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Bruxelles, le 07.10.2014
C(2014) 7156 final
Objet:
VERSION PUBLIQUE
Ce document est publi uniquement pour
information.
Monsieur le Ministre,
La Commission souhaite informer le Luxembourg quaprs avoir examin les
informations communiques par vos autorits sur la mesure susmentionne, elle a dcid
douvrir la procdure prvue larticle 108, paragraphe 2, du trait sur le fonctionnement
de lUnion europenne (TFUE).
1.
PROCDURE
(1)
(2)
(3)
(4)
Elle demandait galement que lui soient fournis les bilans et les comptes annuels de
chaque entit lgale membre du groupe Amazon prsente au Luxembourg pour les
annes 2011, 2012 et 2013.
(5)
Enfin, la Commission demandait que lui soient fournis i) toutes les dcisions
anticipatives adresses au groupe Amazon (y compris toute entit lgale
appartenant au groupe) qui taient encore en vigueur la date de la demande du
24 juin 2014, ii) toutes les dcisions anticipatives accordes au groupe Amazon (y
compris toute entit lgale appartenant au groupe) depuis lanne 2004 et jusqu
la date de la demande et iii) tous les lments pertinents pour comprendre la ou les
dcisions anticipatives et en particulier, les rapports sur les prix de transfert si de
tels rapports avaient t fournis par Amazon aux autorits luxembourgeoises.
(6)
2.
DESCRIPTION
Les APP diffrent certains gards des dcisions anticipes traditionnelles que peuvent rendre
certaines administrations fiscales. LAPP prend gnralement en compte des lments de fait, alors que
les dcisions anticipes traditionnelles se limitent gnralement linterprtation de points de droit
partir des faits soumis par le contribuable. En cas de dcision anticipe traditionnelle, ladministration
fiscale ne sinterroge pas sur les faits voqus par le contribuable, alors que dans le cas dun APP, il est
probable que les faits seront analyss en profondeur. En outre, lAPP porte gnralement sur plusieurs
transactions, plusieurs catgories de transactions rcurrentes ou sur lensemble des transactions
internationales du contribuable au cours dune priode donne. Par contre, la dcision anticipe
traditionnelle ne vaut gnralement que pour une transaction donne. Voir les principes de lOCDE,
paragraphe 4.132.
Dans ce contexte, les prix de transfert dsignent les prix facturs pour des
oprations commerciales entre diverses parties du mme groupe dentreprises,
notamment les prix fixs pour les produits vendus ou les services fournis par une
filiale dun groupe dentreprises une autre filiale du mme groupe. Les prix fixs
pour ces oprations et les montants rsultants calculs sur la base de ces prix
contribuent augmenter les bnfices dune filiale et diminuer les bnfices de
lautre filiale des fins fiscales et contribuent ds lors dterminer lassiette fiscale
de ces deux entits. Les prix de transfert concernent donc galement la rpartition
des bnfices entre diffrentes parties du mme groupe dentreprises.
(9)
Les entreprises multinationales paient des impts sur des territoires qui appliquent
des taux dimposition diffrents. Le bnfice aprs impts enregistr au niveau du
groupe est la somme des bnfices aprs impts dans chaque pays o le groupe est
assujetti limpt. Ds lors, plutt que de maximiser le bnfice dclar dans
chaque pays, les entreprises multinationales ont une incitation financire, lors de la
rpartition des bnfices entre les diffrentes entreprises du groupe, attribuer
autant de bnfices que possible au territoire qui applique une imposition faible et
aussi peu de bnfices que possible aux territoires qui appliquent une imposition
leve. Ce rsultat pourrait par exemple tre obtenu en exagrant le prix des
produits vendus par une filiale tablie sur un territoire appliquant une imposition
faible une autre filiale tablie sur un territoire appliquant une imposition leve.
De la sorte, la filiale limposition plus leve dclarerait des cots plus levs et
donc un bnfice plus faible par rapport aux conditions du march. Ce bnfice
excdentaire serait enregistr sur le territoire appliquant une imposition plus faible
et serait impos un taux plus faible que si le prix de la transaction avait t fix
aux conditions du march.
(10) Ces prix de transfert pourraient ds lors ne pas tre fiables des fins fiscales et ne
devraient pas dterminer lassiette fiscale pour limpt sur les socits. Si le prix
(manipul) de la transaction entre entreprises du mme groupe tait pris en compte
afin dvaluer les bnfices imposables sur chaque territoire, il entranerait un
avantage pour les entreprises qui peuvent rpartir artificiellement les bnfices
entre des entreprises associes situes sur diffrents territoires par rapport aux
autres entreprises. Afin dviter ce type davantage, il est ncessaire de veiller ce
que les revenus imposables soient dtermins conformment aux conditions du
march.
(11) Le principe accept au niveau international pour fixer ces conditions commerciales
entre les entreprises dun mme groupe ou entre une succursale dun groupe et sa
socit mre et, partant, pour la rpartition des bnfices est le principe de pleine
concurrence tel qunonc larticle 9 du modle de convention fiscale de
lOCDE. Selon cette disposition, les relations commerciales et financires entre les
entreprises associes ne doivent pas diffrer de celles qui seraient convenues entre
2
Principes de lOCDE, paragraphe 4.123. tant donn que les APP concernent la rmunration de
transactions qui nont pas encore eu lieu, la fiabilit de toute prvision utilise dans un APP dpend ds
lors la fois de la nature de la prvision et des hypothses de base sur lesquelles cette prvision est
fonde. Ces hypothses de base peuvent inclure notamment des circonstances qui influencent la
rmunration des transactions lorsquelles ont finalement lieu.
sont les consommateurs, les vendeurs, les entreprises et les crateurs de contenu.
Amazon sadresse aux consommateurs par lintermdiaire de ses sites web de
commerce de dtail. Elle fabrique et vend galement des appareils Kindle et offre
des programmes permettant aux vendeurs de commercialiser leurs produits sur ses
sites web et les sites web de leur propre marque et de satisfaire8 des commandes via
Amazon. La socit sadresse aux dveloppeurs et aux entreprises par
lintermdiaire dAmazon Web Services, qui donne accs des infrastructures
technologiques destines diffrents types dactivits. En outre, Amazon tire des
revenus dautres services commerciaux et promotionnels, tels que la publicit en
ligne et les contrats lis des cartes de crdit en partenariat avec une autre marque.
En 2013, les ventes nettes au niveau mondial dAmazon se sont leves
74 452 millions dUSD, et son bnfice net aprs impt 274 millions dUSD. Au
niveau gographique, la ventilation des ventes stablit comme suit (en pourcentage
du total des ventes nettes pour lexercice 2013): 60 % pour le march Amrique du
Nord et 40 % pour le march International. En 2013, Amazon employait environ
117 300 personnes temps partiel ou temps complet dans le monde 9.
2.2.2. Structure dAmazon au Luxembourg
(18) Selon les informations communiques par le Luxembourg, Amazon EU Socit
responsabilit limite, socit commerciale luxembourgeoise (ci-aprs Amazon
EU Sarl ou LuxOpCo), joue le rle de sige principal dAmazon pour lEurope
et est le principal oprateur des services de commerce de dtail et des services aux
entreprises offerts par lintermdiaire des sites web europens dAmazon. En outre,
elle assume des fonctions de gestion de trsorerie et dtient (directement ou
indirectement) les autres filiales europennes dAmazon qui assurent la
commercialisation, le marketing et les fonctions de support. En outre, selon les
informations communiques par Amazon la Commission des comptes publics de
la Chambre des communes du Royaume-Uni, Amazon EU Sarl dtient les stocks,
ralise les bnfices lis la vente de produits aux clients finaux et supporte le
risque de pertes10. En 2013, le chiffre daffaires net de LuxOpCo sest lev
13 612 449 784 EUR.
(19) Amazon Europe Technologies Holding SCS (ci-aprs Lux SCS), une socit en
commandite simple luxembourgeoise dtenant lensemble des actions dAmazon
EU Sarl, concde les licences dexploitation des droits de proprit intellectuelle du
groupe Amazon Amazon EU Sarl pour que cette dernire puisse exploiter les
sites web europens, en change du versement dune redevance fiscalement
dductible (ci-aprs la redevance).
(20) Le service de vente de produits de tiers (service de place de march)11 dAmazon
dans lUE, qui aide les vendeurs qui commercialisent leurs produits sur les sites
8
9
10
11
Le fait de satisfaire une commande fait rfrence au processus initi dans une entreprise lorsquune
commande de produit est reue. Cela inclut le fait de stocker le produit, de trouver le produit
command, de lemballer et de lexpdier la bonne adresse.
Rapport annuel 2013, Amazon.Com, p. 4, 25 et 36.
http://www.publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
Le service de place de march dAmazon permet des petites entreprises et des petits vendeurs de
proposer leurs produits la vente dans lUE par lintermdiaire des sites web dAmazon. De plus, ces
entreprises et ces vendeurs peuvent choisir denvoyer leurs stocks Amazon dans un seul pays;
Amazon stocke ces produits dans ses centres de commandes, les propose sur tous ses sites web en
Europe, et les collecte, emballe et expdie nimporte o en Europe.
web europens, est gr par Amazon Services Europe Sarl, une socit
luxembourgeoise dtenue par Amazon EU Sarl. Depuis le Luxembourg, Amazon
Services Europe Sarl traite et rgle les oprations de paiement de ses clients
europens12.
(21) La branche numrique dAmazon dans lUE (qui vend des contenus au format MP3
et des livres numriques) est exploite par Amazon Media EU Sarl, une socit
luxembourgeoise dtenue par Amazon EU Sarl. Amazon Media EU Sarl ralise les
bnfices associs la vente de produits numriques aux consommateurs finaux et
supporte le risque de pertes. Depuis le Luxembourg, Amazon Media EU Sarl traite
et rgle les oprations de paiement de ses clients europens13.
(22) Les entits du groupe Amazon qui sont assujetties limpt sur le revenu des
socits au Luxembourg sont les suivantes: Amazon EU Sarl, Amazon Media EU
Sarl, Amazon Luxembourg Sarl, Amazon Services Europe Sarl, FinLux Sarl et
Amazon Payments SCA. Ces socits forment un groupe dintgration fiscale14 au
sein duquel Amazon EU Sarl joue le rle de socit mre. En dehors de ce groupe
dintgration fiscale, le groupe Amazon possde deux autres entreprises au
Luxembourg, Amazon Eurasia Sarl et Amazon Europe Core Sarl. Toutes deux sont
entirement dtenues par Amazon Europe Technologies Holding SCS, une socit
en commandite simple enregistre au Luxembourg15*.
(23) Amazon compte environ 1 000 salaris au Luxembourg, dont les postes de
direction stratgique grant lensemble des activits europennes dAmazon.
2.3. La mesure conteste
(24) Donnant suite la demande de renseignements du 24 juin 201416, les autorits
luxembourgeoises ont fourni des rponses aux questions de la Commission ainsi
quun certain nombre de pices justificatives, parmi lesquelles i) une note de
service de 1989 sur la pratique des dcisions fiscales anticipatives, tablie par
ladministration fiscale luxembourgeoise; ii) une lettre dAmazon en date du
23 octobre 2003 demandant lacceptation par les autorits fiscales
luxembourgeoises, aux fins de limpt sur les socits au Luxembourg, des accords
en matire de prix conclus entre Lux SCS et Amazon EU Sarl (dnomme
12
13
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15
16
http://www.publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
http://www.publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
Le rgime dintgration fiscale permet une socit mre et une ou plusieurs de ses filiales de se
faire imposer comme un groupe. Aux fins de limpt sur les revenus des socits, cela signifie que les
filiales sont considres comme intgres fiscalement dans la socit mre. Les principaux avantages
du rgime dintgration fiscale sont que les pertes dune socit peuvent tre compenses par les
bnfices dune autre socit du groupe et que les cessions dimmobilisations dune socit vers une
autre sont, en principe, exonres. Pour pouvoir bnficier du rgime dintgration fiscale, la socit
mre doit dtenir, directement ou indirectement une participation de 95 %, au minimum, dans le capital
social de la filiale dont lintgration fiscale est demande, et tant la socit mre que ses filiales
doivent tre des socits de capitaux rsidentes totalement assujetties limpt sur les socits. Le
rgime dintgration fiscale est demand pour une priode couvrant au minimum cinq exercices
dexploitation (voir larticle 164 bis de la loi concernant limpt sur le revenu de 1967).
Le 31 dcembre 2013, Amazon Europe Core Sarl ntait pas oprationnelle. En 2012, Amazon Eurasia
Sarl a ralis des recettes nettes de [] EUR.
Certains passages du prsent texte ont t masqus pour ne pas divulguer d'informations
confidentielles; ils figurent entre crochets.
Dcrite aux points (2) (5) ci-dessus.
LuxOpCo dans ladite lettre)17 dcrits dans ladite lettre; et iii) une lettre du
conseiller fiscal dAmazon, tablie au nom dAmazon, en date du 31 octobre 2003,
demandant lapprobation, par les autorits fiscales luxembourgeoises, de la
structure juridique dAmazon, telle que dcrite dans ladite lettre, aux fins de
limposition des socits au Luxembourg.
(25) Cette rponse contenait galement une lettre des autorits fiscales
luxembourgeoises Amazon, en date du 6 novembre 2003, dans laquelle elles
expriment leur approbation quant au contenu des lettres du 23 octobre 2003 et du
31 octobre 2003 concernant la proposition de traitement fiscal par les autorits
fiscales luxembourgeoises, des futures activits dAmazon.
(26) Enfin, la rponse des autorits luxembourgeoises contenait un organigramme
prsentant la structure juridique dAmazon au Luxembourg ainsi que les comptes
financiers des entits lgales du groupe Amazon tablies au Luxembourg pour les
annes 2011, 2012 et 2013.
(27) La mesure faisant lobjet de lapprciation dans la prsente dcision est la lettre des
autorits fiscales luxembourgeoises adresse Amazon le 6 novembre 2003 (ciaprs la dcision anticipative conteste) approuvant laccord en matire de prix
de transfert dcrit dans la lettre dAmazon adresse auxdites autorits le 23 octobre
2003 ainsi que la structure du groupe Amazon dcrite dans ses lettres des 23 et
31 octobre 2003. En particulier, la prsente dcision value laccord en matire de
prix de transfert approuv dans la dcision anticipative conteste et est sans
prjudice de lapprciation dautres mesures contenues dans ladite dcision
anticipative.
2.3.1. Structure du groupe dcrite dans la demande de dcision anticipative
(28) Selon les lettres du 23 octobre 2003 et du 31 octobre 2003 (ci-aprs conjointement
dnommes la demande de dcision anticipative), Amazon avait lintention de
restructurer ses activits commerciales en Europe en tablissant son sige europen
au Luxembourg. La structure cible dcrite dans la demande de dcision anticipative
semble avoir t effectivement mise en place et na pas sensiblement chang18
avant la fin de 2013.
(29) Dans la structure cible, LuxOpCo19 fonctionnerait comme le principal oprateur
des services de commerce de dtail et des services aux entreprises offerts par
lintermdiaire des sites web europens dAmazon correspondant aux adresses
URL www.amazon.co.uk, www.amazon.de, www.amazon.fr et toute nouvelle
adresse URL par lintermdiaire de laquelle Amazon lancerait une nouvelle
activit. Selon la demande de dcision anticipative, Amazon agit comme le vendeur
des produits dans le secteur de la vente au dtail. Lactivit de la vente au dtail
couvre toute une gamme de produits, notamment des appareils lectroniques, des
ordinateurs, des livres et des articles de plein air. Amazon acquiert ces produits
auprs de fournisseurs et excute les commandes les concernant par lintermdiaire
17
18
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des fins de cohrence avec la dcision anticipative conteste et avec la demande de dcision fiscale
anticipative, Amazon EU Sarl sera dnomme LuxOpCo ci-aprs dans la dcision.
Selon les autorits luxembourgeoises, la structure aurait subi certains changements au 1er juillet 2014.
Plus prcisment, une nouvelle entit, Amazon Europa Core S..r.l., ddie [] .
La demande de dcision anticipative concerne Lux OpCo. Dans les rponses des autorits
luxembourgeoises, Lux OpCo est identifie comme tant Amazon EU Sarl.
20
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Lux SCS agit en tant que socit holding de droits de proprit intellectuelle et
participe au dveloppement constant de certains droits de proprit intellectuelle
utiliss dans lexploitation des sites web europens en vertu dun accord
prvoyant un paiement dentre22 et dun accord sur la rpartition des cots,
conclu avec Amazon.com.Inc et dautres filiales amricaines du groupe Amazon.
Lux SCS cde ces droits de proprit intellectuelle sous licence LuxOpCo en
contrepartie du versement dune redevance fiscalement dductible (ci-aprs la
Selon un document crit provenant dAmazon EU Sarl fourni la suite de laudition dAmazon devant
la Chambre des communes, Amazon Europe Holding Technologies SCS est maintenant dtenue par
Amazon.com Intl Sales, Inc., Amazon.com, Inc., et Amazon Europe Holding, Inc., trois entreprises
amricaines.
Toutefois, en raison dun dcalage dans la classification de Lux SCS (transparente ou non transparente
suivant le rglement amricain check-the-box) entre le Luxembourg et les tats-Unis, limposition
des associs aux tats-Unis peut tre diffre indfiniment aussi longtemps quaucun bnfice nest
rapatri aux tats-Unis.
Un paiement dentre est un paiement effectu par un nouvel entrant dans le cadre dun accord de
rpartition des cots dj existant en vue dobtenir une participation aux rsultats de lactivit
antrieure de cet accord. []
redevance). Lux SCS conserve tous les risques associs la dtention des
droits de proprit intellectuelle. Lux SCS conclut galement des accords de prt
avec LuxOpCo et dautres entreprises du groupe afin de prter les excdents de
liquidits dautres entreprises du groupe.
LuxOpCo gre tous les sites web europens dAmazon (au moment de la dcision
anticipative, il sagissait dAmazon.de, dAmazon.fr et dAmazon.co.uk) et elle
dtient (directement ou indirectement) toutes les parts des filiales europennes qui
assurent le marketing en dehors du Luxembourg. LuxOpCo utilise les serveurs
bass au Luxembourg, dont elle est propritaire, pour procder au traitement des
transactions avec les clients et les vendeurs tiers et autoriser les paiements, y
compris les paiements des commerants tiers. LuxOpCo consent galement des
prts intragroupe dautres membres du groupe Amazon.
Sur les [20-50] salaris temps plein qui taient censes travailler au
Luxembourg pour LuxOpCo, [5-20] occuperaient des postes de direction, tandis
que les autres ([15-30] environ) seraient employs dans des activits telles que le
marketing, la technologie et les comptes crditeurs.
23
24
Voir Q366 et Q373 dans HM Revenue & Customs: Annual Report and Accounts 201112, House of
Commons Committee of Public Accounts, 2012.
Voir Q407 et Q383 dans HM Revenue & Customs: Annual Report and Accounts 201112, House of
Commons Committee of Public Accounts, 2012.
10
Schma 1 Structure juridique envisage pour le groupe, telle que dcrite dans la demande de dcision
anticipative
(2)
(3)
le taux de redevance pour lanne est gal la redevance divise par les
revenus UE totaux pour lanne;
(4)
(5)
les revenus UE dsignent les revenus totaux nets des ventes obtenus par
LuxOpCo grce aux sites web europens; ils correspondent la somme a)
du total des prix de vente des produits vendus par LuxOpCo, mentionns
sur les factures dlivres aux clients, y compris les revenus imputables aux
emballages, au transport et la manutention, dduction faite des taxes sur la
valeur ajoute, des ristournes et autres remises, et b) des revenus totaux des
12
POSITION DU LUXEMBOURG
(41) Le Luxembourg affirme que la dcision anticipative conteste ne constitue pas une
aide dtat.
(42) Il affirme que sa pratique en matire de dcisions fiscales anticipatives se fonde sur
larticle 164 du code fiscal luxembourgeois de 1967, qui ne laisse aucune marge
dapprciation aux autorits fiscales. Compte tenu de labsence de toute marge
dapprciation formelle dans la pratique en matire de dcisions fiscales
anticipatives, le Luxembourg affirme quune telle dcision ne peut donner lieu
une aide dtat, moins que la loi nait fait lobjet dune mauvaise application;
laquelle ne pourrait toutefois tre apprcie quau regard dune valuation de la loi
nationale. En outre, la fiscalit relevant de la comptence des tats membres, la
Commission ne peut intervenir dans ces matires quen cas derreur manifeste.
Enfin, le Luxembourg affirme que la dcision fiscale anticipative concernant
25
Cependant, comme expliqu la note de bas de page 21, limposition des associs aux tats-Unis peut
tre diffre indfiniment aussi longtemps quaucun bnfice nest rapatri aux tats-Unis.
13
APPRCIATION
Communication de la Commission sur lapplication des rgles relatives aux aides dtat aux mesures
relevant de la fiscalit directe des entreprises (JO C 384 du 10.12.1998, p. 3).
14
28
29
30
31
Arrt du 15 novembre 2011 dans les affaires jointes C-106/09 P et C-107/09 P, Commission et
Espagne/Government of Gibraltar et Royaume-Uni (EU:C:2011:732 , point 72).
Arrt du 8 novembre 2001 dans laffaire C-143/99, Adria-Wien Pipeline (EU:C:2001:598, point 38).
Arrt du 26 septembre 1996 dans laffaire C-241/94, France/Commission (Kimberly Clark Sopalin)
(EU:C:1996:353, points 23 et 24).
Dcision 2003/755/CE de la Commission du 17 fvrier 2003 concernant laide dtat C 15/2002,
Centres de coordination tablis en Belgique (JO L 282 du 30.10.2003, p. 25, considrant 95).
En particulier, des dcisions anticipatives permettant aux contribuables de recourir des mthodes de
fixation de prix de transfert incorrectes pour calculer leurs revenus imposables, par exemple
lutilisation de marges fixes pour une mthode de prix de revient major (cost-plus) ou de prix de
revente minor (resale minus) afin de dterminer un prix de transfert adquat peuvent comporter un
lment daide dtat. Voir la dcision 2003/438/CE de la Commission du 16 octobre 2002 concernant
15
conduit une assiette fiscale infrieure celle qui aurait t dtermine par
lapplication correcte dudit principe, elle confre un avantage slectif lentreprise
concerne32.
(55) Les principes de lOCDE constituent un document de rfrence qui recommande
des mthodes pour parvenir une approximation des prix de pleine concurrence, et
la Commission les a retenus en tant que lignes directrices appropries cet effet
dans des dcisions antrieures33. Les diffrentes mthodes expliques dans les
principes de lOCDE peuvent dboucher sur une large fourchette de rsultats en ce
qui concerne le montant de lassiette fiscale. De plus, en fonction des faits et des
circonstances propres au contribuable, toutes les mthodes ne permettent pas une
approximation correcte des prix de pleine concurrence. Avant daccepter une
mthode de calcul de lassiette fiscale propose par le contribuable,
ladministration fiscale devrait comparer cette mthode au comportement prudent
dun oprateur du march hypothtique qui exigerait, de la part dune filiale ou
dune succursale, une rmunration conforme au march, refltant les conditions
normales de concurrence. Par exemple, un oprateur du march naccepterait pas
que ses revenus soient fonds sur une mthode qui vise atteindre le plus faible
rsultat possible si les faits et circonstances peuvent justifier le recours dautres
mthodes plus appropries.
(56) Par consquent, les dcisions fiscales anticipatives ne doivent pas avoir pour effet
de rduire la charge fiscale des entreprises concernes par rapport aux autres
entreprises se trouvant dans une situation de droit ou de fait similaire. En acceptant,
par voie de dcisions fiscales anticipatives, que les entreprises multinationales
scartent des modalits dimposition normales lors de la fixation des conditions
relatives aux oprations intragroupes, les autorits fiscales peuvent renoncer des
revenus imposables sur leur territoire, et ainsi se priver de ressources dtat, en
particulier lorsquelles acceptent des conditions qui scartent de celles prvalant
entre des oprateurs conomiques indpendants34.
32
33
34
le rgime daide dtat C 50/2001 (ex NN 47/2000) Socits de financement mis excution par
le Luxembourg (JO L 153 du 20.6.2003, p. 40, considrants 43 et 44); dcision 2003/501/CE de la
Commission du 16 octobre 2002 concernant le rgime daide dtat C 49/2001 Centres de
coordination luxembourgeois (JO L 170 du 9.7.2003, p. 20, considrants 46, 47 et 50); dcision
2003/755/CE de la Commission du 17 fvrier 2003 concernant laide dtat C 15/2002 Centres de
coordination tablis en Belgique (JO L 282 du 30.10.2003, p. 25, considrants 89 95) et larrt du
22 juin 2006 dans les affaires jointes connexes C-182/03 et C-217/03, Belgique et Forum
187/Commission (EU:C:2006:416, points 96 et 97); dcision 2004/76/CE de la Commission du 13 mai
2003 concernant laide dtat C45/2001 Rgime franais des quartiers gnraux et centres de
logistique (JO L 23 du 28.1.2004, p. 1, considrants 50 et 53).
Arrt du 22 juin 2006 dans les affaires jointes C-182/03 et C-217/03, Belgique et Forum
187/Commission (EU:C:2006:416, point 95).
Voir dcision 2003/755/CE de la Commission du 17 fvrier 2003 concernant laide dtat C 15/2002
Centres de coordination tablis en Belgique (JO L 282 du 30.10.2003, p. 55, considrants 89 95) et
dcision 2003/512/CE de la Commission du 5 septembre 2002 concernant laide dtat C47/01
Rgime daide excut par lAllemagne en faveur des centres de contrle et de coordination (JO L 177
du 16.7.2003, p. 17, considrants 27 et 28).
Si au lieu dmettre une dcision fiscale anticipative, ladministration fiscale acceptait simplement une
mthode dimposition base sur des prix qui scartent des conditions prvalant entre des oprateurs
conomiques indpendants, il sagirait galement daides dtat. Le principal problme nest pas la
dcision fiscale anticipative en tant que telle, mais lacceptation dune mthode dimposition qui ne
tient pas compte des principes de fonctionnement du march.
16
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37
Aide dtat C 49/2001, Centres de coordination du Luxembourg (JO L 170 du 9.7.2003, p. 20,
considrant 46).
Aide dtat C 49/2001, Centres de coordination du Luxembourg (JO L 170 du 9.7.2003, p. 20).
Communication de la Commission sur lapplication des rgles relatives aux aides dtat aux mesures
relevant de la fiscalit directe des entreprises (JO C 384 du 10.12.1998, p. 3).
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39
40
18
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La demande de dcision anticipative utilise le terme revenus. Les autres termes pouvant dsigner la
mme entre comptable sont chiffre daffaires ou ventes.
Plus concrtement, la redevance serait calcule sur la base des revenus si un pourcentage fixe tait
appliqu aux chiffres des revenus dclars chaque anne, ce qui correspondrait au montant vers
chaque anne Lux SCS sous forme de redevance. En lespce, plutt que dtre calcul sur la base
des revenus, le montant de la redevance est dtermin tout dabord comme un bnfice rsiduel et,
ensuite uniquement, le montant correspondant est divis par le montant des revenus pour parvenir un
pourcentage, lequel peut, par consquent, toutefois varier danne en anne.
Il est rappel que la demande de dcision anticipative utilise le terme revenus. Les autres termes
pouvant dsigner la mme entre comptable sont chiffre daffaires ou ventes.
19
teste est celle qui une mthode de prix de transfert peut tre applique de la
manire la plus fiable et pour laquelle les comparables les plus fiables peuvent tre
trouvs ; ce sera le plus souvent celle dont lanalyse fonctionnelle est la moins
complexe. Toutefois, sur la base de la description des fonctions exerces par
LuxOpCo et des risques encourus44, il apparat que ces fonctions et risques sont
complexes. LuxOpCo remplit de nombreuses fonctions et est le sige dAmazon
pour lEurope. En particulier, sur la base de la description des fonctions de
LuxOpCo incluse dans la demande de dcision fiscale anticipative, il semble que
LuxOpCo prenne des dcisions de gestion dentreprise et commerciales
stratgiques et assume des risques commerciaux, notamment le risque dinventaire
ainsi que des risques oprationnels lis lexploitation des sites web. Les fonctions
qui sont actuellement excutes par LuxOpCo, telles que dcrites aux points (18) et
(33), semblent confirmer que LuxOpCo nexcute pas une fonction de routine
prsentant un risque limit.
(69) Aux fins dune analyse des prix de transfert, et notamment afin de dterminer si
LuxOpCo exerce des fonctions moins complexes que Lux SCS, une analyse plus
approfondie des fonctions et des risques serait ncessaire, mais la demande de
dcision anticipative nen contient pas, voir le point (32). Cette demande indique
par exemple qu la fois les entits UE existantes et LuxOpCo exerceraient une
fonction de marketing et il napparat pas clairement sil sagit de la mme
fonction, voir les points (30) et (31) ci-dessus. La demande de dcision anticipative
ne contient pas dinformation quant lentit qui dtient les stocks, information
prsente lors de laudition tenue devant la Commission des comptes publics de la
Chambre des communes, voir le point (33), et qui est pertinente pour pouvoir
valuer les risques de LuxOpCo.
(70) Par comparaison, les droits de proprit intellectuelle pour lesquels Lux SCS est
rmunre ne sont dcrits ni dans la demande de dcision anticipative ni par les
autorits luxembourgeoises. Il est donc impossible de conclure sur cette base que
Lux SCS assure des fonctions plus complexes que LuxOpCo. En tout tat de cause,
Lux SCS semble avoir pour unique fonction la concession de sous-licences sur des
droits de proprit intellectuelle quelle na pas dvelopps. Bien quil soit
mentionn que Lux SCS assume tous les risques lis la dtention des droits de
proprit intellectuelle45, les risques lis la possession dun droit de proprit
intellectuel existant ne sont pas prciss et semblent limits, notamment par rapport
tous les autres risques entrepreneuriaux assums par LuxOpCo.
(71) Il rsulte aussi de ce qui prcde quAmazon a un intrt financier exagrer le
montant de la redevance lorsquelle applique laccord en matire de prix de
transfert approuv par la dcision fiscale anticipative conteste. En effet, la
redevance est dduite du bnfice imposable de LuxOpCo au Luxembourg et
verse Lux SCS, une entit transparente au regard du droit fiscal luxembourgeois.
Lux SCS nayant, par ailleurs, pas dtablissement stable au Luxembourg, selon la
dcision fiscale anticipative conteste, elle nest pas assujettie limpt au
Luxembourg, comme expliqu aux points (39) et (40) ci-dessus, de sorte quune
redevance exagre rduirait indment limpt pay par Amazon au Luxembourg
par un transfert des bnfices une entit non assujettie limpt sur les socits.
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(78) Cet avantage est galement accord dune manire slective. Les dcisions fiscales
anticipatives qui fournissent une simple interprtation des dispositions fiscales
applicables sans scarter de la pratique administrative habituelle ne donnent pas
lieu une prsomption davantage slectif. En revanche, les dcisions qui
scartent de cette pratique ont pour effet de rduire la charge fiscale des
entreprises concernes par rapport dautres entreprises se trouvant dans une
situation de droit et de fait similaire. Les autorits luxembourgeoises stant
cartes du principe de pleine concurrence en ce qui concerne la dcision fiscale
anticipative conteste, il y a lieu de considrer la mesure en cause comme slective.
(79) tant donn que la dcision anticipative conteste remplit lensemble des quatre
conditions prvues par les dispositions de larticle 107, paragraphe 1, du TFUE, la
Commission considre, ce stade, quelle constitue une aide dtat au sens de ces
dispositions.
4.2. Compatibilit de laide
(80) tant donn que la mesure en cause constitue, de toute vidence, une aide dtat, il
convient de dterminer si elle peut tre considre comme compatible avec le
march intrieur. Les mesures daide dtat peuvent tre considres comme
compatibles avec le march intrieur sur la base des drogations prvues larticle
107, paragraphes 2 et 3, du TFUE. Les autorits luxembourgeoises nont avanc
aucun argument tendant prouver quune de ces drogations sappliquerait dans le
cas prsent53.
(81) Les drogations prvues larticle 107, paragraphe 2, du TFUE - qui concernent
les aides caractre social octroyes aux consommateurs individuels, les aides
destines remdier aux dommages causs par les calamits naturelles ou par
dautres vnements extraordinaires et les aides octroyes lconomie de
certaines rgions de la Rpublique fdrale dAllemagne - ne semblent pas
sappliquer en lespce.
(82) La drogation prvue larticle 107, paragraphe 3, point a), du TFUE - qui autorise
les aides destines favoriser le dveloppement conomique de rgions dans
lesquelles le niveau de vie est anormalement bas ou dans lesquelles svit un grave
sous-emploi, ainsi que celui des rgions vises larticle 349, compte tenu de leur
situation structurelle, conomique et sociale - ne semble pas non plus sappliquer.
(83) Sagissant des drogations prvues larticle 107, paragraphe 3, points b) et d), du
TFUE, laide en question ne semble pas destine promouvoir la ralisation dun
projet important dintrt europen commun ni remdier une perturbation grave
de lconomie du Luxembourg, ni encore promouvoir la culture et la conservation
du patrimoine.
(84) Enfin, en vertu de larticle 107, paragraphe 3, point c), du TFUE, les aides
destines faciliter le dveloppement de certaines activits ou de certaines rgions
conomiques peuvent tre considres comme compatibles avec le march intrieur
quand elles naltrent pas les conditions des changes dans une mesure contraire
lintrt commun. La Commission ne dispose ce stade daucun lment qui lui
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La Commission rappelle que selon la jurisprudence, il incombe ltat membre de dmontrer quune
aide est compatible avec le march intrieur (voir larrt du 12 septembre 2007 dans laffaire T 68/03,
Olympiaki Aeroporia Ypiresies/Commission, EU:T:2007:253, point 34).
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de fournir une copie de lanalyse conomique vise au point, si une telle analyse
existe;
dexpliquer les raisons de lcart constat par rapport aux mthodes de fixation des
prix de transfert de lOCDE lors du calcul de la rmunration de LuxOpCo;
de fournir le montant des redevances verses par LuxOpCo Lux SCS au cours des
dix derniers exercices comptables ainsi que les chiffres comptables sur la base
desquels la redevance a t calcule lors de chaque exercice comptable.
La Commission invite vos autorits transmettre immdiatement une copie de la
prsente lettre aux bnficiaires potentiels de laide.
La Commission rappelle au Luxembourg leffet suspensif de larticle 108, paragraphe 3,
du trait sur le fonctionnement de lUnion europenne et attire votre attention sur larticle
14 du rglement (CE) n 659/1999 du Conseil54, qui prvoit que toute aide illgale pourra
faire lobjet dune rcupration auprs de son bnficiaire.
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Joaqun ALMUNIA
Vice-prsident
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