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RESPONSABILIDADE CIVIL
Reduzindo a responsabilidade civil sua expresso mais simples, pode-se dizer que,
para que ela surja, preciso que haja um dano, que este possa ser imputado a algum e
que possa ser juridicamente considerado causado por um determinado fato (uma ao
ou omisso humana, ou um fato humano, mas independente da vontade, ou ainda um
fato da natureza) que seja antijurdico (isto , que no seja permitido pelo direito, em si
mesmo ou nas suas conseqncias), ainda que em casos excepcionais, que designamos
de responsabilidade objetiva agravada ( infra, n. 10), seja suficiente que o dano seja
risco prprio da atividade do responsvel, sem propriamente ter sido causado por esta.
Dano, nexo de imputao e nexo de causalidade so efetivamente os pressupostos
fundamentais da responsabilidade civil, ainda que no sejam os nicos. 1
Desses requisitos, neste artigo vamos analisar o nexo de causalidade.
2. Dificuldades suscitadas pelo nexo de causalidade
Causa de um dano o fato que contribuiu para provoc-lo ou para agravar os seus
efeitos. Em princpio s existe obrigao de reparar os danos que tenham sido causados
por fatos da responsabilidade da pessoa obrigada a indenizar, embora estes no tenham
de ser necessariamente resultantes de sua atuao: podero ser fatos de outra pessoa,
por quem aquela seja responsvel, ou fatos de coisas ou animais pertencentes a esta.
Somente nas situaes de responsabilidade objetiva agravada ( infra, n. 10) que se
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prescinde de nexo de causalidade, com o que se obriga uma pessoa a responder por
danos no causados por ela, nem por seus dependentes, nem por suas coisas, embora
ainda se exija uma estreita conexo com uma determinada atividade, de forma que seja
possvel falar em risco inerente, caracterstico ou tpico desta.
Um dos pontos mais difceis da responsabilidade civil este de saber que danos
acontecidos podem ser considerados causados por um determinado fato. Nem sempre
fcil saber se a contribuio de um fato para um dano suficiente para que se deva
consider-lo gerador deste. Por outro lado, pode tambm acontecer que um s dano
deva ser atribudo a diversas causas. Pode ainda haver vrios danos, e de diversa
natureza (patrimoniais e extrapatrimoniais, presentes e futuros etc.), todos ligados a um
s fato, ou a diversos, sem se saber quais so os danos que foram determinados por
cada fato. s vezes, alm do dano imediatamente causado por um certo fato, tido como
gerador da responsabilidade, surgem outros danos (danos indiretos), que possivelmente
no teriam acontecido se no fosse aquele fato, mas no se sabe se devem ser
considerados.
Suponha-se que algum fica gravemente ferido entre a lataria de um veculo, num
acidente de trnsito. Outra pessoa corre a socorr-lo e consegue retir-lo precisamente
no momento em que o carro se incendeia, pelo que tambm acaba sofrendo
queimaduras. Um e outro so levados ao hospital, e ali ficam em tratamento por
algumas semanas. Durante o tratamento, um deles (no importa qual) pega uma
infeco hospitalar, que agrava o seu estado. Quando lhe dada alta, est incapacitado
para o trabalho, devido s leses sofridas no acidente, mais as seqelas da infeco
hospitalar. Anos depois ainda tem uma recada, conseqncia das mesmas leses.
E ainda nesse exemplo so cogitveis outros danos, para os sinistrados e para outras
pessoas. Suponha-se que um deles, por causa do internamento, deixou de fazer negcio
lucrativo, ou que a sua esposa sofreu um ataque cardaco ao saber da notcia de que o
marido estava no hospital, ou ainda que ele era artista a caminho de uma apresentao
e que os seus fs, ignorando o sucedido e exasperados pelo tempo de espera, iniciaram
um processo de quebra-quebra...
Em relao a todos os danos descritos pode afirmar-se que nenhum se teria verificado,
se no houvesse acontecido o acidente de trnsito. O responsvel por este (e seja a sua
responsabilidade subjetiva, seja objetiva) ter de responder por todos eles?
Trata-se de interrogao susceptvel de diversas respostas, conforme a concepo de
causalidade de que se parta. til, por isso, conhecer as mais importantes dessas
concepes, ou teorias da causalidade.
3. Condies e causas do dano
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consideradas
como
sendo
efetivamente
Das trs mais importantes teorias que procuram esclarecer que condies que devem ser
consideradas causas de danos, referidas no nmero que antecede, vamos ver aqui as
teorias da equivalncia de condies e da causalidade necessria. Nem uma nem outra
conseguem resolver em termos satisfatrios o problema.
4.1 Teoria da equivalncia de condies
Uma primeira resposta possvel indagao posta acima, traduz-se na afirmao de que
so causas de um dano todas as condies sem as quais este no se teria produzido. O
agente responderia por todos os danos que no se teriam verificado, se no houvesse
ocorrido o fato que lhe atribudo. Esta a teoria chamada da equivalncia de
condies, ou da condicio sine qua non ( letra, "condio sem a qual no"), ou da
causalidade naturalstica, que bem antiga, mas que s foi devidamente desenvolvida
no sculo XIX pelo criminalista alemo Von Buri, quando pretendia explicar por que
razo o cmplice pode ser considerado responsvel pelo crime cometido pelo autor.
De acordo com esta teoria, seria indiferente falar em causas ou em condies do dano.
Um acontecimento deveria ser considerado causa de um dano sempre que se pudesse
afirmar que este no teria acontecido se aquele no tivesse ocorrido: todas as
condiciones sine quibus non ("condies sem as quais no") do resultado seriam causas
deste. Toda e qualquer condio indispensvel para o evento seria causa; mesmo uma
qualquer causa da causa seria sempre causa do resultado: causa causae causa causati.
A pessoa responsvel pela condicio sine qua non deveria responder pelo dano
subseqente, porque, nas condutas comissivas, este no teria acontecido caso ela se
tivesse abstido de agir, ou caso tivesse agido de outra forma; nas condutas omissivas,
porque ela se omitiu, quando o dano no teria acontecido caso tivesse agido.
Trata-se de teoria que ainda hoje pode ser considerada substrato essencial da
causalidade no Direito Penal, sendo manifesta a sua influncia em preceitos como o art.
13 do Cdigo respectivo: "O resultado, de que depende a existncia do crime, s
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o
resultado no teria ocorrido". No mbito da responsabilidade penal, porm, o problema
do nexo causal de bem menor importncia, porque nela existem dois poderosos filtros,
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Com a verificao de que nem todas as condiciones sine quibus non de um dano podem
ser consideradas causas deste, os juristas passaram a procurar formas de delimitar
aquelas que deveriam ser tidas como relevantes. Alguns cdigos seguiram o mesmo
caminho, estabelecendo normas que pudessem orientar os juzes. Foi o que fez o nosso,
com o art. 403. Nele, a teoria da equivalncia de condies fica claramente afastada.
Esse art. 403 relativo responsabilidade derivada do inadimplemento de negcios
jurdicos, mas o nico do Cdigo onde se tentou regular a matria da causalidade.
"Ainda que a inexecuo derive de dolo do devedor", diz-se nesse artigo, "as perdas e
danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e
imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual". preceito que se limita a repetir o
art. 1.060 do Cdigo de 1916, ao qual s acrescentou a locuo final, ainda que sem
necessidade: "sem prejuzo do disposto na lei processual".
Diz-nos esse dispositivo que mesmo quando tiver havido uma atuao dolosa, no so
indenizveis todos os prejuzos efetivos, nem todos os lucros cessantes, mas apenas
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conseqncia distante de seu dolo e no uma relao necessria, porque, mesmo que a
perda de meu gado, causada por seu dolo, tenha influenciado no desequilbrio de meus
bens, esse desequilbrio pode ter outras causas".
Foi esta lio de Pothier que o hoje bicentenrio Cdigo Civil (LGL\2002\400) francs
intentou traduzir. Ainda hoje ela particularmente importante porque esclarece um fato
importante. Apesar das expresses usadas por ele ("conseqncia distante e indireta" e
"conseqncia necessria") ou pelos Cdigos que adotaram o seu entendimento ("suite
immdiate et directe", "conseguenza immediata e diretta" e "efeito direto e imediato"),
os danos indenizveis no so somente aqueles que puderem ser considerados efeito
direto e imediato do fato lesivo. Se essas expresses fossem entendidas letra, at o
exemplo formulado por Pothier, apesar de expressivo, seria inadequado para a finalidade
pretendida, porque, nele, dano direto e imediato apenas o prejuzo da perda da vaca;
se o comprador no tivesse mais animais, ou se aquela tivesse ficado separada, no
teria havido o contgio da peste. Entre a venda do animal doente e a morte dos
restantes animais, est uma causa intermediria, que o contgio.
Se houver situaes em que se possa afirmar com segurana que o pensamento do
legislador s vezes vai alm da letra da lei (ou seja, que a lei majis dixit quam voluit,
como diziam os clssicos), esta ser seguramente uma delas. O defeito de linguagem,
que o dispositivo evidencia, falando em "efeito direto e imediato" (art. 403), atraioa o
esprito da lei.
Vejamos mais um exemplo simples, demonstrativo da necessidade de dar ao art. 403 um
sentido diverso do literal. Se um profissional tem um veculo que absolutamente
necessrio para o seu trabalho e se ele danificado num acidente, o aluguel de outro
veculo, que ele tiver de fazer para continuar trabalhando, no efeito direto e imediato
do acidente, mas ningum duvidar da necessidade de ser includo entre os danos (no
caso, emergentes) suscetveis de ressarcimento.
Mas qual ser a ratio legis do art. 403?
4.3 Teorias das condies mais relevantes. A causalidade necessria
Se nem todas as condiciones sine quibus non podem ser tidas como causas do dano e se
a expresso "efeito direto e imediato" no pode ser entendida no seu significado literal,
como acabamos de ver, preciso apurar em que sentido ela deve ser considerada.
So diversas as teorias que intentam responder a esta indagao. Elas procuram
descobrir uma condio que seria mais relevante do que as outras. A condio mais
importante seria considerada a determinante do dano, ou "causal".
Num compreensvel af de rigor cientfico, apelou-se para conceitos filosficos,
formulando-se teorias como a da causa (mais) prxima e a da causa eficiente, ainda
hoje com forte influncia nos pases de common law. A primeira fundada na distino
entre causa prxima e causa remota, da terminologia filosfica de F. Bacon. Para a
segunda, causa seria a condio determinante de todo o processo causal.
Embora nos pases de common law ainda seja freqente a referncia a estas duas
teorias, e sobretudo da causa prxima, atualmente elas aparecem em termos
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desfigurados. Existe mesmo uma tendncia para identificar a causa prxima com a causa
eficiente. Em conhecido Tratado de responsabilidade civil norte-americano, de T. Cooley,
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diz-se mesmo que "por causa prxima de um dano entende-se a causa eficiente - o ato
ou omisso que pe em movimento a cadeia de eventos que, acontecendo em seqncia
natural, no quebrada por nenhuma fora nova e interveniente, resulta no dano
considerado". Alguns adeptos da teoria da causa prxima (aquela que conhece mais
sucesso) consideram responsvel quem teve the last clear chance de evitar o dano, mas
a formulao prevalecente, sintetizada em deciso da Casa dos Lordes inglesa, no caso
The Heron II (1969) 1 AC 350 (que, como sabido, constitui precedente obrigatrio para
os demais tribunais ingleses), considera no haver remoteness of damage quando se
possa dizer que havia um real danger, ou uma serious possibility de que o dano
ocorresse, ou quando se possa afirmar deste que era not unlikely to occur.
Teve melhor sorte a teoria da causa necessria, segundo a qual o nexo de causalidade
consistiria numa "relao necessria" entre o fato gerador e o evento danoso. teoria
que recebeu uma formulao acabada no sc. XIX, mas cujas razes j podem ser
encontradas em Pothier, quando afirmava que no devem ser includos na indenizao,
mesmo em caso de dolo do devedor, "aqueles danos que so uma conseqncia distante,
e que no so uma conseqncia necessria, pois eles podem ter outras causas". 7
Esta teoria da causalidade necessria chegou a influenciar a redao de alguns cdigos,
como o Civil portugus de 1867 (art. 707: "S podem ser tomadas em conta (...) as
perdas e danos que necessariamente resultam da falta de cumprimento do contrato") e
entre ns foi brilhantemente defendida por Agostinho Alvim, em meados do sculo XX.
Segundo esse Mestre, que tambm foi Ministro do STF, "suposto certo dano, considerase causa dele a que lhe prxima ou remota, mas, com relao a esta ltima, mister
que ela se ligue ao dano, diretamente. Ela causa necessria desse dano, porque ele a
ela se filia necessariamente; causa nica, porque opera por si, dispensadas outras
causas. Assim, indenizvel todo o dano que se filia a uma causa, ainda que remota,
desde que ela lhe seja causa necessria por no existir outra que explique o mesmo
dano". 8E Alvim prossegue: "Quer a lei que o dano seja o efeito direto e imediato da
inexecuo. (...) Ora, (...) a lei impe a existncia de um liame entre inadimplemento da
obrigao e o dano, de modo que o inadimplemento se atribua, com exclusividade,
causa do dano. (...) A expresso direto e imediato significa o nexo causal necessrio".
Que pensar desta teoria da causalidade necessria?
A equiparao de efeito direto e imediato, na frmula legal, a efeito necessrio,
questionvel, ainda que se possa dizer que ela j estava presente em Pothier. No incio
do sculo XX, Guilherme Moreira, civilista portugus, ao explicar por que razo o Cdigo
de Portugal de 1867 adotara frmula diversa do Cdigo francs e falava em "danos que
necessariamente resultam da falta de cumprimento do contrato" (art. 707), j escrevia o
seguinte, que referido por Manuel de Andrade: 9"Um dano pode realmente deixar de
considerar-se como sendo a conseqncia imediata e direta da inexecuo da obrigao,
e representar todavia uma conseqncia necessria dessa inexecuo. Assim, a
diminuio de valor que se d em relao a um cavalo pelo fato de haver perecido o que
com ele aparelhava, no uma conseqncia direta e imediata do perecimento do
cavalo, e no deixa todavia de ser uma conseqncia necessria desse perecimento".
Mas mesmo que seja hoje discutvel o significado a atribuir a efeito direto e imediato,
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permita saber qual a condio mais importante, qual aquela que explica sozinha o
dano. Todas as condies seriam necessrias e, portanto, causais. Porm, concluir assim
cair na velha teoria da equivalncia das condies.
Quando haja diversas causas do dano, prximas ou remotas, saber qual deveremos
considerar a necessria, "por no existir outra que explique o mesmo dano", nas
palavras de A. Alvim, no tarefa fcil. Isso depender at do ponto de vista do
observador, que tender a considerar como causa aquela condio do dano que por
qualquer ttulo repute mais importante. E isto acontece porque, como em Coimbra
enfatizava Manuel de Andrade, 10"entre causa e condio no h uma diferena objetiva,
independentemente do escopo do observador, do ponto de vista em que ele se coloca
para considerar essa dualidade". No possvel estabelecer, dizia Andrade, "uma
distino fundamental e objetiva, ou de essncia, entre a causa e a simples condio".
O Mestre coimbro exemplificava com o caso de um casal que se d mal. Por causa das
desinteligncias com a mulher, uma noite o marido chega em casa embriagado. A mulher
vitupera a sua conduta, ele exalta-se, pega uma pistola e dispara, ferindo-a, mas no
gravemente. A mulher procura um curandeiro, o ferimento infecciona e ela acaba
morrendo, quando se teria salvo, se tivesse tido assistncia mdica. Qual a causa da
morte? Um mdico poderia sustentar que era o curandeirismo, um apstolo do antialcoolismo diria que foram as bebidas alcolicas, um pacifista diria que era a facilidade
de as pessoas terem armas de fogo, um reformador social diria que era a inexistncia de
boas leis sobre o divrcio...
Perante as dificuldades que suscitam formulaes como as que aludem ao efeito direto e
imediato (art. 403) ou causa necessria, no admira que a jurisprudncia, quando
procura encontrar nelas algum apoio, muitas vezes acabe decidindo simplesmente de
acordo com o bom senso e com a invocao apenas da expresso literal contida no art.
403: quando acha que um dano deve ser reparado, dir que ele "dano direto e
imediato"; quando entende que no merecedor de reparao, consider-lo- "dano
indireto".
5. A teoria da causalidade adequada
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este constitua uma conseqncia normal ou tpica daquele, ou seja, quando verificado o
fato, se possa prever o dano como uma conseqncia natural ou como efeito provvel
dessa verificao".
Para os partidrios da formulao negativa, inicialmente delineada por Enneccerus,
importante jurista alemo da primeira metade do sculo XX, e que a prevalecente
(Varela, h pouco referido, tambm a sustenta), causa adequada a que, segundo as
regras de experincia, no indiferente ao surgir do dano. Em vez de se caracterizar a
adequao, diz-se o que causa inadequada: nesta formulao, a causalidade s fica
excluda quando se trate de conseqncias indiferentes ao fato, estranhas ou
extraordinrias.
Para um imediato confronto entre as duas formulaes, observe-se que o dano
acontecido pode no ser uma conseqncia provvel do fato, nos termos da formulao
positiva, e, todavia, tambm no lhe ser indiferente. Como adverte F. M. Pereira Coelho,
13
"no deixa, por exemplo, de haver adequao se o tiro que matou a vtima foi
disparado a grande distncia, de tal maneira que era muito pouco provvel que a
atingisse"; igualmente se o dono da casa lotrica vende a duas pessoas o mesmo bilhete
de loteria (que o primeiro cliente deixara no estabelecimento, confiado sua guarda), a
segunda venda no vai mudar muito as nfimas chances de o primeiro comprador ficar
milionrio, mas ela sem dvida no indiferente ao dano deste, se o bilhete vier a ser
premiado. Em contrapartida, pode haver adequao entre um fato e o dano e, apesar
disso, no haver causalidade: conforme outro exemplo de Pereira Coelho, assim se o
porteiro deixa destrancada uma porta do prdio em condomnio residencial e ladres
levam a cabo um assalto, mas entrando por uma janela, que arrombaram, por no
repararem na situao da porta.
Larenz, embora sem se referir expressamente a nenhuma das duas formulaes, prope
uma soluo para o problema da causalidade em termos que podem ser adotados como
paradigma e que se enquadram na formulao negativa. Diz ele que se algum sofre
ferimento leve, mas acaba perdendo o brao, devido a uma infeco, haver que
indenizar a conseqente reduo da capacidade para o trabalho. 14Haver tambm que
indenizar a perda dos lucros devida paralisao de uma indstria, quando esta seja
conseqncia da "inutilizao temporria de uma mquina ou de um caminho". Escreve
que "conseqncias deste tipo no so nada extraordinrias, porque segundo a
experincia geral da vida so mais ou menos conformes ou 'adequadas' ao fato atravs
do qual se produziram, e quem tiver de responder por aquele fato ter de responder por
estas conseqncias". Acrescenta depois que s no haver responsabilidade por
conseqncias "totalmente inadequadas e extraordinrias, com cuja possvel verificao
ningum conte e que s tenham podido surgir devido a uma coincidncia extraordinria
de circunstncias". "Objetivamente imputveis", diz ainda este autor, noutro volume,
"so todas as conseqncias [mesmo as] mais longnquas que (...) segundo as
experincias da vida havia que considerar como de possvel realizao e no
completamente inverossmeis". 15
5.3 Formulao prefervel
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adequada deste, antes ter sido uma fatalidade, caracterizando caso fortuito ou de fora
maior. Por isso nesta hiptese no existe relao de causalidade adequada entre o
acidente e a morte: esta no desenvolvimento normal dele, devida exclusivamente
infeco. Mas, ressalvada essa hiptese de incria hospitalar, quem causa leses
corporais que impliquem internamento hospitalar deve responder tambm pelo risco de
infeco, porque risco inerente ao tratamento, a que o ofendido de forma nenhuma
poder se furtar. O caso similar ao indicado por Larenz, em passagem anteriormente
referida ( supra, n. 4.b): se algum sofre ferimento leve, mas acaba perdendo o brao,
devido a uma infeco, haver que indenizar a conseqente reduo da capacidade para
o trabalho. 19
Assim, na hiptese da infeco hospitalar, parece claro que a pessoa responsvel pelo
fato antijurdico que motivou a internao s deixar de responder pelas conseqncias
dela quando esta puder ser imputada a incria de mdicos, enfermeiros, ou,
genericamente, a incria hospitalar, porque nestes casos haver interrupo do nexo
causal (caracterizando um caso fortuito ou de fora maior, o qual inclui, numa acepo
ampla, o fato de terceiro e at do prprio lesado).20 21
6. Limitaes das teorias da causalidade
Se a causalidade adequada parece a teoria que melhor atende aos interesses e valores
em jogo na matria, no se pense, porm, que ela seja panacia capaz de conduzir
soluo justa de todos os casos. Nenhuma soluo jurdica pode fundamentar-se apenas
em relaes causais cegas, antes deve partir de juzos de valor, daqueles juzos que
estejam subjacentes s normas. A determinao de um nexo causal apenas nos permite
dizer quais so os danos possveis de considerar como sendo conseqncia adequada do
fato acontecido; saber, todavia, se todos esses danos sero ressarcveis, depende de
outras consideraes, estritamente jurdicas. S por este caminho poderemos indagar,
por exemplo, se os danos extrapatrimoniais sero reparveis e, quando o sejam, se
sero indenizveis aqueles sofridos por outra pessoa, que no a diretamente atingida. Se
a teoria da causalidade adequada ainda a mais razovel, o seu valor est apenas em
delimitar o marco extremo at onde pode ir a responsabilidade do agente, como diz um
autor alemo traduzido no Brasil, Westermann. 22
Como tambm assinala Westermann, "no sem razo que se aponta para o fato de que
a jurisprudncia quase nunca negou a adequao e que o efeito delimitador da
responsabilidade desta doutrina [da causalidade adequada], portanto, pequeno". Este
o seu defeito decisivo, diz o nosso autor: "no indica, para a imputao, nenhum
critrio convincente para o sentimento de justia e amplia demasiadamente o mbito da
responsabilidade". Uma vez que sem a ao o resultado no teria sobrevindo, prossegue
Westermann, preciso saber por que razo o lesado dever ficar sem pretenso ao
ressarcimento, respondendo o agente somente por aqueles danos com os quais se tinha
de contar objetivamente.
O problema da extenso dos danos a reparar no pode ser resolvido apenas em termos
de causalidade. Ora, a conscincia das limitaes das teorias da causalidade, para
resoluo desse problema, levou descoberta da existncia de um outro requisito da
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responsabilidade civil: o dano, para ser reparvel, deve ser um bem protegido pelo
ordenamento jurdico. esse requisito que passamos a ver.
7. A causalidade, perante o direito constitudo
Perante o direito constitudo, parece-nos ser a causalidade adequada a teoria que, pela
sua flexibilidade, faculta uma interpretao mais razovel do art. 403, permitindo em
especial explicar por que razo, apesar de este preceito falar em "danos... efeito direto e
imediato", possvel a responsabilizao do agente pelos danos indiretos, que no so
produzidos eles mesmos pelo fato gerador, mas em que este desencadeia outra
condio, que os provoca, de acordo com o curso normal das coisas.
E nem se diga que o fato de se falar em "efeito direto e imediato" inviabiliza esta
interpretao. A prpria histria do preceito, que remonta ao sculo XVIII e a Pothier (
supra, n. 4.b), mostra que, com ele, se pretende apenas pr um limite cadeia de
conseqncias que poderiam ser consideradas todas indenizveis, conforme a velha
teoria da condicio sine qua non. A expresso usada que no foi feliz, mas ao tempo
dificilmente poderia ser encontrada frmula melhor, por a matria ainda no haver sido
objeto dos esclarecimentos doutrinrios de que dispomos atualmente.
Hoje em dia, alis, at possvel encontrar um certo apoio para a causalidade adequada
no art. 335 do CPC (LGL\1973\5), que dispondo embora sobre a apreciao da prova
pelo juiz, consagra, como se ver melhor no nmero que se segue, a velha regra do id
quod plerumque accidit, ao determinar que o julgador "aplicar as regras de experincia
comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece".
8. Sntese sobre a causalidade
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indenizar danos causados sem culpa (responsabilidade objetiva comum), quer danos no
causados, ou melhor, danos no causados nem pelo responsvel nem por pessoa ou
coisa a ele ligadas (responsabilidade objetiva agravada). Na responsabilidade objetiva
agravada a pessoa responde por danos apenas conexos com a sua atividade. Mas estes
ainda so casos de responsabilidade pelo risco; ainda se pode dizer que o dano causado
no estranho ao risco criado pela atividade do responsvel e que, por isso, deve entrar
no cmputo dos lucros e das perdas dela resultantes. Assim, no mbito do contrato de
transporte de pessoas, no ser considerado o fato do viajante, se com ele concorreu
fato do transportador (cf. Decreto Legislativo 2.681, de 1912, art. 17, I), como tambm
no ser considerado o fato de terceiro, se puder ser tido como risco prprio da atividade
transportadora (cf. CC, art. 735 e Decreto Legislativo 2.681, art. 19). No transporte de
pessoas no se poder invocar qualquer fato que possa ser tido como "risco que tal
espcie de transporte faz naturalmente correr", o qual s previsto para o transporte de
coisas (Decreto Legislativo 2.681, art. 1., 3).
A responsabilidade objetiva agravada insere-se no final de uma evoluo que comeou
quando, num primeiro momento, se reconheceu que o requisito culpa no era sempre
imprescindvel para o surgimento da obrigao de indenizar (como, alis, se chegou a
protagonizar no sculo XIX, tempo em que se criou o aforismo "sem culpa no deve
haver responsabilidade"): o exerccio de determinadas atividades, suscetveis de causar
danos a terceiros, implicava, como contrapartida dos benefcios que elas proporcionavam
ao agente, o nus de suportar os danos que eventualmente fossem causados a outrem.
Foi por isso que se construiu a teoria da responsabilidade objetiva. Agora estamos
entrando num segundo momento, no qual se verifica haver hipteses especiais em que
se prescinde tambm de nexo de causalidade.
No entanto, se na responsabilidade agravada se prescinde de nexo de causalidade
adequada entre o fato do responsvel e o dano, em contrapartida exige-se que este
guarde estreita conexo com a atividade do responsvel: no so todos os danos
ocorridos que sero indenizveis, sero apenas aqueles que possam ser considerados
riscos inerentes, caractersticos, tpicos da atividade em questo.
lgico que se a responsabilidade simplesmente objetiva tem natureza excepcional, os
casos de responsabilidade objetiva agravada tm de ser excepcionalssimos. No seria
errado dizer que a responsabilidade objetiva agravada constitui uma nova categoria, a
par da responsabilidade subjetiva (fundada na culpa) e da objetiva (fundada no risco,
mas exigindo nexo de causalidade entre a atividade do responsvel e o dano).
(1) H mais dois pressupostos: um deles o prprio fato antijurdico, gerador da
responsabilidade, o outro o que se pode chamar de cabimento no escopo, ou mbito
de proteo de uma norma (aquela que foi violada). Todavia, so pressupostos que
podem ser negligenciados, salvo em casos especiais. Na verdade, o ltimo requisito
(cabimento no mbito de proteo da norma violada) de somenos importncia nos
tempos atuais, em que se pode dizer ser regra quase que sem excees a que impe
tutela de praticamente todos os danos, sejam pessoa ou a coisas, patrimoniais ou
extrapatrimoniais, individuais ou coletivos. O primeiro (fato gerador) tambm pode ser
negligenciado, embora por uma razo diferente. Se o fato, mesmo que antijurdico, no
causar danos, nunca surgir uma obrigao de indenizar, mesmo que ele possa ser
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relevante para outros efeitos (por exemplo, em matria criminal ou contravencional). Por
isso, muitos autores associam este requisito ao dano, falando em fato danoso.
(2) Observe-se que mesmo no mbito do Direito Penal a teoria da equivalncia das
condies atualmente pode ser tida como superada. Se, como se diz no 1., do art. 13,
do CP (LGL\1940\2), "a supervenincia de causa relativamente independente exclui a
imputao quando, por si s, produziu o resultado" (o adjetivo "relativamente" foi
acrescentado pela reforma de 1984), parece que se ultrapassou a teoria da equivalncia
das condies. No apenas a causa superveniente absolutamente independente, isto ,
sem qualquer vinculao com a atuao anterior do indigitado criminoso, que exclui a
imputao. A causa superveniente s relativamente independente tambm pode excluir,
embora neste caso a atuao do criminoso ainda permanea como causa do resultado,
de acordo com a teoria da equivalncia das condies: se a pessoa est acamada em
conseqncia das leses sofridas e vem a morrer devido a um incndio sbito, porque
no podia locomover-se, no se pode dizer que a morte tenha sido causada unicamente
pelo fogo, causa superveniente. Portanto, mesmo no mbito penal a velha teoria da
equivalncia das condies tem de ceder lugar a outras explicaes mais razoveis, que
nos ajudem a determinar o que seja uma causa relativamente independente. Alis,
Nelson Hungria, discorrendo sobre essa causalidade penal, j ponderava que a teoria da
equivalncia de condies s seria cogitvel nas condutas comissivas, nunca nas
omissivas: demonstrar "que a omisso mecanicamente causal, vale pela tentativa de
demonstrar a quadratura do crculo" (Nelson Hungria. Comentrios ao Cdigo Penal
(LGL\1940\2). Rio de Janeiro: Forense, 1983. vol. 1, t. 2, p. 53). E verdade, embora a
omisso possa ser considerada causa com base em teorias diversas, como a da
causalidade adequada, adiante estudada: quando houvesse uma ao que, se realizada,
teria impedido a ocorrncia do dano, de acordo com o curso normal das coisas, a
conduta omissiva ter sido causa do evento criminoso.
(3) Robert Joseph Pothier. Tratado das obrigaes. Trad. francesa. Campinas: Servanda,
2002. p. 150.
(4) Tratado das obrigaes, cit., p. 139.
(5) Tratado das obrigaes, cit., p. 148.
(6) Thomas Cooley. A treatise on the law of torts. Chicago: Callaghan and Co., 1930. p.
50.
(7) Tratado das obrigaes, cit., p. 148.
(8) Agostinho Alvim. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 5. ed. So
Paulo: Saraiva, 1980. p. 356.
(9) Manuel Domingues de Andrade. Teoria geral das obrigaes. Coimbra: Coimbra Ed.,
1958. p. 360.
(10) Teoria geral das obrigaes, cit., p. 350.
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O NEXO DE CAUSALIDADE NA
RESPONSABILIDADE CIVIL
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