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EXPEDIENTE

: 2015 ESPECIALISTA :
ESCRITO
: 01
SUMILLA
:Demanda
de
Amparo.-

SEOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE LA


PROVINCIA DE ANTONIO RAIMONDI DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANCASH.GERARDO MUOZ SAENZ, identificado con D.N.I.
N 06897328, indicando domicilio real y actual en
el Jr. Espritu Santo S/N del Distrito de Chaccho,
provincia de Antonio Raimondi - Ancash, actual
docente en la Institucin Educativa Mariano
Melgar y Valdivieso del Distrito de San Martin de
Paras, Mirgas Provincia de Antonio Raimondi
Departamento de Ancash, sealando domicilio
procesal en Jr. Maraon N 316 Llamelin,
Provincia de Antonio Raimondi a Ud. atentamente
digo:
Que, de conformidad con lo previsto en el Inc. 2)
del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado; y conforme a los
Arts. 1, 2, 3, 5, 37, 38, 40, 41, 45 y dems pertinentes de la Ley
N 28237 Cdigo Procesal Constitucional; interpongo Demanda de
ACCION DE AMPARO CONSTITUCIONAL contra los siguientes y su entidad
respectiva:

NOMBRE Y DIRECCION DE LOS DEMANDADOS:


a JAIME SAAVEDRA CHANDUV, Ministro de Educacin, va su
Procurador Pblico para Asuntos Judiciales, con domicilio
en el Jr. Snchez Cerro N 2150, Jess Mara, Lima; y
b RAUL FLORES DIAZ, Director de la Unidad de Gestin Educativa
Local Antonio Raimondi - Llamellin, en adelante UGEL Antonio
Raimondi, sito en Jr. Bolivar S/N Provincia de Antonio Raimondi y
Departamento de Ancash, Telfono N (043) 887100.
A quines se le deber de notificar en el domicilio antes indicado,
a fin que por sentencia judicial se sirva Ud. disponer lo siguiente:

I PETITORIO:
a Pretensin Principal: Solicito que se dicte sentencia declarando
la inaplicacin en mi caso de la Segunda de las Disposiciones
1

Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de Reforma


Magisterial (Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los
profesores
nombrados
sin
ttulo
pedaggico tienen una prrroga de dos (2)
aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional
pedaggico.
Cumplida
esta
exigencia ingresan al primer nivel de la
carrera
pblica
magisterial,
previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no
acreditan el ttulo profesional pedaggico,
son
retirados
del
servicio
pblico
magisterial.

Y en consecuencia tampoco sean aplicables las disposiciones


reglamentarias y complementarias de la disposicin antes
referida, como la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial (D.S. N 004-2013ED) que seala que:
Los
profesores
nombrados
sin
ttulo
pedaggico a los que se refiere la Segunda
Disposicin Complementaria Transitoria y
Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02)
aos, contados a partir de la vigencia de la
Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo,
los que no acrediten ttulo profesional son
retirados del servicio magisterial pblico. Los
que acrediten el ttulo pedaggico sern
evaluados para su incorporacin a la primera
Escala Magisterial, de acuerdo a las normas
especficas que apruebe el MINEDU.

Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de


Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que aprueba
la norma Tcnica denominada Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico,
provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado. En particular,
las disposiciones contenidas en el numeral 5.2.1., 5.2.2. y 5.3.3.
que consigna:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la
Segunda
Disposicin
Complementaria
Transitoria y Final de la LRM podrn
participar en la evaluacin los profesores con
nombramiento interino que acrediten haber
obtenido ttulo pedaggico antes del 26 de
noviembre del 2014 y cumplan con los
resultados establecidos en la presente norma
tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los
profesores con nombramiento interino que no
se inscriban en la evaluacin dentro del plazo
establecido en el cronograma; y, b) Los
2

profesores con nombramiento interino que,


habindose
inscrito,
no
acrediten
el
cumplimiento de los requisitos establecidos
en la presente norma tcnica.
5.3.3. Los profesores inscritos que no
superen la evaluacin descrita en la presente
norma tcnica

Como acredito, la aplicacin de dichos dispositivos legales regula


y acarrearan mi retiro del servicio como docente en calidad de
interino y con ello la innegable afectacin de mis derechos
constitucionales. En consecuencia, no corresponder aplicar
a mi caso concreto el RETIRO del servicio magisterial
pblico y deber continuar COMO DOCENTE EN CALIDAD
DE INTERINO de la Institucin Educativa N Mariano
Melgar y Valdivieso, pues, como demuestro se estn
lesionando y amenazando gravemente los siguientes derechos
constitucionales:

derecho al trabajo,

derecho a la igualdad

derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva

derecho a la seguridad social

derecho a la pensin

b Pretensin accesoria: CONSECUENTEMENTE, se disponga la


reposicin del estado de las cosas a la situacin anterior/se
suspenda la amenaza de retiro y la consecuente violacin
constitucional, declarando por tanto mi permanencia en el
cargo de docente interino de la institucin educativa
Mariano Melgar y Valdivieso, jurisdiccin de la UGEL
Antonio Raimondi Regin Ancash.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO:


PRIMERO: Que, es el caso seor Juez, que me nombre como
DOCENTE EN CALIDAD DE INTERINO originariamente mediante
Resolucin Directoral USE N 0075 Antonio Raimondi, del 18 de Julio del
ao 1990, durante la vigencia de la Ley N 24029 Ley del Profesorado
en la Institucin Educativa N 86977 San Pedro de Mareypampa,
jurisdiccin de la UGEL ANTONIO RAIMONDI - LLAMELLIN, de la provincia
3

de Antonio Raimondi regin Ancash, ACTUALMENTE vengo ejerciendo el


cargo de Profesor por Horas del nivel de Educacin Secundaria de
Menores en la especialidad de Matemtica y Fsica desde el ao 2004 a
la fecha en la Institucin Educativa Mariano Melgar y Valdivieso del
Distrito de San Martin de Paras, Mirgas Provincia de Antonio Raimondi
Departamento de Ancash, hecho que acredito mediante el Informe
Escalafn N 050-2015/ME-RA-DREA/UGEL-AR-E.P-LL y mi boleta de Pago
Correspondiente a los meses de Febrero y Marzo del presente ao.
Demuestro y enfatizo, Seor Juez, que EL CARGO DE
DOCENTE NOMBRADO QUE OSTENTO DESDE el ao 1990, LO
OBTUVE AL REUNIR LOS PRESUPUESTOS Y/O REQUISITOS
ESTABLECIDOS POR LA NORMATIVIDAD QUE POSIBILIT MI
NOMBRAMIENTO.

SEGUNDO: Que, es de pblico conocimiento que en fecha 26 de


noviembre del 2012, se pblica en el Diario Oficial El Peruano, la Ley
N 29944, Ley de Reforma Magisterial que establece en su Segunda
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final que:
Los
profesores
nombrados
sin
ttulo
pedaggico tienen una prrroga de dos (2)
aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional
pedaggico.
Cumplida
esta
exigencia ingresan al primer nivel de la
carrera
pblica
magisterial,
previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no
acreditan el ttulo profesional pedaggico,
son
retirados
del
servicio
pblico
magisterial.

De tal forma, con el vencimiento del plazo indicado y mi inminente


retiro del servicio pblico magisterial se genera una grave amenaza y
lesin a mi derecho al trabajo y amenaza y afecta a otros derechos
constitucionales como los derechos a la igualdad, al debido proceso y la
tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin.

TERCERO: Que, con fecha 03 de mayo del 2013, se pblica en el


Diario Oficial El Peruano, el Decreto Supremo N 004-2013-ED,
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial; norma que dispone en
su Sexta Disposicin Complementaria Final que:
Los
profesores
nombrados
sin
ttulo
pedaggico a los que se refiere la Segunda
Disposicin Complementaria Transitoria y
Final de la Ley, tienen el plazo de dos (02)
aos, contados a partir de la vigencia de la
Ley, para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Vencido este plazo,
los que no acrediten ttulo profesional son
retirados del servicio magisterial pblico. Los
que acrediten el ttulo pedaggico sern
4

evaluados para su incorporacin a la primera


Escala Magisterial, de acuerdo a las normas
especficas que apruebe el MINEDU.

El articulado precitado reafirma la amenaza de retiro por haberme


obligado a someterme a una evaluacin no estipulada en la Ley N
29944, Ley de Reforma Magisterial, cuando un docente esta en
actividad, mxime la evaluacin de desempeo docente.

CUARTO: Que con fecha 19 de noviembre de 2014 se aprob la


Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU la cual
aprueba las Normas para la evaluacin excepcional de profesores
nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del
Profesorado. Y dispone que:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la
Segunda
Disposicin
Complementaria
Transitoria y Final de la LRM podrn
participar en la evaluacin los profesores con
nombramiento interino que acrediten haber
obtenido ttulo pedaggico antes del 26 de
noviembre del 2014 y cumplan con los
resultados establecidos en la presente norma
tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los
profesores con nombramiento interino que no
se inscriban en la evaluacin dentro del plazo
establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que,
habindose
inscrito,
no
acrediten
el
cumplimiento de los requisitos establecidos
en la presente norma tcnica.
5.3.3. Los profesores inscritos que no
superen la evaluacin descrita en la presente
norma tcnica

Que la referida resolucin seala que podrn presentarse a la


evaluacin los profesores que cuenten con ttulo de profesor o de
licenciado en educacin, obtenido en fecha anterior al 26 de noviembre
de 2014. (Numeral 5.5.2). Asimismo, dicho dispositivo legal establece
que se considera retirado voluntariamente de la evaluacin al profesor
que no asista a rendir en las fechas definidas por el MINEDU las pruebas
a que se refiere la norma tcnica indicada (Numeral 5.6.1.).
Que, en esa misma lnea de razonamiento y espritu lesivo el numeral
7.1., seala que el retiro de los profesores del servicio se efectuar de la
siguiente manera:
a

Los profesores con nombramiento interino


que no se inscriban en la evaluacin dentro
del plazo establecido en el cronograma sern
retirados del servicio a partir del 31 de enero
del 2015.
5

Los profesores con nombramiento interino,


que habindose inscrito, no superen la
evaluacin regulada en la norma tcnica y/o
no
acrediten
el
cumplimiento
de
los
requisitos sern retirados del servicio a partir
del 31 de mayo de 2015.

Que, como se puede observar esta grave amenaza a derechos


constitucionales resulta innegable y queda confirmada mediante la
llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de
servicio el 31 de enero del 2015 y como fecha ltima de retiro el 01 de
Junio del presente ao, que en sta ltima fecha es mi caso.

QUINTO: Que, lo cierto es que el artculo 13 de la Ley N 29944 de


Reforma Magisterial, concordante con el artculo 28 del Decreto
Supremo N 004-2013-ED Reglamento de la Ley N 29944 de Reforma
Magisterial, que especficamente CONSIGNA LOS NICOS TIPOS DE
EVALUACIONES PERMITIDOS POR LA LEY:
En la Carrera pblica Magisterial se realizan
las siguientes evaluaciones:
a

Evaluacin para ingreso


Pblica magisterial.

la

Carrera

Evaluacin para desempeo docente.

Evaluacin para el ascenso.

Evaluacin para acceder a cargos.

A saber las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo


docente, para el ascenso y para acceder a cargos son los nicos tipos
de evaluacin. Es as, que la misma ley considera como condicin
sustantiva para la permanencia en el cargo la evaluacin del
desempeo laboral. Indudablemente en el presente caso se est
condicionando la permanencia (lase nombramiento y vnculo laboral
con el estado) a un requisito adicional que sera obtener el ttulo
profesional cuando lo cierto e innegable es que al momento de iniciar mi
relacin laboral, hace exactamente 24 aos, este exigencia no estaba
contenida como requisito SINE QUANON, como hoy lo propone
ilegalmente el MINEDU; y an ms si se tiene en consideracin que
obtuve el Ttulo Profesional y no me han considerado como tal pese
haber acreditado.

SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera


taxativa las causales de destitucin que conllevan al cese en el servicio
magisterial, y como acredito, no se encuentra entre ninguno de los
supuestos el denominado RETIRO (resaltado y subrayado es nuestro)
del servicio, introducido mediante una norma complementaria y final,

que ni siquiera
constitucionales.

tiene rango

de ley y

atenta

contra

derechos

SPTIMO: Que, el artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado,


referido a Principios laborales seala que:
En la relacin laboral
siguientes principios:
1.Igualdad
discriminacin.

de

se

respetan

oportunidades

los
sin

2.- Carcter irrenunciable de los derechos


reconocidos por la Constitucin y la Ley.
3.- Interpretacin favorable al trabajador en
caso de duda insalvable sobre el sentido de
una norma.

OCTAVO: Que en el presente caso al tratarse de docentes ingresados


al servicio magisterial en condiciones sustancialmente diferentes de las
actuales y las existentes al momento de dictarse la Ley de Reforma
Magisterial, no se les puede exigir un tratamiento similar como a los
nuevos docentes, ya que ello lesiona el principio de igualdad reconocido
a nivel constitucional. Es mi caso particular ingrese a trabajar al
magisterio durante la vigencia de la Ley N 24029 Ley del Profesorado,
la misma que estableca en el Artculo 64.- El personal docente en servicio
sin ttulo profesional en educacin, ingresa a la Carrera Pblica del

por ello he culminado mis estudios con


tanto esfuerzo y obtenido el ttulo Profesional en Septiembre del ao
2008; pero es el caso que en Julio del ao 2007 se emite la Ley N
29062 LEY QUE MODIFICA LA LEY DEL PROFESORADO EN LO REFERIDO
A LA CARRERA PBLICA MAGISTERIAL, la misma que la dcima segunda
disposiciones complementarias, transitorias y finales prescriba En
Profesorado al obtener su ttulo;

tanto no ingresen a la Carrera Pblica Magisterial, dispuesta en la presente


Ley, los profesores en servicio continuarn comprendidos en los alcances de

sin embargo pese


haber acreditado mi ttulo profesional pedaggico no se me ha
permitido ingresar a la Carrera Pblica del Profesorado. Finalmente el 26
de noviembre del 2012, se pblica en el Diario Oficial El Peruano, la
Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial y posteriormente con fecha
03 de mayo del 2013, se pblica en el Diario Oficial El Peruano, el
Decreto Supremo N 004-2013-ED, Reglamento de la Ley de Reforma
Magisterial, derogando la Ley N 24029 Ley del Profesorado.
la Ley N 24029 y su modificatoria, la Ley N 25212;

8.1.-. Esta manifiesta incongruencia normativa, no ha observado,


analizado y actuado que soy docente nombrado y que cuento con Ttulo
Profesional desde el ao 2008 en espera de ser incorporado a la
Carrera Magisterial pero mediante la evaluacin del desempeo laboral,
7

ms no ser RETIRADO por una Evaluacin antojadiza y mellar aos de


servicio (ms de 24 aos) dedicados plenamente al estudiantado en una
zona rural muy distante y alejado de la ciudad.

NOVENO: En el extremo de la vulneracin y/o agresin se encuentra


el principio de legalidad1, previsto y reconocido en el literal d) del inciso
24 del Art. 2 de la Constitucin Poltica, pues no se observa y aplica lo
expresamente regulado por la Ley N 29944, respecto a la permanencia
en el servicio, afectando la amparada teora de los hechos cumplidos,
en desmedro de un Estado de Derecho. Asimismo, se ha vulnerado el
principio al debido proceso2, cautelado por el artculo 139 inciso 3) de
la Constitucin, que deviene en un derecho continente, puesto que
comprende, a su vez, diversos derechos fundamentales de orden
procesal. A este respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo
siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente
protegido comprende una serie de garantas,
formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el
procedimiento o proceso en el cual se
encuentre inmerso una persona, se realice y
concluya
con
el
necesario
respeto
y
proteccin de todos los derechos que en l
puedan encontrarse comprendidos. (STC
7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional


ha reconocido en este derecho una dimensin sustancial, de modo tal
que el juez constitucional est legitimado para evaluar la razonabilidad
1 Fundamento 15 EXP. N. 3741-2004-AA/TCEn ese sentido, el principio de legalidad en el
Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo que
establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden objetivo de
principios y valores constitucionales; examen que la administracin pblica debe realizar
aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de concebir el
principio de legalidad se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la actuacin de la administracin
pblica tiene como finalidad la proteccin del inters general, pero ello slo es posible de ser
realizado (...) garantizando los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al
ordenamiento constitucional y jurdico en general (nfasis agregado).

2 Fundamento 8) Exp. N. 01412-2007-PA/TCComo ya lo ha expresado el Tribunal


Constitucional en abundante y sostenida jurisprudencia el debido proceso est concebido como
el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse a todos
los casos y procedimientos, en cuyo seno se alberga los actos administrativos, a fin de que las
personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto
del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces, que la clusula
fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del Per, no es
patrimonio exclusivo de los procesos jurisdiccionales, sino que el respeto del contenido del
debido proceso se hace extensivo a los procesos administrativos pblicos (como es el caso de
autos) o privados

y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las


emita.

DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente


demanda se sustenta en una violacin de mis
derechos
constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que el
Tribunal constitucional peruano ha precisado en reiterada lnea
jurisprudencial (STC N. 2593-2003-AA/TC) que, para ser objeto de
proteccin a travs de los procesos constitucionales, la amenaza de
violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente
realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible,
concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios
o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para
que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada
en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto
es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A
su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues
tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica
que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados;
tangible, esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible,
entendiendo que implicar irremediablemente una violacin concreta.
Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de
la Ley N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que
aprueba las Normas para la evaluacin excepcional de
profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado . que regula mi RETIRO ilegal
del servicio como docente por haberme obligado someterme a
una evaluacin no estipulada para mi caso que no supere, por lo
que mi nombre no ha sido publicada en la pgina web 3 del
Ministerio de Educacin dentro de los resultados de la
Evaluacin excepcional, porque no he superado la evaluacin,
consecuentemente a partir del 31 de Mayo del 2015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio
docente. Por tanto la amenaza a mi derecho al trabajo y al
debido proceso resulta innegable e inminente.

III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:


PRIMERO: DE LOS DERECHOS AMENAZADOS.- Que, los
derechos constitucionales que estn sujetos a una grave amenaza son:

EL DERECHO AL TRABAJO:
3 http://evaluaciondocente.perueduca.pe/resultados/interinos.pdf
9

El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la


Constitucin Poltica del Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un medio
de realizacin de la persona

Siendo que su contenido esencial implica dos aspectos, conforme


lo ha desarrollado el Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico
N 12 de la Sentencia recada en el Expediente N 1124-2001-AA/TC:
() El acceder a un puesto de
trabajo, por una parte y, por otra, el
derecho a no ser despedido por causa
justa ().

Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el


deber del Estado de promover condiciones necesarias para que las
personas accedan a un puesto de trabajo, sino que tambin que las
condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma
posterior, afectando los derechos de los trabajadores (en este caso, los
Docentes interinos). Como seala el Profesor Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la
condicin ms beneficiosa, que permite al
trabajador mantener la ventaja alcanzada

Es decir, el derecho al trabajo implica no solamente la promocin


del acceso a un puesto de trabajo, sino el derecho a no ser despedido
sin causa justa. Si para acceder a un puesto de trabajo no se requera
contar con requisitos como el ttulo profesional, sin embargo para
ingresar a la Carrera Pblica del Profesorado, el nico requisito era
obtener el ttulo profesional y no se exiga Evaluacin alguna
posteriormente exigir como requisito obligatorio someterse a una
evaluacin, el no cumplir o someterse a ella y no aprobar podra ser
considerado como justa causa de despido? Pues, la nica evaluacin
escrita exigible es cuando uno va ingresar a la Carrera por primera vez,
ms no cuando ya est laborando, donde solo quepa dentro de la
normatividad vigente es la Evaluacin de Desempeo Laboral, por lo
que no es pertinente como una causa justa de despido a nivel
constitucional, consecuentemente resulta lesiva el derecho al trabajo.
No se cumple con el objetivo constitucional de proteger el derecho al
trabajo.
Ms an si no se respetan otros derechos constitucionales como el
debido proceso, o se afectan derechos vinculados con la vida y dignidad
de la persona como a una pensin, a la seguridad social y a la igualdad.
En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado en el

10

Fundamento Jurdico N 19 de la Sentencia recada en el Expediente N


0008-PI/TC lo siguiente:
De conformidad con lo que dispone el
artculo 23 de la Constitucin, el Estado
asume las siguientes responsabilidades
con relacin al trabajo: () Asegurar
que ninguna relacin laboral limite el
ejercicio
de
los
derechos
constitucionales
ni
desconozca
ni
rebaje la dignidad del trabajador ()

El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la
Constitucin Poltica del Estado que indica que:
Nadie puede ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica
o de cualquier otra ndole.

Asimismo, est consagrado en una serie de tratados


internacionales que forman parte del bloque de constitucionalidad como
la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos 1, 2 y 7), el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo
II), y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y
24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N
0018-2003-AI-TC ha establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-

La abstencin de toda accin legislativa o


jurisdiccional tendiente a la diferenciacin
arbitraria, injustificable y no razonable; y
La existencia de un derecho subjetivo
destinado a obtener un trato igual, en
funcin
de
hechos,
situaciones
y
relaciones homologas.

Que, es del caso que al momento de ingresar a laborar como


docente no se requera contar con el ttulo profesional respectivo, sin
embargo el recurrente con tanto esfuerzo ha obtenido el Ttulo
Profesional requerido y exigido, sin embargo por cambios normativos y
atentatorios no se me ha considerado y se me ha sometido a una
evaluacin escrita con propsito y objetivo claro como para no superar y
consecuentemente pretender justificar el RETIRO de mi persona de la
plaza de docente que vengo ocupando, acto por dems arbitrario y
claramente discriminatorio.
11

EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO


Se amenaza el derecho al debido proceso al considerarse una causal de
cese no reconocida expresamente, lo que impide ejercitar mi derecho de
defensa. Asimismo, no se me reconoce un debido procedimiento. A este
respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente
protegido comprende una serie de garantas,
formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el
procedimiento o proceso en el cual se
encuentre inmerso una persona, se realice y
concluya
con
el
necesario
respeto
y
proteccin de todos los derechos que en l
puedan encontrarse comprendidos. (STC
7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional


ha reconocido en este derecho una dimensin sustancial, de modo tal
que el juez constitucional est legitimado para evaluar la razonabilidad
y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita. En este sentido, al crearse de manera unilateral una causal
ilegitima de cese como es el retiro del servicio magisterial por no
contar con ttulo o NO SUPERAR LA EVALUACIN, dispuesta
indebidamente por una norma de menor jerarqua, sin permitirse un
procedimiento de defensa administrativa adecuado o razonable, se
vulnera el derecho de defensa y debido proceso.

EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL


El derecho a la seguridad social es consagrado por el artculo 10 de la
Constitucin Poltica del Estado, que reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su
proteccin frente a las contingencias que
precise la ley y para la elevacin de su
calidad de vida.

El Tribunal Constitucional ha definido a la seguridad social como la


garanta institucional que expresa la funcin social del Estado. Esta se
concreta en un complejo normativo estructurado al amparo de la
doctrina de la contingencia y la calidad de vida. Por ello, requiere de la
presencia de un supuesto fctico al que acompaa una presuncin de
estado de necesidad (cese en el empleo, viudez, orfandad, invalidez,
entre otras) que condiciona el otorgamiento de una prestacin
pecuniaria o asistencial:
regida por los principios de progresividad,
universalidad y solidaridad, y fundada en la
exigencia no slo del mantenimiento, sino en
la elevacin de la calidad de vida (Sentencia
12

recada en el Expediente N 1417-2005AA/TC).


Debido que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social
en la rama contributiva de salud (Seguro Social de Salud ESSALUD)
est directamente vinculada con la condicin de trabajador o
pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las
condiciones para acceder a una pensin, afectan gravemente su
derecho a la seguridad social y a proteccin de la salud. Debe tenerse
en cuenta que mi persona tiene ms de 24 aos laborando en el
magisterio y cuenta con 59 aos de edad, por lo que privarme a esta
edad de un trabajo dependiente afecta gravemente su derecho a la
salud y seguridad social; an ms si a esta edad las instituciones tanto
privadas como pblicas limitan el acceso al trabajo y seguido a ello el
despido al lmite de edad.

EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que
seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a
prestaciones de salud y a pensiones, a travs
de entidades pblicas, privadas o mixtas. As
como
una
serie
de
instrumentos
internacionales.

Mediante STC recada en el Expediente N 050-2004-AI/TC se dispuso


que:
Los principios que fundamentan el derecho a
una pensin son los de dignidad humana,
igualdad,
solidaridad,
progresividad
y
equilibrio presupuestal. Asimismo, que los
elementos que constituyen su contenido
esencial son:
- El derecho de acceso a una pensin.
- El
derecho
a
no
ser
privado
arbitrariamente de ella.
- El derecho a una pensin mnima vital.

El contenido esencial del derecho a la pensin reconocido


constitucionalmente implica una pensin mnima garantizada durante
toda la vejez. La prdida arbitraria del puesto de trabajo, luego de ms
de 24 aos de labor, y a una edad de 59 aos, en la que resulta ms
complejo obtener un puesto de trabajo afectara gravemente o haran
improbable obtener una pensin. Se debe de considerar que para
acceder a una pensin mnima el docente debe de haber cumplido con
veinte aos de aportacin al Sistema Nacional de Pensiones y tener 65
aos de edad.
13

SEGUNDO: DE LA NECESARIA ADMISIN DE LA ACCIN


DE AMPARO.Que, a efectos de admitirse y tramitarse la demanda de amparo tenga
en cuenta adems los fundamentos de derecho que seguidamente
invoco:

2.1.- Que, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 200, inciso


2), seala que:
La Accin de Amparo, que procede contra el hecho
u omisin, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona, que vulnera o amenaza los
dems derechos reconocidos por la Constitucin.

En el mismo sentido
Constitucional establece que:

el

artculo

del

Cdigo

Procesal

Los procesos constitucionales de hbeas corpus,


amparo y hbeas data proceden cuando se
amenacen o viole los derechos constitucionales por
accin u omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la
amenaza de violacin, sta debe ser cierta y de
inminente realizacin.

Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es


requisito sine quanon para la procedencia del amparo, la existencia de
algn hecho u omisin concreto de parte del demandado que vulnere o
amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin
de los derechos sea cierta y de inminente realizacin.
Las exigencias de la normas precitadas para la admisin y
resolucin de un proceso de amparo, se encuentran cumplidas y
acreditadas con el acto administrativo, esto es, la R.S.G. N 2078-2014MINEDU que pretende concretar arbitraria e ilegalmente mi RETIRO del
servicio como docente nombrado de la Institucin Educativa Mariano
Melgar y Valdivieso del Distrito de San Martin de Paras, Mirgas
Provincia de Antonio Raimondi Departamento de Ancash, jurisdiccin
de la UGEL Antonio Raimondi Regin Ancash, hecho que acredito con
la Resolucin Directoral USE N 0075, del 18 de Julio del ao 1990,
Informe Escalafn N 050-2015/ME-RA-DREA/UGEL-AR-E.P-LL y mi boleta
de Pago Correspondiente a los meses de Febrero y Marzo del presente
ao.

14

2.2.- En la Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional, sus


artculos siguientes:

Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los


procesos constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y
la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.

Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la


interposicin de la presente medida cautelar es la de suspender el
acto violatorio de mi derechos constitucionales invocados y
se reponga la situacin de hecho anterior a la existencia de
los actos violatorios.

Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los


siguientes derechos: 10) Al trabajo y 25) Los dems que la
Constitucin reconoce.

Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a


cualquier persona cuando se trate de amenaza o violacin de
derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional.

Artculo 46, numeral 2) respecto a la EXCEPCIONES AL


AGOTAMIENTO DE LA VIA PREVIA, el inciso 4) del Art. 5 de la Ley N
28237 - Cdigo Procesal Constitucional, establece como causal de
improcedencia de las acciones de garanta (incluyendo la presente),
el no agotamiento de las vas previas, salvo en los supuestos
previstos en el citado Cdigo. En el caso del proceso de accin de
amparo, las excepciones a esta causal de improcedencia, estn
reguladas en el Art. 46 de la norma citada, que seala lo siguiente:
Art. 46.- Excepciones al agotamiento de las vas previas.- No
ser exigible el agotamiento de las vas previas si: Una
resolucin, que no sea la ltima en la va administrativa, es
ejecutada antes de vencerse el plazo para que quede
consentida;
Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera
convertirse en irreparable;
La va previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada
innecesariamente por el afectado; o

No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucin.


(subrayado agregado).

Las vas previas estn relacionadas con el conocimiento y solucin de


un conflicto de intereses a un nivel pre-judicial, implicando su
exigencia que el supuesto afectado en sus derechos, antes de
someter la cuestin al rgano jurisdiccional debe recurrir previamente
ante el supuesto agresor y agotar todos los recursos establecidos

15

para enervar y atacar los efectos del acto que ocasiona la afectacin
(4). Sin embargo, dicho principio general tiene sus excepciones,
debido a que la finalidad de solicitar el agotamiento de las vas
previas obedece a la necesidad que el Juzgador no intervenga en
determinados supuestos.
En efecto, aplicando el anterior criterio doctrinal en la interpretacin
del inciso 3) del Art. 46 del Cdigo Procesal Constitucional, debemos
concluir que dicha excepcin al agotamiento de vas previas supone
que el afectado por la agresin constitucional no deber ir a la va
previa.

IV.- MONTO DEL PETITORIO.


Debido a la naturaleza de la pretensin no es cuantificable en dinero.

V.- DE LA VA PROCEDIMENTAL.
A la presente le corresponde la va procedimental especial del proceso
constitucional de amparo previsto en el Cdigo Procesal Constitucional.

VI.- MEDIOS PROBATORIOS.


Que, a fin de acreditar todos y cada uno de los fundamentos expuestos
en el texto de la presente Demanda, adjunto a la presente lo siguiente:
a.- El mrito de la copia certificada de la Resolucin Directoral USE N
0075 Antonio Raimondi, que acredita que soy docente nombrado desde
el ao 1990.
b.- El mrito de mi Informe Escalafn N 050-2015/ME-RA-DREA/UGELAR-E.P-LL, que acredita que a la fecha ostento ms de 24 aos de
servicio. Asimismo las caractersticas y ubicacin de la institucin
educativa en la que laboro actualmente.
c.- El mrito de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por
el hecho de no superar la evaluacin, no prevista para mi caso, ser
RETIRADO del servicio docente.
d.- El mrito de la copia certificada por autoridad competente de los
talones de pago entregados al suscrito, correspondiente a los meses de
febrero y Marzo del ao 2015, en los cuales est consignado el cargo de
docente Nombrado y la institucin educativa en la cual laboro.
4()HEREDIA MENDOZA, Madeleine. Naturaleza Procesal de la Accin de Amparo. Lima: Cultural Cusco,
1995. P. 109.

16

e.- El mrito de la copia certificada ttulo profesional expedida por la


Universidad Nacional Mayor de San Marcos, para acreditar que soy
licenciado en educacin en la especialidad de Matemtica y Fsica.
f.- El mrito de la copia del cronograma establecido para la evaluacin
excepcional de profesores con nombramiento interino, conforme a la
R.S.G. N 2078-2014-MINEDU.
g.- El mrito de la copia de la publicacin de los Docentes que aparecen
consignados en el portal web del Ministerio de Educacin, como los que
superaron la evaluacin y sern incorporados a la Carrera Magisterial,
con lo que acredito que no aparece en dicha lista mi nombre y eminente
RETIRO despus del 31 de Mayo del 2015.

VII.- ANEXOS.
1.A.- Copia legible de mi Documento Nacional de Identidad.
1.B.- Copia Resolucin Directoral USE N 0075 Antonio Raimondi.
1.C.- Informe Escalafn N 050-2015/ME-RA-DREA/UGEL-AR-E.P-LL.
1.D.- Copia de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU.
1.E.- Copia de los talones de pago de los meses de febrero y Marzo del
ao 2015
1.G.- copia certificada ttulo profesional.
1.I.- Copia del cronograma establecido para la evaluacin excepcional
de profesores con nombramiento interino.
1.H.- Copia de la publicacin de los Docentes que
consignados en el portal web del Ministerio de Educacin.

aparecen

1.J.- Hoja de habilitacin de abogado defensor.

POR LO EXPUESTO:
A UD. SEOR JUEZ SOLICITO: Se sirva admitir a trmite la presente
Demanda de Accin de Amparo Constitucional; y en consecuencia, en su
oportunidad, declararla FUNDADA por ser de estricta Justicia
Constitucional.
OTROS DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VIII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, solicito a vuestro
Despacho suplir las deficiencias procesales en que pudise haber
incurrido involuntariamente, en aplicacin del Principio General del

17

Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE, aplicable a la presente


solicitud.
SEGUNDO OTROS DIGO : Que, al amparo de lo dispuesto en el Art.
80 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente
proceso constitucional, otorgo representacin procesal al letrado que
autoriza el presente escrito: Lucio CACERES HUANCCO, con Reg. C.A.A.
N1517, confirindole al efecto las facultades generales de mandato
contenidas en el Art. 74 del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo
dispuesto en el antes citado Art. 80 del Cdigo Procesal Civil, el
suscrito declara expresamente estar instruido debidamente de las
facultades que mediante el presente acto procesal estn confiriendo y
reafirma su domicilio procesal el indicado en el exordio.
Llamellin, 29 de Abril del 2015

..
DNI N: 06897328

18

EXPEDIENTE No : xxxxxx - 2015


ESPECIALISTA :
CUADERNO
: MEDIDA CAUTELAR
SUMILLA
: MEDIDA INNOVATIVA

SEOR JUEZ DEL xxxxxx JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO


CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
NORTE.
XXXXXXXXX, identificado con D.N.I. N XXXXXX, indicando domicilio
real y actual en XXXXXXXXX - distrito de XXXXXXXXX, DOCENTE
NOMBRADO EN CALIDAD DE INTERINO en la Institucin Educativa
N xxxx xxxxxxxxx, jurisdiccin de la UGEL xx, de la provincia de
xxxxx regin xxxxxx sealando domicilio procesal en xxxx distrito
de xxxxx; a Ud. atentamente digo:

VA PROCEDIMENTAL Y RELACIN JURIDICA PROCESAL.a

En va de PROCESO CAUTELAR solicito se dicte MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA a favor del


solicitante y se dicte sentencia declarando la inaplicacin en mi caso de la Segunda de las

Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de Reforma Magisterial


(Ley N 29944) que en su tercer prrafo dispone que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa evaluacin.
Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo profesional
pedaggico, son retirados del servicio pblico magisterial.

Asimismo, sea declarado inaplicable las disposiciones reglamentarias y complementarias de


la disposicin antes referida, como la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial (D.S. N 004-2013-ED) que seala que:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se
refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y Final
de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a partir de la
vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo profesional
pedaggico. Vencido este plazo, los que no acrediten ttulo
profesional son retirados del servicio magisterial pblico. Los que
acrediten el ttulo pedaggico sern evaluados para su
incorporacin a la primera Escala Magisterial, de acuerdo a las
normas especficas que apruebe el MINEDU.

Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de Secretara General N 20782014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la
evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones contenidas en el
numeral 5.2.1. y 5.2.2. que consigna:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la Segunda Disposicin
Complementaria Transitoria y Final de la LRM podrn participar en
la evaluacin los profesores con nombramiento interino que
19

acrediten haber obtenido ttulo pedaggico antes del 26 de


noviembre del 2014 y cumplan con los resultados establecidos en
la presente norma tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose inscrito,
no acrediten el cumplimiento de los requisitos establecidos en la
presente norma tcnica.

Dichos dispositivos legales regulan y acarrearan mi retiro del servicio como docente en
calidad de interino de la Institucin Educativa xxxxxxxx, jurisdiccin de la UGEL 0xx, cargo
en el que vengo laborando desde ahce xxx aos y al que acced mediante concurso pblico.
Asimismo, las normas precitadas contravienen o transgreden los numerales 10), 16) y 25)
del Art. 37 (derecho al trabajo, a la tutela efectiva y otros derechos) de la Ley N 28237,
Cdigo Procesal Constitucional, tales como el numeral 15) y el literal D del numeral 24) del
artculo 2 de la Constitucin Poltica (el principio de legalidad), en concordancia con el
numeral 3) del artculo 139 del cuerpo legal precitado (la observancia del debido proceso y
tutela jurisdiccional).

II

PETITORIO:
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un debido
proceso y a tenor de lo dispuesto por el Artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas cautelares
en el proceso de amparo cuando el pedido cautelar sea adecuado o razonable para
garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho, a fin de solicitar
MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DECLARANDO LA INAPLICACIN EN MI CASO de
la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales de la Ley de
Reforma Magisterial, Ley N 29944 especficamente tercer prrafo; Asimismo, sea
declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley
de Reforma Magisterial aprobado por D.S. N 004-2013-ED; tambin la Resolucin de
Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica
denominada Normas para la evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo
pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado. Y que se encuentra
contenidas en el numeral 5.2.1. , 5.2.2. y el numeral 7.1. que seala que el retiro de los
profesores se efectuar va cronograma aprobado que se concreta el 31 de enero del
presente ao. Siendo as, se est implementando ya la afectacin y vulneracin de la
normatividad y de mis derechos. Es as que de forma y manera cierta e inminente se ha
publicado las Normas para la evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo
pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado para efectivizar mi
RETIRO (lase despido) del servicio docente. En consecuencia, no corresponder
aplicar a mi caso concreto el RETIRO del servicio magisterial pblico y deber
continuar COMO DOCENTE EN CALIDAD DE INTERINO de la Institucin Educativa
xxxxxx tal como lo dispone la Resolucin Directoral N 00 xxx de fecha xx de xxxx del

20

xxxx/USE xx - xxxx - Lima. A dicho cargo acced mediante concurso pblico, hecho que
he acreditado en la demanda principal.

- NOMBRE Y DIRECCIN DE LA EMPLAZADA:


Emplazamos a las siguientes entidades:

Jaime Saavedra Chanduv, Ministro de Educacin, va su Procurador Pblico para


Asuntos Judiciales, con domicilio en el Jr. Snchez Cerro N 2150, Jess Mara, Lima;
y

LXXXXXXXXX, Director de la Unidad de Gestin Educativa Local Numero XX, en adelante


UGEL.XX, sito en JXXXXXXXXX - XXXXXX XXX (XXXX referencia xxxx) Telfono N
xxx-xxxx
A quines se le deber de notificar en el domicilio antes indicado, a fin que por sentencia
judicial se sirva Ud. disponer lo siguiente:

- DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS:


La presente medida cautelar se solicita por la inminente amenaza/vulneracin y violacin
grave de los siguientes derechos constitucionales:

derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin

III

FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO:

Que, tal y conforme se acredita en el principal, el recurrente ha interpuesto


demanda de amparo. En dicha demanda, he solicitado la tutela jurisdiccional a efectos de que en
mi caso se declare inaplicable la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria de la Ley N
29944, Ley de Reforma Magisterial que establece:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa evaluacin.
Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo profesional
pedaggico, son retirados del servicio pblico magisterial.

Asimismo, de la Sexta Disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 004-2013-ED,


Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial que dice:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se
refiere la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y Final
de la Ley, tienen el plazo de dos (02) aos, contados a partir de la
vigencia de la Ley, para obtener y acreditar el ttulo profesional
21

pedaggico. Vencido este plazo, los que no acrediten ttulo


profesional son retirados del servicio magisterial pblico. Los que
acrediten el ttulo pedaggico sern evaluados para su
incorporacin a la primera Escala Magisterial, de acuerdo a las
normas especficas que apruebe el MINEDU.

Que, en esa lnea de razonamiento y actuacin se encuentra tambin la Resolucin de Secretara


General N 2078-2014-MINEDU la cual aprueba las Normas para la evaluacin excepcional de
profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del Profesorado. Y
dispone que:
5.2.1.En concordancia con lo previsto en la Segunda Disposicin
Complementaria Transitoria y Final de la LRM podrn participar en
la evaluacin los profesores con nombramiento interino que
acrediten haber obtenido ttulo pedaggico antes del 26 de
noviembre del 2014 y cumplan con los resultados establecidos en
la presente norma tcnica.
5.2.2. Sern retirados del servicio: a) Los profesores con
nombramiento interino que no se inscriban en la evaluacin
dentro del plazo establecido en el cronograma; y, b) Los
profesores con nombramiento interino que, habindose inscrito,
no acrediten el cumplimiento de los requisitos establecidos en la
presente norma tcnica.

Que, adicionalmente resulta tambin lesivo el numeral 7.1. que concretiza mi despido al sealar:
a

Los profesores con nombramiento interino que no se


inscriban en la evaluacin dentro del plazo establecido en el
cronograma sern retirados del servicio a partir del 31 de
enero del 2015.

Los profesores con nombramiento interino, que habindose


inscrito, no superen la evaluacin regulada en la norma tcnica
y/o no acrediten el cumplimiento de los requisitos sern retirados
del servicio a partir del 31 de mayo de 2015.

De tal forma, que ya est sealado para efectos de mi inminente RETIRO. O despido del
servicio pblico magisterial. Asimismo se evidencia una grave amenaza/lesin a mi derecho al
trabajo y amenaza/afectacin a otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad, al
debido proceso y la tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin. Que, como se puede
observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta innegable y queda confirmada
mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de servicio el 31 de
enero del 2015. Indudablemente, las normas precitadas significan vulneracin de mis derechos
constitucionales al trabajo, a la estabilidad laboral, al carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley como docente nombrada interinamente en la Institucin de
Educacin Educativa XXXXXXX, conforme est acreditado con Resolucin Directoral N XXX
19XX/USE XX XXXXX de fecha XX de XXXXXX de 19XX.

SEGUNDO: Que, nuestra Carta Magna en su artculo 200, inciso 2), seala que: La Accin de
Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. En el mismo
sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
22

Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y


hbeas data proceden cuando se amenacen o viole los derechos
constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona. Cuando se invoque la amenaza de violacin, sta debe
ser cierta y de inminente realizacin.

TERCERO: Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon
para la procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea cierta y
de inminente realizacin.

CUARTO:

Dado que la presente demanda se sustenta en la violacin de mis derechos


constitucionales, es pertinente recordar que el Tribunal constitucional peruano ha precisado en
reiterada lnea jurisprudencial [STC N. 2593-2003-AA/TC] que, para ser objeto de proteccin a
travs de los procesos constitucionales, la amenaza de violacin de un derecho constitucional
debe ser cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo,
tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos
que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la
violacin o amenaza debe estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente
realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el
perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos
verdaderos; efectivos, lo cual implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos
tutelados de manera precisa e ineludible, implicar irremediablemente una violacin concreta

QUINTO: Que, lo cierto es que el artculo 13 de la Ley N 29944 de


Reforma Magisterial, especficamente CONSIGNA LOS NICOS TIPOS
DE EVALUACIONES PERMITIDOS POR LA LEY:
En la Carrera pblica Magisterial se realizan
las siguientes evaluaciones:
e

Evaluacin para ingreso


Pblica magisterial.

la

Carrera

Evaluacin para desempeo docente.

Evaluacin para el ascenso.

Evaluacin para acceder a cargos.

A saber las evaluaciones para el ingreso a la carrera, para desempeo


docente, para el ascenso y para acceder a cargos son los nicos tipos
de evaluacin. Es as, que la misma ley considera como condicin
sustantiva para la permanencia la evaluacin del desempeo laboral.
Indudablemente en el presente caso se est condicionando la
permanencia (lase nombramiento y vnculo laboral con el estado) a un
requisito adicional que sera obtener el ttulo profesional cuando lo
cierto e innegable es que al momento de iniciar mi relacin laboral,
hace exactamente xxxxx aos, este exigencia no estaba contenida
23

como requisito sine quanon, como hoy lo propone ilegalmente el


MINEDU.

SEXTO: Que, la propia Ley de Reforma Magisterial seala de manera


taxativa las causales de destitucin que conllevan al cese en el servicio
magisterial, y como acredito, no se encuentra entre ninguno de los
supuestos el denominado retiro del servicio, introducido mediante una
norma complementaria y final.

SPTIMO: Que el artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado,


referido a Principios laborales seala que:
En la relacin laboral
siguientes principios:
1.Igualdad
discriminacin.

de

se

respetan

oportunidades

los
sin

2.- Carcter irrenunciable de los derechos


reconocidos por la Constitucin y la Ley.
3.- Interpretacin favorable al trabajador en
caso de duda insalvable sobre el sentido de
una norma.

OCTAVO: Que en el presente caso al tratarse de docentes ingresados


al servicio magisterial en condiciones sustancialmente diferentes de las
actuales y las existentes al momento de dictarse la Ley de Reforma
Magisterial, no se les puede exigir un tratamiento similar como a los
nuevos docentes, ya que ello lesiona el principio de igualdad reconocido
a nivel constitucional. Es mi caso particular ingrese a trabajar al
magisterio . (relatar condiciones particulares en que se ingres
a trabajar, desarrollo del servicio y si existen condiciones personales
que agraven el riesgo de la prdida de trabajo).

8.1.-. Esta manifiesta incongruencia normativa, no ha observado,


analizado y actuado que soy docente nombrado en zzzz que
corresponde a zona de altura, ante condiciones geogrficas, climticas y
naturales difciles. Por tanto, nos encontramos ante derechos que no
pueden ser contravenidos y avasallados de manera tan sencilla, pues lo
que se busca es que el suscrito al no tener ttulo profesional que no
era requisito sustantivo al momento en que fui nombrado, al no
tenerlo ahora sea RETIRADO del servicio omitiendo y desconociendo que
la condicin trascendente para la permanencia es la evaluacin del
desempeo laboral.

24

NOVENO: En el extremo de la vulneracin y/o agresin se encuentra


el principio de legalidad5, previsto y reconocido en el literal d) del inciso
24 del Art. 2 de la Constitucin Poltica, pues no se observa y aplica lo
expresamente regulado por la Ley N 29944, respecto a la permanencia
en el servicio, afectando la amparada teora de los hechos cumplidos,
en desmedro de un Estado de Derecho. Asimismo, se ha vulnerado el
principio al debido proceso6, cautelado por el artculo 139 inciso 3) de
la Constitucin, que deviene en un derecho continente, puesto que
comprende, a su vez, diversos derechos fundamentales de orden
procesal. A este respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo
siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente
protegido comprende una serie de garantas,
formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el
procedimiento o proceso en el cual se
encuentre inmerso una persona, se realice y
concluya
con
el
necesario
respeto
y
proteccin de todos los derechos que en l
puedan encontrarse comprendidos. (STC
7289-2005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional


ha reconocido en este derecho una dimensin sustancial, de modo tal
que el juez constitucional est legitimado para evaluar la razonabilidad
y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita

DCIMO: Que, finalmente, debo advertir seor Juez, la presente


demanda

se

sustenta

en

una

violacin

de

mis

derechos

5 Fundamento 15 EXP. N. 3741-2004-AA/TCEn ese sentido, el principio de legalidad en el


Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo que
establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden objetivo de
principios y valores constitucionales; examen que la administracin pblica debe realizar
aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de concebir el
principio de legalidad se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la actuacin de la administracin
pblica tiene como finalidad la proteccin del inters general, pero ello slo es posible de ser
realizado (...) garantizando los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al
ordenamiento constitucional y jurdico en general (nfasis agregado).

6 Fundamento 8) Exp. N. 01412-2007-PA/TCComo ya lo ha expresado el Tribunal


Constitucional en abundante y sostenida jurisprudencia el debido proceso est concebido como
el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden pblico que deben aplicarse a todos
los casos y procedimientos, en cuyo seno se alberga los actos administrativos, a fin de que las
personas estn en la posibilidad de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto
del Estado o de los particulares que pueda afectarlos. Queda claro, entonces, que la clusula
fundamental contenida en el artculo 139.3 de la Constitucin Poltica del Per, no es
patrimonio exclusivo de los procesos jurisdiccionales, sino que el respeto del contenido del
debido proceso se hace extensivo a los procesos administrativos pblicos (como es el caso de
autos) o privados

25

constitucionales y del Estado de Derecho, es pertinente recordar que el


Tribunal constitucional peruano ha precisado en
reiterada lnea
jurisprudencial (STC N. 2593-2003-AA/TC) que, para ser objeto de
proteccin a travs de los procesos constitucionales, la amenaza de
violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente
realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible,
concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios
o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para
que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada
en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto
es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A
su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues
tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica
que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados;
tangible, esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible,
entendiendo que implicar irremediablemente una violacin concreta.
Situacin o exigencia que se acredita al compulsar el Art. 13 de
la Ley N 29944 vs la R.S.G N 2078 2014- MINEDU que
aprueba las Normas para la evaluacin excepcional de
profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado . que regula mi RETIRO ilegal
del servicio como docente. Debo decir que mi plaza ha sido
publicada consignando que el 31 de enero DEL 20015 de forma
prepotente y automtica se RETIRAR al suscrito, del servicio
docente. Por tanto la amenaza y lesin a mi derecho al trabajo y
al debido proceso resulta innegable y estn en plena ejecucin.

V.- FUNDAMENTO DE DERECHO:


Sustentamos la presente medida cautelar en lo dispuesto por las siguientes normas legales:
1

Conforme conoce el juzgado, el derecho al debido proceso sustantivo goza de una


trascendencia tal, que se encuentra reconocida en el Art. 139 inciso 3 de la Carta Magna y
regulado por distintas normas sustantivas.

Del mismo modo, el derecho al debido proceso sustantivo otorga al titular del mismo el
ejercicio de ciertas facultades, como son la referida a la defensa de su derecho ante
cualquier amenaza que perturbe el ejercicio del mismo por parte de cualquier tercero, toda
vez que las facultades que otorga la Ley a las Autoridades Administrativas, no pueden ser
ejercidas de un modo absoluto y arbitrario, ajenos a los derecho de legalidad, del debido
proceso y de trabajo, pues si no se convierten en ilegtimas e injustas como en el presente
caso en que se intenta violentar estos derechos.

En la Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional, en sus artculos siguientes:

26

Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.

Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos constitucionales
invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la existencia de los actos
violatorios.

Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
numeral 8) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.

Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando se
trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.

Artculo 46 numeral 2), respecto a la EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO DE LA VIA


PREVIA, que establece: Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera
convertirse en irreparable. Lo que significa, que la ejecucin del ilegal acto administrativo,
afectara de forma irreparable la precepcin de mi remuneracin y la ubicacin de mi cargo
en la I.E.

SUPLETORIAMENTE EL CDIGO PROCESAL CIVIL, en sus norma que cito:

Artculo 608, que regula la oportunidad y finalidad del proceso cautelar; norma que precisa
que todo Juez, puede a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un
proceso o DENTRO DE STE, destinada asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva.

Artculo 612, que establece que toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.

Artculo 674, que dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su
integridad o slo en aspectos sustanciales de sta.

Artculo 682 (referida a la medida cautelar innovativa, conforme a la cual, ANTE LA


INMINENCIA DE UN PERJUICIO IRREPARABLE, puede el Juez dictar la medida
destinada a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el
sustento de la demanda.

VI.- REQUISITOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES:


1 APARIENCIA EN EL DERECHO:
Que, la apariencia en el derecho o verosimilitud, en primer lugar, est dada por el hecho
acreditado de que el recurrente tiene la condicin de DOCENTE INTERINO NOMBRADO Y
TITULAR de la I.E. XXXXXX, jurisdiccin de la UGEL 0X, en base a la R.D. N XXXXXX de fecha
XX de XXXXXX del XXX/USE 0XX - XXXXXX. Asimismo, resulta innegable y tambin acreditado

27

que los dispositivos legales acotados, amenazan, contravienen


derechos constitucionales:

y transgreden los siguientes

EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del Estado
que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona

Siendo que su contenido esencial implica dos aspectos, conforme lo ha desarrollado el


Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 12 de la Sentencia recada en el Expediente
N 1124-2001-AA/TC:
() El acceder a un puesto de trabajo, por una parte y,
por otra, el derecho a no ser despedido por causa justa
().

Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino que
tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector pblico o
privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los derechos de los
trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada

Es decir, el derecho al trabajo implica no solamente la promocin del acceso a un puesto de


trabajo, sino el derecho a no ser despedido sin causa justa. Si para acceder a un puesto de trabajo
no se requera contar con requisitos como el ttulo profesional, posteriormente carecer de este
requisito podra ser considerado como justa causa de despido? Exigir el requisito del ttulo
profesional luego de haber desarrollado labores de manera regular durante ms de xxx aos, no
califica como una causa justa de despido a nivel constitucional, y resulta lesiva del derecho al
trabajo. No se cumple con el objetivo constitucional de proteger el trabajo.
Ms an si no se respetan otros derechos constitucionales como el debido proceso, o se
afectan derechos vinculados con la vida y dignidad de la persona como a una pensin, a la
seguridad social y a la igualdad. En este sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado en el
Fundamento Jurdico N 19 de la Sentencia recada en el Expediente N 0008-PI/TC lo siguiente:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la
Constitucin, el Estado asume las siguientes
responsabilidades con relacin al trabajo: () Asegurar
que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de los
derechos constitucionales ni desconozca ni rebaje la
dignidad del trabajador ()

El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado que
indica que:
28

Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,


raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.

Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte del
bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos 1, 2
y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC ha
establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-

La abstencin de toda accin legislativa o jurisdiccional


tendiente a la diferenciacin arbitraria, injustificable y no
razonable; y
La existencia de un derecho subjetivo destinado a obtener un
trato igual, en funcin de hechos, situaciones y relaciones
homologas.

Que, es del caso que al momento de ingresar a laboral como docente no se requera contar
con el ttulo profesional respectivo, correspondiendo un tratamiento en condiciones diferenciadas a
los docentes titulados (relatar hechos), por lo que exigir un tratamiento similar al de los nuevos
docentes no se condice con el principio de igualdad: tratar igual a los iguales y desigual a los
desiguales (a quienes laboraron en condiciones de desigualdad). Es as, que e xigir el ttulo
profesional como condicin de permanencia, o despedir arbitrariamente a un docente por no contar
con el ttulo (cuando al ingresar al servicio no era exigencia trascendente) califica como un acto
adems de arbitrario, claramente discriminatorio.

EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO


Se amenaza el derecho al debido proceso al considerarse una causal de cese no reconocida
expresamente, lo que impide ejercitar mi derecho de defensa. Asimismo, no se me reconoce un
debido procedimiento. A este respecto, el Tribunal Constitucional ha afirmado lo siguiente:
(...) su contenido constitucionalmente protegido comprende una
serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o
proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se realice y
concluya con el necesario respeto y proteccin de todos los
derechos que en l puedan encontrarse comprendidos. (STC 72892005-AA/TC, FJ 5.)

Al respecto, es importante precisar que, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este


derecho una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado para
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones sea cual fuere la entidad que las
emita. En este sentido, al crearse de manera unilateral una causal ilegitima de cese como es el
retiro del servicio magisterial por no contar con ttulo, sin permitirse un procedimiento de defensa
administrativa adecuado o razonable, se vulnera el derecho de defensa y debido proceso.

EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL


29

El derecho a la seguridad social es consagrado por el artculo 10 de la Constitucin Poltica del


Estado, que reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad
social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la
ley y para la elevacin de su calidad de vida.

El Tribunal Constitucional ha definido a la seguridad social como la garanta institucional que


expresa la funcin social del Estado. Esta se concreta en un complejo normativo estructurado al
amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad de vida. Por ello, requiere de la presencia de
un supuesto fctico al que acompaa una presuncin de estado de necesidad (cese en el empleo,
viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una prestacin
pecuniaria o asistencial:
regida por los principios de progresividad, universalidad y
solidaridad, y fundada en la exigencia no slo del mantenimiento,
sino en la elevacin de la calidad de vida (Sentencia recada

en el Expediente N 1417-2005-AA/TC).
Debido que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social en la rama contributiva de
salud (Seguro Social de Salud ESSALUD) est directamente vinculada con la condicin de
trabajador o pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las condiciones para
acceder a una pensin, afectan gravemente su derecho a la seguridad social y a proteccin de la
salud. Debe tenerse en cuenta que en el presente caso el docente tiene .. aos laborando en el
magisterio y cuenta con . de edad, privarlo a esta edad de un trabajo dependiente afecta
gravemente su derecho a la salud y seguridad social.

EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a
pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. As
como una serie de instrumentos internacionales.

Mediante STC recada en el Expediente N 050-2004-AI/TC se dispuso que:


los principios que fundamentan el derecho a una pensin son los
de dignidad humana, igualdad, solidaridad, progresividad y
equilibrio presupuestal. Asimismo, que los elementos que
constituyen su contenido esencial son:
- El derecho de acceso a una pensin.
- El derecho a no ser privado arbitrariamente de ella.
- El derecho a una pensin mnima vital.

El contenido esencial del derecho a la pensin reconocido constitucionalmente implica una pensin
mnima garantizada durante toda la vejez. La prdida arbitraria del puesto de trabajo, luego de
aos de labor, y a una edad de .., en la que resulta ms complejo obtener un puesto de trabajo
30

afectara gravemente o haran improbable obtener una pensin. Se debe de considerar que para
acceder a una pensin mnima el docente debe de haber cumplido con veinte aos de aportacin al
Sistema Nacional de Pensiones.
Que, asimismo, est acreditada que mi plaza ya est publicado, que el suscrito aparece en una
relacin de docentes, publicado por el MINEDU, que cesarn o sern retirados indefectiblemente el
31 de enero del 2015. Significa que ya hay establecido fecha y cronograma para retirarme del
servicio docente sin justificacin legal constituyendo ello, una amenaza cierta e inminente.

2 PELIGRO DE DEMORA
a

En tanto a la necesidad de la tutela inmediata de una decisin preventiva por existir peligro
en la demora o periculum in mora, se cumple, pues existe un cronograma para concretar
el retiro o despido de docentes en calidad de interinos. Dicho cronograma ha previsto una
serie de actos en el tiempo que se inicia el 31 de enero al 31 de mayo del 2015, fecha en
que resulta, altamente probable que hasta entonces no se haya emitido una sentencia
favorable al recurrente, por lo cual, desde ya se justifica el concesorio de la medida cautelar
peticionada, tanto ms, si la denegacin de la medida por presunta inexistencia del peligro
en la demora, podra generar otras consecuencias, toda vez que no slo afectara mi labor
como docente de aula, pues conforme la norma indica debo ser retirado del servicio
docente el 31 de enero del 2015.

El Tribunal Constitucional al respecto ha sealado que: Como declara Francesco


Carnelutti, [...] la pretensin se resuelve en hacer valer un derecho y el derecho se propone
como objeto de la pretensin [...]. EN TAL SENTIDO, SERA CARENTE DE LGICA
RECHAZAR UN PRONUNCIAMIENTO DE FONDO O, LO QUE ES PEOR, EMITIR UNO
EN CONTRA, CUANDO EST EVIDENCIADA EN LOS HECHOS LA VULNERACIN DE
UN DERECHO, y se entiende que lo que se busca es la proteccin o restauracin del
mismo, aun cuando el petitorio se plantee de manera incorrecta. En ese orden de ideas, en
caso de que la pretensin no represente per se el derecho sustantivo que se invoca en la
demanda, y devenga simple y llanamente un acto de declaracin de voluntad, se encuentra
plenamente justificado (e incluso avalado legalmente) la actuacin del Tribunal
Constitucional para hacer valer la proteccin del derecho que realmente surge del anlisis
del caso-Fundamento 16, EXP. N. 0569-2003-AC/TC-LIMA.

El peligro en la demora es la constatacin por parte del Juez, que si no concede de


inmediato la medida cautelar a travs de la cual garantice el cumplimiento del fallo definitivo
es factible que ste jams se ejecute con eficacia siendo necesario por ello, que su
despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar dao ulterior, pues
durante el lapso de tiempo en que el juzgado ventile la causa y falle a nuestro favor nuestro
periodo de suspensin puede haber concluido, causndose una violacin de mis derechos
constitucionales.

3 ADECUACION O RAZONABILIDAD DEL PEDIDO


CAUTELAR PARA ASEGURAR LA PRETENSIN:
31

Que, la medida cautelar peticionada satisface tal requisito, en razn a que lo nico que va a
implicar es a que se declare inaplicables cautelarmente las normas legales ya sealadas,
nicamente con relacin a la implementacin del cronograma y al retoro o despido que se
pretende realizar respecto al recurrente.

Que, al respecto debe tenerse en cuenta que el mximo intrprete del derecho, ha
sealado: El principio de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado
Social y Democrtico de Derecho, y est configurado en la Constitucin en sus artculos 3
y 43, y plasmado expresamente en su artculo 200, ltimo prrafo. Si bien la doctrina
suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el principio de
razonabilidad, como estrategias para resolver conflictos de principios constitucionales y
orientar al juzgador hacia una decisin que no sea arbitraria sino justa; puede establecerse,
prima facie, una similitud entre ambos principios, en la medida que una decisin que se
adopta en el marco de convergencia de dos principios constitucionales, cuando no respeta
el principio de proporcionalidad, no ser razonable. En este sentido, EL PRINCIPIO DE
RAZONABILIDAD PARECE SUGERIR UNA VALORACIN RESPECTO DEL
RESULTADO DEL RAZONAMIENTO DEL JUZGADOR EXPRESADO EN SU DECISIN,
-(Expediente N 2192-2004-AA/TC, Fundamento 15)-(resaltado nos corresponde).

Que, asimismo el Art. 682 del Cdigo Procesal Civil, prescribe que Ante la inminencia
de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un
Estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la
demanda. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo cuando no
resulte de aplicacin otra prevista en la Ley.

Que, la inminencia del perjuicio irreparable se verifica, pues el peligro de la demora


originaria un perjuicio irreparable de no concederse la medida cautelar hasta esperar el fallo
definitivo. Lo cierto es que esperar hasta el fallo definitivo la situacin sera
irreversiblemente desfavorable para el peticionante, an incluso el fallo ampare la
pretensin, pues mis datos y plaza estn consignados en la publicacin hecha por el
MINEDU para efectos de ser retirado o despedido del servicio docente el 31 de enero
del 2015, ya se ha establecido un cronograma y los plazos definitivamente se acortan.

Que, la Medida Cautelar solicitada en autos rene los requisitos de admisibilidad y


procedencia establecidos en el Art. 610 del Cdigo Procesal Civil, norma aplicable al caso
de conformidad con el ltimo prrafo del Art. 15 del Cdigo Procesal Constitucional,
resultando obligacin del Juzgador evaluar si de los fundamentos y prueba anexa se
considera verosmil el derecho invocado y necesaria la decisin cautelar preventiva por
constituir peligro en la demora lo cual justificara de la Medida Cautelar solicitada o en la
forma que se considere adecuada

SEGUNDO: DEL CARCTER INMINENTE Y CIERTO DE LA


AMENAZA.El Tribunal Constitucional requiere que la amenaza de violacin de un derecho constitucional sea
cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e
32

ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una
captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe
estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el
perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione
en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual
implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que
debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta. Situacin o exigencia que se acredita mediante las normas que disponen el
retiro del servicio pblico magisterial, el plazo al que se sujetan, y las comunicaciones
efectuadas por la Autoridad Educativa correspondiente. Adems al hacerse de conocimiento
pblico un cronograma para efectos de la Evaluacin Excepcional, esta situacin conlleva
el inicio de los retiros. Y especficamente el Numeral 7.1. de la Resolucin de Secretara
General N 2078-2014-MINEDU indica que los profesores con nombramiento interino que no
se inscriban en la evaluacin dentro de plazo establecido en el cronograma (por no tener el
ttulo por ejemplo) sern retirados del servicio a partir del 31 de enero de 2015. Lo cual
constituye una amenaza cierta e inminente.
VII.- CONTRACAUTELA:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto
VIII.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL:
Carece de objeto pronunciarnos sobre este punto
IX.- VIA PROCEDIMENTAL:
El presente PROCESO CAUTELAR deber tramitarse en la VA CAUTELAR
X.- MEDIOS PROBATORIOS:
Que, adjuntamos a la presente lo siguiente:
1

El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la Resolucin Directoral N


xx de fecha xx de xxxx del xxxx USE xx - Lima, que acredita que soy docente nombrado
desde el ao xxxxx y que a dicho cargo acced mediante concurso pblico.

El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de mi ficha escalafonaria que


acredita que a la fecha ostento xx aos de servicio. Asimismo las caractersticas y
ubicacin de la institucin educativa en la que laboro.

El mrito de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que por el hecho de no tener


ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio docente.

El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la pre publicacin de la


relacin de Docentes que aparecen consignados por el MINEDU como pasibles de ser
retirados el 31 de enero del 2015.

El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los talones de pago


entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y diciembre del ao
33

2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado y la institucin


educativa en la cual laboro.

XI.- ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la Resolucin Directoral N
xx de fecha xx de xxxx del xxxx USE xx - Lima, que acredita que soy docente nombrado
desde el ao xxxxx y que a dicho cargo acced mediante concurso pblico.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada por autoridad competente de mi ficha escalafonaria que
acredita que a la fecha ostento xx aos de servicio. Asimismo las caractersticas y
ubicacin de la institucin educativa en la que laboro.
ANEXO 1.D.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que
por el hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del servicio
docente.
ANEXO 1.E.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la pre
publicacin de la relacin de Docentes que aparecen consignados por el MINEDU como
pasibles de ser retirados el 31 de enero del 2015.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los talones de
pago entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y diciembre del
ao 2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado y la institucin
educativa en la cual laboro.
ANEXO 1.G.- Copia de la demanda de amparo presentada.
ANEXO 1.H.- Hoja de habilitacin de abogado.

POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, Solicito a vuestro despacho que en mrito a los fundamentos expuestos en la
presente demanda se sirva establecer como medida cautelar evitar cualquier accin vinculada con
el retiro del servicio pblico magisterial o medida previa vinculada durante la duracin del presente
proceso constitucional de amparo, hasta que se emita sentencia definitiva.
Lima Norte, 15 de enero del 2015
xxxxxxxxxxxxxxxxxxx
ABOGADO
CAL N xxxx

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
D.N.I. N xxxxxxx

34