Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
OMPI/OLOA/EC/PRIMER
ORIGINAL: Ingls
FECHA: Mayo de 2000
OMPI
http://ecommerce.wipo.int
NDICE
INTRODUCCIN......................................................................................................................
I.
II.
III.
IV.
Introduccin.....................................................................................................................55
Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de Internet..............................56
DESNIVELES EN EL DESARROLLO Y EL ACCESO: OBSTCULOS PARA
LOS PASES EN DESARROLLO..................................................................................60
Acceso y participacin en el comercio electrnico..........................................................60
Oportunidades y desafos.................................................................................................61
El papel de la propiedad intelectual en los pases en desarrollo y las medidas
adoptadas por la OMPI...............................................................................................62
V.
WIPONET.................................................................................................................................67
Armonizacin de sistemas y polticas nacionales en materia de propiedad intelectual.....69
Repercusiones para los sistemas de proteccin mundial de la OMPI..............................69
Aspectos relativos al desarrollo.......................................................................................69
Replantear el papel de los intermediarios.........................................................................71
Participacin del sector privado en WIPONET...............................................................71
LA INTRODUCCIN DE SISTEMAS ELECTRNICOS EN LOS SERVICIOS
EXISTENTES DE PROPIEDAD INTELECTUAL.......................................................72
Los proyectos de presentacin electrnica y automatizacin del PCT............................72
El procedimiento en virtud del PCT............................................................................72
Presentacin y tramitacin electrnica de las solicitudes en virtud del PCT...............73
El soporte lgico PCT-EASY.....................................................................................75
Proyecto de automatizacin del PCT..........................................................................75
El Arreglo de Madrid y los sistemas electrnicos............................................................76
Procedimiento establecido en virtud del Arreglo de Madrid.......................................76
La oficina electrnica del sistema de Madrid..............................................................76
Comunicaciones electrnicas.......................................................................................77
Publicacin electrnica................................................................................................77
El Arreglo de La Haya y los sistemas electrnicos..........................................................78
Procedimiento establecido en virtud del sistema de La Haya......................................78
Tramitacin electrnica de los depsitos de La Haya y de los cambios en el
Registro Internacional.................................................................................................78
Publicacin electrnica................................................................................................79
NUEVAS INICIATIVAS EN EL ENTORNO DIGITAL..........................................................79
Sistemas de gestin electrnica del derecho de autor (ECMS).......................................79
Los museos y las imgenes de las obras culturales..........................................................83
Solucin de controversias en lnea...................................................................................85
VI
INTRODUCCIN
1.
En slo cinco aos, la revolucin digital ha conquistado gran parte del
mundo. En lo que a comunicaciones se refiere, Internet ha resultado ser el fenmeno de ms
rpida expansin que se haya dado nunca.1 Los adelantos que lo han hecho posible, no slo
han contribuido a que se produzcan cambios en el terreno de las comunicaciones, sino que
tambin han propiciado un desarrollo espectacular de la nueva economa digital, reflejado en
los mercados financieros y el flujo comercial, as como en las innovadoras formas de
comercio y las nuevas posibilidades para los consumidores.
2.
Por el impresionante alcance de esas innovaciones, el comercio electrnico ha
pasado a ser una actividad de gran trascendencia econmica, poltica y social. El comercio
realizado por medios electrnicos no es una novedad. Sin embargo, la aparicin de Internet,
una red de redes sin normas registradas, ha dado lugar a una expansin internacional
extraordinaria respecto del nmero de usuarios y la gama de aplicaciones tiles en nuestra
vida cotidiana. En muchas regiones del globo ha empezado a cambiar de manera
significativa la manera en que los particulares, las empresas y los gobiernos estructuran su
labor, sus relaciones y la forma en que llevan a cabo sus actividades comerciales.
3.
Este estudio sobre cuestiones relacionadas con el comercio electrnico y la
propiedad intelectual se inscribe en el actual objetivo de la OMPI de analizar la evolucin de
la relacin entre comercio electrnico y propiedad intelectual. El comercio electrnico se
encuentra en sus primeras fases de evolucin, una evolucin que tiene lugar en un entorno
tecnolgico y comercial en constante transformacin. Por ese motivo, el estudio de este
tipo de comercio, as como de su relacin con la propiedad intelectual y el efecto que puede
surtir en ella, ser con toda probabilidad un proceso intenso y continuado, que exigir un
seguimiento atento de los cambios para determinar si es necesario o conveniente adoptar
medidas para proteger y reforzar la efectividad de la propiedad intelectual en este nuevo
entorno digital.
4.
La determinacin de problemas y la definicin de soluciones adecuadas no es
tarea fcil. Es evidente que la propiedad intelectual y el comercio electrnico, se repercuten
recprocamente, en muchos sentidos. De hecho, la delimitacin del alcance exacto de los
derechos de propiedad intelectual en relacin con la reciente y rpida evolucin de la
tecnologa digital y su contenido, as como la creacin de instrumentos adecuados de
proteccin de esos derechos, habida cuenta de las dimensiones internacionales del comercio
electrnico, es una empresa que mantendr ocupados a los expertos de la propiedad
intelectual durante los prximos aos.
5.
El objetivo de este estudio es dar un primer paso en la identificacin de
problemas y soluciones, con el propsito de analizar los avances que han empezado a
producirse y los progresos ms relevantes e inminentes que puedan darse en los prximos
aos. Dada la rapidez de los cambios, no sera realista extender nuestras consideraciones
ms all de este perodo. En el documento tambin se comentan algunas de las soluciones
que se estn aplicando o estudiando y, en particular, se analiza la labor de la OMPI en ese
campo.
6.
7.
En sus dos ltimas asambleas generales anuales, los Estados Miembros de la OMPI
elaboraron una serie de propuestas de actividades de la Organizacin encaminadas a generar
una mayor sensibilizacin respecto de la manera en la que el comercio electrnico afecta a la
propiedad intelectual y a colaborar en la formulacin de soluciones oportunas a esos
problemas. La publicacin de este estudio es una de las actividades aprobadas. Sin embargo
no se pretende, pues en el documento abordar de forma exhaustiva todas las cuestiones,
pues el tema que trata es objeto de continuos cambios. Por lo tanto, podra considerarse el
punto de partida de una serie de debates que la OMPI tiene intencin de promover, a fin de
lograr un mejor entendimiento de los problemas y la creacin de nuevas soluciones.
I.
8.
En los ltimos aos se ha generalizado el uso del trmino comercio electrnico,
pasando a formar parte integrante de la terminologa contempornea de las tecnologas de la
informacin, fuente de profundos cambios en los ltimos aos del pasado milenio.3 La
expresin comercio electrnico se utiliza con frecuencia en los medios informativos, en los
negocios, y en el lenguaje corriente para referirse a una amplia gama de actividades que
normalmente asociamos al uso de computadoras4 y de Internet para el comercio de bienes y
servicios de una manera nueva, directa y electrnica.
9.
El objetivo de este captulo es explicar el significado de comercio electrnico y las
razones del auge de ese fenmeno. Este teln de fondo es imprescindible para analizar los
problemas que se plantean a ese respecto en el campo de la propiedad intelectual y explorar
soluciones propuestas.
Definicin de comercio electrnico
10. Muchos estudios y publicaciones han abordado ya distintos aspectos del comercio
electrnico, y algunos de ellos han tratado de definir esta nueva forma de actividad
comercial. En general, esas definiciones se centran en los medios electrnicos utilizados y
en la naturaleza de las propias actividades comerciales.5 En lo que respecta a la evaluacin
de ese fenmeno y habida cuenta de la rpida evolucin de las actividades, quizs no sea
todava posible dar una definicin precisa del comercio electrnico.6 A efectos de este
documento, lo ms til es analizar las palabras comercio y electrnico por separado.
11. Electrnico. Por electrnico cabe entender la infraestructura mundial de tecnologas
y redes de la informtica y las telecomunicaciones que permite el procesamiento y la
transmisin de datos digitalizados. Numerosos estudios han abordado la evolucin desde las
primeras redes privadas, en las que las transacciones electrnicas han sido moneda corriente
durante varias dcadas, hasta las redes abiertas con protocolos de uso pblico, como
Internet.7 Un rasgo comn de esas redes es que operan sobre la base de propsitos
definidos de manera especfica y estn destinadas exclusivamente para los participantes
autorizados.
12. En cambio, Internet permite que un nmero potencialmente ilimitado de participantes
que quiz no hayan tenido contacto previo se comuniquen y realicen transacciones en una
red abierta8, que no exige dispositivos de seguridad. Internet ha evolucionado
rpidamente, de una red cientfica y acadmica, a una red cuyo principal elemento distintivo,
la World Wide Web, ha sido adoptado a gran escala.9 El carcter abierto de esta red, junto
con su naturaleza multifuncional y un acceso cada vez ms barato, han impulsado el
potencial del comercio electrnico.10 Al mismo tiempo, la red abierta proporciona acceso a
un medio digital en el que pueden hacerse y transmitirse con facilidad mltiples copias
perfectas de textos, imgenes y sonidos, propiciando el uso indebido de marcas, lo que
origina problemas para los titulares de derechos de propiedad intelectual.
13. Comercio. En este contexto, la palabra comercio hace referencia a una serie cada
vez mayor de actividades que tienen lugar en redes abiertas compra, venta, comercio,
publicidad y transacciones de toda ndole que conducen a un intercambio de valor entre dos
partes. Cabe citar como ejemplos las subastas, los servicios bancarios y dems servicios
financieros, la venta de programas, y un nmero creciente de sitios Internet que ofrecen una
amplia gama de bienes o servicios de consumo, todos ellos en lnea. En lo que atae a los
consumidores, un sitio Web comercial que hace algn tiempo tuvo gran xito es el sitio de
venta de libros, mediante el cual el consumidor puede encargar un libro (y pagar por medios
electrnicos como la tarjeta de crdito) que le ser enviado por correo a su domicilio.11 En
la actualidad es posible adquirir otros productos mediticos, como la msica,
descargndolos directamente en forma digital en la computadora del consumidor (o en otros
dispositivos digitales).12
14. Aunque estos ejemplos muestran la manera en que los particulares pueden realizar
transacciones en Internet, el auge del comercio electrnico se explica, ante todo, por la
expansin de un sector menos visible, el de las transacciones de empresa a empresa.13 En
ese caso, Internet acta como un poderoso medio para mejorar la calidad de la gestin y los
servicios, creando as nuevas relaciones entre consumidores y proveedores, o afianzando las
ya existentes, y aportando al mismo tiempo ms eficacia y transparencia a las operaciones.
Es un potente mecanismo para reducir los costos de carcter general, en particular, los
asociados a la produccin, los inventarios, la gestin de ventas, la distribucin y la compra.
15. Cabe mencionar al menos dos caractersticas de este comercio que tiene lugar en redes
digitales. En primer lugar, su naturaleza internacional. Los medios electrnicos descritos
anteriormente han creado un medio mundial sin lmites, de manera que ninguna empresa que
ofrezca bienes o servicios en Internet tenga que dirigirse a un mercado geogrfico concreto.
La creacin de un sitio Web comercial puede proporcionar, incluso a una empresa pequea,
acceso a mercados y a usuarios de Internet de todo el mundo. En segundo lugar, la
naturaleza interdisciplinaria del comercio electrnico, y el consiguiente impacto en las
fuerzas de convergencia. Tanto las empresas grandes como las pequeas estn
comprobando que lo que diferenciaba hasta ahora a los sectores comerciales en razn de
las caractersticas fsicas de los bienes o servicios y de los diversos medios empleados para
su distribucin (por ejemplo, libros, pelculas, discos compactos, televisin, radio y
retransmisiones por la Web) est perdiendo su razn de ser, y eso origina presiones
competitivas para reestructurar las actividades dentro de las industrias y entre ellas, lo que
supone nuevas oportunidades a la vez que problemas para las empresas.14
16. En la esfera comercial, los problemas de propiedad intelectual que tanta importancia
han tenido en el mundo fsico (no virtual), concretamente en el mbito de los derechos de
patentes, marcas y derecho de autor, tambin se plantean respecto del comercio electrnico,
pero en este caso son distintos los aspectos que hay que abordar y, en muchos casos, los
plazos para hacerlo son menores. Las marcas, por ejemplo, que proporcionan a los
consumidores un smbolo accesible asociado al nombre comercial de una empresa, estn
desempeando una importante funcin en el entorno del comercio electrnico, en el que no
abundan las transacciones personales. Respecto de las patentes, las creativas actividades
econmicas que se estn desarrollando para comerciar en las redes digitales plantean la
cuestin de la patentabilidad. Adems, los ciclos vitales cada vez ms cortos de muchos de
los productos y servicios asociados a Internet y a las tecnologas digitales exigen una
adquisicin y observancia prontas de esos derechos de propiedad intelectual.
17. Hay otra distincin de particular relevancia para la propiedad intelectual, en especial
para el derecho de autor y los derechos conexos, respecto del comercio en redes digitales:
como ya se ha sealado, Internet facilita el comercio de productos tanto fsicos como
intangibles. En lo que se refiere al comercio de productos fsicos, Internet funciona como un
sistema mundial que agiliza las ventas, en el que la solicitud de un pedido y el pago pueden,
tener lugar en lnea, si bien los propios bienes se envan por separado por correo o por
cualquier otro servicio de distribucin. Con respecto al comercio de productos intangibles,
Internet sirve no slo como un sistema para fomentar las ventas, sino tambin como un
sistema para distribuir el propio producto intangible, como una pieza de msica o un
programa, una pelcula o una publicacin. Esa distribucin puede tener lugar de manera casi
instantnea, y el producto intangible puede viajar virtualmente sin restricciones a travs de
las fronteras nacionales. De hecho, este aspecto del comercio electrnico es quiz su
dimensin ms importante: hay una lgica evidente que justifica el uso de Internet para
comprar y vender productos intangibles que nunca sern ms que bits digitales. Sin
embargo, al mismo tiempo, se acusa la necesidad de proteccin eficaz en virtud de la
propiedad intelectual a fin de responder a las dimensiones internacionales de este comercio.
18. Hoy en da, la mayora de las transacciones de comercio electrnico entre empresas y
consumidores estn relacionadas con productos intangibles que pueden enviarse
directamente a la computadora del consumidor a travs de la red.15 Aunque por su
naturaleza misma, esos productos son difciles de cuantificar, el contenido que se ofrece est
cada vez ms sujeto a derechos de propiedad intelectual.16 El comercio de productos
intangibles plantea varios problemas de propiedad intelectual, que se suman a los que ya
plantean los bienes fsicos. Por ejemplo, las medidas tecnolgicas deben desempear una
funcin cada vez ms importante en la proteccin de los derechos de los titulares de
propiedad intelectual. Adems, las cuestiones relativas al alcance de los derechos y la
aplicabilidad de la legislacin vigente, la jurisdiccin, el derecho aplicable, la validez de los
contratos y su ejecucin se complican cuando los productos ofrecidos no tienen forma fsica.
Todos estos temas se analizarn ms adelante.
19. Este estudio parte del amplio enfoque, anteriormente descrito, de los medios
electrnicos como sistema para realizar operaciones de comercio, centrndose en particular
en las actividades comerciales internacionales y en expansin que tienen lugar en esa red
abierta que es Internet. Desde el punto de vista de la propiedad intelectual, este enfoque es
particularmente adecuado ya que, aunque las redes abiertas ofrecen un gran potencial de
nuevas posibilidades comerciales, tambin plantean importantes riesgos de infraccin de
derechos protegidos.
Auge de Internet y el comercio electrnico
20. El crecimiento de Internet y el comercio electrnico ha sido, cuando menos,
meterico, y este ritmo vertiginoso no parece decaer. Nuevos elementos y estimaciones en
los medios de informacin y otras publicaciones, sobre todo en los tres ltimos aos,
explican las razones de ese auge. Como observacin de carcter general, las mltiples
previsiones que se han hecho de ese fenmeno en crecimiento se han puesto una y otra vez
en tela de juicio, en respuesta a una tendencia (que ahora est desapareciendo) a subestimar
la expansin de ese fenmeno.
21. Este estudio no tiene como objetivo ahondar en esas investigaciones y datos. En la
actualidad, todo el mundo coincide en que Internet es el fenmeno de ms rpido
crecimiento de todos los tiempos en el mbito de las comunicaciones. La tabla comparativa
que se expone a continuacin pone en contexto el impresionante ritmo de crecimiento de la
World Wide Web, una prestacin fundamental para la mayora de los usuarios de Internet. 17
22. En estos momentos, entre 150 y 200 millones de personas en el mundo estn
conectadas a Internet.19 En un solo ao, de 1998 a 1999, el nmero de usuarios aument en
un 55% a escala mundial.20 Se calcula que la poblacin mundial en lnea sobrepasar los 250
millones de usuarios en 2002, y alcanzar los 300-500 millones antes de 2005.21 Hay ms de
100 millones de usuarios en los Estados Unidos de Amrica, y Europa tiene ya 35 millones;
se prev que la tasa de crecimiento ms rpida de los prximos aos se produzca en Asia y
Amrica Latina.22 En China, por ejemplo, se calcula que el nmero de usuarios de Internet
pasar de 2,1 millones en 1998 a 6,7 millones este ao, y que alcanzar los 33 millones en
2003.23
23. El trfico en Internet contina duplicando su volumen cada 100 das.24 Hoy da, el
nmero de nombres de dominio registrados sobrepasa los 15,5 millones.25 En diversas
regiones, el uso de Internet ha alcanzado proporciones de tal envergadura que las empresas
no pueden permitirse por ms tiempo permanecer al margen de la Red, en particular si
desean mantener su presencia en el mercado. Algunos expertos creen que este crecimiento
continuar en la misma lnea en los prximos 20 aos, motivado en particular por los
avances tecnolgicos y la disminucin de los costos de la informtica y las
telecomunicaciones.26
24. El aumento de los ingresos ha sido igualmente impresionante, con previsiones
constantemente revisadas al alza. Un examen de las principales estimaciones indica que,
partiendo de cero prcticamente en 1995, el comercio electrnico mundial se cifr en 26.000
millones de dlares en 1997 y en 43.000 millones en 1998; se espera que alcance los
330.000 millones entre 2001 y 2002, y se prev que llegue a la extraordinaria cifra de 2 a 3
billones de dlares en 2003-2005.27 La gran mayora de este crecimiento proviene de las
transacciones de empresa a empresa,28 en tanto que el aumento de las transacciones de los
consumidores sigue vindose perjudicado por impresiones muy extendidas respecto de la
seguridad de los pagos, los posibles fraudes, y los problemas de confidencialidad asociados
al acopio de datos personales.29
25. Hasta el momento, los beneficios mundiales de este nuevo tipo de comercio han
sufrido los efectos de la disparidad de acceso entre regiones geogrficas. Empezando con
apenas unos cuantos pases en 1990, es sorprendente que a mediados de 1998 hubiera ya
ms de 200 pases conectados. Al mismo tiempo, sin embargo, la distribucin de sistemas de
alojamiento en Internet (host) ms del 88% en Norteamrica y Europa pone en evidencia
las diferencias en cuanto a la participacin de las regiones:
Distribucin de sistemas de alojamiento en
Internet
Porcentaje
64,0
24,3
6,3
3,4
1,6
0,4
UIT, enero de 199930
II.
34. El comercio electrnico plantea problemas en relacin con algunas de las nuevas
modalidades utilizadas para lograr una oferta y su aceptacin en el entorno en lnea.40 Se
concede mucha importancia a la claridad y la transparencia de las condiciones contractuales,
sobre todo porque en los contratos electrnicos pueden intervenir partes de diferentes
lugares del mundo que quiz tengan muy poco contacto entre s, cuando no ninguno, aparte
de sus comunicaciones en lnea. Habida cuenta de estas limitaciones, las partes que redactan
los contratos y las que los aceptan, deben tener presentes algunas condiciones, como los
descargos de responsabilidad, la eleccin del derecho y la competencia y el derecho aplicable
(que trataremos ms adelante), la proteccin del consumidor,41 la limitacin en materia de
responsabilidad y los problemas del derecho local imperativo. No conceder la debida
importancia a estas cuestiones puede truncar las expectativas de las partes.
35. En cuanto a las formalidades contractuales y probatorias, existe el creciente consenso
de que, hasta que las comunicaciones electrnicas cuenten con un grado suficiente de
seguridad, durabilidad e integridad respecto de su contenido, no se exigir una forma o un
procedimiento formal en particular para garantizar su efectividad a los fines para los que se
cre. La Ley Modelo establece que cuando la ley requiera que la informacin conste por
escrito, ese requisito quedar satisfecho con un mensaje de datos si la informacin que ste
contiene es accesible para su ulterior consulta.42 En lo que respecta al requisito jurdico de
que la informacin est en su forma original, esa condicin quedar satisfecha con un
mensaje de datos si existe alguna garanta fidedigna de que se ha conservado la integridad de
la informacin a partir del momento en que se gener por primera vez en su forma definitiva,
como mensaje de datos o en alguna otra forma.43 Adems, respecto del requisito de la
firma, basta con que el mtodo empleado en una comunicacin electrnica para identificar a
una persona e indicar que ha aprobado la informacin contenida en el mensaje sea tan fiable
como sea apropiado para los fines para los que se gener o comunic el mensaje de datos, a
la luz de todas las circunstancias del caso, incluido cualquier acuerdo pertinente.44
36. El creciente reconocimiento que otorga el derecho a recurrir a medios electrnicos
para concertar contratos es un paso importante que facilitar la expansin del comercio
electrnico. Sin embargo, aun cuando las partes observen los requisitos, los principios
contractuales y las formalidades en sus acuerdos en lnea, eso no excluye que se planteen
problemas en los contratos de explotacin de la propiedad intelectual. Como veremos en los
prximos apartados de este Captulo, las cuestiones relativas a la jurisdiccin, el derecho
aplicable y su cumplimiento deben estudiarse cuidadosamente -en el momento en que se
cierra el contrato- para conseguir una seguridad suplementaria y, cuando sea posible, limitar
la exposicin potencial para las empresas y los consumidores que hagan uso del comercio
electrnico en redes mundiales.
Internet - jurisdiccin y derecho aplicable
37. Internet es multijurisdiccional. Los usuarios pueden acceder a Internet prcticamente
desde cualquier lugar de la tierra. Debido a la tecnologa de conmutacin de paquetes y el
complejo entramado de las redes digitales y la infraestructura de las telecomunicaciones, la
informacin digitalizada puede viajar a travs de diversos pases y jurisdicciones, cada uno
con su propio sistema jurdico, para alcanzar su destino.45
la potestad para atribuir una controversia a una jurisdiccin (el fuero o situs);
el derecho aplicable a la controversia (eleccin del derecho aplicable o conflicto de
leyes); y
el reconocimiento y el cumplimiento de decisiones judiciales tomadas en
jurisdicciones extranjeras.
39. En el comercio electrnico, estas cuestiones se complican por el hecho de que una o
ms de las partes que intervienen (o de los procedimientos que se utilizan) en las actividades
comerciales -en particular, los usuarios de Internet, los proveedores de servicios y de
contenido, los compradores, los vendedores, las empresas (y sus activos), los sistemas
tecnolgicos y los servidores informticos- pueden encontrarse en pases diferentes. La
incertidumbre puede surgir, no slo respecto del lugar en que se realizan las actividades en
cuestin, sino que las propias actividades pueden tener consecuencias previstas o
imprevistas en todo el mundo, lo que provoca incertidumbre cuando hay que localizar la
controversia, determinar el derecho aplicable y los aspectos prcticos de seguir adelante con
el cumplimiento o buscar alternativas adecuadas de solucin de controversias. Los titulares
de derechos de propiedad intelectual que desean gestionar sus propios derechos mediante
acuerdos de licencia o hacerlos valer frente a posibles infracciones se enfrentan a problemas
de difcil solucin. En el caso de una licencia para proteger derechos en Internet, se debe
considerar qu leyes de qu pases pueden afectar al acuerdo, en particular las leyes sobre
contratos electrnicos, proteccin del consumidor, propiedad intelectual, descargo de
responsabilidad y confidencialidad. En caso de que los titulares quieran hacer valer sus
derechos, debern decidir, no slo contra quin (o contra qu)46 ejercitan la accin,47 sino
tambin en qu jurisdiccin y de conformidad con qu legislacin.
Evolucin del Derecho internacional privado
40. En el mbito internacional, las cuestiones relativas a la jurisdiccin, el derecho
aplicable y el reconocimiento y el cumplimiento de decisiones judiciales extranjeras se han
resuelto remitindose al Derecho internacional privado. En principio, cada pas determina
sus propias normas de Derecho internacional privado. Aunque en ciertas regiones del
mundo algunas de esas reglas se han armonizado mediante tratados, el panorama general
sigue siendo un mosaico de complejas disposiciones.48 En el contexto del comercio
electrnico, un entorno as no facilita el objetivo de resolver las controversias de propiedad
intelectual, puesto que permite que se cometan infracciones sin que exista una jurisdiccin
clara y adecuada en la que el titular pueda interponer una demanda, y fomenta la bsqueda
del fuero ms conveniente generando as incertidumbre y decisiones potencialmente
conflictivas.49
criterio sera que el acto que provoc la infraccin y cualquier dao resultante (vase
Artculo 10.1 a) y b)) slo pudiera haberse producido en los Estados en los que la marca
est protegida (por ejemplo, que el signo supuestamente infractor apareciese en las pantallas
de las computadoras), y la jurisdiccin, as pues, se aplicara en esos lugares. Otra
posibilidad sera que el titular de la marca, en virtud de las disposiciones de jurisdiccin
general del proyecto de Convenio,68 pudiese, interponer una demanda contra la empresa
presuntamente infractora por todos los daos en el domicilio habitual de la empresa, pero
el tribunal podra tener dificultades para determinar si debe aplicar su propia legislacin o la
de otras jurisdicciones (vanse a continuacin los comentarios sobre la eleccin del derecho
aplicable). Por ltimo, cabe sealar que, a tenor del Artculo 10.4 del proyecto de Convenio,
el titular de la marca, igual que el titular del derecho de autor, podra presentar una demanda
por todos los daos en el lugar en el que se produjo la lesin, siempre que la prueba de la
previsibilidad, anteriormente mencionada, se cumpla y el titular de la marca tenga fijada su
residencia habitual en ese Estado. 69
55. En el contexto del comercio electrnico, llegar a un enfoque comn en torno a los
puntos de vinculacin adecuados y los daos que deben considerarse razonablemente
previsibles, puede llevar algn tiempo. A la hora de determinar el lugar de publicacin o
distribucin de una obra infractora en las redes digitales o el uso infractor de una marca
habr que sopesar los numerosos factores inherentes a la difusin digital. Adems, en caso
de infraccin en Internet, y a falta de base jurisdiccional, como la residencia habitual del
demandante, la compensacin reivindicada ante una jurisdiccin puede verse limitada a los
actos que hayan tenido lugar en el territorio de esa jurisdiccin. En el actual contexto de
tecnologas en continua evolucin, la complejidad de esas cuestiones (que pueden ser
manipuladas para inducir a engao) puede provocar, cuando menos, incertidumbre y, en
casos ms extremos, intentos frustrados de determinar la jurisdiccin adecuada y competente
para resolver todos esos problemas en un solo juicio.70
iii)
Controversias en relacin con contratos en los que no ha habido
eleccin del derecho aplicable
56. Algunos de estos mismos problemas se reflejan en el proyecto de Convenio de La
Haya y la propuesta de Reglamento de la Comisin Europea, en relacin con controversias
derivadas de relaciones contractuales en las que las partes no hayan establecido el derecho
aplicable para resolver sus diferencias. El proyecto de Convenio de La Haya estipula que
puede presentarse una demanda ante los tribunales del Estado en el que se hubiesen
entregado o prestado, parcial o totalmente, los bienes o servicios o, en asuntos relativos
tanto a bienes como a servicios, en el lugar en el que se hubiese cumplido la obligacin
principal, parcial o totalmente.71 La propuesta de Reglamento prev, de manera similar, que,
en lo que a contratos se refiere, una persona de un Estado miembro puede ser demandada en
otro Estado miembro en los tribunales del lugar de cumplimiento de la obligacin
particular.72 El lugar de cumplimiento, respecto de los bienes o los servicios, se define,
respectivamente, como el lugar en el que, en virtud del contrato, stos se entregan o prestan
(o deberan haberse entregado o prestado).
57. Respecto de las transacciones en las que se hace un pedido en lnea, pero los bienes o
servicios se envan al cliente fuera de lnea, se aplican las normas vigentes de Derecho
internacional privado. Sin embargo, en las transacciones que se realizan exclusivamente en
lnea, el lugar del cumplimiento puede ser difcil de precisar. Coincidira con la ubicacin de
la computadora del comprador (por ejemplo, un programa que se descarga en la
computadora del cliente) o con el sistema del vendedor (por ejemplo, la compra de valores
en lnea mediante procesos informticos en el servidor del vendedor)? Para evitar esos
posibles problemas, siempre que sea posible en los acuerdos en lnea se debera designar el
lugar en el que, de acuerdo con el contrato, se considera que el cumplimiento ha tenido
lugar o, mejor an, especificar el tribunal o tribunales que, previo acuerdo de las partes,
tendrn autoridad jurdica en caso de controversia.73
iv)
60. En los contratos en los que intervienen los consumidores, ambos instrumentos
conceden importancia a las prerrogativas del consumidor, como parte que merece un trato
especial. En el proyecto de Convenio de La Haya se establece que un consumidor puede
interponer una demanda ante los tribunales del Estado en el que reside habitualmente, si la
demanda del consumidor se refiere a actividades comerciales o profesionales que el
demandado ha llevado a cabo en ese Estado, o dirigido a l, en particular respecto del
ofrecimiento de servicios mediante la publicidad.77 Evidentemente, el consumidor tambin
tendra libertad para entablar un procedimiento judicial en el lugar en el que la empresa
reside habitualmente.78 La demanda contra un consumidor slo puede presentarse ante los
tribunales del Estado en el que dicho consumidor reside habitualmente.79 La propuesta de
Reglamento coincide en este punto, siempre que i) el consumidor pueda entablar una accin
contra la otra parte del contrato en los tribunales del Estado miembro en que est
domiciliada esa parte o en los tribunales del lugar en que est domiciliado el consumidor y ii)
pueda entablarse un procedimiento judicial contra el consumidor exclusivamente en los
tribunales del lugar en el que ste domiciliado.80 Estos proyectos de instrumento se cien a
este enfoque, salvo en los casos en los que se alcance un acuerdo una vez surgida la
controversia.81
61.
En cuanto a esta disposicin, la Exposicin de Motivos de la propuesta de
Reglamento de la Unin Europea seala algunas de las dificultades que presenta el comercio
electrnico. A diferencia del proyecto de Convenio de La Haya, la propuesta de Reglamento
omite el requisito de que el consumidor deba adoptar las medidas necesarias para la firma
del contrato en su propio Estado. 82 Respecto de los contratos concluidos mediante un sitio
Web interactivo, el lugar donde el consumidor realiza estas gestiones podra ser difcil o
registrados
63. Ambos proyectos de convenio contienen disposiciones especiales respecto de una
jurisdiccin exclusiva para ciertos derechos de propiedad intelectual registrados. Aparte de
los trminos que aparecen a continuacin entre corchetes, que se han propuesto slo para el
proyecto de Convenio de La Haya, las disposiciones son idnticas en todos los aspectos
importantes, ya que ambos textos se han inspirado en el Convenio de Bruselas. Slo son
competentes los tribunales del Estado pertinente:
i)
en el que se guarde el registro, para los procedimientos que tengan
por objeto la validez o la nulidad de las inscripciones en los registros pblicos; o
ii)
en el que se haya solicitado, haya tenido lugar o se considere, de
conformidad con las condiciones de un convenio internacional, que ha tenido lugar el
depsito o el registro, para los procedimientos que tengan por objeto el registro, la validez,
[o] la nulidad [, o la revocacin o infraccin] de patentes, marcas, dibujos y modelos u otros
derechos similares que deban depositarse o registrarse.86
64. Tal y como se prev en el proyecto, esas disposiciones se refieren exclusivamente a los
derechos que deben depositarse o registrarse. Sin embargo, en relacin con la disposicin
del proyecto de Convenio de La Haya (Artculo 13.4), varias delegaciones han sugerido que
debera puntualizarse que no se aplicar al derecho de autor o a cualquier otro derecho
conexo aunque en ciertos sistemas jurdicos, puedan registrarse esos derechos. 87 Adems, las
disposiciones en cuestin no contemplan, en su formulacin actual, el caso de las marcas en
el sistema del derecho anglosajn que no exigen un registro previo.88
65. Los apartados del Artculo 12.4 del proyecto de Convenio de La Haya recientemente
propuestos -que aparecan anteriormente entre corchetes, incluidos la revocacin y la
infraccin- ampliaran el alcance de la jurisdiccin exclusiva a ciertos procedimientos en
relacin con los derechos de propiedad industrial. As pues, esta disposicin parecera
excluir cualquier otro motivo de jurisdiccin, incluida la general del lugar en que reside el
demandado (residencia habitual), prevista en el Artculo 3, o la competencia especfica del
lugar en que se cometi el delito (forum delicti commissi), mencionada en el Artculo 10. Al
mismo tiempo, el nuevo proyecto de Artculo 12.5 (citado en la nota 88) supondra una
excepcin a esa jurisdiccin exclusiva para patentes. Es discutible si se justifica un trato
distinto en este sentido en relacin con las patentes y las marcas. Teniendo en cuenta stas y
otras preocupaciones, la Comisin Especial seal que se convocara un grupo de expertos,
en el que habra especialistas en propiedad intelectual, tal y como se ha dicho anteriormente,
para abordar esas cuestiones.
Derecho aplicable
66. Una vez que el tribunal haya determinado si es competente para conocer del caso,
debe decidir qu derecho sustantivo debe aplicarse para pronunciarse sobre el fondo de la
controversia. Esto puede resultar difcil cuando interviene en el caso un elemento
extranjero. La determinacin del derecho aplicable guarda relacin con muchas de las
mismas cuestiones debatidas anteriormente en relacin con la determinacin de la
jurisdiccin adecuada; de hecho, los problemas en materia de conflictos de leyes se ven
agravados por la incertidumbre a la hora de determinar el fuero competente en el mbito de
Internet y el comercio electrnico. Por ejemplo, en el contexto del derecho de autor,
cuando se pone material protegido a disposicin de los consumidores de varios pases, o se
les trasmite, puede haber incertidumbre no slo respecto de la jurisdiccin adecuada para
entablar una accin, sino tambin respecto del pas cuyo derecho regir la determinacin de
la titularidad, el alcance de los derechos y la validez de los acuerdos contractuales. Estas
cuestiones siempre son complicadas, pero revisten mayor complejidad en el entorno en lnea.
67. As pues, en el Derecho internacional privado, la cuestin del derecho aplicable es casi
tan complicada como otra cuestin estrechamente relacionada, la determinacin del fuero
jurisdiccional y, como se ver ms adelante, tambin repercute en la proteccin de los
derechos de propiedad intelectual. Incluso sin los efectos del comercio electrnico, los
contratos relativos a la explotacin internacional de los derechos de propiedad intelectual
siempre han dado lugar a complicados problemas de eleccin del derecho aplicable.89
i)
68. La situacin puede simplificarse en gran medida cuando existe un contrato y las partes
han designado el derecho aplicable en caso de controversia. Como ya se ha mencionado, el
comercio electrnico acenta la importancia de incluir la eleccin del derecho aplicable entre
las condiciones contractuales. Respecto de los contratos cuyas condiciones cubren
contenidos sometidos a derechos de propiedad intelectual, como los acuerdos de licencia
para el envo de programas en lnea, la designacin del derecho aplicable proporciona a
ambas partes una medida de seguridad en caso de litigio.90
69. El principio normativo general, tal y como se codifica en los instrumentos nacionales e
internacionales pertinentes, es respetar la eleccin del derecho aplicable hecha por las partes.
En Europa, el Convenio de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales
regula este aspecto, estableciendo con carcter general que los contratos se regirn por la
ley elegida por las partes.91 En 1997, el Gobierno de los Estados Unidos formul un
Marco para el comercio electrnico mundial, en el que se establece que Estados Unidos
debe colaborar estrechamente con otras naciones para aclarar las normas jurdicas aplicables
y para favorecer y reforzar con carcter general las disposiciones contractuales que
permiten a las partes seleccionar normas sustantivas en materia de responsabilidad. 92 En
los Estados Unidos, sin embargo, la disposicin pertinente en muchos estados 93 ha incluido
una limitacin considerada problemtica, teniendo en cuenta la nueva economa digital. El
Uniform Commercial Code, un cdigo que sirve como modelo para la legislacin estatal,
hace hincapi en que cuando una transaccin da origen a una relacin razonable para un
Estado y tambin para otro Estado o nacin, las partes pueden acordar que el derecho del
primero o del segundo Estado regule sus derechos y deberes. Por lo tanto, la eleccin del
derecho aplicable de las partes slo se considera vlida si la transaccin da lugar a una
relacin razonable a juicio de la jurisdiccin del derecho elegido. Se considera que existe
una relacin razonable cuando la celebracin del contrato, o una parte significativa de su
cumplimiento, se realiza en la jurisdiccin designada. Sin embargo, en las transacciones que
tienen lugar completamente en lnea, determinar el lugar del contrato o el lugar del
cumplimiento puede ser problemtico.
70. A ese respecto no han dejado de tomarse iniciativas para crear nuevas normas
aplicables en el entorno en lnea. La Uniform Computer Information Transactions Act
(UCITA), adoptada en julio de 1999 por la National Conference of Commissioners on
Uniform State Laws, pasa por alto la prueba de la existencia de una relacin razonable y
establece simplemente que, salvo en el caso de los contratos que no hayan sido celebrados
por los consumidores, las partes del acuerdo podrn elegir el derecho aplicable.94 Habida
cuenta de la dificultad mencionada anteriormente para determinar puntos de vinculacin
pertinentes, esta disposicin, as como la del Convenio de Roma, resultan positivas para el
comercio electrnico. Reflejan el creciente consenso en cuanto a la necesidad de respetar el
principio de libertad de contrato en la ley como manera de facilitar el comercio electrnico y
las expectativas de las partes en un entorno jurdico internacional complejo. Lo mismo cabe
decir de la explotacin internacional de la propiedad intelectual, sujeta a cualquier limitacin
que establezca la poltica pblica de un Estado.
ii) Ausencia de eleccin contractual del derecho aplicable
71.
Si no existe un acuerdo sobre la eleccin del derecho aplicable en caso de
controversia, el comercio electrnico puede complicar una situacin ya compleja de por s.
Tanto en el Convenio de Roma como en la UCITA se proporciona orientacin si el litigio
entre las partes afecta a una relacin contractual. El Convenio de Roma establece que en la
medida en que la ley aplicable al contrato no hubiera sido elegida (), el contrato se regir
por la ley del pas con el que presente los lazos ms estrechos. 95 Adems, se presumir que
el contrato presenta los lazos ms estrechos con el pas en que la parte que deba realizar la
prestacin caracterstica tenga, en el momento de la celebracin del contrato, su residencia
habitual...96 Sin embargo, cuando un contrato guarde relacin con el comercio en redes
digitales, quiz no est claro qu parte debe realizar esa prestacin caracterstica.97
72. En el apartado 109 b) de la UCITA se establece que, a falta de una clusula ejecutoria
de eleccin del derecho aplicable, se aplicarn las siguientes normas:
1)
los contratos de acceso y los contratos que estipulen el envo
electrnico de una copia se regirn por la ley de la jurisdiccin en la que se encontrase el
licenciante cuando se concluy el acuerdo;
2)
las transacciones que exijan el envo al consumidor de una copia a
travs de un medio tangible estarn reguladas por la ley de la jurisdiccin en la que la copia
se envi o debi haberse enviado al consumidor;
3)
en los dems casos, el contrato se regir por la ley de la jurisdiccin
que presente los lazos ms estrechos con la transaccin.
73. La UCITA establece una norma que pretende ajustarse ms a la realidad del comercio
electrnico. En el subapartado 1) se estipula que el derecho aplicable deber determinarse
en funcin de la ubicacin del licenciante. La explicacin oficial es que con ello se pretende
reforzar la seguridad de los comerciantes en lnea, a pequea o gran escala, en el contexto de
las redes digitales que facilitan el acceso al mundo entero a travs de Internet, y que
cualquier otra norma exigira que el comerciante cumpliese la ley de todos los Estados del
mundo, ya que podra no estar claro o incluso desconocerse el lugar en el que se celebr el
contrato o se envi la informacin.98 Por otra parte, en el subapartado 2) se opta por la
aplicacin de la ley de la jurisdiccin del consumidor, velando as por no defraudar las
expectativas de ste. De ese modo, el licenciante sabra dnde va a producirse la entrega
fsica, y a qu se expone en relacin con las leyes locales de proteccin del consumidor. En
el subapartado 3) se codifica la eleccin tradicional de principios del derecho, estableciendo
la prueba de la relacin ms significativa, que ofrece a los tribunales cierta flexibilidad en
el momento de sopesar los diversos factores que pueden ser pertinentes en el entorno en
lnea.
Eleccin del derecho aplicable en caso de infraccin
74. Adems de las disposiciones generales sobre relaciones contractuales, algunos tratados
internacionales ofrecen orientacin sobre la eleccin del derecho aplicable en caso de litigio
por infraccin.99 En este contexto, la publicacin en Internet de una copia infractora de una
obra protegida por el derecho de autor, accesible instantneamente en todo el mundo, hace
surgir la posibilidad de que las leyes de diversos pases se vean implicadas. Del mismo
modo, en caso de infraccin, si estn implicadas varias marcas registradas en diferentes
pases, el tribunal puede exigir que se aplique a cada marca la legislacin del pas en el que
sta disfruta de proteccin.100 En la prctica, esto puede resultar difcil cuando interviene
una multitud de marcas.
75. Aunque los Convenios de Berna y de Pars contienen algunos elementos de eleccin
del derecho aplicable, generalmente no estn tratados de forma completa, y su relacin
exacta con las disposiciones de Derecho internacional privado interno no siempre est
clara.101 Una vez ms, Internet empeora el ya de por s complicado problema del conflicto
de leyes.
76.
Por ejemplo, el Convenio de Berna establece que, en caso de presunta
infraccin del derecho de autor, la extensin de la proteccin, as como los medios
procesales acordados al autor para la defensa de sus derechos, se regirn exclusivamente por
la legislacin del pas en que se reclama la proteccin. 102 Esta condicin se ha interpretado
tanto como norma de eleccin del derecho aplicable o simplemente como principio de no
discriminacin, o ambas cosas.103 A esta ambigedad contribuye la interpretacin que cabe
hacer de la frase el pas en el que se solicita la proteccin. 104 Aunque puede interpretarse
que se refiere a los tribunales del fuero en el que se interpone la demanda por infraccin, la
mayora de los expertos han rechazado esta interpretacin, sugiriendo que debe entenderse
como el pas al que se solicita proteccin contra actos infractores que estn teniendo lugar
en l.105 El pas en el que se precisa proteccin (es decir, donde ha tenido lugar la presunta
infraccin) puede ser el mismo que el del fuero jurisdiccional, pero no necesariamente.
77. En todo caso, si se adopta la opinin comn de que esa frase hace referencia al pas en
el que la supuesta infraccin se ha producido, al publicar algo en Internet, como hemos
dicho antes, pueden entrar en juego mltiples legislaciones (por ejemplo, la legislacin del
pas del que surgi la comunicacin y la legislacin de todos los pases en los que se
recibi).106 En el contexto de las redes digitales mundiales se plantea, por lo tanto, lo
siguiente: exige el Convenio de Berna un enfoque estrictamente territorial, es decir, la
aplicacin sucesiva de la legislacin de cada pas de recepcin, o bastara con aplicar las
leyes del pas donde se origin la infraccin?107 Si se parte de la base de que debe aplicarse
la legislacin de cada pas, el resultado seran juicios fragmentados en mltiples fueros o un
solo juicio que incluya una compleja valoracin, pas por pas, del alcance de los derechos, la
presunta infraccin y las medidas apropiadas.
78. Conscientes de la ardua tarea que supone la resolucin judicial de infracciones
mediante la aplicacin de un enfoque estrictamente territorial, los expertos del campo del
derecho de autor han sugerido que puede encontrarse un precedente til en el contexto de
las transmisiones por satlite que, en virtud de la tecnologa que emplean, entraan la
difusin de manera instantnea a muchos pases.108 En su Directiva sobre Satlites, la
Comisin Europea estima que el pas en el que tiene lugar el acto de comunicacin al
pblico, es decir, el acto que hace intervenir la proteccin por derecho de autor, es el pas
desde el que la seal de satlite es de enlace ascendente. 109 Este enfoque puede apoyar la
tesis, en relacin con el Artculo 5.2) del Convenio de Berna, de que el pas en el que se
origina la presunta infraccin multinacional puede considerarse el pas en el que se reclama
la proteccin. Aunque parecera que este anlisis podra simplificar en ciertos casos los
problemas de eleccin del derecho aplicable que plantea la difusin digital de obras
protegidas por el derecho de autor, quedara por resolver problemas, por ejemplo, la
posibilidad de que ciertos pases se conviertan en parasos para la infraccin del derecho de
autor. Como se explica en la siguiente seccin, en el contexto de Internet puede ser difcil
detectar el lugar de origen de una comunicacin (por ejemplo, si la fuente es annima) o
puede haber una separacin entre la funcin y la ubicacin de distintos elementos necesarios
(por ejemplo, el operador de un sitio Web puede localizar su servidor o servidores en
mltiples jurisdicciones diferentes).
79. Los problemas de eleccin del derecho aplicable que plantean el comercio electrnico
y las comunicaciones digitales seguirn siendo complejos y difciles en lo que se refiere a la
proteccin y la explotacin de la propiedad intelectual. Como sealaron los Estados
miembros de la OMPI, ese campo requiere un mayor estudio y trabajo para concertar nuevas
medidas internacionales. La OMPI ha convocado grupo especial de trabajo para examinar
esas cuestiones desde una perspectiva interdisciplinaria de la propiedad intelectual, y
participa en el proceso de formulacin de recomendaciones para un futuro programa de
trabajo.
Tecnologa digital - problemas de aplicacin
80. Un importante pilar del sistema de la propiedad intelectual radica en las disposiciones
y los mecanismos encaminados a garantizar el respeto de los derechos establecidos por la
ley. Los acuerdos efectivos para la proteccin de esos derechos son cruciales, puesto que no
tiene sentido establecer un plan detallado y amplio de concesin de derechos si no existen
mecanismos para hacer que se cumplan.
81. El cumplimiento de los derechos de propiedad intelectual siempre ha sido una cuestin
complicada, y en los ltimos aos ha sido objeto de particular atencin. En la ltima dcada,
varios factores han contribuido a la proliferacin de bienes falsificados y pirateados a escala
mundial: el extraordinario auge del comercio internacional, el desmantelamiento de ciertos
controles fronterizos, las dificultades que experimentan los organismos nacionales
encargados de velar por el cumplimiento de la ley para mantenerse a la par de los cambios y
del aumento del trfico, y la formidable expansin de las tecnologas. Aunque es difcil
evaluar exactamente las dimensiones de ese fenmeno, no hay duda de que el problema va
en aumento y parece haberse duplicado desde finales del ltimo decenio.110
82. Internet plantea nuevos problemas en materia de ejecucin y cumplimiento. En
Internet todo el contenido se convierte en datos digitales. El texto, la msica y las imgenes
se reducen a series de cdigo binario. La digitalizacin de los datos permite transmitirlos
con velocidad, de forma efmera, pero con la posibilidad de que se produzca un
almacenamiento indefinido en la memoria de la tecnologa de la informacin y los
dispositivos de la Red. Como consecuencia de ello, grandes cantidades informacin y de
propiedad intelectual se transmiten de forma digital a cualquier persona que tenga acceso a
la Red. Esos cambios ponen de relieve la urgencia de aplicar mecanismos de ejecucin que
sirvan para poner fin a las infracciones.
Identificacin, anonimato y confidencialidad
83. Para promover la aplicacin de los derechos de propiedad intelectual, lo primero que
hay que hacer es determinar los casos de infraccin, tarea nada sencilla tratndose de
Internet. Las tecnologas del sistema digital permiten duplicar, manipular y alterar el
contenido de forma perfecta, instantnea e indefinida de modo que puede ser difcilmente
detectable, aumentando el riesgo de confusin, fraude y violacin de los derechos de
propiedad intelectual. El campo de accin de Internet, hace posible difundir contenidos en
forma digital instantneamente en todo el mundo, lo que viene a ser una puerta abierta a las
infracciones de la propiedad intelectual, ya sea por inadvertencia o por actos de piratera y
falsificacin. La publicacin de contenido protegido en Internet puede alcanzar
proporciones enormes con la simple reproduccin efectuada por terceros, y hacer valer los
derechos en ese contexto se convierte en una tarea difcil y de envergadura internacional.
Aunque algunas de las tecnologas que han generado esos problemas pueden tambin
contribuir a su solucin, hasta la fecha ha sido mucho ms difcil supervisar Internet debido a
su transformacin en un medio omnipresente de "gran distribucin.111
84. Adems, los datos digitales son transitorios. El material infractor puede permanecer
en Internet muy poco tiempo, ya que los sistemas de alojamiento y los creadores de pginas
Web pueden borrar ficheros en cuestin de horas o das, tras haberlos publicado. Para
introducir contenidos en Internet no hay que ser particularmente hbil, puesto que no se
precisan tcnicas ni inversiones significativas. Hay una serie de plataformas gratuitas
disponibles a estos fines, incluidos la World Wide Web, el correo electrnico, los grupos de
noticias, los tablones de anuncios y los foros de debate, por citar algunos de los ms
comunes. Los sitios a los que se les ha ordenado cesar sus actividades en una jurisdiccin
pueden reaparecer fcilmente en otra, o pueden reflejarse en mltiples jurisdicciones,
impidiendo as la aplicacin de medidas de represin dictadas en una jurisdiccin local. En
esas circunstancias, la tarea de detectar actos de infraccin en Internet (no necesariamente
premeditados) es muy dura, y muchas personas involucradas en el mbito de la propiedad
intelectual quiz ignoren que se estn poniendo en peligro sus derechos en el ciberespacio.
Ese problema de deteccin es tan importante que ha dado origen a una nueva profesin: los
servicios de vigilancia de Internet que, en nombre de los titulares de derechos se esfuerzan
por detectar actividades infractoras en Internet. 112
85. Una vez se ha detectado la infraccin, es necesario identificar a la parte que est
causando el problema, a fin de instaurar medidas coercitivas. Sin embargo, por su
naturaleza, Internet posibilita el anonimato y facilita herramientas, como los soportes lgicos
annimos y la potente tecnologa de codificacin, que pueden hacer virtualmente imposible
detectar de quin procede una comunicacin concreta, en particular si el usuario hace un
esfuerzo deliberado y concertado para permanecer en el anonimato. Aunque muchas
empresas que ofrecen servicios de traslado y distribucin de contenido en Internet (como
registradores de nombres de dominio, operadores de tablones de anuncios y proveedores de
espacio en pginas Web comerciales) exigen a sus clientes que se identifiquen y
proporcionen datos de contacto, a menudo esas exigencias no se han tomado con seriedad.
En muchos casos no se prevn o aplican sanciones (por ejemplo, cancelar un nombre de
dominio, suprimir un sitio Web) a pesar de detectarse que se trata de datos falsos.
86. Al mismo tiempo, teniendo en cuenta el potencial de las tecnologas de la informacin
para compilar y explotar datos comercialmente valiosos sobre la identidad y las costumbres
de los usuarios de Internet, se centra cada vez ms en la cuestin de la confidencialidad en el
tratamiento de los datos personales. La necesidad de proteger a los particulares se refleja en
nuevas restricciones en el acopio, el almacenamiento y la disponibilidad pblica de esos
datos.113
87. Se han producido tensiones como consecuencia de los distintos enfoques
internacionales de esta cuestin. La Comisin Europea y el Departamento de Comercio de
los Estados Unidos de Amrica han debatido durante ms de dos aos la formulacin de
principios de "seguridad" que proporcionaran orientacin a las empresas ubicadas en los
Estados Unidos para que cumpliesen la Directiva sobre Privacidad de la Unin Europea. La
Directiva, que entr en vigor en 1998, permite transferir datos que contengan reseas
personales a terceros pases nicamente si se ofrece un nivel "adecuado" de proteccin de la
intimidad. Los Estados Unidos optan por un enfoque ampliamente autorregulatorio
esfuerzos culminaron con la adopcin del Acuerdo sobre los ADPIC, que, por primera vez a
nivel internacional, cre un sistema de amplio alcance para el cumplimiento de los derechos
de propiedad intelectual.122 Cuando se aprob este acuerdo, Internet estaba dando sus
primeros pasos comerciales, y la promesa del comercio electrnico no estaba presente en
la mente de los negociadores. Sin embargo, desde mediados de los aos noventa, Internet
ha experimentado esa verdadera explosin de la que se ha hablado antes, que plantea nuevos
problemas a los mecanismos tradicionales de cumplimiento de los derechos de propiedad
intelectual.
Primeras reacciones
92. Internet podra ser una amenaza no tanto para los titulares de derechos de propiedad
intelectual como para los medios a travs de los cuales se ha gestionado tradicionalmente la
propiedad intelectual en el mundo fsico. Lo que se necesita en la era de Internet son nuevos
mtodos para la creacin, la explotacin y la observancia de la propiedad intelectual que se
adapten a la naturaleza del medio. Hoy da, quiz no exista una respuesta nica y sencilla a
este problema. Los expertos apuntan a la necesidad de reflexionar sobre las soluciones que
podran condicionar las futuras posibilidades tecnolgicas y, por tanto, obstaculizar, en vez
de facilitar, su futuro desarrollo. En la actualidad se estn desarrollando diversas medidas
encaminadas a facilitar el cumplimiento de los derechos, algunas de las cuales se exponen a
continuacin.
93. Medidas tecnolgicas de proteccin. Las dificultades de observancia inherentes a los
datos digitales y a las redes mundiales estn conduciendo al reconocimiento generalizado de
que el cumplimiento es ms fcil de conseguir empleando no slo medios jurdicos, sino
tambin medidas tecnolgicas de proteccin.123 Esos mecanismos estn apareciendo en el
mercado y como se seala en el Captulo III han logrado el reconocimiento jurdico, gracias
a los tratados sobre derecho de autor de la OMPI.
94. En el estado actual de la tecnologa, los mtodos como el cifrado y el uso de filigranas
tienen por objeto permitir que los titulares controlen el acceso a sus obras y la manipulacin
de stas, y puedan localizarlas en Internet. 124 El cifrado permite transmitir el contenido a
travs de Internet en un formato ilegible y codificado, que slo puede decodificarse
mediante una clave, cuya recepcin puede estar condicionada al pago de acceso a la obra. 125
El uso de filigranas consiste en fijar en una obra y sus copias legtimas datos que permitan
identificar a los titulares. Se puede emplear la misma tcnica para evitar que una obra sea
modificada (por ejemplo, eliminando la filigrana), ya que cualquier manipulacin entraa una
alteracin visible o audible de los datos.
95. Tcnicas al servicio de la gestin de derechos. Otras tcnicas permiten conceder
licencias en lnea, eliminando muchos de los costos de transaccin que entraan las formas
tradicionales de obtenerlas. Esas tcnicas pueden ser muy sofisticadas, y permiten
diferenciar los diversos usos, por ejemplo, autorizar a un usuario acceder a la obra pero no a
copiarla, o a copiarla pero no a volver a transmitirla. El usuario potencial no tendr que
malgastar tiempo y energas buscando informacin, enviando cartas y esperando respuestas.
En vez de eso, toda la informacin sera accesible en lnea a condiciones diferentes en
funcin del uso, con la opcin de obtener una respuesta inmediata pulsando una tecla. El
conjunto de esas tcnicas debera alentar a los titulares de derechos a ofrecer material
legtimo, de calidad, fcil de usar.
96. Esas herramientas, en particular si se emplean en el marco de un sistema de gestin
electrnica del derecho de autor (ECMS), 126 pueden contribuir de manera significativa a
promover el respeto de los derechos de propiedad intelectual en Internet. Sin embargo,
tambin plantean varios problemas, en particular, la cuestin de determinar si el mercado
recurrir a esas herramientas de manera que sean comercialmente viables; hasta qu punto
las normas comunes y la interoperabilidad son tiles o necesarias en un contexto
internacional; cmo influirn en la gestin colectiva de derechos tal como se lleva a cabo en
las sociedades de autores hoy da; y en qu medida su seguimiento y sus dispositivos de
vigilancia son compatibles con el respeto de la intimidad.127
97. Procedimientos alternativos de solucin de controversias. Poner fin a actividades
perjudiciales en un medio mundial en constante evolucin como Internet mediante
mecanismos judiciales vinculados a un territorio convertirse en una tarea cada vez ms
compleja. Para complementar los procedimientos ante los tribunales puede recurrirse a
procedimientos alternativos de solucin de conflictos que pueden resultar tiles en la medida
en que ofrezcan a los titulares de derechos mecanismos para obtener medidas correctivas
rpidas y eficaces, que tengan en cuenta la facilidad con la que pueden tener lugar las
infracciones de derechos de propiedad intelectual en Internet.
98. Esos procedimientos ofrecen una solucin internacional a los problemas jurdicos
anteriormente mencionados. El arbitraje es un procedimiento privado y vinculante, y
funciona en un marco jurdico internacional slidamente establecido y pblicamente
aplicable.128 El arbitraje puede ofrecer una solucin nica a las controversias
multijurisdiccionales derivadas del comercio en las redes mundiales. Al mismo tiempo, la
naturaleza y la rapidez de las actividades comerciales electrnicas han presionado para que
se agilice y reduzca el tiempo y los costos de los procedimientos arbitrales tradicionales.
99. Los procedimientos de solucin de controversias en lnea pueden mejorar el acceso a
los mecanismos de solucin, al tiempo que aumentan la velocidad y la eficacia con la que se
realizan esos procedimientos y se reducen los correspondientes costos. Muchas partes
involucradas en controversias derivadas del comercio en Internet quiz no estn
suficientemente familiarizadas con los procedimientos jurdicos requeridos. Permitir entablar
una accin judicial o defenderse contra una denuncia accediendo a un sitio Web y
cumplimentando los formularios electrnicos, guiados en las diversas fases del proceso,
reducira, sin duda, las barreras de acceso a cualquier procedimiento existente. Adems, la
posibilidad de presentar documentos mediante Internet permite que las partes remitan de
manera inmediata un gran nmero de documentos a cualquier distancia, y sin costo alguno.
Los documentos pueden procesarse, almacenarse y archivarse mediante sistemas
automatizados de gestin, y las partes autorizadas pueden examinarlos desde cualquier
lugar, las veinticuatro horas del da, mediante una interfaz de Internet. Con el desarrollo de
sistemas multimedia, las partes tambin podrn llevar a cabo reuniones en lnea, reduciendo
en gran medida los gastos de viaje y los costos de organizacin.
100. Junto con la creacin de un sistema tcnico que permita que los procesos se realicen
en lnea, es preciso establecer el marco jurdico necesario. Las reglas de arbitraje vigentes
pueden proporcionar una base para cualquier adaptacin al entorno en lnea que se requiera.
Entre las cuestiones que deben abordarse cabe destacar los derechos de acceso de las partes
a los documentos, los procedimientos aplicables en caso de problemas de autenticidad, los
datos de contacto a efectos de notificacin, el clculo de los perodos (habida cuenta de las
posibles diferencias de huso horario entre los lugares desde los que las partes realizan las
operaciones), y los requisitos para la escritura y firma de las clusulas de controversias, las
notificaciones a las partes y las sentencias. Adems, los plazos para cumplimentar los
diversos trmites en el marco del procedimiento pueden acortarse, lo que se traducir en un
desarrollo ms rpido y econmico de los procedimientos.129
101. Cumplimiento inmediato: otro medio de mejorar la situacin en materia de
observancia de los derechos es la creacin de marcos jurdicos o de sistemas administrativos
que estipulen un cumplimiento inmediato por parte de las entidades que ofrecen servicios
tcnicos de acceso a Internet (por ejemplo, proveedores de servicios en lnea o autoridades
encargadas del registro de los nombres de dominio). Hasta la fecha, dos iniciativas han
suscitado inters: las disposiciones de notificacin y supresin previstas en la Digital
Millenium Copyright Act de los Estados Unidos, (1998), y el sistema administrativo de
solucin de conflictos de nombres de dominio recomendado por la OMPI en el marco de su
proceso de consultas relativo a los nombres de dominio en Internet, que ya aplica la ICANN.
102. La Digital Millenium Copyright Act130 establece un marco legislativo bien definido
para los particulares, normalizando los procedimientos de notificacin de presuntas
infracciones a los proveedores de servicios en lnea y estableciendo las circunstancias en las
que stos pueden limitar su responsabilidad respondiendo a dichas notificaciones con la
supresin del material infractor. Esta ley exonera de responsabilidad financiera a los
proveedores de servicios respecto de infracciones en lnea del derecho de autor que puedan
producirse en la transmisin, el almacenamiento o el alojamiento del material protegido por
ese derecho, siempre que se cumplan una serie de condiciones previstas en la ley. Una de
ellas es que el proveedor servicios no debe saber que el material es infractor, ni estar al
corriente de hechos o circunstancias de los que se desprenda claramente que la actividad es
infractora.131 La ley contempla un procedimiento mediante el cual los titulares pueden
comunicar formalmente a los proveedores de servicios las presuntas infracciones, tras lo cual
los proveedores debern eliminar inmediatamente el material en cuestin o impedir el acceso
a l, a fin de beneficiarse de esa limitacin de responsabilidad. As pues, los procedimientos
de notificacin y supresin permiten que los titulares hagan valer sus derechos por la va
rpida y por conducto de la entidad que tiene el control tcnico de la presencia del material
presuntamente infractor en Internet, sin necesidad de recurrir a los tribunales para obtener
desagravio por mandato judicial. Esas disposiciones legislativas aportan claridad y eficacia,
pero hasta el momento slo existen en la ley de un nico pas, aunque se trata de uno de los
ms importantes en el contexto de Internet. 132
103. En el marco del Proceso relativo a los Nombres de Dominio de Internet, estudiado en
el Captulo III, la OMPI recomend procedimientos administrativos de solucin de
controversias encaminados a resolver de manera eficaz las controversias
multijurisdiccionales sobre nombres de dominio. Una caracterstica fundamental de este
sistema es la ejecucin inmediata por las autoridades encargadas del registro de los nombres
de dominio de las sentencias dictadas por comisiones administrativas. Otra caracterstica
fundamental es que, a diferencia de las medidas nacionales, los procedimientos de solucin
III.
importantes son cmo se administran y se ejercen los derechos en ese medio; quin puede
ser encontrado jurdicamente responsable de la infraccin, en la cadena de divulgacin de
material infractor y cuestiones de jurisdiccin y derecho aplicable.
114. La definicin de derechos es el tema clave, dado que la propiedad intelectual
es ni ms ni menos que la suma de los derechos otorgados por la ley. De acuerdo con las
legislaciones nacionales y con los tratados existentes, a los titulares de derecho de autor y
derechos conexos se les concede una serie de derechos para controlar su propiedad o para
ser remunerados por diversos tipos de utilizacin de dicha propiedad. Para los titulares de
ambos grupos, esos derechos incluyen los derechos de reproduccin y de determinados
actos de comunicacin al pblico, como las interpretaciones o ejecuciones pblicas y la
radiodifusin. El desarrollo de las tecnologas digitales, al permitir la transmisin de obras a
travs de redes informticas, ha planteado interrogantes relativos a la aplicacin de esos
derechos en el nuevo medio. En particular, cuando se hacen mltiples copias de obras que
atraviesan las redes, est implicado el derecho de reproduccin en cada una de esas copias?
Existe una comunicacin al pblico cuando una obra no es radiodifundida sino que
simplemente se pone a disposicin de miembros individuales del pblico en el momento que
quieran verla u orla? Se produce una representacin pblica de una obra cuando sta se ve
en distintos momentos y por distintas personas en la pantalla de sus computadoras o de
otros instrumentos digitales?
115. Interrogantes parecidos se plantean acerca de las limitaciones y excepciones a
los derechos. Las limitaciones y excepciones existentes, escritas en un lenguaje concebido
para otras circunstancias, son demasiado amplias o, por el contrario, demasiado
restrictivas? Algunas excepciones, si se aplican literalmente en el medio digital, podran
eliminar amplios sectores de los mercados actuales. Otras podran poner en funcionamiento
objetivos vlidos de poltica pblica, siempre que no se redacten de una manera
excesivamente restrictiva que impida aplicarlas a las transmisiones en red. Las nuevas
circunstancias tambin pueden reclamar nuevas excepciones. Estas cuestiones tienen que ser
examinadas a la luz de la norma general para la permisividad de las excepciones y
limitaciones a determinados derechos establecida por los tratados y conocida como prueba
del criterio triple: se permiten excepciones a determinados casos especiales que no
atenten contra la explotacin normal de la obra ni causen un perjuicio injustificado a los
intereses legtimos [del titular].vii[141] Cmo se aplica esta norma en el medio digital?
116. Los problemas del ejercicio y observancia de los derechos, y la concesin de
licencias no son nuevos, pero adquieren urgencia y dimensiones aadidas cuando las obras se
explotan en redes digitales. Como se ha sealado anteriormente, las tecnologas plantean
importantes desafos prcticos. Para que la proteccin jurdica siga siendo significativa los
titulares de los derechos tienen que poder detectar y detener la divulgacin sin su
consentimiento de copias digitales que se realiza con una velocidad, una precisin, un
volumen y un alcance inimaginables en el pasado. Y para que el comercio electrnico
desarrolle todo su potencial, tienen que elaborarse sistemas viables de concesin de licencias
en lnea en los que los consumidores puedan confiar. La respuesta a estos desafos
depender en gran medida de la tecnologa misma.
117. La propia naturaleza de las redes digitales plantea otro problema. Por
definicin, cuando una obra se transmite de un punto a otro, o cuando se pone a disposicin
del pblico, muchas partes participan en la transmisin, por ejemplo, las empresas que
proporcionan acceso a Internet o servicios en lnea. Cuando esos proveedores de servicio
participan en la transmisin o en la comunicacin al pblico de materiales proporcionados
por terceros que infringen el derecho de autor o los derechos conexos, son responsables de
la infraccin? Esa responsabilidad puede presentarse de dos formas: cuando el propio
proveedor de servicios est involucrado en actos no autorizados de reproduccin o
comunicacin al pblico, o cuando se le encuentra responsable de contribuir o hacer posible
que otro cometa la infraccin.
118. Finalmente, el comercio electrnico en relacin con el derecho de autor y los
derechos conexos plantea importantes problemas de derecho internacional privado ya
tratados anteriormente.
Respuestas dadas hasta la fecha
119. Todos estos temas han sido examinados durante varios aos en diferentes
procesos pblicos y privados, en la OMPI y en otras organizaciones internacionales, en el
plano nacional y en el regional. Se han realizado progresos importantes y se ha alcanzado ya
un consenso internacional en algunos temas. En 1996, se suscribieron en la OMPI dos
tratados: el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT) y el Tratado de la OMPI
sobre Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas (WPPT) (conocidos comnmente como
tratados Internet). viii[142] Estos tratados, aunque todava no han entrado en vigor, tratan los
temas de la definicin y el alcance de los derechos en el medio digital, as como algunos de
los problemas del ejercicio y observancia de los derechos y la concesin de licencias en
lnea.ix[143]
Alcance de los derechos
120. Probablemente, el derecho ms bsico que otorga el derecho de autor y los
derechos conexos es el derecho de reproduccin que, de acuerdo con el Convenio de Berna,
cubre la reproduccin por cualquier procedimiento o bajo cualquier forma.x[144] Este
derecho tiene mucho que ver con el comercio electrnico, porque cualquier reproduccin de
una obra o de un objeto de derechos conexos presupone el almacenamiento de esa obra u
objeto en la memoria de una computadora u otro instrumento digital. Adems, cuando la
obra o el objeto se transmite a travs de las redes, se hacen mltiples copias y en muchos
lugares en la memoria de las computadoras. Por tanto, es necesario determinar cmo se
aplica a esas copias el derecho de reproduccin En 1982, en una reunin de expertos
gubernamentales organizada conjuntamente por la OMPI y la UNESCO se alcanz un
amplio acuerdo acerca de que el almacenamiento en la memoria de una computadora debera
ser considerado un acto de reproduccin. Este acuerdo se reafirm en 1996 en las
Declaraciones Concertadas al WCT y al WPPT, que dicen: El derecho de reproduccin...y
las excepciones permitidas en virtud de los mismos, se aplican plenamente al entorno digital,
en particular a la utilizacin de interpretaciones o ejecuciones y fonogramas en formato
digital. Queda entendido que el almacenamiento de una interpretacin o ejecucin protegida
o de un fonograma en forma digital en un medio electrnico constituye una reproduccin en
el sentido [del tratado del derecho relevante]. La aplicacin adecuada del derecho de
reproduccin en el caso de copias temporales en la Memoria de acceso aleatorio (RAM) de
una computadora contina siendo tema de debate a nivel nacional e internacional. La
cuestin clave es determinar si, para evitar la infraccin, esas copias exigen siempre el
consentimiento del titular del derecho. En los Estados Unidos de Amrica se han aprobado
recientemente unas excepciones cuidadosamente detalladas a esas copias en determinadas
circunstancias.xi[145] La Comisin Europea ha propuesto tambin en un proyecto de Directiva
la aprobacin de unas excepciones.xii[146]
121. El WCT y el WPPT aclaran tambin el alcance del control del titular del
derecho cuando las obras, las interpretaciones o ejecuciones y los fonogramas se ponen a
disposicin del pblico para su trasvase o acceso en Internet xiii[147]. Ese tipo de transmisin
difiere de la radiodifusin en que el material no se elige y se distribuye por un trasmisor
activo, como el organismo de radiodifusin, a un grupo de receptores pasivos. En lugar de
eso, se transmite interactivamente, esto es, a instancia de los usuarios, en el momento y
lugar que ellos elijan. Los tratados exigen que se conceda un derecho exclusivo para
controlar esos actos de poner a disposicin, dejando que cada pas decida a qu categora
corresponde ese derecho en su legislacin nacional.
122. En cuanto al alcance de esos derechos exclusivos, los nuevos tratados
continan ofreciendo flexibilidad para que los pases prevean excepciones y limitaciones que
se ajusten a sus circunstancias particularesxiv[148]. La prueba general del criterio triple
aplicada al derecho de reproduccin en el Convenio de Berna y a todos los derechos en el
Acuerdo sobre los ADPIC se ampla para aplicarla a todos los derechos en el Convenio de
Berna y en los dos tratados. Una importante Declaracin concertada aclara que esta prueba
permite a los pases extender las excepciones y limitaciones actuales al medio digital o aadir
otras nuevas, segn corresponda.xv[149]
Medidas tecnolgicas en relacin con la proteccin de los derechos
123. El WCT y el WPPT tambin despejan el terreno al reconocer el papel cada vez ms
importante que tienen las medidas de proteccin tecnolgica, as como la gestin en lnea y
los sistemas de concesin de licencias. Exigen que los Estados miembros prevean la
aplicacin de dos tipos de medidas tecnolgicas en relacin con la proteccin del derecho de
autor y de los derechos conexos a fin de asegurar que Internet pueda ser un medio seguro
para difundir y conceder licencia a material protegido.
124. La primera medida tecnolgica se conoce generalmente como una disposicin
contra la accin de eludir.xvi[150] Se refiere a la necesidad que tienen los titulares de los
derechos de confiar en medidas tecnolgicas para proteger sus obras contra la infraccin en
Internet. Por muy ingeniosa que sea la tecnologa utilizada para proteger las obras contra
usos no autorizados, pueden desarrollarse medios igualmente ingeniosos para eludirla. La
inseguridad resultante podra disuadir a los titulares de difundir material valioso en Internet.
Dada la imposibilidad de lograr una seguridad total, un objetivo realista es hacer la
tecnologa lo suficientemente sofisticada como para impedir que el usuario corriente intente
eludirla, al tiempo que se concede una garanta jurdica contra los que representan una
amenaza mayor, como los piratas informticos y los que hacen de la elusin un negocio. xvii
[151]
Con este fin, los tratados obligan a los Estados parte a proporcionar proteccin jurdica
y medios de recurso adecuados contra la elusin de las medidas tecnolgicas utilizadas por
los titulares para impedir actos ilegales y no autorizados. El lenguaje del tratado es lo
suficientemente general como para permitir una importante flexibilidad a los gobiernos en la
multilaterales, pero hay que actualizarlos y mejorarlos; el ltimo establecera una nueva
forma de proteccin internacional.
129. Aunque el WPPT protege los derechos de los artistas intrpretes o
ejecutantes, sus disposiciones se refieren casi totalmente a los aspectos sonoros de las
interpretaciones o ejecuciones, y no a las interpretaciones o ejecuciones audiovisuales. Sin
embargo, estas ltimas estn protegidas por muchas leyes nacionales, as como por la
Convencin de Roma sobre la proteccin de los artistas intrpretes o ejecutantes, los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin. Sin embargo, ningn tratado
multilateral protege los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes en fijaciones
audiovisuales autorizadas de sus interpretaciones o ejecuciones. La posible ampliacin de la
proteccin internacional a los artistas intrpretes o ejecutantes para proteger las
interpretaciones o ejecuciones audiovisuales se podra entender como una cuestin general,
no especfica del comercio electrnico. Sin embargo, es una cuestin muy importante
puesto que las interpretaciones o ejecuciones audiovisuales sern utilizadas cada vez ms en
Internet a medida que aumente la amplitud de banda. Adems, las tecnologas digitales
permiten la manipulacin no autorizada y la distorsin de las imgenes y de las voces de los
artistas intrpretes (por ejemplo, metamorfosis de imgenes). Por tanto, solucionar
satisfactoriamente este problema es un componente importante de la clarificacin general de
los derechos involucrados en el comercio electrnico.
130. El mismo razonamiento se aplica a la cuestin de los derechos de los
organismos de radiodifusin. Dichos organismos gozan en muchos pases de proteccin
para sus radiodifusiones, ya sea de conformidad con el derecho de autor o con los derechos
conexos, y sus derechos estn protegidos por el Acuerdo sobre los ADPIC y por la
Convencin de Roma. Tambin en este terreno es necesaria una actualizacin de las normas
internacionales existentes. Puede que los tratados actuales no aseguren adecuadamente que
los radiodifusores (y los proveedores de programas valiosos no protegidos por el derecho de
autor y los derechos conexos, como algunas retransmisiones deportivas) puedan
salvaguardar y explotar en Internet sus trabajos e inversiones. Un nuevo tratado podra
proteger contra la piratera digital y la manipulacin de las seales de radiodifusin,
fomentando el uso de Internet como medio para las actividades de radiodifusin.
131. Tambin se ha propuesto extender el alcance de la proteccin internacional
existente a las bases de datos. Las bases de datos que son originales por la seleccin y
disposicin de sus contenidos ya estn protegidas por el derecho de autor. Pero el derecho
de autor no protege las bases de datos que no son originales, como las bases de datos que
contienen todo un universo de hechos relevantes y que, por lo tanto, no son selectivas y
estn programadas de una manera numrica o alfabtica no creativa. Adems, incluso las
bases de datos que tienen derecho a la proteccin puede que gocen de una proteccin muy
dbil, insuficiente para impedir que los competidores extraigan y comercien con partes
importantes de la informacin que contienen. Esas bases de datos a menudo suponen un
trabajo y una inversin importantes para sus creadores, y esas inversiones se ponen en
peligro por la facilidad y el poco coste que supone copiarlas con las tecnologas actuales.
Para responder a este problema, la Comunidad Europea ha adoptado una Directiva por la
que requiere a sus Estados miembros que proporcionen una forma distinta sui gneris de
proteccin para las bases de datos xxiii[157]. Por otro lado, se ha manifestado la preocupacin
de que, si no se equilibra cuidadosamente, una nueva forma de proteccin podra dar como
como fuera de la red. Las empresas necesitan crearse una reputacin y un buen nombre e
inspirar confianza en ellas mismas y en sus marcas. Especialmente cuando operan en
mercados virtuales, en los que la interrelacin frente a frente es poco frecuente y en los que
hay poca o ninguna posibilidad de inspeccionar los productos o los servicios antes de
comprarlos, los consumidores estn dispuestos a recompensar fuentes fiables que ofrecen
productos competitivosxliv[178]. En estas circunstancias, la marca de una empresa se convierte
en un medio esencial para identificarse y distinguirsexlv[179].
155. Cada vez es mayor el consenso internacional acerca de que la proteccin de
la marca debera extenderse a Internet, y que debera ser igual de amplia que la proteccin
otorgada fuera de ese mbitoxlvi[180]. Los sistemas jurdicos regionales o nacionales existentes
deberan aplicarla, junto con los tratados internacionales pertinentesxlvii[181], pero estas
disposiciones son de una naturaleza general, se aplican sobre bases territoriales y no estn
adaptadas al mundo sin fronteras del comercio electrnico. Por lo tanto, se produce una
tensin considerable cuando se enfrentan a los desafos de este nuevo medio de intercambio
comercial. Adems, esos desafos no se limitan a las marcas; existen en relacin con todos
los signos distintivos usados en el comercio electrnico, entre ellos los nombres comerciales
y las indicaciones geogrficas.
Establecimiento y mantenimiento de los derechos conferidos por una marca
156. Cuando una marca se emplea en Internet es visible inmediatamente para un
pblico potencialmente mundial y podra considerarse que tiene un efecto mundial. Esta
caracterstica de Internet hace que sea muy difcil para las empresas prever en qu pases sus
actividades comerciales podran llegar a ser jurdicamente relevantes. Incluso dentro de los
lmites de un nico sistema legal resulta con frecuencia difcil enmarcar la utilizacin de
una marca en Internet dentro de los conceptos legales tradicionales. Debido a la
particularidad de Internet, esa utilizacin puede tomar formas que difcilmente se pueden
asimilar a la utilizacin de una marca comercial en el mundo fsico.
157. Cuando la proteccin de una marca depende de la utilizacin anterior en un
pas particular, el interrogante que se plantea es determinar si el uso en Internet puede
satisfacer ese requisito de utilizacin y, en caso afirmativo, determinar qu tipo de utilizacin
se calificara como utilizacin legtima. La utilizacin es importante para mantener el
registro de una marca dado que, en la mayora de los pases, un registro de marca est sujeto
a anulacin si la marca no se utiliza en un determinado perodo de tiempo xlviii[182]. Parece que
la utilizacin de una marca en Internet podra ser considerada utilizacin legtima a
efectos de los requisitos de uso xlix[183]. El titular de la marca tendra que demostrar que su
marca estaba realmente presente en el mercado, por ejemplo, probando ventas reales u otras
relaciones comerciales con clientes en un pasl[184]. Esto puede resultar difcil si el titular de
una marca distribuye productos o servicios exclusivamente en Internet o, en concreto, si los
productos o los servicios se distribuyen gratuitamente como sucede en el caso de los
motores de bsqueda en Internet, que tienen muy poca o ninguna presencia fsica fuera de
Internet.
158. Dado el rpido y continuado desarrollo del comercio electrnico, es casi
imposible ofrecer una lista exhaustiva de las distintas maneras de utilizar una marca en
Internet y prever qu nuevas formas de uso podran plantear interrogantes en el futuro.
bsqueda. Los vendedores al por menor, por ejemplo, han comprado palabras clave a fin de
que sus anuncios sean visualizados siempre que se encuentre ese producto que lleva una
marca concreta. Esto ha sido impugnado por los titulares de marca que estn preocupados
por el hecho de que esos anuncios puedan desviar a los clientes de su propio sitio Web, o de
los sitios Web de sus vendedores al por menor en lnea preferidos o autorizados. El
tratamiento jurdico en esos casos no est claro todavalvi[190].
iii)
Uso aceptable no autorizado. Los sistemas jurdicos pueden
establecer excepciones para el uso honesto de un signo protegido por una marca lvii[191].
Esas excepciones a menudo se conceden cuando un signo se utiliza de forma honesta y de
buena fe en forma estrictamente descriptiva o informativa. Tambin est previsto a menudo
que ese uso no debe extenderse ms all de lo estrictamente necesario para identificar a la
persona, entidad, productos o servicios, y que nada de lo hecho respecto de ese signo pueda
sugerir un apoyo o promocin por parte del titular de la marca. Esas excepciones se podran
aplicar igualmente cuando un signo se utiliza en Internet lviii[192]. Otros ejemplos de uso
aceptable no autorizado de marca incluyen la utilizacin en un contexto no comercial o la
utilizacin protegida por el derecho de libertad de expresin, como por ejemplo las crticas
de un consumidor expresadas en relacin con una marca concretalix[193].
161. Dados los diferentes enfoques que existen de un pas a otro, un criterio
internacional armonizado podra aumentar la previsibilidad en este mbito en beneficio de
todos los participantes en el comercio electrnico. No sera realista, ni a estos efectos
deseable, que ese enfoque armonizado intentase reglamentar cualquier nueva forma de
utilizacin de signos distintivos en Internet. Para ser neutral desde el punto de vista de la
tecnologa, se podra nicamente intentar establecer un criterio general que distinguiera las
prcticas aceptables de las inaceptables. A este respecto se podran utilizar dos enfoques
diferentes: uno podra desarrollar criterios concernientes al uso inaceptable o,
alternativamente, otro podra definir de manera general las formas de uso honesto que
cada pas considerara aceptables en su territoriolx[194].
Infraccin de derechos de una marca mediante la utilizacin de un signo en
Internet
162. La utilizacin de un signo en Internet solamente puede infringir una marca si
ese uso puede considerarse como realizado en el pas en el que la marca goza de proteccin.
La cuestin que se plantea es determinar bajo qu condiciones podra la aparicin de una
marca en Internet constituir utilizacin en una jurisdiccin concreta y dar lugar a la
infraccin. El concepto de infraccin puede ser amplio o restrictivo. De acuerdo con un
concepto amplio de infraccin sera suficiente con que un signo fuera visible en la pantalla de
una computadora en un pas en que existe un derecho conflictivo lxi[195]. El derecho exclusivo
sobre una marca tendra entonces un efecto casi mundial. Podra utilizarse incluso para
bloquear una utilizacin que no estuviera destinada a ese pas ni tuviera un efecto en ese pas
adems de la visibilidad del signo en una pantalla de computadora. De acuerdo con este
punto de vista, la utilizacin de un signo en Internet podra dar lugar a demandas de
infraccin en potencialmente todos los pases del mundolxii[196].
163. De acuerdo con un concepto ms restrictivo, el reconocimiento de una
infraccin requerira un enlace entre la utilizacin del signo en Internet y el pas en el que
la marca est protegida. A pesar de que es necesario considerar los factores que establecen
ese enlace con un pas particular, es posible que diferentes pases adopten normas diferentes.
Si fuera posible acordar un conjunto de criterios a nivel internacionallxiii[197], las empresas
podran prever ms fcilmente en qu pases podran adquirir alguna relevancia sus
actividades en Internet. Segn ese enfoque podran abordarse dos amplias cuestiones:
primero, el establecimiento de un enlace con pases particulares exige que el usuario
tuviera la intencin de producir un efecto en esos pases, o que ese efecto fuera al menos
previsible? Segundo, sera necesario distinguir entre distintos grados de interactividad del
sitio Web en el que se utiliza el signo?lxiv[198]. Adems, habra que tratar de diferente manera
el uso en el contexto de la publicidad y el uso en sitios Web utilizados para la compra de
productos o servicioslxv[199].
164. Relacionada con estas cuestiones est la cuestin de si los usuarios de un
signo en Internet podran evitar un enlace con un pas particular mediante la colocacin de
una declaracin de descargo de responsabilidad en sus sitios Weblxvi[200].
Esas
declaraciones podran proporcionar un instrumento flexible para las empresas para
territorializar la utilizacin de un signo en Internet y evitar las demandas de infraccin en
territorios particulares donde pudieran existir derechos conflictivos. Sin embargo, plantean
una serie de problemas: primero, el usuario de un signo podra tener que buscar derechos
conflictivos en todo el mundo a fin de determinar si colocar una declaracin de descargo de
responsabilidad en determinados pases (este producto no est disponible en los pases X, Y
y Z) o a otros titulares de derechos individuales (no estamos relacionados con A, B y C).
Las dificultades prcticas aumentaran por el hecho de que esas declaraciones tendran
probablemente que aparecer en el idioma de cada uno de esos pases. Segundo, esas
declaraciones conllevaran siempre un riesgo residual de confusinlxvii[201].
Efecto mundial de los requerimientos judiciales
165. El alcance de un derecho de marca no slo est determinado por la definicin
de cundo se infringe ese derecho, sino tambin por los recursos especficos de que dispone
el titular del derecho cuando haya tenido lugar una infraccin. Si se ha infringido el derecho
de una marca mediante la utilizacin de un signo en Internet, el interrogante que se plantea
es si su titular debera estar facultado para exigir, con la ayuda de los tribunales, que el
demandado cese todo uso del signo en Internet lxviii[202]. Ese requerimiento judicial tendra un
efecto mundial al igual que Internet. Si se ha de trasladar el derecho tradicional de marca al
ciberespacio, un derecho de marca nacional (y, por tanto, limitado territorialmente) no
debera dar lugar a un derecho exclusivo en toda la extensin de este medio. Por tanto, sera
adecuado que los medios de recurso disponibles se limitaran, en la medida de lo posible, al
territorio en el que el titular tiene un derecho exclusivolxix[203]. Los tribunales podran tener
que adoptar un enfoque creativo que abarque requerimientos equitativos, como la obligacin
de que el usuario de un signo en Internet tome medidas razonables para evitar contactos con
el territorio en el que el titular de la marca posee un derecho exclusivo. Esto podra
realizarse, por ejemplo, mediante la colocacin de declaraciones adecuadas en el sitio Web
(descargo de responsabilidad, como se ha apuntado anteriormente), utilizando mecanismos
tcnicos para bloquear el acceso a Internet de usuarios radicados en un pas particular, o
negndose a suministrar productos o servicios a los clientes localizados en un territorio
particular. Tambin se podra animar a los usuarios simultneos a compartir un portal
comn, o proporcionarse mutuamente enlaces con sus respectivos sitios Weblxx[204].
que buscaban. Sin embargo, ese riesgo residual de confusin podra ser mayor por el hecho
de que, en los casos de conflictos entre derechos legtimos (nacionales o regionales), el
principio permite a todo titular del derecho utilizar su derecho en Internet.
171. En segundo lugar, la coexistencia no sera aplicable si uno de los usuarios
hubiera registrado o utilizado su marca de mala fe. nicamente la utilizacin de buena
fe podra beneficiarse de la limitacin de las demandas por infraccin. En los tribunales, la
mala fe podra servir de medio para refutar la presuncin de uso legtimo. El demandante
tendra que probar los hechos que constituyen registro o utilizacin de mala fe. Para
determinar la mala fe se podra recurrir al Artculo 4. 5) c) de la Recomendacin Conjunta
relativa a las disposiciones sobre proteccin de marcas notoriamente conocidas, segn el
cual ha de tenerse en cuenta el conocimiento o los motivos para conocer la marca
conflictivalxxiv[208]. La mala fe podra incluir situaciones en las que un titular de derecho
haya adquirido o utilice un signo con la intencin de aprovecharse del prestigio asociado con
la otra marca. Habra que determinar criterios adicionales para hacer que la aplicacin de la
excepcin de la mala fe fuera ms predecible.
172. Iniciativa de la OMPI. La OMPI ha examinado esas cuestiones relativas al
uso de marcas en Internet. El Comit Permanente sobre el Derecho de Marcas, Dibujos y
Modelos Industriales e Indicaciones Geogrficas (SCT) ha comenzado un estudio sobre la
conveniencia y la viabilidad de armonizar las normas nacionales concernientes a
circunstancias en las que la utilizacin de una marca en Internet constituye utilizacin o
infraccin de una marcalxxv[209]. El SCT se reuni en junio de 1999 para debatir los resultados
del estudio y para considerar la conveniencia de armonizar las legislaciones nacionales o
regionales relativas al uso de marcas y otros signos en Internet y hasta dnde debera llegar
dicha armonizacinlxxvi[210]. Tras esos debates, la Oficina Internacional prepar un
cuestionario con situaciones hipotticas concernientes a cuestiones jurdicas relativas a la
utilizacin de marcas en Internet. El cuestionario deba ser contestado por cada delegacin
de acuerdo con su legislacin nacional. Las respuestas recibidas mostraron una amplia
divergencia de opiniones en relacin con la utilizacin de marcas en Internet. La Oficina
Internacional ha preparado tambin un documento de exposicin de problemas que intenta
determinar las reas en las que la cooperacin internacional en el marco de la OMPI parece
ser necesaria y alcanzable de manera realistalxxvii[211]. Este documento contiene tambin un
conjunto de posibles principios de debate, y ser el tema de debate de las reuniones del SCT
en marzo de 2000lxxviii[212].
Marcas notoriamente conocidas
173. Debido a la mucha atencin que atrae la fama, se ha considerado durante
mucho tiempo que las marcas notoriamente conocidas gozaban de proteccin especial,
adems de la garantizada a otras marcas corrientes de conformidad con el derecho de la
propiedad intelectuallxxix[213]. El Convenio de Pars y otros acuerdos regionales o
internacionales prevn esa proteccin especiallxxx[214]. Aunque existe una obligacin
internacional para acordar proteccin a las marcas notoriamente conocidas, ningn tratado
ofrece una definicin de esas marcas. Se deja a la apreciacin de la autoridad competente en
el pas en el que la marca est protegidalxxxi[215].
174.
Normas
nacionales
internacionales
de
prcticas
NOMBRES DE DOMINIO
Introduccin
181. Los nombres de dominio son una forma simple de direccin de Internet
diseados para permitir a los usuarios localizar de una manera fcil sitios en Internet lxxxix[223].
Los nombres de dominio se pueden registrar en espacios denominados dominios genricos
de nivel superior (gTLD), por ejemplo, .com .org. o .net, o en dominio de nivel superior
correspondiente a un cdigo de pas (ccTLD), por ejemplo, .ch (Suiza), .fr (Francia) o .za
(Sudfrica).
182. La utilizacin de nombres de dominio ha aumentado rpidamente durante los
cinco ltimos aos. Actualmente hay ms de 15,7 millones de esos nombres registrados en
todo el mundo, y, de ellos, ms de 13,5 millones estn registrados en gTLD (.com, .net y
.org)xc[224]. Entre los pases con mayor nmero de registros en gTLD estn Alemania
(1.032.618), Reino Unido (1.022.788), Argentina (156.647), Australia (125.636) y los Pases
Bajos (121.242). Se espera que este rpido crecimiento de registros de nombres de dominio
contine, especialmente debido a que el ao pasado se introdujo la competencia entre los
rganos de registro (registradores) de gTLDxci[225].
183. Debido a que los nombres de dominio son fciles de recordar y de utilizar, el
sistema de nombres de dominio (DNS) sistema central del itinerario de ruta en Internet ha
asumido un papel clave en el comercio electrnico. Por un lado, facilita la navegacin de los
consumidores en Internet para encontrar los sitios Web que estn buscando y, por otro lado,
facilita la capacidad empresarial para promover un nombre o palabra fcil de recordar y que
sirva, al mismo tiempo, para identificar y distinguir a la empresa (o sus productos o
servicios) y para especificar su correspondiente localizacin en Internet.
184. Al aumentar las actividades comerciales en Internet, los nombres de dominio
han adquirido cada vez ms importancia en tanto que identificadores comerciales y, como
tales, han provocado conflictos con el sistema de identificadores comerciales que exista
antes de la aparicin de Internet y que est protegido por derechos de propiedad intelectual,
en particular las marcas y otros derechos de identificacin comercial, las indicaciones
geogrficas y el campo todava en desarrollo de los derechos de la personalidad. La tensin
que existe entre nombres de dominio y los derechos de propiedad intelectual ha dado lugar a
numerosos problemas que plantean importantes cuestiones de poltica. Un sistema el
DNS se administra sobre todo de manera privada y da lugar a registros que tienen una
presencia mundial, accesible desde cualquier lugar del mundo. El otro sistema el sistema
de derechos de la propiedad intelectual se administra de manera pblica sobre una base
territorial y da lugar a derechos ejercibles nicamente en el territorio concernido.
185. Los conflictos que existen entre esos dos sistemas han aumentado debido a
numerosas prcticas predadoras y parasitarias realizadas por algunos solicitantes de registros
con el objetivo de explotar la falta de conexin entre los propsitos para los que fue
concebido el DNS y aquellos para los que existe proteccin intelectual. Entre esas prcticas
estn el registro deliberado y de mala fe como nombres de dominio de marcas notoriamente
conocidas y de otras marcas con la intencin de vender esos nombres de dominio a los
utilizara de manera que pudiera perjudicar los intereses del titular de la marca.
195. Nuevos gTLD. Las pruebas indican que la experiencia de los ltimos cinco
aos en los gTLD ha conducido a numerosos casos de registros abusivos de nombres de
dominio y ha provocado, en consecuencia, la confusin del consumidor y ha mermado la
confianza que merece Internet al pblico. Ha conducido asimismo a la necesidad de que los
titulares de propiedad intelectual inviertan sustanciales recursos humanos y financieros en la
defensa de sus intereses. Esta discutible y antieconmica desviacin de los recursos puede
evitarse mediante la adopcin de las prcticas de registro mejoradas, el procedimiento
administrativo de solucin de controversias y el mecanismo de exclusin, que se
recomiendan en el Informe del Proceso de la OMPI. A la luz de la experiencia pasada, los
titulares de propiedad intelectual se muestran sumamente aprensivos a introducir nuevos
gTLD y a que pueda repetirse dicha experiencia en los nuevos gTLD.
196. En la formulacin de una poltica relativa a la introduccin de nuevos gTLD
intervienen muchas cuestiones, adems de la proteccin de la propiedad intelectual. En lo
tocante a la propiedad intelectual, se cree que puede tomarse en consideracin la
introduccin de nuevos gTLD, a condicin de que se aprueben las recomendaciones
contenidas en el Informe en relacin con las prcticas de registro mejoradas, la solucin de
controversias y un mecanismo de exclusin para marcas famosas y notoriamente conocidas y
a condicin asimismo de que los nuevos gTLD se introduzcan de manera lenta y controlada,
a fin de que pueda controlarse y evaluarse la experiencia con los nuevos gTLD.
197. Cuestiones importantes. Las recomendaciones contenidas en el Informe
estaban destinadas a los problemas mayores que existen entre la propiedad intelectual y los
nombres de dominio y a obtener soluciones eficaces para dichos problemas. Ahora bien,
siguen existiendo otras cuestiones importantes que requieren mayor reflexin y consulta.
Entre ellas, como ya se ha sealado anteriormente, se encuentran la exploracin de la
viabilidad de introducir un dominio no comercial, de uso restringido en el que no se pongan
a disposicin del pblico los datos de contacto de los titulares de nombres de dominio; el
problema de la mala fe, el registro abusivo de nombres de dominio que infringe los derechos
de propiedad intelectual distintos de las marcas o las marcas de servicio, por ejemplo,
indicaciones geogrficas y derechos de la personalidad; el problema de la mala fe, el registro
abusivo, en tanto que nombres de dominio, de los nombres y siglas de organizaciones
intergubernamentales internacionales que estn protegidas por el Convenio de Pars contra
su utilizacin y registro como marcas; el problema de la mala fe, el registro abusivo, en tanto
que nombres de dominio, de las denominaciones comunes internacionales seleccionadas por
la Organizacin Mundial de la Salud para identificar sustancias farmacuticas especficas
mediante nombres nicos y disponibles mundialmente, a fin de proteger la salud de los
pacientes; y la posibilidad de extender finalmente la solucin administrativa de controversias
ms all de los casos relativos a la mala fe, para abarcar un mbito ms amplio de
controversias de nombres de dominio.
198. El Informe del Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de
Internet se present para su consideracin a la Junta Provisional de la ICANN el 30 de abril
de 1999. El informe tambin se present a los Estados miembros de la OMPI en sus
Asambleas Generales en septiembre de 1999. Los Estados miembros expresaron
ampliamente su apoyo al Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de
Internet y a sus recomendaciones, e indicaron que la OMPI debera seguir su trabajo en esta
esferaxcv[229].
199. El 24 de octubre de 1999, la Junta Provisional de la ICANN aprob una
Poltica Uniforme para la solucin de controversias en materia de nombres de dominio, con
normas de procedimiento adjuntas, y estableci un programa para su puesta en prctica
indicando que, a partir del 1 de diciembre de 1999, se podran presentar demandas ante los
proveedores de servicios de solucin de controversias para controversias relativas a nombres
de dominio registrados por registradores acreditadosxcvi[230]. Durante la consideracin por
parte de la ICANN de las recomendaciones de la OMPI, la OMPI ofreci asesoramiento y
asistencia al personal y al Consejo de la ICANN, as como al Comit de redaccin
convocado por el presidente de la ICANN para preparar los documentos citados en la
resolucin relativos a la puesta en prctica de una poltica uniforme de solucin de
controversias. Los documentos finales reflejaron muchos, aunque no todos, de los
comentarios y las sugerencias de la OMPI.
200. En diciembre de 1999 se inaugur el Centro de Arbitraje y Mediacin de la
OMPI, que presta servicios para la solucin de controversias de acuerdo con la Poltica
Uniforme de solucin de controversias. El Centro ha dictado ms de 85 resoluciones y
administra en la actualidad ms de 300 casos pendientesxcvii[231].
201. Como iniciativa independiente, la OMPI tambin ofrece asesoramiento a los
registradores de algunos nombres de dominio de nivel superior correspondientes a cdigos
de pases (ccTLD) para la posible adopcin de la poltica uniforme de solucin de
controversias recomendada en el Informe de la OMPI. Aunque el Informe de la OMPI se
diriga formalmente slo a los gTLD, la OMPI tambin ha prestado asistencia a las
solicitudes de varios registradores de ccTLD para adoptar voluntariamente las
recomendacionesxcviii[232]. Se siguen realizando progresos importantes para la puesta en
prctica de las recomendaciones contenidas en el Informe de la OMPI. La OMPI
desempear un papel activo y supervisar el desarrollo de estos temas.
IV.
202. Habida cuenta de las posibilidades extraordinarias que ofrecen las tecnologas
digitales y de Internet para la participacin internacional en el comercio electrnico, ste ha
pasado a ser un componente significativo del comercio internacional. La velocidad del
cambio que el comercio electrnico impone al comercio internacional, y su intensificacin en
el mundo desarrollado (en que se origin), no deberan impedir a los pases en desarrollo
participar de sus beneficios.
203. Es indispensable examinar las posibles repercusiones del comercio electrnico
para las economas incipientes, de manera que el aumento de ese comercio no ample la
brecha entre los pases desarrollados y en desarrollo. La comunidad internacional se
enfrenta al desafo de asegurar que todos los pases estn en condiciones de aprovechar las
ventajas de la promesa que encierra el comercio electrnico, y asegurar que Internet no cree
una divisoria digital entre los pases desarrollados y en desarrollo.xcix[233] El sistema de la
propiedad intelectual cumple la importante funcin de permitir que los pases en desarrollo
se realicen actividades de comercio electrnico, protegiendo y preservando al mismo tiempo
sus intereses comerciales y su patrimonio cultural.
Acceso y participacin en el comercio electrnico
204. Si bien se describe la era digital como una revolucin en el comercio y las
comunicaciones mundiales, actualmente slo el 2% de la poblacin mundial est en lnea.
De hecho, hay en el mundo 950 millones de hogares (65% del total) que ni siquiera disponen
de una lnea telefnica, que es actualmente el principal medio de conexin con las redes
digitales.c[234] De 45 millones de sistemas de alojamiento en Internet (los proveedores de
servicios que conectan a los usuarios con las redes digitales) en actividad en enero de 1999,
el 96% se encontraba en pases de alto ingreso con slo el 16% de la poblacin mundial.ci[235]
Esta disparidad se manifiesta en el hecho de que actualmente en los Estados Unidos de
Amrica, donde vive menos del 5% de la poblacin mundial, hay ms computadoras que en
el resto del mundo, y ese pas acoge el 26% de los usuarios de Internet, mientras que Asia
meridional, donde se concentra ms del 20% de la poblacin mundial, cuenta con menos de
un 1% de los usuarios de Internet. cii[236]
205. Sin embargo, esta distribucin de la utilizacin de Internet est destinada a
cambiar, pues se anticipa que el crecimiento ms destacado se producir en los mercados de
Asia y Amrica Latina, actualmente subdesarrollados. ciii[237] Por ejemplo, en Tailandia el
ndice anual de aumento de la utilizacin de Internet ha alcanzado el 1000%.civ[238] Se prev
que China estar a la vanguardia de Internet, pues se calcula que sus usuarios aumentarn
del 60% anualmente, hasta llegar a los 33 millones hacia 2003,cv[239] y algunos predicen que,
hacia 2005, China superar a los Estados Unidos de Amrica en cantidad de usuarios de
Internet.cvi[240]
206. De manera similar, en las regiones de la Amrica Latina y el Caribe, la
utilizacin de Internet y el comercio electrnico registraron recientemente un aumento de los
ms rpidos del mundo. Entre 1993 y 1997, en las 11 economas ms importantes de
V.
223. Las tecnologas digitales y las redes mundiales que hemos examinado hasta
aqu han permitido a las empresas establecer nuevos mtodos para realizar sus actividades,
aumentando as la eficacia y los ahorros, y ofreciendo al mismo tiempo mejores servicios.
La comunidad de la propiedad intelectual, que se preocupa cada vez ms por la proteccin
de las creaciones y los contenidos cuya manifestacin no sera posible sino en forma de bits
digitales, puede utilizar esos avances tecnolgicos para administrar los derechos de
propiedad intelectual. El desarrollo de esos sistemas no slo servir para racionalizar los
procedimientos de adquisicin y mantenimiento de esos derechos, sino que tambin facilitar
la difusin de la informacin en materia de propiedad intelectual de una manera nueva,
directa y enrgica. Tal como se explica en el presente captulo, la comunidad de la
propiedad intelectual puede utilizar los instrumentos del comercio electrnico para
transformar la prestacin de servicios de propiedad intelectual.
224. Un nmero cada vez mayor de oficinas nacionales de propiedad
intelectualcxix[253] ha adoptado esta tendencia a utilizar los sistemas digitales y de Internet para
administrar la circulacin de trabajo, prestar servicios y mejorar el acceso y la conexin con
la informacin en materia de propiedad intelectual. En todas esas iniciativas se incluyen
cuestiones tales como la integracin de personal nuevo con los conocimientos tecnolgicos
pertinentes, as como la reestructuracin de los recursos de personal existentes; la
planificacin de la integracin de los nuevos sistemas de tecnologas de la informacin; la
puesta en prctica de plataformas de soporte fsico y lgico, muchas de las cuales pueden
resultar costosas; la atencin a las preocupaciones sobre seguridad con respecto al acceso,
control e intercambio de la informacin expuesta en el entorno digital; y el examen de las
polticas, procedimientos, normas y principios existentes, para verificar si deben revisarse y
actualizarse a la luz de los nuevos mtodos electrnicos utilizados.cxx[254]
225. En el presente captulo se ofrece informacin sobre los nuevos sistemas
electrnicos que la OMPI utiliza para mejorar sus servicios. Tal como observ el Director
General en un mensaje al Comit Permanente de Tecnologas de la Informacin de la OMPI,
la elaboracin de esos nuevos sistemas supone un cambio fundamental en la tradicional
forma de hacer las cosas.cxxi[255] En primer lugar, se cre WIPONET, una red mundial de
informacin en lnea que ofrece conexin y canales seguros de comunicacin para el
suministro digital de servicios e informacin relacionados con varias iniciativas que la OMPI
ya ha puesto en marcha. En segundo lugar, el presente captulo pasa resea a los avances
realizados en la utilizacin de los medios electrnicos para la prestacin de servicios en el
marco del Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (PCT), el Arreglo de Madrid y su
Protocolo, y el Arreglo de La Haya. Esos sistemas ya han demostrado su eficacia para
facilitar a los titulares de propiedad intelectual la obtencin y, por lo que concierne a los
sistemas de Madrid y de La Haya, el mantenimiento de la proteccin en muchos pases,
mediante un procedimiento centralizado. Gracias a las nuevas tecnologas de que se
dispone, los sistemas podrn reestructurarse o perfeccionarse para aprovechar la mayor
eficacia que ofrecen las tecnologas de la informacin y las redes digitales. En este captulo
tambin se describen tres iniciativas de la OMPI surgidas recientemente como respuesta a
los cambios producidos por la economa digital: la posibilidad de participar en la gestacin
de los sistemas de gestin electrnica del derecho de autor (ECMS), la creacin de un
sistema para la proteccin de las imgenes digitales de las obras culturales de los museos, y
de un sistema en lnea para la solucin de controversias que surjan en el mbito del comercio
electrnico.
226. Por ltimo, para facilitar la comprensin de una tecnologa que desempear
un papel fundamental apuntalando varios de los sistemas y servicios descritos en el presente
captulo, en el Anexo II figura una nota introductoria sobre los sistemas digitales de
seguridad y autenticacin, particularmente el que ha pasado a denominarse infraestructura
de clave pblica (PKI).
WIPONET
227. Teniendo en mente las amplias posibilidades de la tecnologa digital y las
redes mundiales, en marzo de 1998, los Estados miembros de la OMPI aprobaron la
ejecucin de un programa destinado a poner en funcionamiento una red mundial de
informacin para las oficinas de propiedad intelectual. Se prev que esta red, denominada
WIPONET, se habilitar a partir de mediados de 2000.cxxii[256] El objetivo de WIPONET es
vincular las oficinas de propiedad intelectual y la Oficina Internacional mediante una red que
permitir el intercambio seguro de datos delicados en materia de propiedad intelectual.
WIPONET tambin proporcionar a las oficinas de propiedad intelectual la conexin bsica
con Internet, adems de una serie de instrumentos y servicios elementales para Internet.
228. Se prev que la ejecucin de WIPONET proceder en varias fases; durante la
primera, las oficinas de propiedad intelectual de los Estados miembros de la OMPI recibirn
la conexin bsica y segura con Internet, y otros servicios. En las fases siguientes se
ampliar y perfeccionar esta conexin, brindando al mismo tiempo apoyo adicional para las
actividades de administracin electrnica, tales como los servicios de infraestructura de
clave pblica, los servicios en lnea de informacin en materia de propiedad intelectual, y el
mejoramiento de los instrumentos de apoyo a las actividades de las oficinas de propiedad
intelectual.
229. WIPONET proporcionar a las oficinas de propiedad intelectual una serie de
instrumentos y servicios utilizados habitualmente en Internet, que incluyen:
231. Al permitir una comunicacin ms eficiente (en tiempo real, sin importar la
hora del da en sus respectivas jurisdicciones) entre los varios sectores de la comunidad de la
propiedad intelectual, con independencia de su ubicacin geogrfica, WIPO NET realizar
una contribucin significativa a la distribucin de la informacin en materia de propiedad
intelectual y ampliar el alcance internacional del sistema de la propiedad intelectual. A su
vez, ello plantear varias cuestiones de las que la OMPI deber ocuparse en los prximos
aos. Entre las ms importantes se cuentan las que se exponen a continuacin.
Armonizacin de sistemas y polticas nacionales en materia de propiedad intelectual
232. La existencia de sistemas internacionales de proteccin -como el PCT, el
Arreglo de Madrid y su Protocolo, y el Arreglo de La Haya- y el anhelo de sus usuarios de
modernizar y racionalizar su administracin mediante la puesta en prctica de sistemas de
gestin basados en la red, como WIPONET, indica que, como se examin anteriormente, las
cuestiones de propiedad intelectual adquieren cada vez ms una dimensin internacional. De
modo casi inexorable las presiones en el sentido de optimizar el sistema de la propiedad
intelectual generarn presiones adicionales que tendern a armonizar las polticas y la
legislacin en materia de propiedad intelectual en los pases que participan activamente en la
comunidad de la propiedad intelectual. De hecho, a largo plazo, sera ilgico esforzarse para
lograr sistemas altamente integrados de administracin de derechos, sin realizar un esfuerzo
correspondiente para armonizar tambin los derechos en s mismos.
particular, porque les permite soslayar algunas de las inversiones necesarias para los sistemas
de automatizacin, que exigen un soporte fsico importante y de costo elevado, y disponer
de acceso inmediato a colecciones bien mantenidas de datos exactos, en una red segura. Por
ejemplo, un problema de la prestacin internacional de servicios de registro en materia de
propiedad intelectual es la ausencia de uniformidad en el acceso de los examinadores al
espectro completo de datos sobre propiedad intelectual. Al mejorar la coordinacin de las
colecciones de datos que tienen caractersticas similares de bsqueda, los examinadores de
los distintos pases podran examinar el estado de la tcnica en otros pases, con la certeza de
que los datos son actuales, mantenidos en debida forma, y de que la bsqueda se realiza en
forma precisa segn los elementos buscados. Actualmente, para sacar provecho de las
colecciones de datos sobre propiedad intelectual, la mayora de las oficinas deben confiarse a
las tecnologas CD-ROM o DVD-ROM. Para encarar de manera prctica la distribucin de
ese material, las oficinas dejan transcurrir un plazo determinado hasta recoger una cantidad
razonable de datos de sus trmites de registro, y publican peridicamente CD-ROM e
ndices actualizados. Dejando de lado cuestiones como la frecuencia de la actualizacin, el
resultado de esas prcticas son colecciones de CD-ROM que exigen atencin y control
particularizados para la bsqueda, o bien disponer de costosos cargadores de CD-ROM en
cada oficina con el mismo contenido. Debido al rpido aumento de la cantidad mundial de
datos sobre propiedad intelectual, ese mtodo resulta muy costoso y repetitivo para
suministrar datos y servicios de bsqueda. La combinacin de WIPONET con los servicios
de informacin en materia de propiedad intelectual ideados por la OMPI ofrece una solucin
a este problema, disminuyendo el alto nivel de los gastos en que deberan incurrir las oficinas
participantes. Se prev que este salto hacia adelante facilitar considerablemente la
modernizacin de sus oficinas y servicios de propiedad intelectual.
238. Los expertos especializados en tecnologas de la informacin, cuyo nmero
es limitado en muchos pases, son importantes para llevar a buen puerto la ejecucin y
utilizacin sostenible de las aplicaciones de WIPONET. Al mismo tiempo, los servicios
centralizados de WIPONET pueden ser de utilidad en los pases cuyos especialistas en
tecnologas de la informacin son relativamente pocos. La OMPI debe trabajar con las
oficinas locales para idear mtodos y formas de capacitacin que garanticen que los pases
dispongan de recursos humanos especializados para respaldar el funcionamiento de la red.
Otras organizaciones del sistema de las Naciones Unidas estn elaborando servicios de
conexin con Internet, generalmente en las capitales, y los problemas mencionados
anteriormente en cuanto al desarrollo de los recursos humanos son comunes. A este
respecto, la coordinacin entre los organismos y sus esfuerzos conjuntos pueden
desempear un papel importante.
Replantear el papel de los intermediarios
239. La naturaleza de los sistemas de comunicacin creados para el comercio
electrnico puede mejorar el acceso a los servicios de informacin y administrativos
previstos en los sitios de Internet de las oficinas de propiedad intelectual. Por ejemplo,
en 1998, la OMPI puso en marcha un nuevo programa para establecer el sistema de
Biblioteca Digital de Propiedad Intelectual (BDPI), el primer intento de la OMPI de
instaurar servicios integrados de informacin en materia de propiedad intelectual. Asimismo,
varias oficinas de propiedad intelectual han previsto el acceso a sus sistemas de informacin
en materia de propiedad intelectual, a travs de sus sitios Web abiertos al pblico. ste
Tecnologa:
Comunicaciones electrnicas
256. El Reglamento del sistema de Madrid tambin prev las comunicaciones electrnicas
entre la Oficina Internacional de la OMPI y los miembros del sistema de Madrid.cxxxii[266] En
cooperacin con varios miembros interesados, la Oficina Internacional ha establecido un
modelo de comunicacin electrnica sobre la base de tcnicas del lenguaje SGML (Lenguaje
estandarizado de marcado general). El consiguiente modelo de comunicacin electrnica se
conoce por el nombre de sistema MECA (Madrid Electronic CommunicAtion)
(Comunicacin electrnica del sistema de Madrid). En marzo de 1999, siete Estados
miembros recibieron notificaciones oficiales por medios electrnicos, y uno de ellos, Suiza,
haba comenzado a transmitir por esos medios las solicitudes internacionales y todas las
dems peticiones de inscripcin en el Registro Internacional. Los esfuerzos de la OMPI se
centran hoy en establecer la comunicacin electrnica con el mayor nmero posible de
miembros del sistema de Madrid; y en ltima instancia, su objetivo es ofrecer a los usuarios
del sistema de Madrid un servicio ms rpido y an ms econmico.
Publicacin electrnica
257. En beneficio de los usuarios del sistema de Madrid, la Oficina Internacional tambin
utiliza varios sistemas electrnicos para publicar y difundir informaciones relacionadas con el
registro internacional de marcas. Uno de ellos es el CD-ROM ROMARIN, que se publica
cada cuatro semanas y que contiene datos relativos a los registros internacionales que estn
en vigor. ROMARIN incluye un dispositivo que permite efectuar complejas bsquedas de
imgenes y datos bibliogrficos. Los suscriptores de ROMARIN tambin pueden descargar
de Internet informaciones diariamente actualizadas relativas a cambios de inscripcin
efectuados en el Registro Internacional, lo que garantiza un acceso a la informacin ms
reciente.
258. La WIPO Gazette of International Marks, que se publica cada dos semanas en papel,
se publica tambin en CD-ROM cada cuatro semanas, lo que permite efectuar bsquedas
por medios electrnicos. La publicacin en CD-ROM contiene informaciones acumuladas
durante el ao civil, y el ltimo CD-ROM que se publica en el ao ofrece un ndice anual de
la Gaceta.
259. Los usuarios del sistema de Madrid y otros usuarios tambin pueden efectuar
bsquedas por medios electrnicos en los registros internacionales y en las designaciones
posteriores que se hayan inscrito en el Registro Internacional, pero que an no se hayan
publicado, as como en las solicitudes internacionales y designaciones posteriores recibidas,
pero an no inscritas. Los datos se suministran en Internet mediante la base de datos
Madrid Express (Biblioteca Digital de Propiedad Industrial).
260. En julio de 1998, la Oficina Internacional puso en marcha un servicio de difusin de
datos basado en Internet, que permite descargar gratuitamente datos sin procesar extrados
del Registro Internacional de marcas para su empleo en tareas corrientes como la
publicacin y la notificacin. Entre esos datos figuran datos bibliogrficos y de imgenes
(elementos figurativos de las marcas).
a)
Los titulares de derecho de autor y derechos conexos no poseen un nico
derecho unitario, sino un conjunto de derechos (como los derechos de produccin,
distribucin, interpretacin o ejecucin pblica, radiodifusin y otras comunicaciones al
pblico), que pueden existir independientemente unos de otros y que deben de tenerse en
cuenta.
b)
El creador de una obra y la persona que posee los derechos sobre ella no
tienen por qu ser necesariamente la misma persona, puesto que los derechos pueden
cederse por ley o por contrato; de ah la necesidad de seguir la cadena de cesin de
derechos de autor a fin de negociar con el actual titular de los derechos.
c)
El derecho de autor y los derechos conexos constituyen sistemas territoriales,
por lo tanto, la cuestin de la titularidad de los derechos debe considerarse en relacin con
cada pas en que se pretenda hacer uso de la obra.
271. Los dos tratados Internet de la OMPI, el WCT y el WPPT, introducen obligaciones
respecto de la integridad de los sistemas de informacin sobre la gestin de derechos, sin
especificar la manera en que deberan desarrollarse y ejecutarse esos sistemas. A este
respecto, los sistemas de tecnologas de la informacin, que permiten la gestin de derechos
basados en redes, tienen un gran potencial a la hora de abordar las cuestiones complejas
mencionadas anteriormente y de mejorar la eficacia de la gestin de derechos en un entorno
mundial como Internet. cxxxvii[271] Teniendo esto en cuenta, un amplio abanico de entidades,
incluidas empresas de tecnologa comercial, sociedades de recaudacin y gobiernos, llevan a
cabo actualmente proyectos destinados al desarrollo de sistemas de gestin electrnica del
derecho de autor (ECMS).cxxxviii[272] Aunque en el mbito del derecho de autor no se ha
elaborado an un conjunto universal de normas para los sistemas de gestin electrnica del
derecho de autor, se han hecho progresos significativos para lograr este objetivo.
272. Los sistemas de gestin electrnica del derecho de autor deberan estar dotados de
una base de datos que contenga obras digitales protegidas por derecho de autor y que sea
accesible mediante Internet. En su forma ms simple, dicha base de datos proporciona
nicamente informaciones sobre la identidad de los titulares del derecho (o sus agentes) de
manera que cualquier persona interesada pueda establecer contacto fcilmente con las partes
pertinentes a fin de obtener las autorizaciones necesarias. Se facilita esta informacin
conectando cada obra digital a un identificador nico, por ejemplo, un nmero o un
cdigo.cxxxix[273] Otros sistemas ms complejos permiten llevar a cabo la gestin en lnea de
los derechos en cuestin y, dependiendo del tipo de objetos, permiten tambin su difusin
mediante Internet. Estos sistemas perfeccionados pueden incorporar complejos mdulos de
contabilidad informatizados que registran y gestionan de manera automtica los aspectos
financieros de las transacciones. Tambin se est tratando de estructurar la mayora de las
etapas de las transacciones relacionadas con el derecho de autor, a fin de favorecer al
mximo la tramitacin automatizada.
273. A nivel nacional cabe destacar el caso de la Oficina Japonesa de Derecho de Autor,
que est poniendo en marcha el Servicio de Informacin del Japn sobre Derecho de Autor
(J-CIS), un sistema exhaustivo de bases de datos que contiene informacin sobre la gestin
de los derechos de autor y que abarca casi todas las categoras de obras, interpretaciones o
ejecuciones y fonogramas, en cooperacin con las asociaciones y organizaciones del sector.
Otros gobiernos estn estudiando el establecimiento de sistemas nacionales similares.cxl[274]
En el sector privado existen varios ejemplos de organizaciones o proyectos conjuntos
incentivos para estimular la creatividad de los artistas. Internet ofrece a los museos,
incluidos los museos y galeras, pequeos museos y galeras, aquellos muy especializados y
los de mbito regional, una oportunidad nica no totalmente explorada, para poner sus
tesoros culturales al alcance de cualquier persona que disponga de acceso a una red
informtica.
280. Sin embargo, al mismo tiempo cabe la posibilidad de que el acceso en lnea a
imgenes musesticas digitalizadas atraiga cuantiosas inversiones que podran poner en
peligro la funcin de los museos como custodios del patrimonio cultural. Antes de poner sus
colecciones en lnea, los museos deben proceder al tratamiento electrnico de las imgenes
de sus obras. La digitalizacin pude ser un proceso caro y de gran complejidad tcnica, al
que se aaden los costos relacionados con el establecimiento y mantenimiento de la
presencia en lnea para permitir el acceso pblico a las imgenes. Una vez digitalizadas las
imgenes, empiezan a plantearse cuestiones relativas a la proteccin de los derechos de
propiedad intelectual, cuestiones que frenan a veces a quienes adoptaran con entusiasmo las
nuevas tecnologas. A falta de sistemas de seguridad, la imagen de una pieza de museo
puede copiarse, alterarse y difundirse sin autorizacin a escala mundial, de manera rpida y
econmica, y sin que sea posible su deteccin. Aunque parte del material que se halla en las
colecciones musesticas forma parte del dominio pblico, cabe la posibilidad de que muchas
de dichas obras estn protegidas por el derecho de autor y la legislacin conexa en materia
de propiedad intelectual. Por ejemplo, con frecuencia los museos son titulares del derecho
de autor de obras de arte antiguas; sin embargo, es posible que las obras de arte creadas por
artistas vivos estn sujetas a los derechos morales del artista. Un artista vivo tiene que
tomar varias decisiones antes de autorizar la divulgacin de las imgenes de sus obras en
forma digital.cxliv[278] La situacin se complica por el hecho de que, en numerosos museos,
los mecanismos de administracin de los derechos se basan actualmente en modelos fsicos e
impresos de publicacin y distribucin y no prevn la posibilidad de imgenes digitales de las
obras. As pues, antes de proceder a la digitalizacin de las obras, los museos deben
determinar si los derechos que poseen les facultan para efectuar reproducciones digitales,
siendo a veces necesario interpretar el alcance de los acuerdos concertados entre los museos
y los artistas. Por lo tanto, es importante que los museos sean conscientes de todo lo que
implican estas cuestiones, y puedan controlar la disponibilidad y la utilizacin de sus
colecciones digitales, a fin de reducir al mnimo los riesgos anteriormente mencionados.
281. El desarrollo de proyectos de museos digitales queda as limitado por la falta de
experiencia y de normas aceptadas internacionalmente en esta esfera. Adems, no existen
acuerdos contractuales de licencia de amplia aceptacin que permitan la difusin en lnea de
materiales culturales, y la capacidad de asegurar el cumplimiento de los contratos en lnea es
todava objeto de debate a escala internacional. Los proyectos de digitalizacin de museos
plantean cuestiones tcnicas, financieras y de poltica que han de resolverse antes de que las
imgenes musesticas se pongan a disposicin en el entorno digital.cxlv[279]
282. En este contexto todava impreciso, varias instituciones defensoras del patrimonio
cultural han emprendido proyectos de concesin de licencias en lnea para la difusin de sus
colecciones, bajo la direccin de varios consorcios musesticos.cxlvi[280] La prioridad de estas
entidades es poner a disposicin imgenes con fines educativos y de manera gratuita. El
Getty Information Institute Museum Educational Site Licensing Project constituye un
ejemplo tpico, pues pone a disposicin del pblico, y con fines educativos, las imgenes
digitalizadas de seis importantes museos de los Estados Unidos de Amrica, que se utilizan
en los programas de historia del arte y de educacin artstica de varias universidades del
pas.cxlvii[281] Otro modelo de explotacin digital es la coleccin en lnea del Museo del
Ermitage de San Petersburgo.cxlviii[282] El Museo del Ermitage ha puesto a disposicin del
pblico de manera gratuita su coleccin digital, para uso personal nicamente, y ha
incorporado un sistema de filigranas invisibles que garantiza la supervisin de la utilizacin
digital de las imgenes.
283. Iniciativa de la OMPI. La OMPI est estudiando la posibilidad de emprender un
proyecto de asistencia a los museos, particularmente a los de los pases en desarrollo, a fin
de poner en lnea las imgenes de colecciones de su patrimonio cultural y otras
informaciones pertinentes con fines comerciales, educativos y sociales. En el marco del
proyecto se examinarn las cuestiones jurdicas, administrativas y de propiedad intelectual
que entran en juego a la hora de crear sistemas de suministro en las redes digitales de
imgenes procedentes del patrimonio cultural. Tambin se examinarn y desarrollarn
tecnologas adecuadas para suministrar y reglamentar el acceso a las colecciones, incluidas
medidas tecnolgicas de proteccin de las imgenes contra la copia y la manipulacin
ilcitas, que podrn integrarse en un sistema global de gestin de imgenes electrnicas
basado en la red. Estos nuevos sistemas tendran que integrarse cuidadosamente en los
sistemas que los museos utilizan actualmente para la gestin de las colecciones. Tambin
tendran que determinarse grupos de usuarios potenciales, incluidas las universidades y las
comunidades acadmicas e investigadoras, escuelas de enseanza bsica, publicaciones
peridicas, usuarios individuales e intereses comerciales, a los que habra que aplicar unas
clusulas y condiciones adecuadas a cada caso. La OMPI proporcionara asistencia tcnica
y jurdica continuada a los museos con el fin de establecer y mantener el acceso en red a sus
colecciones digitalizadas.
284. Se prev la integracin del proyecto en WIPONET, la red mundial de informacin en
materia de propiedad intelectual anteriormente mencionada. Mediante WIPONET, los
museos participantes en el proyecto podrn interconectarse y constituir un conjunto nico de
recursos relacionados con el patrimonio cultural, con posibilidad de consultas y utilizacin
en todo el mundo gracias a su accesibilidad, interoperabilidad y mantenimiento de normas
comunes. La OMPI estara as en condiciones nicas para proporcionar asistencia
especializada a dichos museos con el fin de mejorar el acceso en red a sus colecciones y
permitir que los pases en desarrollo protejan y gestionen su patrimonio cultural y artstico
empleando el sistema de propiedad intelectual en un entorno electrnico.
Solucin de controversias en lnea
285. El comercio electrnico pone en tela de juicio el sistema convencional de solucin de
controversias. Con el auge de las transacciones en Internet ha ido aumentando el nmero de
controversias en ese mbito. Por la naturaleza misma del comercio electrnico, esas
controversias a menudo guardan relacin con partes procedentes de distintas jurisdicciones.
Entre los factores que contribuyen a esta situacin figura la expansin de la utilizacin de
Internet, que de las transacciones entre empresas ha pasado a incluir las transacciones de
consumidores; el aumento relativo de la participacin en Internet de agentes situados fuera
de los Estados Unidos de Amrica; el aumento significativo del registro internacional de
nombres de dominio en los dominios genricos de nivel superior y en los dominios relativos
289. A la larga, estos nuevos mtodos de solucin podran marcar las pautas para la
solucin de controversias en el mbito del comercio electrnico, y permitiran solucionar
varios de los problemas prcticos que conllevan las acciones judiciales tradicionales,
proporcionando un foro nico y estableciendo una serie de normas de procedimiento claras
y sencillas. Gracias al acuerdo contractual en el que se declara que las controversias debern
resolverse mediante el sistema en lnea de solucin de controversias establecido por el
Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI, las partes podrn ejercer control no solamente
sobre las normas de procedimiento y el derecho aplicable a la controversia, sino tambin
sobre el costo de dicho procedimiento, el idioma que ha de utilizarse y la eleccin del asesor
jurdico que las representar durante la controversia.
VI.
2.
La entrada en vigor del Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor
(WCT) y del Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas
(WPPT) antes de diciembre de 2001.
3.
Promover el ajuste del marco jurdico internacional para facilitar el
comercio electrnico mediante:
la extensin de los principios del WPPT a las interpretaciones o ejecuciones
audiovisuales;
la adaptacin de los derechos de los organismos de radiodifusin a la era
digital;
el avance hacia la concertacin de un posible instrumento internacional sobre
la proteccin de las bases de datos.
4.
La ejecucin de las recomendaciones del Informe de la OMPI sobre el
proceso de nombres de dominio y la continuacin de los esfuerzos encaminados a
garantizar la compatibilidad entre los identificadores en los mundos real y virtual
mediante el establecimiento de normas de respeto mutuo y la supresin de
1
2
generalizadas de Internet. Aprovechando la cobertura y el acceso a elementos clave de la red telefnica mundial,
Internet puede ofrecer un acceso de banda estrecha a sus usuarios, fundamentalmente a travs de mdem de
marcado que proporcionan conexiones intermitentes con un ancho de banda mnimo. El auge de la World Wide
Web puede considerarse el acontecimiento ms destacado de la segunda fase. Segn los autores, estamos entrando
en la tercera fase, en la que habr una propagacin y una utilizacin a gran escala de las tecnologas de banda
ancha. Los usuarios accedern a la red mediante una conexin permanente, y el abanico de servicios y
aplicaciones ofrecidos ir ms all de lo que hoy da conocemos.
1
1
Vase Amazon.com, en http://www.amazon.com, que ha ampliado la variedad de la oferta de su sitio Web para
competir con los grandes almacenes, y ha incluido libros, juguetes y juegos, computadoras y aparatos electrnicos,
artculos deportivos, msica y vdeos, ropa femenina y muchas otras cosas.
1
2
Vase, por ejemplo, Quiet, Please, Test in Progress, International Herald Tribune (25 de octubre de 1999). En
el artculo, se ofrece una visin global de una prueba/ensayo llevada a cabo de forma conjunta por International
Business Machines (IBM) y varios sellos discogrficos de primer orden para vender msica directamente por
Internet (mediante cables mdem de alta velocidad) a cerca de 1000 hogares del rea metropolitana de San Diego,
California.
1
3
Vase nota 28 y el texto que la acompaa.
1
4
Para un debate general sobre los cambios que se estn produciendo en el mercado como consecuencia del
comercio electrnico, vase The Economic and Social Impacts of Electronic Commerce: Preliminary Findings and
Research Agenda, Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmicos, Captulo 5 (1999), en
http://www.oecd.org/subject/e_commerce/summary.htm.
1
5
Vase The Economic and Social Impacts of Electronic Commerce: Preliminary Findings and Research Agenda,
Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmicos, Captulo 3, pg. 8 (1999), en
http://www.oecd.org/subject/e_commerce/summary.htm. La OCDE ha establecido cinco categoras que agrupan los
diferentes productos intangibles del sector del comercio electrnico de empresa a empresa: ocio, viajes, peridicos y
publicaciones, servicios financieros y correo-e.
1
6
En la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual de la OMPI,
William Daley, Secretario de Comercio de los Estados Unidos de Amrica, subray que los nicos productos que
pueden distribuirse en la red son los bienes de propiedad intelectual, y que la nica manera de que Internet
despliegue todo su potencial es que reforcemos sus sistemas de proteccin de la propiedad intelectual. Discurso de
apertura de W. M. Daley, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual
de la OMPI (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/conferences/papers/daley.html.
1
7
La aplicacin de Internet que ha sido objeto de mayor auge es la World Wide Web. Se espera que este crecimiento
contine a corto plazo, mientras que, a largo plazo, las aplicaciones intensivas de vdeo y audio aumentarn de
manera considerable. Vase The Future of the Internet, Datamonitor (marzo de 1999), en
http://www.datamonitor.com/dmhtml/dm/dmwtsnew.htm.
1
9
Se calcula que, de 1990 a 1997, el nmero de usuarios de Internet pas de un milln a casi 70 millones. En junio
de 1999, la cifra oscilaba entre 130 y 171 millones. Vase eGlobal Report, en http://www.emarketer.com (en el
que se estima que, en 1999 haba 130,6 millones de usuarios activos); y Nua Internet Surveys (http://www.nua.ie)
(171 millones en mayo de 1999). En enero de 1999, los sistemas de alojamiento en Internet eran,
aproximadamente, 45 millones. Vase Challenges to the Network: Internet for Development, UIT, nota 8, pg.
2.
Fuentes: Adems de algunos gobiernos y organizaciones internacionales, como la UIT y la OCDE, cada vez hay ms
empresas privadas que se interesan por Internet y el comercio electrnico. En este Documento se incluyen
estimaciones de fuentes privadas para ilustrar las tendencias, pero con su inclusin no se pretende validar las cifras
en cuestin o las metodologas empleadas para obtenerlas. La lista (incompleta) de empresas de investigacin
incluye: Forrester Research, Inc. (http://www.forrester.com); The Gartner Group (www.gartnergroup.com);
Datamonitor plc. (http://www.datamonitor.com); International Data Corporation (http://www.idc.com); Jupiter
Communications Inc. (http://www.jup.com); Nua Internet Surveys (http://www.nua.ie); eMarketer
(http://www.emarketer.com); the Yankee Group (www.yankeegroup.com); y NPO Business Strategic Research, Inc.
(http://www.nopresearch.com).
2
0
The Emerging Digital Economy II, Departamento de Comercio de los Estados Unidos, pg. 2 (junio de 1999),
en http://www.ecommerce.gov (que cita My How Weve Grown, The Industry Standard (26 de abril de 1999), en
http://www.thestandard.com).
2
1
Vase The Future of the Internet, Datamonitor (marzo de 1999), en http://www.datamonitor.com/
dmhtml/dm/dmwtsnew.htm. Dos estudios ms recientes sugieren que habr 500 millones de personas en lnea antes del ao
2003. Vase U.S. Internet Users Surpass 100 Million Mark, New York Times (10 de noviembre de 1999) (que
cita The Strategis Group), en http://www.nytimes.com/library/tech/99/11/biztech/Artculos/ 10net.html;
International Data Corporation (5 de octubre de 1999), en http://www.idc.com.
2
2
Vanse U.S. Internet Users Surpass 100 Million Mark, New York Times (10 de noviembre de 1999), en
http://www.nytimes.com/library/tech/99/11/biztech/Artculos/10net.html, y Datamonitor, The Future of the
2
2
41
4
4
4
Al igual que en algunos acuerdos adoptados fuera de lnea, en los que las partes apenas negocian las condiciones o
no lo hacen en absoluto, los contratos en lnea a menudo incorporan condiciones estndar. En lo que atae al
consumidor, cuando esas condiciones aparecen en un modelo uniforme de contrato preparado por la empresa e
imponen condiciones restrictivas al consumidor, el acuerdo puede considerarse un contrato de adhesin, lo que
puede plantear problemas de ejecucin. Algunos instrumentos internacionales que se estn desarrollando para
abordar cuestiones jurdicas como la jurisdiccin establecen disposiciones especiales encaminadas a proteger a los
consumidores. Vanse los comentarios expuestos a continuacin.
2
Ley Modelo sobre comercio electrnico con Gua para la incorporacin al derecho interno, CNUDMI, nota 33,
Artculo 6.
3
Id., Artculo 8.
4
Id., Artculo 7.
5
Por ejemplo, se ha dicho que las direcciones de Internet no tienen una ubicacin fija. Son puramente
conceptuales. Los routers que dirigen los paquetes hacia una direccin a una velocidad de entre 100.000 y 500.000
por segundo slo pueden saber cul es el siguiente punto lgico en una tabla de encaminamiento y qu circuito
puede llevar el paquete. Los paquetes viajan libremente por el globo mediante numerosos circuitos y se dirigen a
puntos finales geogrficamente indeterminados. La tecnologa garantiza que los paquetes se vuelvan a colocar en el
orden correcto y que no se vean alterados por errores de datos. J.R. Mathiason y C.C. Kuhlman, International
Public Regulation of the Internet: Who Will Give You Your Domain Name? en http:www.intlmgt.com/domain.html
(marzo de 1998).
6
La nueva legislacin de los Estados Unidos de Amrica introduce una disposicin segn la cul, en determinadas
circunstancias, la jurisdiccin puede basarse en la ubicacin de la res (por ejemplo, la jurisdiccin in rem del lugar
en el que se haya registrado un nombre de dominio). Vase la Anticybersquatting Consumer Protection Act, S.
1948, Title III, artculos 3000-3010 (noviembre de 1999).
7
El proveedor de servicios en lnea es decir, la entidad que proporciona presencia en Internet a travs de un
sistema de alojamiento en sitios Web, permite registrar nombres de dominio y ofrece otros servicios ha estado con
frecuencia en el banquillo de los acusados, junto con la parte que ha cometido presuntamente una infraccin.
Vase, a ese respecto el Captulo III (Derecho de autor y derechos conexos), que aborda cuestiones referentes a la
responsabilidad de los proveedores de servicios en lnea.
8
Vanse el Convenio de Bruselas sobre Jurisdiccin y ejecucin de sentencias en asuntos comerciales y civiles
(1968), O.J. (C27) (26 de enero de 1998), y el Convenio de Lugano sobre Jurisdiccin y ejecucin de sentencias en
asuntos comerciales y civiles (1988), O.J. (L319) (25 de noviembre de 1988). Vase tambin el Convenio relativo
Al reconocimiento y la aplicacin de resoluciones judiciales extranjeras en materia civil y mercantil, firmado el 1
de febrero de 1971, en http://www.hcch.net/e/conventions/text16e.html. A falta de estos tratados, se aplican
principios de cortesa internacional en materia de jurisdiccin y de ejecucin de sentencias. Vase, por ejemplo, el
caso Hilton v. Guyot, 154 U.S. 113 (1895).
9
Adems del trabajo que se est llevando a cabo en varios foros internacionales, (vase infra, debatido en el texto),
los problemas que plantean a la comunidad internacional las cuestiones de competencia jurisdiccional en el mbito
del comercio electrnico se abordan tambin a escala nacional, mediante decisiones tomadas caso por caso por los
tribunales. stos, sin embargo, se enfrentan a un sinfn de complicadas circunstancias concretas, y deben decidir si
son competentes para juzgar en los casos en los que los vnculos pertinentes con el fuero se han realizado a travs
de la red, y la parte demandada reside en otro Estado o en otro pas.
La Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado se cre en 1893 como una organizacin
intergubernamental cuyo propsito es trabajar en favor de la progresiva unificacin de las normas de Derecho
Internacional Privado, elaborando y negociando tratados multilaterales (Convenios de La Haya).
5
1
El proyecto de Convenio se ha denominado provisionalmente Convenio relativo a la competencia judicial y a las
resoluciones judiciales extranjeras en materia civil y mercantil. El texto del Anteproyecto est disponible en
http://www.hcch.net/e/conventions/draft36e.html (30 de octubre de 1999).
5
2
Una nota a pie de pgina del proyecto de Convenio establece lo siguiente:
La Comisin Especial ha examinado la pertinencia de las disposiciones del anteproyecto de Convenio en el mbito del
comercio electrnico. Esta cuestin volver a ser analizada por un grupo de especialistas en la materia, que se
reunir a comienzos del ao 2000.
5
3
Vase Propuesta de Reglamento (CE) del Consejo relativo a la competencia judicial, al reconocimiento y a la
ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil, COM (1999) 348 final, 99/0154 (CNS) (4 de
julio de 1999).
5
4
Vase id., en la pg. 6.
5
5
Vanse los Artculos 3 a 13 del proyecto de Convenio. Esos trminos tambin se aplicarn a las partes de los
Estados Contratantes que no sean aqul en el que se entabl el proceso judicial. Para profundizar en el tema, vase
id., Informacin sobre el Anteproyecto de Convenio relativo a la competencia jurisdiccional y a las resoluciones
judiciales extranjeras en materia civil y mercantil, SCT de la OMPI.
5
6
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 18.
5
7
Vase el proyecto de Convenio, Artculos 17 y 24.
5
8
Cf., proyecto de Convenio, Artculo 3.
5
9
Este enfoque se basa en una clusula de la Constitucin de los Estados Unidos relativa al derecho a un proceso
legal con todas las garantas (vanse la Cuarta y Quinta Enmienda), que exige que exista un vnculo suficiente entre
el demandado y el tribunal competente para justificar el ejercicio de la competencia jurisdiccional de un Estado
sobre un demandado perteneciente a otro Estado. Vase el caso International Shoe Co. v. Washington, 326 EE.UU.
310 (1945).
6
0
Vase la propuesta de Reglamento, Seccin 1, Artculo 2.
6
1
Vase la propuesta de Reglamento, Secciones 2 a 7.
6
2
La sede, la administracin central o el centro de actividad principal de una empresa (o de otra persona
jurdica o asociacin) se considera su domicilio, vase el Artculo 53 del Convenio de Bruselas y el Artculo 53 del
Convenio de Lugano. La propuesta de Reglamento no introduce variaciones a este respecto.
6
3
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 10. Vase igualmente Informacin sobre el Anteproyecto de Convenio
relativo a la competencia jurisdiccional y a las resoluciones judiciales extranjeras en materia civil y mercantil,
Nota 58.
6
4
Vase la propuesta de Reglamento, Artculo 5.3).
6
5
Vase Prof. J. C. Ginsburg, Aspectos de Derecho Internacional Privado en materia de proteccin de obras y
objetos de derechos conexos transmitidos mediante redes digitales, Estudio para el Grupo de Asesores sobre los
aspectos de Derecho Internacional Privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos
transmitidos mediante redes digitales, OMPI GCPIC/2, pgs. 10 y 11 (30 de noviembre de 1998); Vase tambin
Prof. A. Lucas, Aspectos de Derecho Internacional Privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos
conexos transmitidos mediante redes digitales, Estudio para el Grupo de Asesores sobre los aspectos de Derecho
internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos transmitidos mediante redes
digitales, OMPI GCPIC/1, pgs. 10 y 11 (25 de noviembre de 1998).
6
6
La prueba de escala mvil, formulada en un caso que sent precedentes, hace hincapi en que la competencia
jurisdiccional debera ser directamente proporcional a la naturaleza y la calidad de la actividad comercial que una
empresa realiza en Internet. Zippo Cybersell, Inc. v. Cybersell, Inc., 952 F. Sup. 295 (S.D.N.Y. 1996), affd 126
F.3d 25 (2 Cir. 1997). Otro tribunal reformul esta peticin como el nivel de interactividad y la naturaleza
comercial del intercambio de informacin para determinar si existe una base adecuada para la competencia
jurisdiccional. Vase el caso: Hornell Brewing v. Rosebud Sioux Tribal Court, Civ. N 97-1244 (8 Cir. 1998). Para
analizar la jurisprudencia de la India sobre las marcas en Internet, vase el discurso de P. Anand, Partner, Anand &
Anand, Conferencia Internacional de la OMPI sobre comercio electrnico y propiedad intelectual (septiembre de
1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/ index.html. Para estudiar el derecho japons relativo a las
marcas en Internet, vase el discurso de H. Aizawa, Instituto de Estudios de Asia y el Pacfico, Universidad de
Waseda, Conferencia Internacional de la OMPI sobre comercio electrnico y propiedad intelectual (septiembre de
1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/ index.html.
6
7
El Artculo 2.1) del Convenio de Pars establece que el trato nacional respecto de la proteccin de la propiedad
industrial slo se exige cuando cumplan las condiciones y formalidades impuestas a los nacionales. Otra
consecuencia de la territorialidad de los derechos de marca es la independencia de las marcas, de conformidad con
lo dispuesto en el Artculo 6.3) del Convenio de Pars: Una marca, regularmente registrada en un pas de la Unin,
6
6
7
71
7
72
7
7
7
8
8
8
8
8
8
ser considerada como independiente de las marcas registradas en los dems pases de la Unin, comprendindose
en ello el pas de origen. Debe tenerse en cuenta que ambas disposiciones estn incluidas en el Acuerdo sobre los
ADPIC. La proteccin de marcas notoriamente conocidas est tambin sujeta al principio de territorialidad, ya que
el Artculo 6bis del Convenio de Pars (y los Artculos 16.2 y 16.3 del Acuerdo sobre los ADPIC) prev la
proteccin de las marcas notoriamente conocidas, siempre y cuando cumplan ciertos requisitos en un pas en
concreto, es decir, si son notoriamente conocidas en ese pas.
8
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 3.
9
El Artculo 10.4 establece que si se presenta una demanda ante los tribunales de un Estado por el mero hecho de
que el dao tuvo lugar o puede producirse en l, esos tribunales sern competentes slo en relacin con el dao que
tuvo lugar o puede producirse en ese Estado, salvo que la persona perjudicada resida habitualmente en ese Estado
(la cursiva no figuraba en el original).
0
Vase J. C. Ginsburg, Aspectos de Derecho internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de
derechos conexos transmitidos mediante redes digitales, nota 65, pg. 3.
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 6.
Vase la propuesta de Reglamento, Artculo 5.
3
En la Mesa Redonda de Ginebra sobre cuestiones de Derecho internacional privado planteadas por el comercio
electrnico e Internet se analizaron problemas similares. El grupo recomend pedir a las partes que participan en
las transacciones en lnea que den a conocer su residencia habitual o su sede principal, ya que puede suponer una
importante herramienta para determinar el tribunal competente para conocer de un conflicto contractual. Vase
Proyecto de Recomendaciones: Mesa Redonda de Ginebra sobre cuestiones de Derecho internacional privado
planteadas por el comercio electrnico e Internet, Universidad de Ginebra y La Conferencia de La Haya sobre
Derecho internacional privado (septiembre de 1999).
4
La autonoma de las partes es un principio bsico que puede ser pertinente en muchos acuerdos comerciales, en
particular en la concesin de licencias en el mbito de la propiedad intelectual.
5
Vase el proyecto de Convenio de La Haya, Artculo 4, y la propuesta de Reglamento, Artculo 23. En Estados
Unidos, la Uniform Computer Information Transactions Act (UCITA), aprobada por la National Conference of
Commissioners on Uniform State Laws (NCCUSL) en julio de 1999, contiene una disposicin sobre la eleccin del
tribunal competente que establece que las partes, al celebrar un acuerdo, pueden elegir un tribunal y un derecho
aplicable exclusivos, salvo que la eleccin sea irracional o injusta. Vase la UCITA, NCCUSL, art. 110.a) (julio
de 1999), en http://www.law.upenn.edu/bll/ulc/ ucita/cita10st.htm. Estos planteamientos son compatibles con las
recomendaciones formuladas por un importante consorcio comercial internacional, el Global Business Dialogue on
Electronic Commerce (GBDe), que invita a los gobiernos y las organizaciones internacionales a respetar la libertad
de contrato. Vase The Paris Recommendations: Conference Communiqu, GBDe (3 de septiembre de 1999).
6
Vase el proyecto de Convenio de La Haya: por escrito o por cualquier otro medio de comunicacin que haga
accesible la informacin para que pueda ser usada ulteriormente como referencia (Artculo 4.2.b); y la propuesta de
Reglamento: Por escrito equivaldr a toda comunicacin realizada por medios electrnicos que proporcione un
registro duradero del acuerdo (Artculo 23). Esa formulacin es conforme a la Ley Modelo de la CNUDMI sobre
comercio electrnico con Gua para la incorporacin al derecho interno, de 1996, tal y como se enmend,
aadiendo un artculo suplementario, en 1998. Vase http://www.uncitral.org/en-index.htm.
7
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 7.
8
Esto incluira los lugares en los que tiene su sede legal, est incorporado, tiene su administracin central, est su
sede principal o tiene sucursales (siempre que las controversias guarden relacin directa con las actividades de esa
sucursal). Vase el proyecto de Convenio, Artculos 3.2 y 9.
9
Vase id., Artculo 7.
0
Vase la propuesta de Reglamento, Artculo 16.
1
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 7.3.a) y la propuesta de Reglamento, Artculo 17.
2
Cf., proyecto de Convenio, Artculo 7.1.b).
3
Vase la propuesta de Reglamento, Exposicin de Motivos , pg. 16.
4
Vase la propuesta de Reglamento, Artculo 15.3).
5
Id., Exposicin de Motivos, pg. 17. En la Mesa Redonda de Ginebra sobre cuestiones de Derecho internacional
privado planteadas por el comercio electrnico e Internet tambin se manifest inquietud en relacin con los efectos
en las pequeas empresas que participan en el comercio electrnico, y se sugiri que quiz deban gozar de una
proteccin parecida, al menos cuando la pequea empresa es un particular. Vase Proyecto de Recomendaciones:
Mesa Redonda de Ginebra sobre cuestiones de Derecho internacional privado planteadas por el comercio
electrnico e Internet, nota 73.
6
Vase el proyecto de Convenio, Artculo 12.3 y 4, y la propuesta de Reglamento, Artculo 22.3) y 4). El
proyecto de Convenio de La Haya brinda un conjunto suplementario de prrafos pertinentes entre corchetes, que
establecen lo siguiente:
[En relacin con los procedimientos que tienen por objeto la infraccin de patentes, el prrafo precedente no
excluye la competencia de ningn tribunal previsto por el Convenio o por el derecho interno de un Estado
Contratante.] (Artculo 12.5).
[Los prrafos anteriores no se aplicarn cuando los asuntos en ellos mencionados surjan como cuestiones incidentales.]
(Artculo 12.6).
8
7
Vase el proyecto de Convenio, documento de trabajo N 262.
8
8
Vase Informacin sobre el Anteproyecto de Convenio Relativo a la competencia judicial y a los efectos de las
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil, SCT de la OMPI, documento SCT/3/3, pg. 9 (28 de
septiembre de 1999).
8
9
Vase J. J. Fawcett y P. Torremans, Intellectual Property and Private International Law, pg. 591 (1998).
9
0
Incluso en esa situacin, las partes deben ser conscientes de algunas disposiciones de derecho obligatorio que
pueden aplicarse en la jurisdiccin en la que se solicita proteccin. Por ejemplo, en Alemania, generalmente se
sostiene que un contrato no puede hacer caso omiso a ciertas disposiciones de la Ley de Derecho de autor de 1965,
como la regla que restringe el alcance de la licencia al tipo de usos que conlleva su naturaleza y el propsito de la
transaccin (Zweckbertraggungstheorie). Vase Prof. A. Lucas, Aspectos de Derecho internacional privado en
materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos transmitidos mediante redes digitales nota 65, pgs.
10 y 11. As pues, un contrato de alquiler en Estados Unidos que persiga otorgar el pleno derecho de autor al
empleador, en Alemania estara limitado: el derecho moral del autor y los derechos relativos al tipo de usos que no
se conocan en el momento de firmar el contrato siguen perteneciendo al autor. Vase Prof. J. C. Ginsburg,
Aspectos de Derecho internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos
transmitidos mediante redes digitales, nota 65, pg. 26 (cita de E. Ulmer, Propiedad Intelectual y Conflicto de
Leyes(1978)).
9
1
Vase el Convenio de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, OJ L266/1, Artculo 3 (1980).
El Artculo 16 del Convenio de Roma establece con carcter general que la designacin del derecho por las partes
puede excluirse slo cuando su aplicacin sea manifiestamente incompatible con el orden pblico del fuero. Sin
embargo, de manera parecida a las limitaciones de las disposiciones de la propuesta de Reglamento de la Unin
Europea sobre la competencia y el derecho aplicable, la libertad de contrato est restringida, en particular en los
contratos en los que participan los consumidores. El Artculo 5 establece que, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artculo 3, la eleccin por las partes de la ley aplicable no podr producir el resultado de privar al consumidor de
la proteccin que le aseguren las disposiciones imperativas de la ley del pas en que tenga su residencia habitual.
9
2
Vase Sistema de Comercio Electrnico (itlicas aadidas), sitio Web del Departamento de Comercio de
Estados Unidos, en http://www.ecommerce.gov/framewrk.htm.
9
3
En Estados Unidos, el derecho contractual normalmente es una cuestin de derecho estatal.
9
4
Vase la Ley Uniforme de Transacciones de Datos Informticos , nota 75, seccin 109.a).
9
5
Vase el Convenio de Roma, Artculo 4.1.
9
6
Id., Artculo 4.2.
9
7
En el contexto de las transferencias de derecho de autor, no siempre queda claro a quin corresponde realizar esa
prestacin caracterstica, sobre todo en lo que respecta a los contratos de difusin por Internet. Vase J. C.
Ginsburg, Aspectos de Derecho internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos
conexos transmitidos mediante redes digitales, nota 65, pg. 29; y vase tambin Prof. A. Lucas, Aspectos de
Derecho internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos transmitidos
mediante redes digitales, nota 65, pg. 8.
9
8
Vase la Uniform Computer Information Transactions Act, nota 75, Observacin Oficial, art. 109, prrafo 3.
9
9
Vase, con carcter general, J. J. Fawcett y P. Torremans, Intellectual Property and Private International Law,
pgs. 596 a 647.
1
00
Vase Estudio sobre el uso de marcas en Internet, Comit Permanente de la OMPI sobre derecho de
marcas, dibujos o modelos industriales e indicaciones geogrficas, documento SCT/2/9 Prov., prrafos 49 a 51 (8 de
abril de 1999).
1
01
Vase J. J. Fawcett y P. Torremans, Intellectual Property and Private International Law, pgs. 459
a 486 (1998). Por ejemplo, el Convenio de Berna estipula que ni las normas sustantivas ni la eleccin del derecho
aplicable sirven para determinar la titularidad del derecho de autor. Vase J. C. Ginsburg, Aspectos de Derecho
internacional privado en materia de proteccin de obras y objetos de derechos conexos transmitidos mediante redes
digitales, nota 65, pg. 20.
1
02
Vase el Artculo 5.2) del Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas, Acta
de Pars de 24 de julio de 1971, enmendada el 28 de septiembre de 1979 (el Convenio de Berna), en
http://www.wipo.int/spa/iplex/wo-ber02.htm.
1
03
Vase J. C. Ginsburg, Aspectos de Derecho internacional privado en materia de proteccin de obras y
objetos de derechos conexos transmitidos mediante redes digitales, nota 65, pg. 33.
04
05
1
1
1
1
1
1
1
1
1
i
ii
[136]
iii
[137]
iv
[138]
tecnologa segura; por ejemplo, cualquier cosa que se copie en ese formato puede volverse a copiar y distribuir
fcilmente. El objetivo del proyecto SDMI es crear un formato tcnico para la venta y la distribucin seguras de
msica protegida por el derecho de autor en Internet. Para ms informacin sobre el MP3 y los problemas que ha
causado a la industria de la msica, as como del SDMI, vase el sitio Web de la Asociacin Estadounidense de la
Industria de Grabacin en http://www.riaa.com.
24
Para tener una visin de conjunto de la tcnica, vase: Peter Wayner, Digital Copyright Protection
(Proteccin del derecho de autor digital) (1997).
25
Para profundizar en las tcnicas del cifrado, vase el Anexo II (Tecnologa de los sistemas digitales de
seguridad y autenticacin de los servicios de propiedad intelectual ); vase tambin el discurso de S. Baker, Partner,
Steptoe & Johnson, Conferencia Internacional de la OMPI sobre comercio electrnico y propiedad intelectual
(septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
26
Los ECMS son sistemas tecnolgicos en lnea que posibilitan la gestin, explotacin y observancia del
derecho de autor. Se analizan en el Captulo V.
27
Los ECMS y la tecnologa digital en las que se basan, permiten reunir listas muy amplias sobre quin lee
qu, quin escucha qu o quin ve qu pelcula. Todava se desconocen todas las repercusiones de esos sistemas
ampliamente difundidos en el control del consumo artstico. Peter Wayner, Digital Copyright Protection
(Proteccin del derecho de autor digital) pg. 7 (1997). Para profundizar en el estudio de los efectos de los ECMS
en la confidencialidad, vase Privacy, Data Protection and Copyright: Their Interaction in the Context of
Electronic Copyright Management Systems (Confidencialidad, proteccin de los datos y derecho de autor: efectos
recprocos en el contexto de los sistemas de gestin electrnicos del derecho de autor), Instituto de Derecho de la
Informacin, Facultad de Derecho, Universidad de Amsterdam (1998).
28
Vase el Convenio de Nueva York sobre el reconocimiento y el cumplimiento de las sentencias arbitrales
extranjeras (1959), en http://www.uncitral.org/en-index.htm.
29
La OMPI ha creado un sistema en lnea para la gestin de controversias del comercio electrnico
relativas a la propiedad intelectual. Para ms informacin, vase el Captulo V.
30
Vase la Digital Millennium Copyright Act, Nota 117.
31
Id., Ttulo II, artculo 512.
32
Cabe destacar que la Propuesta de la Comisin Europea de Directiva del Parlamento Europeo y del
Consejo relativa a determinados aspectos jurdicos del comercio electrnico tambin establece una limitacin de la
responsabilidad para los proveedores de servicios en Internet (Captulo 2, Seccin 4). Vase Propuesta de
Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a determinados aspectos jurdicos del comercio
electrnico COM (1998) 586 final, 98/0325 (COD) (18 de noviembre de 1998). Si bien la propuesta no se refiere
de manera explcita al procedimiento de notificacin y supresin, s estipula en el Artculo 14 que los Estados
miembros dispondrn en su legislacin que () el prestador del servicio no podr ser considerado como
responsable de los datos almacenados a peticin del destinatario () a condicin de que () el prestador de
servicios () en cuanto tenga conocimiento de estos puntos, () acte con prontitud para retirar los datos o hacer
que el acceso a ellos sea imposible. El Comentario que lo acompaa explica que ese principio ofrece una base
sobre la cual las diferentes partes interesadas pueden establecer procedimientos para comunicar al proveedor de
servicios la informacin objeto de una actividad ilegal y para obtener la eliminacin o la inutilizacin de esos datos
(denominados a veces procedimientos de notificacin y supresin).
33
Vase id., Artculo 17.1.
134
Vase id., Exposicin de Motivos, pg. 30.
[135]
El Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (1886) y el Acta de Pars del
Convenio de Berna (1971), en http://www.wipo.int/eng/general/copyrght/bern.htm .
Para un anlisis sobre la distribucin digital de pelculas en lnea, vase la exposicin de G. Whitson,
Vicepresidente General, Asuntos jurdicos y financieros, Warner Bros. Online, y la exposicin de L. Safir,
Presidente, AFMA Europe, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad
Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html .
Para un anlisis sobre la publicacin en lnea de obras literarias, vase la exposicin de H. Spruijt, Director
Ejecutivo, Reed Elsevier, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual
auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html . Para un
examen de la situacin actual del suministro en lnea de msica, vase la exposicin de H.B. Rosen, Presidente y
CEO, RIAA; la exposicin de W. Booth, Vicepresidente para Europa, Sony/ATV Music Publishing, y la exposicin
de M. Karnstedt, Presidente para Europa, Peer Music, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html .
Vase Its the Worlds Biggest Copy Machine, PC Week (27 de enero de 1997), en
uysing://160/http://www.zdnet.com/pcweek/business/0127/27 copy.html.
v
[139]
vi
vii
[141]
viii
[142]
ix
[143]
x
[144]
xi
[145]
xii
[146]
xiii
Ciertamente, en los primeros debates relativos a Internet y a sus implicaciones en el derecho de autor, algunos
observadores argumentaron que el contenido sujeto a tales derechos no podra ser controlado en Internet, y que los
autores tendran que encontrar nuevas formas de ganar dinero en el ciberespacio. Vase L. Lessig, The Law of the
Horse: What Cyberlaw Might Teach, Harv. L. Rev. (1999); C. Mann, Who Will Own Your Next Good Idea, The
Atlantic Monthly (septiembre de 1998); vase tambin Digital Rights and Wrongs, Economist, pg. 95 (17 de
julio de 1999). Sin embargo, como han demostrado los Tratados Internet de la OMPI, de 1996, el derecho de autor
contina desempeando una funcin esencial en este nuevo medio.
[140]
Incluso sin tener en cuenta los efectos que puedan resultar de la infraccin del derecho de autor, esos
mercados tendrn que hacer frente a presiones considerables provocadas por los nuevos modelos comerciales y la
desintermediacin en el medio electrnico. Vase The Economic and Social Impacts of Electronic Commerce:
Preliminary Findings and Research Agenda (La repercusin econmica y social del comercio electrnico:
resultados preliminares y programa de investigacin, OCDE, captulo 4 (1999) (URL) (En particular, la OCDE
subraya los efectos de la desintermediacin).
Convenio de Berna, artculo 9. 2); Acuerdo sobre los ADPIC, Artculo 13.
Vase el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT) (1996) en
http://www.wipo.int/eng/general/copyrght/wct.htm , y el Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o Ejecucin y
Fonogramas (WPPT) (1996) en http://www.wipo.int/eng/general/copyrght/wppt.htm.
Vase en general M. Ficsor, Copyright for the Digital Era: The WIPO Internet Treaties, 21, nmeros 3 y 4
Columbia. J.L & Arts 197 (1997).
Convenio de Berna, Artculo 9. 1). Vase tambin el Convenio de Roma, Artculo 10, y el Acuerdo sobre los
ADPIC, Artculo 14 (que otorga a los productores de fonogramas el derecho a autorizar o prohibir la reproduccin
directa o indirecta de sus fonogramas). El WPPT tambin otorga a los productores y a los artistas intrpretes o
ejecutantes un amplio derecho de reproduccin, ya sea directa o indirecta y por cualquier procedimiento o bajo
cualquier forma. WPPT, Artculos 7 y 11. Para un examen ms detallado de los derechos de reproduccin,
comunicacin y distribucin, vase la exposicin de C. Clark, Asesor Jurdico, Consejo Internacional de Editores
para el Derecho de Autor (IPCC), Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad
Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Vase Digital Millennium Copyright Act, ttulo II, supra nota 117.
Vase el Artculo 5. 1) de la Propuesta modificada de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo relativa a la
armonizacin de determinados aspectos de los derechos de autor y derechos afines en la sociedad de la informacin,
97/0359 (COD) (1997).
[147]
xiv
[148]
xv
[149]
xvi
[150]
xvii
[151]
xviii
[152]
Vase el texto del prrafo 115; vase tambin WCT, Declaracin concertada respecto del Artculo 10; WPPT,
Declaracin concertada respecto del Artculo 16.
Vase WCT, Artculo 11; WPPT, Artculo 18.
Se han producido debates acerca de si el extendido despliegue de estos sistemas seguros (consistentes en soportes
lgicos y soportes fsicos para gestionar los derechos digitales) puede afectar al equilibrio tradicional en el derecho
de autor, que se expresa mediante las limitaciones y excepciones pertinentes. Vase Digital Rights and Wrongs,
Economist, pg. 95, (17 de julio de 1999). Los sistemas seguros, trmino utilizado por primera vez por Mark
Stefik, director cientfico de Xerox Palo Alto Research Faculty, se refieren a los soportes lgicos y a los soportes
rgidos que se pueden programar para gestionar los derechos digitales (control al acceso y reproduccin de
material). M. Stefik, Trusted Systems, Scientific American 78 (marzo de 1997).
Algunos observadores han planteado la cuestin de si una legislacin relativa a medidas tecnolgicas de proteccin
podra tener un efecto contraproducente en la investigacin en materia de codificacin y de seguridad. La The
United States Digital Millennium Copyright Act contiene excepciones a la investigacin en codificacin y pruebas
de seguridad que intentan hacer frente a ese problema. Vase la exposicin de S. A. Baker, Cryptography and
Electronic Rights Management: Technology & Policy, en la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
[153]
xx
[154]
xxi
[155]
xxii
[156]
xxiii
[157]
xxiv
[158]
xxv
[159]
xxvi
[160]
xxvii
Vase el anlisis sobre la gestin electrnica de los derechos que se hace en el Captulo V.
Para un anlisis sobre la importancia de la aplicacin del WCT y del WPPT para la proteccin de la propiedad
intelectual de las obras en lnea, vase la exposicin de T. Cohen, ex Vicepresidente y Asesor Jurdico, New
Technology, Asociacin Cinematogrfica Americana, en la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Para un anlisis sobre la importancia del WPPT y la necesidad de otra proteccin de los intereses de la industria de
grabacin, vase la exposicin de H. Rosen, Presidente Ejecutivo, Recording Industry Association of America,
Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI
(septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Para un anlisis sobre la Directiva sobre la proteccin jurdica de las bases de datos, vase la exposicin de C.
Clark, Asesor Jurdico, Consejo Internacional de Editores para el Derecho de Autor (IPCC), Conferencia
Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre
de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Para un anlisis detallado sobre las bases de datos y los diferentes medios de proteccin, vase la exposicin de M.
Glazier, Consejero Jefe, Subcomit sobre Tribunales y Comit de propiedad intelectual sobre la judicatura,
Congreso de los EE.UU.; la exposicin de J. Reinbothe, DGXV, Comisin Europea; y la exposicin de A. Mill,
asociado, Estudio Mill, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual
auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
La legislacin en materia de derecho de autor de muchos pases prev conceptos de responsabilidad por contribuir a
actividades de infraccin cometidas por terceros. Generalmente, la determinacin de responsabilidad depender del
grado de participacin y conocimiento de la parte que contribuye a la infraccin. Para el anlisis de los diferentes
enfoques de este asunto, incluyendo la United States Digital Millennium Copyright Act y la Directiva de la Unin
europea sobre el comercio electrnico, vanse las exposiciones de T. Casey, Vicepresidente General, Technology
Law Group, MCI Worldcom, M. Frhlinger, Jefe de Unidad, Medios de comunicacin, comunicacin comercial y
competencia desleal, DG XV, Comisin Europea, y S. Perlmutter, Asesor, OMPI, Conferencia Internacional de la
OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Vase la Declaracin concertada respecto del Artculo 8, WCT.
[161]
Para un anlisis sobre las cuestiones de responsabilidad en el ciberespacio y la Propuesta de Directiva de la Unin
europea sobre comercio electrnico vanse las exposiciones de C. Clark, Asesor Jurdico, Consejo Internacional de
Editores para el Derecho de Autor y M. Frhlinger, Jefe de Unidad, Medios de comunicacin, comunicacin
comercial y competencia desleal, DGXV, Comisin Europea, Conferencia Internacional de la OMPI sobre
Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
xxviii
[162]
xxix
[163]
xxx
El Global Business Dialogue on Electronic Commerce public hace poco un documento de toma de
posicin sobre el tema en el que reconoce la Digital Millennium Copyright Act y el actual proyecto de la Directiva
Europea como modelos apropiados de enfoques internacionales compatibles. Vase Liability, Issue Group Policy
Paper: Final Draft, GBDe (3 de agosto de 1999).
Prcticamente todos los pases que conceden proteccin legal a las invenciones y hay ms de 155 pases que la
conceden lo hacen mediante el sistema de patentes. Adems, las invenciones pueden tambin estar protegidas por
otro tipo de derechos, como modelos de utilidad o secretos comerciales. La proteccin internacional otorgada por
una patente se reconoce en dos tratados multilaterales: el Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad
Industrial (Convenio de Pars), del que forman parte 156 Estados, y el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos
de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC), que obliga a 135 Estados.
[164]
xxxi
[165]
xxxii
[166]
xxxiii
[167]
xxxiv
[168]
xxxv
[169]
xxxvi
[170]
xxxvii
[171]
xxxviii
[172]
El derecho exclusivo para explotar una invencin se concede generalmente por un perodo de 15 a 20 aos contados
desde la fecha de presentacin de la solicitud de patente. Vase el Artculo 33 del Acuerdo sobre los ADPIC.
Numerosas oficinas facilitan en Internet informacin sobre patentes: por ejemplo, la Oficina de Patentes y Marcas
de los Estados Unidos de Amrica (http://www.uspto.gov ), la Oficina Japonesa de Patentes (http://www.jpomiti.go.jp) , la Oficina Europea de Patentes (http://www.european-patent-office.org), la Oficina Canadiense de la
Propiedad Intelectual (http://cipo.gc.ca ) y el Centro de Informacin en materia de Propiedad Industrial de Tailandia
(http://www.ipic.moc.go.th ). Para un anlisis de los proyectos de la OMPI para hacer pblicos a nivel internacional
los datos de patentes disponibles en lnea, vase el captulo V (WIPONET). Vase tambin en el anexo III la
relacin de oficinas internacionales de la propiedad intelectual (con sus correspondientes direcciones de Internet).
El sistema de patentes alienta la divulgacin y transferencia de conocimiento tecnolgico al conceder a un inventor
un plazo fijo de exclusividad comercial a cambio de la divulgacin suficientemente clara y completa de la
invencin. Vase el Acuerdo sobre los ADPIC, Artculo 29.
En los Estados Unidos, por ejemplo, una decisin reciente ha dispuesto que un sistema de transaccin comercial era
materia patentable. State Street Bank & Trust v. Signature Financial Group, 47 USPQ 2d 1596 (CAFC 1998) (la
decisin confirm una patente para una transaccin comercial particular para gestionar una cartera de inversin).
Vase tambin AT&T Corp. v. Excel Communications, Inc., nm. 98-1338, 1999, WL 216234, _F.3d _ (Fed. Cir. 14
de abril de 1999) ([el punto central para determinar si una invencin contiene un algoritmo informtico
susceptible de ser materia patentable no est] en si hay en funcionamiento un algoritmo matemtico, sino en si el
algoritmo que contiene la invencin en su conjunto produce un resultado til y tangible).
Vase, por ejemplo, Are Patents Good or Bad for Business On-Line, The New York Times, Technology Law
Journal (28 de agosto de 1998). Debido a que el fenmeno del ciberespacio y del comercio electrnico son nuevos y
todava emergentes, se ha argumentado que no es fcil evaluar la novedad de un modelo comercial en esta rea y si
cumple los requisitos de patentabilidad. Tambin se ha sostenido que la competencia puede verse perjudicada en el
mercado digital si las empresas pueden obtener patentes por modelos de transacciones comerciales bsicos que ya
existen fuera del ciberespacio. Por otro lado, algunos piensan que esos modelos comerciales nuevos merecen la
proteccin de patente dada la innovacin tecnolgica que entraan y que esa proteccin es necesaria para incentivar
a que se invierta ms en las nuevas empresas en lnea. Una demanda presentada en octubre de 1999, en la que
Amazon.com, la librera de Internet, demand a su competidor, Barnesandnoble.com, pone de manifiesto los
intereses que estn en juego. Amazon.com comenz a utilizar en septiembre de 1997 una tecnologa para permitir a
sus lientes en lnea realizar compras desde su sitio Web sin necesidad de escribir continuamente su nmero de
tarjeta de crdito y la direccin de facturacin. Se concedi una patente para esa tecnologa un clic en septiembre de
1999 (Patente nm. 5,960,411 de los Estados Unidos de Amrica), y Amazon.com aleg que el sistema de pago un
clic de Barnesandnoble.com, conocido como Express Lane, infringa su patente. Vase Barnesandnoble.com
faces suit by Amazon Over Patent, New York Times: Technology (23 de octubre de 1999), en
http://www.nytimes.com/library/tech99/10/biztecharticles/23amazon.html. Recientemente, Jeff Bezos, Presidente de
Amazon, ha instado a reformar el sistema de patentes para reducir el perodo de proteccin de patente, lo que
algunos han considerado como un movimiento de relaciones pblicas. Chairman of Amazon Urges Reduction of
Patent Terms, New York Times Technology section (11 de marzo de 2000). La Oficina de Patentes y Marcas de los
Estados Unidos de Amrica ha desarrollado un plan de accin para responder a los nuevos problemas relativos a
patentes de sistemas de transaccin comercial. Vase http://www.uspto.gov/web/offices/com/sol/actionplan.html.
Vanse, por ejemplo, las Directrices de la Oficina Europea de Patentes para la realizacin del examen, Parte C,
Captulo IV, 1. General.
El Artculo 27. 1) del Acuerdo sobre los ADPIC dispone que las patentes puedan obtenerse en todos los campos de
la tecnologa, siempre que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin
industrial. Este extenso requisito de patentabilidad ha planteado el debate acerca de dnde situar el lmite de
proteccin para los programas informticos entre el derecho de autor y el derecho de patente. Vase, por ejemplo,
The Relative Roles of Patent and Copyright in the Protection of Computer Programs, 17 J. Marshall J. Computer
& Info. L. 41 (otoo de 1998).
Comunicacin de la Comisin Europea al Consejo de Europa, al Parlamento Europeo y al Comit Econmico y
Social, 5 de febrero de 1999 COM (1999) 42.
En 1996, la Oficina de Patentes y Marcas de los Estados Unidos de Amrica public las directrices para la
realizacin del examen para invenciones relacionadas con las computadoras, 61 Fed. Reg. 7478 (1996), que indican
que si el uso prctico de una idea es patentable, sujeta a la denegacin de proteccin por principio cientfico,
entonces su instruccin incorprea (expresada en un medio tangible) es patentable, porque las patentes
proporcionan control sobre la creacin de una invencin y funcionalmente las instrucciones descriptivas de una
computadora sirven a tal fin. La Oficina Japonesa de Patentes public en 1997 las directrices de ejecucin para las
invenciones en campos especficos, cuyo captulo 1 contiene directrices para la realizacin del examen de
invenciones relacionadas con los soportes lgicos de computadoras.
xxxix
xl
[174]
xli
[173]
In re Beauregard, 53 F.3d 1583, 35 U.S.P.Q.2d 1383 (Fed. Cir. 1995). Las directrices de ejecucin para
las invenciones en campos especficos, publicada por la Oficina Japonesa de Patentes, admite reivindicaciones
Beauregard. En Europa, la Junta de Apelacin de la Oficina Europea de Patentes sealaba que, en la Decisin
T1173/97, la Junta opina que, con relacin a la exclusin segn el Artculo 52.2) y 3) EPC, la situacin no cambia
realmente si un programa de computadora es reivindicado como tal o como registro de un sistema portador.
In re Lowry, 32 F.3d 1579, 1583-84, 32 USPQ2d 1031, 1035 (Fed. Cir. 1994) (se admiti la reivindicacin de una
estructura de datos que aumenta la eficacia de la computadora).
[175]
Vase, por ejemplo, materiales de formacin para las directrices de examen para invenciones relacionadas con las
computadoras, Reivindicacin 13, publicada por la Oficina de Patentes y Marcas de los Estados Unidos de Amrica
(12 de abril de 1996).
xlii
[176]
Vase la Ley de Patentes del Japn, enmendada por la ley nm. 41 (mayo de 1999).
xliii
[177]
Esta cuestin se puede examinar, por ejemplo, en el contexto de una reciente decisin adoptada en los Estados
Unidos de Amrica, donde la Court of Appeals for the Federal Circuit, en State Street Bank & Trust v. Signature
Financial Group, mantuvo que la patente concernida se refera a materia patentable, cuya Reivindicacin 1 dice
como sigue:
Un sistema de procesamiento de datos para gestionar la configuracin de los servicios financieros de una cartera de
inversiones establecida como una asociacin, en la que cada socio es uno de una pluralidad de fondos, que
comprende:
medios de procesamiento informtico para procesar datos;
medios de almacenamiento para almacenar datos en un medio de almacenamiento;
primero, medios para inicializar el medio de almacenamiento;
segundo, medios para procesar los datos de un da anterior en relacin con los activos de la cartera de inversiones en cada
uno de los fondos y los datos relacionados con el aumento o disminucin de cada uno de los fondos, activos, as
como y para asignar el porcentaje que cada fondo tiene en la cartera de inversiones;
tercero, medios para procesar datos en relacin con el aumento diario de ingresos, gastos y la ganancia o prdida neta
realizada de la cartera de inversiones, as como para distribuir esos datos entre cada fondo;
cuarto, medios para procesar datos en relacin con las ganancias o prdidas netas diarias no realizadas de la cartera de
inversiones, as como y para asignar esos datos entre cada fondo; y
quinto, medios para procesar datos en relacin con la renta global al final del ejercicio, los gastos y el aumento o
disminucin de capital de la cartera de inversiones en cada uno de los fondos.
Vase 47 USPQ 2d 1596 (CAFC 1998) (concerniente a la patente nm. 5,193,056 de los Estados Unidos de Amrica
(patente 056)).
xliv
[178]
xlv
Hay que sealar que algunos productos informativos, como el soporte lgico y los datos, son casi intrnsecamente
no transparentes, lo que significa que el consumidor no puede comprobar la calidad del producto por adelantado.
Los consumidores confiarn en gran medida en la reputacin del vendedor y valorarn su relacin con esa
compaa por su capacidad para proveer servicios (incluyendo futuros productos mejorados). Vanse los
comentarios del Profesor B. De Long, Departamento de Economa, Universidad de California, Berkeley, Analitical
Summary and Report, The Digital Economy in International Perspective: Common Construction on Regional
Rivalry, Conference of the University of California E-conomy Project (mayo de 1999), en
http://e-conomy.berkeley.edu.
[179]
xlvi
[180]
xlvii
[181]
xlviii
[182]
xlix
[183]
li
[185]
lii
[186]
liii
[187]
liv
[188]
lv
[189]
lvi
[190]
lvii
lviii
Las marcas de fbrica o de comercio, y las marcas en general, se han convertido en algo extremadamente
importante en el comercio electrnico para inspirar confianza y familiaridad en los consumidores. se es
particularmente el caso a la luz de la enorme cantidad de nuevos sitios Web que estn apareciendo y su potencial
para abrumar a los consumidores. Los costos de establecer y defender una marca mediante la publicidad y otras
actividades de mercado representan un gasto muy importante y es la principal razn por la que muchas empresas
dirigidas al consumidor en el comercio electrnico no han obtenido todava beneficios. Vase The Economic and
Social Impacts of Electronic Commerce: Preliminary Findings and Research Agenda en el Captulo 4, pg. 12,
OCDE (1999).
Vase el documento de la OMPI Utilizacin de Marcas en Internet: Documento de exposicin de Problemas
(SCT/3/4) prrafo 6; vase tambin el Informe de la OMPI sobre el Proceso de relativo a los Nombres de Dominio
en Internet, prrafo 34 (OMPI 1999), en http://ecommerce.wipo.int.
Vase el Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial (Convenio de Pars), del que son parte 155
Estados: en particular los Artculos,4. 5. C) y D), 6-7bis, 9-11; y el Acuerdo sobre los ADPIC, que obliga a 135
Estados: Artculos 15-21 (para marcas de fbrica o de comercio) y Artculos 22-24 (para indicaciones geogrficas).
El Artculo 15.1) del Acuerdo sobre los ADPIC ofrece por primera vez una definicin de marca (vanse los artculos
mencionados). El Artculo 16 del Acuerdo sobre los ADPIC especifica los derechos conferidos al titular de una
marca.
De conformidad con el Artculo 19 del Acuerdo sobre los ADPIC, al titular de una marca se le ha de dar un plazo de
tres aos como mnimo antes de que su registro sea anulado.
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 60 y 61.
[184]
Esta opinin est apoyada por las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a la
utilizacin de marcas en Internet, al que respondieron 36 Estados. Las respuestas estn resumidas en Utilizacin
de marcas en Internet: resumen de las respuestas al cuestionario, documento de la OMPI SCT/3/2 (1999). Vase,
en particular, los prrafos 14 y 15 en relacin con el mantenimiento de los derechos. Vanse tambin los factores
para establecer una relacin con un pas particular citados en el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 31-34.
Esto se pone de manifiesto en las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a la utilizacin
de marcas en Internet, resumido en el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafos 16-21.
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 79-104. Vase tambin D. M. Cendali, C. E. Forssander & R. J.
Turiello Jr., An Overview of Intellectual Property Issues Relating to the Internet, 89 Trademark Reporter, pgs.
529-532 (1999); S. Chong, Internet Meta-tags and Trade Mark Issues, E.I.P.R., pgs. 275-277 (1998); N. S.
Greenfield & L. Cristal, The Challenge to Trademark Rights by Web Technologies: Linking Framing, Metatagging
and Cyberstuffing, Trademark Law and the Internet, pgs. 207-216 (1999); T. F. Presson & J. R. Barney,
Trademarks as Metatags: Infringement or Fair Use?, AIPLA Quarterly Journal, pgs. 147-178 (1998).
Vase Brookfield Communications Inc. v. West Coast Entertainment Corp, 50 U.S.P.Q. 2d 1545 (9th Cir. 1999). Un
enfoque similar se ha adoptado en la reciente decisin del Tribunal de grande instance de Paris (24 de marzo de
1999), Socit Kaysersberg v. Socit Kargil, y en la sentencia del Landgericht Mannheim, 7 O 291/97 (1 de agosto
de 1997), en la que estaba involucrada la marca ARWIS.
Vanse las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a la utilizacin de marcas en Internet,
resumido en el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafo 17.
En relacin con el uso honesto de una marca como metaetiqueta vase, por ejemplo, Playboy v. Enterprises Inc. v.
Welles, 7 F. Supp. 2d 1098, 47 U.S.P.Q.2d 1186.
Vase Playboy Enterprises Inc. V. Netscape Communications Corp. , C.D. Calif. , nm. SA CV 99-320 AHS (Eex) (24
de junio de 1999), donde el tribunal rechaz preliminarmente el desagravio por mandato judicial declarando que la
venta por parte del demandado de Playboy y Playmate como trminos de bsqueda slo afectaba a palabras
normales, no a las marcas. Vanse tambin las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a
la utilizacin de marcas en Internet, resumido en el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafo 18, que muestra gran
divergencia de opiniones.
[191]
[192]
lix
[193]
lx
[194]
lxi
[195]
lxii
[196]
lxiii
[197]
lxiv
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 98 a 101; vase tambin D. M. Kelly & J. M. Gelchinsky,
Trademarks on the Internet: How Does Fair Use Fare?, 114 Trademark World, pgs. 19-22 (1999).
Vase, por ejemplo, Bally Total Fitness Holding Corp. v. Faber, C.D. Cal., nm. CV 98-1278 DDP (MANx)
(21 de diciembre de 1998); vase tambin D. M. Cendali, C. E. Forssander & R. J. Turiello Jr, An Overview of
Intellectual Property Issues Relating to the Internet, 89 Trademark Reporter, pgs. 543-557 (para los temas de
libertad de expresin, vida privada y difamacin) (1999).
Vase Utilizacin de Marcas en Internet: documento de exposicin de problemas, documento de la OMPI SCT/3/4,
prrafos 27-31 (1999).
Vanse, por ejemplo, las decisiones del Tribunal de Grande Instance de Nanterre, Ordonnance de rfr (13 de octubre
de 1996); SG2 v. Brokat Informationssysteme GmbH (payline) y del Kammergericht Berlin, 5 U 659/97 (25 de
marzo de 1997) (Concert-Concept). La mayora de las respuestas al cuestionario de la OMPI indicaron que la
utilizacin de una marca en un sitio Web pasivo (esto es, un sitio Web dedicado a la publicidad) sera considerada
como infraccin a una marca, vase el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafo 10.
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafo 62.
Vase la propuesta de una lista (no exhaustiva) en el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 28-34 y 62-66.
[198]
lxv
[199]
lxvi
Vanse las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a la utilizacin de marcas en Internet,
resumido en el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafo 10.
[200]
lxvii
[201]
lxviii
[202]
lxix
[203]
lxx
[204]
lxxi
[205]
lxxii
[206]
lxxiii
[207]
lxxiv
[208]
Es posible que muchos de estos problemas se pudieran resolver mediante una formulacin adecuada de la
declaracin de descargo de responsabilidad. En lugar de excluir de manera negativa las relaciones con pases
particulares o titulares de derechos, el usuario podra explicar de manera positiva que el signo que utiliza ha sido
registrado en un territorio particular, que no est relacionado con otros usuarios del signo y que los productos o
servicios comercializados mediante el signo estn disponibles nicamente en determinados pases (este producto
slo est disponible en los pases X, Y y Z). En el plano internacional, sin embargo, la actitud respecto a esas
declaraciones parece diferir ampliamente, como ponen de manifiesto las respuestas al cuestionario de la OMPI
Casos hipotticos relativos a la utilizacin de marcas en Internet, resumido en el documento de la OMPI
SCT/3/2, prrafo 12.
Vanse, por ejemplo, las decisiones del Tribunal de Grande Instance de Nanterre, Ordonnance de rfr (13 de
octubre de 1996) SG2 v. Brokat Informationssysteme GmbH (payline) y del Kammergericht Berlin, 5 U 659/97
(25 de marzo de 1997) (Concert-Concept), y el enfoque ms restrictivo aplicado en Playboy Enterprises Inc. V.
Chuckleberry Publishing, Inc., 939 F. Supp.1032, 1039-40 (S.D.N.Y. 1996).
La mayora de los Estados que respondieron al cuestionario de la OMPI indicaron que, en casos de infraccin, los
tribunales tendran que limitar el efecto de sus decisiones al territorio en el que el derecho de la marca infringida
disfruta de proteccin, vase el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafo 11.
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 67 a 69.
Un ejemplo de esta prctica abusiva podran ser los casos de conflictos entre marcas notoriamente conocidas y
nombres de dominio, como se prev en el Artculo 6 de la Recomendacin Conjunta relativa a las disposiciones
sobre proteccin de marcas notoriamente conocidas. Vase el prrafo 175 del presente documento.
Vase el documento de la OMPI SCT/2/9, prrafos 59, 127, y 145 a 148.
Vase supra nota 67
Al determinar la mala fe a los efectos del presente prrafo, la autoridad competente tomar en consideracin si la
persona que haya obtenido el registro o utilizado la marca que est en conflicto con una marca notoriamente
conocida tena conocimiento, o motivos para conocer, la marca notoriamente conocida, en el momento en que se
haya utilizado o registrado la marca o se haya presentado la solicitud para su registro.
lxxv
[209]
lxxvi
[210]
lxxvii
[211]
lxxviii
[212]
lxxix
[213]
lxxx
[214]
Los pases de la Unin se comprometen, bien de oficio, si la legislacin del pas lo permite, bien a instancia del
interesado, a rehusar o invalidar el registro y a prohibir el uso de una marca de fbrica o de comercio que constituya
la reproduccin, imitacin o traduccin, susceptibles de crear confusin, de una marca que la autoridad competente
del pas de registro o del uso estimare ser all notoriamente conocida como siendo ya marca de una persona que
pueda beneficiarse del presente Convenio y utilizada para productos idnticos o similares. Ocurrir lo mismo
cuando la parte esencial de la marca constituya la reproduccin de tal marca notoriamente conocida o una imitacin
susceptible de crear confusin con sta.
lxxxi
[215]
Aunque el Artculo 6bis del Convenio de Pars no dice nada acerca de qu constituye una marca notoriamente
conocida, el Artculo 16.2) del Acuerdo sobre los ADPIC ofrece alguna orientacin acerca de los criterios que la
autoridad competente debe tener en cuenta para formular su evaluacin:
El Artculo 6bis del Convenio de Pars (1967) se aplicar mutatis mutandi a los servicios. Al determinar si una marca de
fbrica o de comercio es notoriamente conocida, los Miembros tomarn en cuenta la notoriedad de esta marca en el
sector pertinente del pblico inclusive la notoriedad obtenida en el Miembro de que se trate como consecuencia de
la promocin de dicha marca.
lxxxii
[216]
lxxxiii
[217]
lxxxiv
[218]
Vase Recomendacin Conjunta relativa a las disposiciones sobre proteccin de marcas notoriamente conocidas,
Comit Permanente sobre el Derecho de Marcas, Dibujos y Modelos Industriales e Indicaciones Geogrficas,
documento SCT/3/8 de la OMPI (octubre de 1999).
Vase dem, Artculo 2 (Determinacin de si una marca es notoriamente conocida en un Estado miembro).
El Informe del Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de Internet dispone que se considerar
abusivo el registro de un nombre de dominio cuando se cumplan todas las condiciones que se relacionan a
continuacin:
i) que el nombre de dominio sea idntico o engaosamente similar a una marca de producto o de servicio respecto de la
cual el demandante posea derechos; y
ii) que el titular del nombre de dominio no posea derechos o un inters legtimo respecto del nombre de dominio; y
iii) que se haya registrado el nombre de dominio y que se utilice de mala fe.
A los efectos del prrafo iii), los elementos que figuran a continuacin constituirn, en particular, prueba del registro y
utilizacin de un nombre de dominio con mala fe:
a) una oferta de venta, alquiler u otro tipo de transferencia del nombre de dominio al titular de la marca de producto o de
servicio, o a un competidor del titular de la marca de producto o de servicio, por un valor cierto; o
b) un intento para atraer, con miras a obtener una ganancia financiera, a usuarios de Internet al sitio Web del titular del
nombre de dominio u a otro localizacin en lnea, creando confusin con la marca de producto o de servicio del
demandante; o
c) el registro de un nombre de dominio con el fin de impedir que el titular de la marca de producto o de servicio refleje la
marca en un nombre de dominio correspondiente, siempre que se haya establecido una conducta de esa ndole de la
parte del titular del nombre de dominio; o
d) el registro de un nombre de dominio con el fin de perturbar la actividad comercial de un competidor.
Informe del Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de Internet , prrafo 171 (1999), en
http://ecommerce.wipo.int
lxxxv
[219]
lxxxvi
[220]
lxxxvii
[221]
lxxxviii
[222]
lxxxix
[223]
xc
[224]
xci
[225]
xcii
[226]
xciii
[227]
xciv
[228]
xcv
[229]
xcvi
[230]
xcvii
[231]
xcviii
[232]
En particular, el Artculo 10bis del Convenio de Pars dispone que los Estados parte en el tratado estn obligados a
asegurar una proteccin eficaz contra la competencia desleal. Constituye acto de competencia desleal todo acto de
competencia contrario a los usos honestos en materia industrial o comercial y, en particular, cualquier acto capaz
de crear una confusin, por cualquier medio que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad
industrial o comercial de un competidor.
El Artculo 39 del Acuerdo sobre los ADPIC establece la obligacin de ofrecer proteccin contra la competencia
desleal de conformidad con el Artculo 10bis del Convenio de Pars para extender la proteccin a la informacin
no divulgada, tambin conocida en algunas legislaciones nacionales como secretos comerciales.
Vanse las respuestas al cuestionario de la OMPI Casos hipotticos relativos a la utilizacin de marcas en
Internet, resumido en el documento de la OMPI SCT/3/2, prrafos 16-21; la mayora de las respuestas
consideraron como actos de competencia desleal las formas especficas de Internet de utilizacin de marcas, como
la colocacin de metaetiquetas o la venta de palabras clave.
Vase M. Hardie, Hooked on Broadband, The Forrester Report (julio de 1999), en http://www.forrester.com.
Un nombre de dominio es la direccin alfanumrica de una computadora, como www.wipo.int, que permite al
usuario localizar un sitio en Internet sin necesidad de recurrir a la nica direccin numrica subyacente, conocida
como direccin de protocolo de Internet (IP) (por ejemplo, 192.91.247.53). Las bases de datos distribuidas en
Internet contienen las listas de los nombres de dominio y sus correspondientes direcciones (IP) y su funcin es
enviar un grfico de los nombres de dominio a sus direcciones IP a fin de dirigir solicitudes para conectarse a
computadoras en Internet. El sistema de nombres de dominio (DNS) est estructurado de una manera jerrquica
que tiene en cuenta la administracin descentralizada de ese nombre para hacer un grfico.
Estas cifras estn tomadas del sitio Web de Netnames.com, que mantiene estadsticas de los registros de nombres de
dominio, en http://www.netnames.com/NNstat.htm . Las cifras estn actualizadas al 20 de marzo de 1999.
Mediante el proceso establecido por la Corporacin de Asignacin de Nombres y Nmeros en Internet (ICANN),
descrito ms adelante, ms de 90 sociedades se han acreditado para actuar como registradores de nombres de
dominio en gTLD. Vase el sitio Web de la ICANN en http://www.icann.org/registrarsaccredit-lis.html.
En abril de 1999 la OMPI public un extenso Informe sobre el Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de
Dominio de Internet que examina muchos aspectos de los problemas que han surgido como consecuencia de los
conflictos existentes entre el sistema de nombres de dominio (DNS) y el sistema de registro y proteccin de marcas.
El Informe de la OMPI est disponible en http://ecommerce.wipo.int.
Se pueden encontrar antecedentes sobre la Corporacin de Asignacin de Nombres y Nmeros de Internet
(ICANN), incluidos los estatutos y las resoluciones de la Junta Provisional, en el sitio Web de la ICANN, en
http://www.icann.org.
Para ms antecedentes sobre el Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de Internet, vase la
exposicin de F. Gurry, Subdirector General, OMPI, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual auspiciada por la OMPI (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Vase el Informe de la Asamblea General de la OMPI, vigsimo cuarto perodo de sesiones, WO/GA/24/12 Prov.
(septiembre de 1999).
A partir del 3 de enero de 2000 se pueden presentar demandas por controversias relativas a nombres de dominio
registrados por Network Solutions. Vase el sitio Web de la ICANN en http://www.icann.org/undrp/undrpschedule.htm . Network Solutions, Inc. es la sociedad que, hasta este ao, tiene los derechos exclusivos para aceptar
registros en los dominios .com, .net y .org.
Vase el sitio Web del Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI, en http://arbiter.wipo.int .
Vase el Anexo VIII del Informe del Proceso de la OMPI relativo a los Nombres de Dominio de Internet, en
http://ecommerce.wipo.int.
xcix
[233]
Las investigaciones demuestran que ms del 99% de todo el gasto en tecnologa de la informacin corresponde a 55
pases. Vase World Times Information Society Index de 1999, de la IDC, en http://www.idcresearch.com. Adems,
ms de dos tercios de los usuarios en lnea se encuentran en los Estados Unidos y Europa. Vase The Future of the
Internet, de Datamonitor, en http://www.datamonitor.com.
[234]
ci
[235]
cii
Del total de los sistemas de alojamiento en Internet, el 64,1% se encontraba en los Estados Unidos de
Amrica/Canad, el 2,3% en Europa, el 2,9% en Asia y el Pacfico, el 1,2% en los pases de Amrica Latina y slo
el 0,5% en frica. Vase Challenges to the Network: Internet for Development, UIT, supra n 8.
[236]
ciii
[237]
civ
[238]
cv
[239]
cvi
[240]
cvii
[241]
cviii
[242]
cix
[243]
cx
[244]
cxi
[245]
Como consecuencia de las particulares ventajas que el comercio electrnico ofrece a las PYME de las economas
incipientes, se prev que su ingreso en varios mercados, entre ellos los de la regin de Amrica Latina y el Caribe,
dar un fuerte impulso de expansin al comercio electrnico de esas economas. Vase la presentacin del Senador
Dale D. Marshall, Presidente del Comit Conjunto de Expertos del Sector Pblico y Privado en Comercio
Electrnico, del Area de Libre Comercio de las Amricas (ALCA), en la Conferencia Internacional de la OMPI
sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/index.html.
cxii
[246]
Con respecto al Caribe, el Senador Dale D. Marshall observ que por lo tanto, varias de las pequeas
economas de la regin han puesto sus miras en el mbito de los servicios financieros internacionales como el
posible motor de sus economas en el nuevo milenio. Este tipo de industria de servicios no exige mucho en cuanto
a inversin de capital, adems de una mano de obra capacitada. De hecho, en el Caribe, los pequeos Estados
insulares de Barbados, Santa Luca, Dominica y Antigua ya han entrevisto la promesa que el comercio electrnico
guarda en este sector vital de sus economas. Tambin existen las esferas en las que an debemos explotar la
capacidad potencial del comercio electrnico, como el turismo. Prcticamente el 25% del empleo en el Caribe se
relaciona con los viajes y el turismo. Datamonitor prev que el turismo constituir el volumen ms importante de
datos en lnea, para el ao 2002. Para entonces, el nmero de transacciones en lnea, en materia de turismo,
debera aumentar hasta alcanzar el 35% del total de ventas en lnea, aproximadamente. Vase la presentacin del
Senador Dale D. Marshall, Presidente del Comit Conjunto de Expertos del Sector Pblico y Privado en Comercio
Electrnico, del ALCA, en la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad
Intelectual (septiembre de 1999) en http://ecommerce.wipo.int/meetings/index.html.
cxiii
cxiv
[247]
[248]
Vase, por ejemplo, el proyecto de Comercio Electrnico para los Pases en Desarrollo (EC-DC), una iniciativa
especial de desarrollo de la UIT, que en ciertos casos se vale de los centros comunitarios, en
http://www.itu.int/ECDC/spanish-home.htm.
cxv
[249]
cxvi
[250]
cxvii
[251]
cxviii
Un ejemplo de un programa de esa ndole es el proyecto WIPONET. Tambin hay cabida para proyectos
conjuntos de cooperacin para el desarrollo, como el proyecto de la UIT Comercio Electrnico para Pases en
Desarrollo (EC-DC), que centra su atencin en la comercializacin y las ventas al consumidor por Internet de las
pequeas y medianas empresas. Vase el sitio Web de la UIT http://www.itu.int/ECDC/spanish-home.htm.
Vase la presentacin de W. M. Daley, Secretario de Comercio del Departamento de Comercio de los Estados
Unidos de Amrica, en la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad
Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html; vase tambin la
presentacin del Senador D. Marshall, Presidente del Comit Conjunto de Expertos del Sector Pblico y Privado en
Comercio Electrnico, del Area de Libre Comercio de las Amricas (ALCA), en la Conferencia Internacional de la
OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/index.html.
El Informe se encuentra en http://ecommerce.wipo.int.
[252]
Vase la presentacin de R. Farley, Ministro de Industria y Negocios Internacionales del Ministerio de Industria,
Comercio y Fomento de los Negocios, de Barbados, en la Conferencia Internacional de la OMPI, sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/index.html.
cxix
[253]
cxx
[254]
cxxi
[255]
cxxii
[256]
cxxiii
Vase el Anexo III en que figura una lista (con direcciones de Internet) de varios gobiernos y
organizaciones que ofrecen recursos en lnea.
Vase por ejemplo el anlisis de las varias cuestiones estratgicas de gestin y tcnicas examinadas en el
Plan Estratgico de Ejecucin en materia de Tecnologas de la Informacin del Comit Permanente de
Tecnologas de la Informacin de la OMPI, documento SCIT/4/2 (del 24 de septiembre de 1999), en
http://www.wipo.int/spa/general/scit/meeting/4/2.pdf.
Vase el mensaje del Director General ante el Comit Permanente de Tecnologas de la Informacin, en el Plan
Estratgico de Ejecucin en materia de Tecnologas de la Informacin, documento SCIT/4/2 (24 de septiembre
de 1999), en http://www.wipo.int/spa/general/scit/meeting/4/2.
Vanse las presentaciones de C. Buffam (OMPI) y L. Goelzer (Consultor de la OMPI), donde figura una
descripcin tcnica del sistema WIPONET. Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y
Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
[257]
Por ejemplo, vanse los sitios Web de varias oficinas nacionales de propiedad intelectual, enumerados en el
Anexo III.
cxxiv
[258]
cxxv
Esta nueva orientacin refleja, en el contexto de la propiedad intelectual, los muchos cambios resultantes
de la intensificacin del comercio electrnico, denominados desintermediacin. Vase The Economic and
Social Impacts of Electronic Commerce: Preliminary Findings and Research Agenda, captulo 4, pgina 8 OCDE
(1999), en http://www.oecd.org/subject/e_commerce/summary.htm.
[259]
cxxvi
[260]
cxxvii
[261]
cxxviii
[262]
cxxix
[263]
cxxx
[264]
cxxxi
[265]
cxxxii
[266]
cxxxiii
[267]
cxxxiv
[268]
cxxxv
[269]
cxxxvi
cxxxvii
Collective Management of Copyright, p. 140, Simposio mundial de la OMPI relativo al impacto de la tecnologa
digital sobre el derecho de autor y los derechos conexos (1993).
cxxxviii
[272]
cxxxix
[273]
cxl
[274]
cxli
[275]
cxlii
[276]
cxliii
[277]
cxliv
[278]
Vase Museums Join Forces to Protect Cyber Rights to Art, en The San Diego Union Tribune (31 de enero
de 1999), en http:/www.uniontrib.com/news/utavchivon-Tribune+Library+Library++%28museums.
cxlv
[279]
cxlvi
[280]
Para un examen detenido de estas cuestiones, vase la presentacin de M. Shapiro, Consejero Jurdico del
Instituto Internacional de la Propiedad Intelectual, Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Art Web, consorcio compuesto por Bridgeman Art Library, La Runion des Muses Nationaux y
Bildarchiv Preussicher Kulturbesitz, ofrece un punto de acceso conjunto a estos tres archivos de imgenes europeos.
Dos consorcios similares son el Art Museum Image Consortium (AMICO) (en http://www.amico.net) y el Museum
Digital Library Collection (MDLC) (en http://museumlicensing.org). Corbis Corporation, filial de Microsoft, ha
suscrito acuerdos de licencia no exclusivos con el Museo de Arte de Filadelfia, el Real Museo de Ontario, en
Canad, la National Gallery de Londres y el Museo del Ermitage de Rusia.
cxlvii
[281]
cxlviii
[282]
cxlix
Vase Delivering Digital Images: Cultural Heritage Resources for Education, The Museum
Educational Site Licensing Project (MESL), the Getty Information Institute (1998).
Consltese el sitio Web de la coleccin digital del Museo del Ermitage, creado en colaboracin con IBM,
en http://www.hermitagemuseum.org. Vase la presentacin de M. Borisovitch Piotrovski, Director del Museo del
Ermitage, durante la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual
(septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
[283]
Para un examen de varios sistemas de solucin en lnea de controversias comerciales, incluidos CyberTribunal,
Online Ombuds, Cybersettle.com, Inc. y Clickonsettle, vase la presentacin de S. Donahey, Abogado, de
Tomlinson, Yisko, Morosoli & Moser LLP, durante la Conferencia Internacional de la OMPI sobre Comercio
Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
cl
[284]
cli
[285]
clii
[286]
Vase el sitio Web del Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI, en http://arbiter.wipo.int; vase
igualmente la presentacin de E. Wilbers (OMPI), durante la Conferencia Internacional de la OMPI sobre
Comercio Electrnico y Propiedad Intelectual (septiembre de 1999), en
http://ecommerce.wipo.int/meetings/1999/index.html.
Para un examen ms detenido de la cuestin, vase F. Gurry, Dispute Resolution on the Internet,
documento presentado en la 5 Conferencia Internacional Bienal sobre Solucin de Controversias, Federacin
Internacional de Instituciones de Arbitraje Comercial (IFCAI), Nueva York (mayo de 1999).