Conciliacin, avenimiento y transaccin

Herna corral.

Durantes los ltimos das han estado de moda las conciliaciones. El caso de las comisiones
cobradas por el BancoEstado fue resuelto por una conciliacin con la asociacin de
consumidores demandante, Conadecus (Corporacin Nacional de Consumidores y
Usuario). Tambin fue terminado por conciliacin el caso en que se disputaba la propiedad
del Mercado de Concepcin y estara a punto de afinarse la conciliacin entre Conadecus
y el Banco Santander por el caso en que se discuti la validez de la frmula conocida como
Alivio hipotecario. En cambio, se ha anunciado que no habra prosperado la conciliacin
entre el Consejo de Defensa del Estado y Celulosa Arauco en el juicio sobre los cisnes de
cuello negro del ro Cruces, y se espera que se dicte sentencia de primera instancia en los
prximos meses.
En todos estos procesos se habla de conciliacin y no de transaccin o avenimiento, pese a
que tambin en estos ltimos se pone fin a un conflicto por un acuerdo de las partes que
sustituye y tiene la fuerza de una sentencia definitiva ejecutoriada. Cmo precisar mejor
estos conceptos para aplicarlos de manera correcta? La cuestin no es sencilla porque los
textos legales no son precisos en el uso de cada trmino, y la doctrina tampoco ha podido
llegar a conclusiones ntidas sobre el problema. El concepto matriz, pensamos, es del
transaccin, que est definida por el art. 2446 del Cdigo Civil como un contrato en que
las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual;
a esta nocin la doctrina civil agrega que debe haber concesiones recprocas de las partes.
Vemos que se trata de un contrato que puede realizarse antes de que haya juicio y tratando
de evitar que se inicie o durante el proceso para ponerle trmino. La transaccin es
convenida por las partes sin que sea necesaria la intervencin de un tercero, como podra
ser el juez. Obviamente, si el juicio ya ha comenzado el instrumento en que conste el
acuerdo transaccional deber ser presentado en el proceso para que el juez tenga por
terminada la contienda judicial. En ocasiones, la ley ordena algo ms: que la transaccin
acordada por las partes sea aprobada por una resolucin judicial, como sucede por ejemplo
con la transaccin sobre alimentos legales futuros (art. 2451 del Cdigo Civil).
Podramos decir que la conciliacin es una forma de transaccin que se produce durante un
litigio e interviniendo en ella el juez como amigable componedor (cfr. art. 263 del Cdigo
de Procedimiento Civil). De esta manera, la transaccin que es producto de conciliacin no
tiene slo la forma de un contrato sino tambin la de un acto procesal, y la aprobacin del
juez va implcita en ella, ya que comparece en el acta que se levanta para dejar constancia
del acuerdo conciliatorio (cfr. art. 267 del Cdigo de Procedimiento Civil). Algunos piensan
que la conciliacin puede tener un objeto que no sea transaccional, porque la transaccin, al
ser un contrato oneroso, requiere que ambas partes hagan concesiones, una en beneficio de
la otra; mientras que la conciliacin puede ser un acto dispositivo por el cual slo de una de
las partes concede a la otra: por ejemplo, si el demandante acepta retirar la demanda; o el

demandado se aviene a cumplir todo lo solicitado en la demanda. Otros piensan que la

conciliacin se distingue de la transaccin en que sta puede referirse a cosas que no
forman parte de lo disputado (cfr. art. 703 del Cdigo Civil), en tanto que la conciliacin
slo puede versar sobre cosas que han sido materia del litigio que se pretende terminar. No
nos convencen estas opiniones doctrinales: es muy raro que en la conciliacin, no haya
concesiones recprocas; pero an as: si se limitara al retiro de la demanda, lo que habra en
realidad sera un desistimiento del demandante aceptado por el demandado; y si es el
demandado quien acepta lo requerido por el demandante habra ms bien un allanamiento a
la demanda. En conclusin, la conciliacin es una especie de transaccin pero revestida de
las caractersticas y las formalidades de un acto procesal y que despliega todos los efectos
de la sentencia ejecutoriada (art. 267 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Y qu decir del avenimiento? Es tambin una forma de poner trmino a un juicio que ya se
ha iniciado y se encuentra pendiente por un acuerdo de las partes. Se distingue de la
conciliacin en que no se hace ante el juez ni ste tiene en l el papel de amigable
componedor. No es, por tanto, un acto procesal, si bien el avenimiento debe ser presentado
ante el juez del pleito para que lo d por finalizado. En el fondo, es una forma de
transaccin realizada por las partes durante la tramitacin del litigio. El Cdigo de
Procedimiento Civil enumera como ttulo ejecutivo el acta de avenimiento pasada ante el
tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin (art.
434 N 3). Por esta disposicin podemos suponer que la transaccin extrajudicial no tiene,
por s misma, el valor de ttulo ejecutivo, sino que es necesario que sea autorizada por un
ministro de fe o dos testigos y adems aprobada por el juez del litigio al que pone fin. No
suceder lo mismo con la transaccin que se logra a travs de una conciliacin, ya que sta
es estimada sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, y por tanto tambin
cuando el Cdigo de Procedimiento Civil menciona a la sentencia firme como ttulo
ejecutivo (art. 434 N 1).
Esto nos lleva a interrogarnos sobre si tiene valor de ttulo ejecutivo la transaccin que no
es contenida ni en una conciliacin ni en un avenimiento, por ejemplo si se trata de una
transaccin por la cual se precave un litigio eventual. La respuesta afirmativa podra
fundarse en lo que dispone el Cdigo Civil en cuanto a que la transaccin produce el
efecto de cosa juzgada en ltima instancia (art. 2460). Pero si fuera as no tendra sentido
que para el avenimiento se exigiera autorizacin de ministro de fe o dos testigos y
aprobacin judicial. Intentando armonizar todas estas disposiciones habra que concluir que
la transaccin que no es aprobada judicialmente (y autorizada por el secretario del tribunal),
aunque sea equivalente a la sentencia ejecutoriada, no tiene mrito ejecutivo. Si se quiere
convenir una transaccin que tenga fuerza ejecutiva lo ms seguro ser otorgarla por
escritura pblica, cuya copia autorizada est mencionada como ttulo ejecutivo en el art.
434 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La delimitacin de las formas autocompositivas de resolver un conflicto podra ampliarse a
otras figuras similares a la transaccin, la conciliacin y el avenimiento, como el acuerdo
logrado ante un mediador (de familia o de salud), el finiquito laboral y el acuerdo
reparatorio del proceso penal, por mencionar slo algunos pocos ejemplos. Es una labor
que compete a la doctrina y en la que, nos parece, falta mucho por hacer.