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Chapeau

130 V 505
75. Extrait de l'arrt dans la cause E. contre Office de l'assurance-invalidit du canton du Jura et Tribunal
cantonal de la Rpublique et canton du Jura
I 98/04 du 13 octobre 2004
Regeste
Art. 20 al. 2 LAVS en relation avec l'art. 50 al. 1 LAI (dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre
2002): Compensation d'une crance en restitution contre un conjoint avec des arrirs dus l'autre conjoint.
La crance en restitution d'une rente d'invalidit assortie de rentes complmentaires (remplace par la suite
par une rente de vieillesse et des rentes complmentaires) l'encontre de l'un des conjoints peut tre
compense par des arrrages de rentes d'invalidit verss l'autre conjoint, mme si la personne du dbiteur
et celle du crancier de l'administration ne sont pas identiques. La condition de l'existence d'une relation
troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du point de vue juridique, entre les crances opposes
en compensation est en effet remplie (consid. 2.6 et 2.8). Les chiffres 10907 et 10908 des Directives de
l'Office fdral des assurances sociales concernant les rentes (DR) sont conformes la loi (consid. 2.9).
Faits partir de page 506
BGE 130 V 505 S. 506
A. A partir du 1er dcembre 1995, J., n en 1935, a t mis au bnfice d'une rente entire simple
d'invalidit, assortie d'une rente complmentaire pour son pouse, E., et de deux rentes pour les enfants du
couple, A. et B. (dcision de l'Office de l'assurance-invalidit du canton du Jura [ci-aprs: l'office AI] du 29
octobre 1996). Ces prestations ont t remplaces, partir du 1er dcembre 2000, par une rente simple de
vieillesse et deux rentes complmentaires pour enfant (dcision de la Caisse de compensation du canton du
Jura du 17 novembre 2000).
B. Entre-temps, le 7 octobre 1997, E. avait dpos une demande de prestations de l'assurance-invalidit. Par
dcision du 10 mars 2000, l'office AI lui a allou un quart de rente simple d'invalidit, ainsi que deux rentes
complmentaires simples pour enfant, fondes sur un degr d'invalidit de 46 pour cent. A la suite de
recours successifs de l'intresse, qui ont abouti un arrt du Tribunal fdral des assurances du 9 octobre
2001, l'office AI a repris l'instruction du cas. Le 15 novembre 2002, il a rendu quatre dcisions, par
lesquelles il a allou l'assure un quart de rente du 1er mai 1997 au 31 juillet 1997, une demi-rente du 1er
aot 1997 au 31 dcembre 1999 et une rente entire ds le 1er janvier 2000. Du fait que le mari avait
bnfici pour la mme priode d'une rente d'invalidit, puis d'une rente de vieillesse, l'office AI a revu le
calcul des rentes qui lui avaient t alloues, en tenant compte des lments suivants:
- la rente d'invalidit accorde l'pouse excluait le versement simultan d'une rente complmentaire pour
l'pouse raison de l'invalidit du mari;
BGE 130 V 505 S. 507
- partir du moment o l'pouse bnficiait d'une rente entire d'invalidit, la somme des deux rentes pour le
couple s'levait au plus 150 pour cent du montant maximum de la rente de vieillesse;
- les rentes pour enfant taient galement plafonnes lorsque les deux poux avaient droit des rentes de
cette nature.
L'office AI, par ces mmes dcisions du 15 novembre 2002, a compens l'excdent des rentes verses au
mari avec une partie des rentes alloues rtroactivement l'pouse.
C. E. a recouru contre les quatre dcisions mentionnes, en contestant le droit de l'office AI de compenser
les rentes perues indment par son mari avec les rentes qui lui avaient t alloues rtroactivement.
Statuant le 27 janvier 2004, le Tribunal cantonal de la Rpublique et canton du Jura, Chambre des
assurances, a rejet le recours.

D. E. interjette un recours de droit administratif dans lequel elle conclut l'annulation de ce jugement et
demande au Tribunal fdral des assurances d'ordonner l'office AI de lui verser les montants de 1791 fr.,
24'409 fr., 11'412 fr. et 18'473 fr.
L'office AI conclut au rejet du recours, ce que propose galement l'Office fdral des assurances sociales
(OFAS).
Considrants
Extrait des considrants:
1.
1.1 Selon l'art. 34 al. 1 LAI (dans sa version en vigueur du 1er janvier 1997 au 31 janvier 2002), les
personnes maries qui peuvent prtendre une rente ont droit, si elles exeraient une activit lucrative
immdiatement avant la survenance de l'incapacit de travail, une rente complmentaire pour leur conjoint,
pour autant que ce dernier n'ait pas droit une rente de vieillesse ou d'invalidit (premire phrase). D'autre
part, conformment l'art. 35 al. 1 LAI, les hommes et les femmes qui peuvent prtendre une rente
d'invalidit ont droit une rente pour chacun des enfants, qui, au dcs de ces personnes, aurait droit la
rente d'orphelin de l'assurance-vieillesse et survivants.
Conformment l'art. 38 al. 1 LAI (dans sa version en vigueur jusqu'au 31 dcembre 2003), la rente
complmentaire s'lve 30 pour cent et la rente pour enfant 40 pour cent de la rente d'invalidit
correspondant au revenu annuel moyen dterminant. Si les deux parents ont droit une rente pour enfant, les
deux rentes pour
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enfants sont rduites dans la mesure o leur montant excde 60 pour cent de la rente d'invalidit maximale.
L'art. 35 LAVS est applicable par analogie au calcul de la rduction.
L'art. 35 LAVS a la teneur suivante:
1. La somme des deux rentes pour un couple s'lve au plus 150 pour cent du montant maximum de la
rente de vieillesse si:
a. Les deux conjoints ont droit une rente de vieillesse;
b. Un conjoint a droit une rente de vieillesse et l'autre une rente de l'assurance-invalidit.
2. Aucune rduction des rentes n'est prvue au dtriment des poux qui ne vivent plus en mnage commun
suite une dcision judiciaire.
3. Les deux rentes doivent tre rduites en proportion de leur quote- part la somme des rentes non rduites.
Le Conseil fdral rgle les dtails concernant notamment la rduction des deux rentes alloues aux assurs
dont la dure de cotisation est incomplte.
1.2 Le fait que la recourante a t mise au bnfice d'une rente d'invalidit (par paliers successifs) justifiait
un nouvel examen de la situation des rentes accordes prcdemment au mari. Conformment aux
dispositions susmentionnes, leur examen justifiait la suppression rtroactive de la rente complmentaire
pour pouse et une rduction rtroactive de la rente principale et des rentes pour enfants, conformment
l'art. 35 LAVS (cf. ATF 129 V 1, ATF 127 V 119, 361; RDAT 2001 I n 56 p. 235). Il en rsultait une
obligation de restituer les prestations indment touches par le mari (ancien art. 47 al. 1 LAVS, voir aussi
l'art. 25 LPGA). L'obligation de restituer comme telle n'est pas conteste. Est litigieux, en revanche, le point
de savoir si l'office intim tait en droit de compenser sa crance en restitution l'encontre du mari par des
arrrages de rentes verss l'pouse.
2.
2.1 Certaines lois spciales en matire d'assurances sociales rglent la compensation des crances (par
exemple: art. 20 al. 2 LAVS [ATF 115 V 342 sv. consid. 2b], art. 50 LAI, art. 50 LAA). En l'absence d'une
rglementation particulire, le principe de la compensation des crances de droit public est admis comme
rgle gnrale (ATF 128 V 228 consid. 3b et les rfrences cites, ATF 111 Ib 158 consid. 3; REDI,
Allgemeine Rechtsgrundstze des Sozialversicherungsprozesses, in: SCHLUEP et al. [d.], Recht, Staat und

Politik am Ende des zweiten Jahrtausends, Festschrift zum 60. Geburtstag von Bundesrat Arnold Koller, St.
Gallen Studien zum Privat-,
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Handels- und Wirtschaftsrecht, Berne 1993, p. 454 et note n 16). Dans ce cas, les dispositions du code des
obligations qui en fixent les conditions (art. 120 ss CO) sont applicables par analogie (ATF 128 V 228
consid. 2b; VSI 1994 p. 217 consid. 3).
Bien que la LPGA ne soit en l'espce pas applicable ratione temporis (ATF 129 V 4 consid. 1.2 et les arrts
cits), la situation dcrite ci-dessus n'a pas t modifie par son entre en vigueur, le 1er janvier 2003. La
compensation reste rgle par les lois spciales ou les principes gnraux, sous rserve de l'art. 20 al. 2
LPGA (cf. UELI KIESER, ATSG-Kommentar: Kommentar zum Bundesgesetz ber den Allgemeinen Teil
des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000, Zurich 2003, Remarques prliminaires, n. 22; cf. ATF
125 V 323 consid. 5b/bb). Cette disposition rgle le problme particulier - qui n'est pas en discussion ici - de
la compensation d'une crance d'un tiers qualifi ou d'une autorit dans le contexte de la garantie d'un
emploi des prestations conforme leur but (voir ce sujet DUC, Assurance sociale et assurance prive,
Rapport du Groupe de travail de la Socit suisse du droit de la responsabilit civile et des assurances
institu pour examiner les tches dvolues l'assurance prive, d'une part, et celles incombant l'assurance
sociale, d'autre part, Berne 2003, p. 139 ss).
2.2 Selon l'art. 20 al. 2 let. a LAVS, peuvent tre compenses avec des prestations chues, notamment, les
crances dcoulant de la prsente loi et de la LAI. Cette disposition est applicable dans le domaine de
l'assurance-invalidit en vertu de l'art. 50 LAI. Selon la pratique administrative, les prestations verses tort
l'un des conjoints ne peuvent tre compenses avec des prestations chues revenant l'autre conjoint. Une
exception est possible s'il existe un lien troit, sous l'angle du droit des assurances sociales, entre les
prestations revenant chacun des poux. Cette condition est ralise, par exemple, lorsqu' la suite de la
ralisation du deuxime risque assur, la rente du premier conjoint doit tre diminue en raison du
plafonnement ou lorsque la rente complmentaire dj verse au conjoint invalide doit tre restitue en
raison de l'octroi rtroactif d'une rente AI son conjoint (ch. 10907 et 10908 des Directives de l'OFAS
concernant les rentes [DR]).
2.3 La recourante conteste la lgalit de ces directives administratives, dans la mesure o elles autorisent dans les situations envisages - la compensation de crances entre des sujets de droit qui ne sont pas
rciproquement crancier et dbiteur. Une telle
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compensation n'est pas prvue par la loi. Par ailleurs, il serait contraire l'esprit et au but du systme
lgislatif qu'une pouse doive rembourser des montants verss son mari - montants dont elle n'a pas la libre
disposition - alors que la LAVS, depuis sa dixime rvision, introduit un droit individuel la rente. Il serait
au surplus arbitraire que le montant revenant personnellement l'pouse dpende du moment auquel
l'assurance-invalidit a statu sur ses droits. Dans le cas particulier, la recourante serait prive de sa rente par
le seul fait que l'office AI a tard statuer.
2.4 La jurisprudence en matire d'assurances sociales soumet la compensation l'exigence que cette mesure
ne mette pas en pril les moyens d'existence du dbiteur (voir par exemple ATF 115 V 343 consid. 2c, ATF
111 V 103 consid. 3b). Cette exigence est rapprocher de l'art. 125 ch. 2 CO, aux termes duquel ne peuvent
tre teintes par compensation les crances dont la nature spciale exigent le paiement effectif entre les
mains du crancier, telles que des aliments ou le salaire absolument ncessaires l'entretien du dbiteur et de
sa famille (ATF 108 V 47 consid. 2).
De manire gnrale, la compensation, en droit public - et donc notamment en droit des assurances sociales est subordonne la condition que deux personnes soient rciproquement crancires et dbitrices l'une de
l'autre conformment la rgle pose par l'art. 120 al. 1 CO (voir NICOLAS JEANDIN, Commentaire
romand, Code des obligations I, n 5 ss ad art. 120 CO; ATF 128 V 228 consid. 3b; VSI 1994 p. 217 consid.
3). Cette rgle n'est cependant pas absolue. Il a toujours t admis, en effet, que l'art. 20 LAVS y droge
dans une certaine mesure pour prendre en compte les particularits relatives aux assurances sociales en ce
qui concerne prcisment cette condition de la rciprocit des sujets de droit pose par l'art. 120 al. 1 CO
(THEO KNDIG, Die Verrechnung im Sozialversicherungsrecht, thse Berne 1960, p. 87 ss; MICHEL
VALTERIO, Commentaire de la loi sur l'assurance-vieillesse et survivants, tome II [Les prestations],

Lausanne 1988, p. 237 sv.; HANS MICHAEL RIEMER, Berhrungspunkte zwischen Sozialversicherungsund Privatrecht, insbesondere die Bedeutung des Privatrechtes bei der Auslegung des
Sozialversicherungsrechtes durch das EVG, in: Mlanges pour le 75e anniversaire du TFA, Berne 1992, p.
161, note de bas de page 95; KIESER, Bundesgesetz ber die Alters- und Hinterlassenenversicherung,
Zurich 1996, p. 127 sv. ad art. 20). La possibilit de compenser s'carte de l'art. 120 al. 1 CO quand les
crances
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opposes en compensation se trouvent en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du
point de vue juridique: dans ces situations, il n'est pas ncessaire que l'administr ou l'assur soit en mme
temps crancier et dbiteur de l'administration (ATF 115 V 343 consid. 2b, ATF 111 V 2 consid. 3a, ATF
104 V 7 consid. 3b).
Une relation troite de cette nature existe, par exemple, entre les cotisations personnelles dues par le pre
dcd et la rente d'orphelin de pre (ATFA 1956 p. 190 consid. 1, 1961 p. 29 sv.). La facult d'oprer
compensation a aussi maintes fois t affirme en ce qui concerne les cotisations personnelles du mari
dcd et la rente ou l'allocation unique revenant sa veuve (ATFA 1969 p. 93, 1953 p. 285, 1951 p. 39).
Une crance de cotisations l'encontre d'un dbiteur dcd peut aussi tre compense avec les rentes de
survivants revenant ses hritiers, quand bien mme ceux-ci ont rpudi la succession (ATFA 1969 p. 95
let. g, 1956 p. 190 consid. 1). Il a galement t jug admissible de compenser des cotisations personnelles
(y compris les frais d'administration et de poursuites) dues par l'ancien mari dcd et produites dans la
procdure de bnfice d'inventaire, avec une rente de veuve revenant la femme divorce (ATF 115 V 341).
De mme, la moiti de la rente pour couple rclame par l'pouse pouvait tre compense avec une crance
en rparation du dommage (art. 52 LAVS) contre l'poux dans la mesure, bien entendu, o - comme dans les
autres cas cits - il n'en rsultait pas une atteinte au minimum vital des intresss (ATF 107 V 72).
Quand les deux crances opposes en compensation portent sur des prestations, la jurisprudence a considr
que la dette d'une mre nourricire tenue restitution d'une rente de veuve touche indment ne pouvait pas
tre compense avec la rente d'orphelin revenant l'enfant recueilli, faute de connexit juridique entre les
deux rentes (ATFA 1956 p. 60). Une rente pour enfant verse par erreur au pre ne peut pas davantage tre
compense avec la rente d'invalidit laquelle peut prtendre ultrieurement l'enfant (arrt non publi S. du
6 juin 1988 [I 121/87]). La compensation a t admise, en revanche, dans l'affaire qui a fait l'objet de
l'ATFA 1969 p. 211. Dans cette affaire, l'assur, bnficiaire d'une rente simple de vieillesse, n'avait pas
annonc tout de suite son mariage l'administration de l'AVS et les poux avaient continu percevoir deux
rentes simples ordinaires de vieillesse, en lieu et place d'une rente pour couple. Par la suite, le mari avait
renonc percevoir
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une rente pour couple, pour permettre le versement d'une rente ordinaire, d'un montant plus lev, en faveur
de son pouse. La possibilit de compenser une crance en restitution de la caisse l'endroit de l'poux avec
la rente plus leve revenant l'pouse constituait une condition sine qua non de validit de renonciation
une rente pour couple.
2.5 Il est constant, en l'espce, que le mari tait lui-mme titulaire de la rente complmentaire pour pouse
qui lui a t accorde en raison de son invalidit, en plus de la rente principale sujette plafonnement en
raison de la mise l'invalidit de son pouse. Il tait de mme titulaire des rentes pour enfants qui ont fait
l'objet d'une rduction. C'est dire que la crance en restitution de la caisse porte sur les prestations accordes
au mari. Il se pose, ds lors, le problme de savoir s'il existait entre cette crance et les arrirs de rente
alloue l'pouse un lien suffisant pour que la compensation ft opposable la recourante.
2.6 Ainsi qu'on l'a vu, le droit du mari la rente complmentaire pour pouse tait subordonn la condition
que celle-ci n'ait pas droit une rente. Les deux prestations en cause sont ainsi exclusives l'une de l'autre. En
outre, le droit de l'pouse des rentes pour enfants impliquait ncessairement une rduction des rentes de
mme nature accordes au mari. La mme interdpendance existe, enfin, entre la rduction de la rente
principale du mari et l'allocation d'une rente entire en faveur de l'pouse. Dans ces trois ventualits, les
prestations verses au mari n'taient pas indues tant et aussi longtemps qu'un deuxime cas d'assurance
n'tait pas survenu en la personne de l'pouse. Elles le sont devenues automatiquement ou ipso iure lors de la
ralisation de cette deuxime ventualit assure. C'est dire que les crances en restitution de l'office AI

sont, tant d'un point de vue juridique que sous l'angle des rapports d'assurance en prsence,
indissociablement lies aux prestations alloues l'pouse.
2.7 Il est vrai que le passage du rgime de la rente pour couple la rente individuelle indpendante de l'tat
civil a constitu l'un des axes fondamentaux de la dixime rvision de l'AVS (ATF 126 V 59 consid. 4). Le
principe de la rpartition des revenus des poux et de leur attribution pour moiti chacun d'entre eux est
l'lment marquant du nouveau systme de calcul des rentes (art. 29quinquies al. 3 5 LAVS). Mais
l'interdpendance des rentes individuelles est mise en vidence par les effets du plafonnement des rentes (art.
35 LAVS), le lgislateur ayant pos ici une limite une pleine
BGE 130 V 505 S. 513
individualisation des rentes accordes aux conjoints, en lieu et place de la rente pour couple de l'ancien droit.
Ce plafonnement s'explique, aux yeux du lgislateur, par le fait que le couple reprsente en soi une unit
conomique, dont les besoins financiers sont censs tre infrieurs ceux de deux personnes vivant seules
(JRG BRECHBHL, Le modle du splitting du Conseil national - une nouvelle voie pour l'AVS et l'AI,
Scurit sociale [CHSS] 3/1993, p. 9; KIESER, Alters- und Hinterlassenenversicherung, in: Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale Sicherheit, ch. 120).
2.8 Au demeurant, sous l'angle conomique, les rentes alloues au mari (rente principale, rente
complmentaire pour pouse et rente pour enfant) ont le mme but que les rentes accordes ensuite
l'pouse avec effet rtroactif (rente d'invalidit, rente pour enfant), savoir procurer au couple - en tant
qu'entit conomique - un revenu de remplacement destin couvrir les besoins vitaux de la famille. Les
rentes verses ultrieurement l'autre conjoint prennent, pour une part, la place des prestations verses
prcdemment en trop l'autre conjoint. De ce point de vue galement, il existe un rapport ncessaire de
connexit entre les prestations revenant au couple.
2.9 Sur le vu de ces lments, les directives en cause de l'OFAS - bien qu'elles ne lient pas le juge (ATF 129
V 204 consid. 3.2) - s'inscrivent nanmoins dans le prolongement du rgime particulier de compensation
instaur par l'art. 20 al. 2 LAVS. Elles n'tablissent donc pas des normes qui ne soient pas conformes aux
dispositions lgales applicables (ATF 129 V 205 consid. 3.2). Admettre le contraire pourrait, dans les faits,
empcher une application effective du droit quand le montant des prestations revenant l'un des conjoints
doit tre revu lors de la ralisation d'une deuxime ventualit assure dans le couple. La demande de
restitution l'encontre du titulaire des prestations se rvlerait inoprante en cas de remise de l'obligation de
restituer. Une telle remise serait frquemment accorde, ds lors que la condition de la bonne foi serait
toujours ralise et que seule devrait alors tre examine la question de la situation difficile (art. 25 LPGA et
art. 5 OPGA; ancien art. 47 al. 1 LAVS). Dans nombre de cas, cette dernire condition serait galement
remplie, ce qui, en dfinitive, conduirait un cumul injustifi de prestations, comme consquence invitable
d'une application pourtant correcte de la loi. Cette consquence invitable
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rsulte elle-mme du fait qu'il existe forcment un certain dcalage dans le temps de dcisions
interdpendantes.
En consquence, il faut admettre que l'office intim tait en droit de compenser la crance en restitution avec
des arrirs de rente dus l'pouse.

Chapeau
122 V 134
19. Arrt du 30 avril 1996 dans la cause D. contre Caisse cantonale vaudoise de compensation et Tribunal
des assurances du canton de Vaud
Regeste
Art. 25 et 27 OPC-AVS/AI: Restitution des prestations indment touches et remise de l'obligation de
restituer .
L'obligation de restituer des prestations complmentaires en cas de paiement ultrieur de rentes arrires (en
l'espce une rente du deuxime pilier) ne sont pas lies une violation de l'obligation de renseigner.
Il s'agit simplement de rtablir l'ordre lgal, aprs la dcouverte du fait nouveau.
Faits partir de page 134
BGE 122 V 134 S. 134
A.- a) D., ne le 16 septembre 1964, est au bnfice d'une demi-rente de l'assurance-invalidit depuis le 1er
fvrier 1990.
Alors qu'elle tait encore clibataire, elle a dpos, le 25 octobre 1991, une demande de prestations
complmentaires l'assurance-invalidit.
La Caisse cantonale vaudoise de compensation (ci-aprs: la caisse) a fix le montant de la prestation
mensuelle laquelle avait droit l'assure 328 francs ds le 1er octobre 1991 et 384 francs ds le 1er
janvier 1992 (dcisions du 14 fvrier 1992). En outre, ds le 1er octobre 1991, les primes d'assurancemaladie de base de l'assure ont t prises en charge par le rgime des prestations complmentaires.
BGE 122 V 134 S. 135
L'assure a inform la caisse qu'elle se mariait le 18 juillet 1992 (lettre du 30 juin 1992) et qu'elle allait
bnficier d'une rente mensuelle de 404 francs verse par la Caisse de pensions d'H. - entreprise pour
laquelle elle avait travaill par le pass - ds fin juillet 1992 (lettre du 3 juillet 1992). Il s'est avr
finalement que cette prestation mensuelle de 404 francs lui tait accorde compter du 1er juillet 1991,
c'est--dire ds l'extinction du versement des indemnits journalires pour perte de gain alloues l'assure
par la caisse-maladie d'H.
b) Se fondant sur ces nouvelles bases, la caisse a recalcul la prestation complmentaire laquelle avait droit
l'assure ds le 1er octobre 1991 et a rendu trois dcisions dates du 7 aot 1992. Les deux premires
avaient trait la priode allant du 1er octobre 1991 au 31 juillet 1992. Prenant en compte la rente
susmentionne de la Caisse de pensions d'H. de 404 francs par mois verse l'assure ds le 1er juillet 1991,
la caisse a supprim la prestation complmentaire en espces compter du 1er octobre 1991. En revanche,
elle a pris en charge les primes d'assurance-maladie de l'assure pour cette priode. La troisime dcision
concernait la priode postrieure au 1er aot 1992. Tenant compte du mariage de l'assure, la caisse a mis
fin toute prestation complmentaire compter du 1er aot 1992.
c) Par dcision du 13 aot 1992, la caisse a rclam D. la somme de 3'865 fr. 25, au titre de prestations
servies tort durant la priode allant du 1er octobre 1991 au 31 aot 1992. La caisse a indiqu l'assure
qu'elle pouvait prsenter une demande de remise partielle ou totale du montant restituer si le paiement de
cette somme constituait pour elle une charge trop lourde.
B.- D. a recouru contre cette dcision en concluant implicitement son annulation. Elle a prcis, en outre,
qu'il lui tait matriellement impossible de rembourser cette somme.
Considrant que le recours de l'assure contenait une demande implicite de remise de l'obligation de
restituer, la caisse a rendu, le 1er octobre 1992, une dcision de refus de remise, au motif qu'une telle
restitution ne constituait pas une charge trop lourde pour l'assure.
Par jugement du 5 avril 1993, le Tribunal cantonal des assurances du canton de Vaud a rejet le recours et
confirm aussi bien l'ordre de restitution que la dcision refusant d'accorder la remise.

C.- D. forme recours de droit administratif contre ce jugement dont elle demande implicitement l'annulation.
La caisse conclut au rejet du recours.
BGE 122 V 134 S. 136
Considrants
Considrant en droit:
1. Le pouvoir d'examen du Tribunal fdral des assurances n'est pas le mme suivant que le procs concerne
ou non l'octroi ou le refus de prestations d'assurance. Sont rputes prestations d'assurance au sens de l'art.
132 OJ, les prestations dont on examine la lgitimit lors de la survenance de l'ventualit assure (ATF 106
V 98 consid. 3, ATF 98 V 131). Selon une jurisprudence constante, cette notion comprend galement la
restitution de prestations indment touches (comme des rentes d'invalidit); en revanche, tel n'est pas le cas
de la remise de l'obligation de restituer (ATF 112 V 100 consid. 1b et les rfrences; SZS, 1992 115).
Lorsque ces deux points doivent tre examins au cours de la mme procdure, le pouvoir d'examen est en
principe tendu conformment l'art. 132 OJ en ce qui concerne l'obligation de restituer, tandis que,
s'agissant de la question de la remise d'une telle obligation, les art. 104 let. a et 105 al. 2 OJ sont applicables
(ATF 98 V 276 consid. 3). En ce qui concerne la remise de l'obligation de restituer, le recours de droit
administratif peut donc tre form uniquement pour violation du droit fdral, y compris l'excs et l'abus du
pouvoir d'apprciation (art. 104 let. a OJ); les faits pertinents constats par les premiers juges ne peuvent tre
contests que s'ils sont manifestement inexacts ou incomplets ou s'ils ont t tablis au mpris de rgles
essentielles de procdure (art. 104 let. b en corrlation avec l'art. 105 al. 2 OJ). En revanche, dans la
procdure de recours portant sur la restitution de prestations indment touches, le pouvoir d'examen du
Tribunal fdral des assurances s'tend galement l'opportunit de la dcision attaque; le tribunal n'est
alors pas li par l'tat de fait constat par la juridiction infrieure, et il peut s'carter des conclusions des
parties l'avantage ou au dtriment de celles-ci (art. 132 OJ).
2. Le litige porte en premier lieu sur le point de savoir si l'assure a l'obligation de restituer les prestations
complmentaires qui lui ont t alloues du 1er octobre 1991 au 31 aot 1992.
a) Selon l'art. 27 OPC-AVS/AI, les prestations complmentaires indment touches doivent tre restitues
par le bnficiaire ou par ses hritiers. Les prescriptions de la LAVS sont applicables par analogie la
restitution de telles prestations et la libration de l'obligation de les restituer.
Il est d'autre part fait rfrence l'obligation de restituer l'art. 25 OPC-AVS/AI (modification de la
prestation complmentaire) dont la teneur est la suivante:
BGE 122 V 134 S. 137
1 La prestation complmentaire doit tre augmente, rduite ou supprime:
a. Lors de chaque changement survenant au sein d'une communaut de personnes comprises dans le calcul
de la prestation complmentaire;
b. Lors de chaque modification de la rente de l'assurance-vieillesse et survivants ou de l'assurance-invalidit;
c. Lorsque le revenu dterminant subit une diminution ou une augmentation pour une priode qui sera
vraisemblablement longue. Sont dterminants le revenu nouveau et durable, converti en revenu annuel, et la
fortune existant la date laquelle le changement intervient; on peut renoncer adapter la prestation
complmentaire, lorsque la modification est infrieure 120 francs par an.
d. Lors d'un contrle priodique, si l'on constate un changement du revenu dterminant; on pourra renoncer
rectifier la prestation complmentaire, lorsque cette modification du revenu est infrieure 120 francs par
an.
2 La nouvelle dcision doit porter effet ds la date suivante:
a. Dans les cas prvus par le 1er alina, lettres a et b, en cas de changement au sein d'une communaut de
personnes, sans effet sur la rente, ds le dbut du mois qui suit celui au cours duquel le changement est
survenu; lors d'une modification de la rente, ds le dbut du mois au cours duquel la nouvelle rente a pris
naissance ou au cours duquel le droit la rente s'teint;
b. Dans les cas prvus par le 1er alina, lettre c, lors d'une diminution du revenu dterminant, ds le dbut du
mois au cours duquel le changement a t annonc, mais au plus tt partir du mois dans lequel celui-ci est
survenu;

c. Dans les cas prvus par le 1er alina, lettre c, lors d'une augmentation du revenu dterminant, au plus tard
ds le dbut du mois qui suit celui au cours duquel la nouvelle dcision a t rendue. L'article 27 est rserv
lorsque l'obligation de renseigner a t viole;
d. Dans les cas prvus par le 1er alina, lettre d, ds le dbut du mois au cours duquel le changement a t
annonc, mais au plus tt partir du mois dans lequel celui-ci est survenu et au plus tard ds le dbut du
mois qui suit celui au cours duquel la nouvelle dcision a t rendue. L'article 27 est rserv lorsque
l'obligation de renseigner a t viole.
3 (...)
4 (...)
b) Le problme se pose donc de savoir si, en l'espce, l'art. 25 al. 2 let. c et d OPC-AVS/AI en relation avec
les let. c et d du 1er alina est applicable. Dans l'affirmative, la dcision de restitution aurait un effet
BGE 122 V 134 S. 138
ex nunc et pro futuro, de sorte que l'assure ne serait d'emble pas tenue restitution, du moins si l'on admet
qu'elle n'a pas viol son obligation de renseigner, ce que personne au demeurant ne soutient. Dans la
ngative, on appliquerait le seul art. 27 OPC-AVS/AI, ce qui fonderait lui seul, indpendamment de
l'obligation d'annoncer, celle de restituer.
c) Pour rpondre cette question, il faut tout d'abord rappeler que, selon la jurisprudence, la rptition de
prestations en espces indment touches de l'AVS et de l'assurance-invalidit (art. 47 al. 1 LAVS et art. 49
LAI), de l'assurance-chmage (art. 95 LACI), de l'assurance-maladie, du rgime des allocations pour perte
de gain (art. 20 LAPG), et du rgime des prestations complmentaires (art. 27 al. 1 OPC), est admissible aux
conditions qui prsident la rvocation, par son auteur, d'une dcision administrative. A cet gard, la
jurisprudence constante distingue la reconsidration (Wiedererwgung) d'une dcision errone d'avec la
rvision (prozessuale Revision) conscutive la dcouverte de faits nouveaux ou de nouveaux moyens de
preuve (ATF 110 V 179 consid. 2a, et les divers arrts cits, DTA 1988 no 5 p. 37 consid. 3c).
En d'autres termes, dans le domaine des assurances sociales, une prestation accorde en vertu d'une dcision
qui a, formellement, pass en force doit tre restitue si les conditions d'une reconsidration ou d'une
rvision sont remplies.
S'agissant plus particulirement de cette dernire, l'administration procde la rvision d'une dcision entre
en force formelle lorsque sont dcouverts des faits nouveaux ou de nouveaux moyens de preuve,
susceptibles de conduire une apprciation juridique diffrente (ATF 121 V 4 consid. 6).
d) En l'occurrence, lorsque la caisse a calcul le revenu dterminant au sens de l'art. 3 LPC, elle ignorait
l'existence de la crance de l'assure envers sa caisse de pensions, dont elle n'a t informe qu'en juillet
1992. Ds lors qu'il s'agit indniablement d'un fait important de nature modifier le calcul du revenu
dterminant, qui existait dj lorsque la dcision a t rendue, mais qui a t dcouvert aprs coup, on est en
prsence d'un motif de rvision procdurale (ATF 108 V 171 consid. 1, cf. galement DTA 1988 no 5 p. 37
consid. 3c). Afin d'viter que l'assure ne soit doublement indemnise pour la priode allant du 1er octobre
1991 au 31 juillet 1992 (prestations complmentaires et rente de la prvoyance professionnelle),
l'administration doit recalculer le revenu dterminant
BGE 122 V 134 S. 139
ds qu'elle a t informe de l'existence du fait nouveau. Ce nouveau calcul dploiera des effets ex tunc,
comme c'est le cas dans la rvision procdurale (POUDRET, Commentaire de la loi fdrale d'organisation
judiciaire, vol. V, p. 71 no 1 ad art. 144; KLZ/HNER, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, p. 191, no 325), avec comme consquence pour l'assure l'obligation
de restituer les prestations complmentaires indment touches (art. 27 al. 1 OPC-AVS/AI).
e) Dans ces circonstances, l'obligation de restituer les prestations complmentaires indment touches et son
tendue dans le temps ne sont, en l'espce, pas lies une violation de l'obligation de renseigner. Il s'agit
simplement de rtablir l'ordre lgal, aprs la dcouverte du fait nouveau, comme on le fait en instituant une
rserve titre rtroactif en cas de dcouverte d'une rticence commise par un assur lors de la conclusion
d'une assurance-maladie (cf. RAMA 1992 no K 886 p. 9 consid. 3b). C'est dire que, comme cela ressort du
texte de l'ordonnance, les lettres c et d de l'art. 25 al. 2 OPC-AVS/AI ne s'appliquent pas en pareille
hypothse (cf. ATF 119 V 193 consid. 2c). Dans le cas particulier, il s'agit de l'existence d'un lment de
revenu inconnu au moment de la dcision, mais qui aurait d tre pris en compte parce qu'il existait dj - du
moins sous forme de crance ou de prtention -, une hypothse qui n'est pas envisage par cette disposition.
f) Au vu de ce qui prcde, c'est juste titre que la rente d'invalidit servie l'assure depuis le 1er juillet
1991 par la Caisse de pensions de l'entreprise H. a t prise en considration dans l'tablissement du revenu

dterminant de la recourante (art. 3 al. 1 let. c LPC). Ds lors, et mme si la recourante n'a effectivement
peru sa rente qu' partir du mois de juillet 1992, comme elle le prtend, c'est bon droit que
l'administration a rendu une nouvelle dcision comptabilisant cette rente mensuelle de 404 francs dans la
mesure o elle tait due la recourante rtroactivement au 1er juillet 1991. Sur ce point, le jugement
cantonal est conforme au droit fdral et c'est juste titre qu'il confirme l'obligation de restituer.
3. Il convient en outre d'examiner si la recourante peut tre libre de son obligation de restituer.
a) Selon l'art. 47 al. 1 LAVS en relation avec l'art. 27 al. 1 OPC-AVS/AI, les rentes et allocations pour
impotent indment touches doivent tre restitues. La restitution peut ne pas tre demande lorsque
l'intress tait de bonne foi et serait mis dans une situation difficile.
BGE 122 V 134 S. 140
b) L'administration et les premiers juges ont admis que la recourante pouvait se prvaloir de la bonne foi au
sens des dispositions prcites. A cet gard, la cour de cans n'a pas de motif de remettre en cause le
jugement entrepris.
Est litigieux, en revanche, le point de savoir si la restitution demande mettrait la recourante dans une
situation difficile. Les premiers juges ont confirm la dcision de la caisse de ne pas accorder l'assure la
remise de son obligation de restituer, en application de la jurisprudence sur la situation difficile. Ils ont
estim que la condition de la charge trop lourde n'tait manifestement pas remplie.
Selon la jurisprudence applique par les juges cantonaux et par la caisse intime, un assur se trouve dans
une situation difficile au sens de l'art. 47 LAVS lorsque les deux tiers du revenu porter en compte (auquel
est ajoute le cas chant une part de la fortune) n'atteignent pas la limite fixe l'art. 42 al. 1 LAVS pour
l'octroi de rentes extraordinaires, augmente de 50%. Pour calculer le revenu prendre en considration,
ainsi que la part de fortune y ajouter, les rgles des art. 56 63 RAVS sont applicables. La situation
conomique du dbiteur au moment o il devrait restituer les prestations indment touches est dterminante
(ATF 116 V 12 consid. 2a et les rfrences, cf. galement ATF 111 V 132 consid. 3b, ATF 107 V 80 consid.
3; SVR 1995 AHV no 61 p. 182 consid. 4; ERWIN CARIGIET, Ergnzungsleistungen zur AHV/IV, Zurich
1995, p. 178).
c) Il n'est pas ncessaire de vrifier le calcul de l'administration au regard de cette jurisprudence, car dans un
arrt M. du 30 avril 1996 destin la publication, le Tribunal fdral des assurances a prcis sa pratique
concernant la situation difficile comme condition de la remise: en cas de paiement rtroactif de rente ou en
cas de transfert de biens aprs la dcision (par exemple en cas d'hritage), la jurisprudence concernant les
limites de revenu applicable ne vaut plus. Il s'agit dornavant uniquement d'examiner si, au moment o la
restitution doit avoir lieu, il existe des lments de fortune verss rtroactivement (le dbiteur se trouve
enrichi), de telle sorte que l'on peut raisonnablement exiger de l'assur qu'il s'acquitte de son obligation de
restituer, ce qui conduit nier l'existence d'une charge trop lourde. Dans cet arrt, le Tribunal fdral des
assurances a considr qu'il n'tait pas satisfaisant que l'assur puisse bnficier deux fois d'un complment
sa rente, avec pour consquence vraisemblable une surindemnisation. Afin d'viter que l'assur ne
s'enrichisse par le biais des prestations complmentaires - dont le but constitutionnel est la couverture des
besoins vitaux (art. 34quater al. 2
BGE 122 V 134 S. 141
Cst. et 11 DT Cst.) - il a opt pour une solution permettant d'arriver un rsultat analogue celui qu'on
obtient au moyen de l'avance dont les modalits sont prvues l'art. 85bis RAI.
Cette prcision de jurisprudence vaut aussi pour les affaires pendantes devant un tribunal au moment o elle
est dcide (ATF 120 V 131 consid. 3a et les rfrences).
d) En l'espce, la recourante a peru des prestations complmentaires sa demi-rente AI du 1er octobre 1991
au 31 juillet 1992. Or, par dcision du 17 juin 1992, la Caisse de pensions d'H. lui a allou une rente
d'invalidit mensuelle de 404 francs, avec effet rtroactif au 1er juillet 1991. Par courrier du mme jour, elle
a inform son assure qu'elle lui versait par mandat postal 4'848 francs, correspondant aux douze
mensualits chues. Par consquent, au moment de la dcision de restitution (13 aot 1992), la recourante
disposait ou devait disposer de ces mensualits verses rtroactivement, d'autant plus qu' compter du mois
de juillet 1992, elle recevait sa rente chaque mois. Dans ces conditions, on peut raisonnablement exiger de
l'assure qu'elle s'acquitte de son obligation de restitution, ce qui conduit nier l'existence d'une charge trop
lourde.
C'est ds lors bon droit que les premiers juges ont confirm la dcision de l'administration de ne pas
accorder la recourante la remise de son obligation de restituer.

127 V 484
70. Extrait de l'arrt du 23 novembre 2001 dans la cause Secrtariat d'Etat l'conomie contre F. et Tribunal
administratif du canton de Fribourg
Regeste
Art. 15 al. 2, art. 94, 95 et 99 LACI; art. 15 al. 3 et art. 124 OACI: Restitution d'indemnits de chmage la
suite de l'allocation avec effet rtroactif d'une rente d'invalidit.
Si la caisse d'assurance-chmage verse des indemnits titre d'avances et qu'ultrieurement l'assuranceinvalidit alloue l'assur, pour la mme priode, une rente avec effet rtroactif, la caisse exige la restitution
des indemnits verses.
Elle compense alors sa crance avec des arrirs de rentes et, si la crance en restitution n'est pas
entirement teinte par la compensation, elle rend l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le
solde.
Le dlai de premption de cinq ans institu par l'art. 95 al. 4 LACI ne commence courir dans de tels cas
qu'au moment o la dcision de rente de l'assurance-invalidit est entre en force.
Interprtation tlologique restrictive de cette disposition.
Faits partir de page 485
BGE 127 V 484 S. 485
A.- Du 1er novembre 1993 au 31 octobre 1998, F. a peru des indemnits de chmage de la Caisse publique
de chmage du canton de Fribourg (ci-aprs: la caisse publique). Le 9 aot 1993, il avait dpos une
demande de prestations auprs de l'Office de l'assurance-invalidit du canton de Fribourg. A la suite de la
dcision du 8 mars 2000 de l'office de l'assurance-invalidit lui reconnaissant un taux d'invalidit de 68 pour
cent compter du 1er novembre 1993, la Caisse de compensation interprofessionnelle AVS de la Fdration
romande des syndicats patronaux (FRSP-CIFA) a communiqu la caisse publique le montant des arrrages
de rentes en faveur de F. (164'784 francs).
Par dcision du 26 mai 2000, la caisse publique a rclam l'assur la restitution, jusqu' concurrence de
66'502 fr. 65, des indemnits verses du 1er novembre 1993 au 31 octobre 1998. Le montant soumis
restitution tait proportionnel au degr de l'incapacit de gain retenu par l'assurance-invalidit (68 pour
cent). Le mme jour, la caisse publique a requis de la FRSP-CIFA la compensation avec des paiements
rtroactifs de l'assurance-invalidit de 65'542 fr. 20, montant qui lui a t vers. La diffrence, par 960 fr.
45, devait tre rembourse directement par l'assur.
B.- F. a recouru contre cette dcision devant le Tribunal administratif du canton de Fribourg. Il concluait
son annulation, subsidiairement sa modification pour tenir compte de la premption et/ou de la prescription
partielle de la crance en restitution.
Dans sa rponse au recours, la caisse publique a accept de ramener 163 fr. 60 (au lieu de 960 fr. 45) le
montant restituer directement par l'assur, pour cause de premption partielle.
Statuant le 25 janvier 2001, le tribunal administratif a admis le recours. Il a pris acte de la rduction de la
prtention de la caisse publique en ce qui concerne le montant rembourser directement par l'assur. Il a en
outre condamn la caisse publique restituer ce dernier 19'448 fr. 10. Enfin, il a accord l'assur une
indemnit de dpens de 2152 francs. Le tribunal a considr que le remboursement, par compensation, des
prestations verses pour la priode antrieure au 25 mai 1995 (19'448 fr. 10) ne pouvait plus tre exig, en
raison de l'coulement du dlai de premption de cinq ans.
C.- Le Secrtariat d'Etat l'conomie (seco) interjette recours de droit administratif contre ce jugement dont
il demande principalement l'annulation. A titre subsidiaire, il conclut au renvoi de la cause la caisse
publique pour examiner la question de la surindemnisation.
BGE 127 V 484 S. 486

F. conclut au rejet du recours avec suite de dpens. Il demande en outre au tribunal de lui accorder des
intrts moratoires sur les montants de 19'448 fr. 10 et de 2152 francs. Quant la caisse publique, elle se
rallie aux conclusions du seco.
Considrants
Extrait des considrants:
2. a) En vertu de l'art. 15 al. 2 LACI, le handicap physique ou mental est rput apte tre plac lorsque,
compte tenu de son infirmit et dans l'hypothse d'une situation quilibre sur le march de l'emploi, un
travail convenable pourrait lui tre procur sur ce march. Le Conseil fdral rgle la coordination avec
l'assurance-invalidit. D'aprs l'art. 15 al. 3 premire phrase OACI, lorsque, dans l'hypothse d'une situation
quilibre sur le march du travail, un handicap n'est pas manifestement inapte au placement et qu'il s'est
annonc l'assurance-invalidit ou une autre assurance selon l'art. 15 al. 2 OACI, il est rput apte au
placement jusqu' la dcision de l'autre assurance.
La prsomption lgale institue par cette rglementation entrane, pour l'assurance-chmage, une obligation
d'avancer les prestations l'assur, cela par rapport aux autres assurances sociales. Il s'agit d'un cas de prise
en charge provisoire (ou pralable) des prestations. Quand l'assur au chmage s'annonce l'assuranceinvalidit, cette prise en charge provisoire vise viter qu'il se trouve priv de prestations d'assurance
pendant la priode de carence d'une anne selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI et plus gnralement pendant le
temps ncessaire l'assurance-invalidit pour statuer sur la demande dont elle est saisie (THOMAS
NUSSBAUMER, Arbeitslosenversicherung, in: Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale
Sicherheit, ch. 228; GERHARDS, Kommentar zum Arbeitslosenversicherungsgesetz, vol. I, note 99 ad art.
15 LACI; voir aussi UELI KIESER, Die Taggeldkoordination im Sozialversicherungsrecht, in: PJA 2000 p.
256).
b) Lorsque, par la suite, l'autre assureur social requis octroie des prestations, la correction intervient selon les
art. 94 al. 2 LACI (compensation) et 95 LACI (restitution des prestations). Ainsi, l'assur qui reoit des
indemnits de chmage pour une certaine priode et qui, ultrieurement, est mis au bnfice d'une rente de
l'assurance-invalidit pour la mme priode est tenu de restituer les indemnits perues; lorsque l'assur,
malgr le versement d'une rente, disposait d'une capacit rsiduelle de gain susceptible d'tre mise
BGE 127 V 484 S. 487
profit, le montant soumis restitution est proportionnel au degr de l'incapacit de gain (DTA 1998 no 15
p. 82 consid. 5, 1988 no 5 p. 38 consid. 4c et d).
La restitution s'opre, en tout ou partie, par compensation avec des arrirs de rentes de l'assuranceinvalidit. A cet gard, l'art. 124 OACI prvoit en effet que lorsqu'une caisse verse des indemnits de
chmage et qu'ultrieurement une autre assurance sociale fournisse, pour la mme priode, des prestations
qui ont pour effet d'entraner le remboursement de l'indemnit de chmage, la caisse exige la compensation
en s'adressant l'assureur comptent. Conformment au principe de la concordance temporelle exprim par
cette disposition rglementaire, seuls les jours pour lesquels l'assur a t indemnis par l'assurancechmage peuvent tre pris en considration pour la compensation et non pas toute la priode de chmage
concidant avec celle pendant laquelle la rente de l'assurance-invalidit a t verse (DTA 1999 no 39 p. 231
consid. 3a). Si la crance en restitution n'est pas entirement teinte par la compensation, la caisse de
chmage est fonde rendre l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le solde, aux conditions
de l'art. 95 al. 1 LACI et sous rserve d'une remise prvue l'art. 95 al. 2 LACI.
3. a) Dans le cas particulier, l'assur a requis l'octroi d'allocations de chmage, peu de temps aprs avoir
dpos une demande de prestations auprs de l'assurance-invalidit. Ds lors, conformment l'art. 15 al. 3
OACI, les indemnits de chmage verses depuis le 1er novembre 1993 doivent tre considres comme des
avances de la caisse publique jusqu' droit connu sur la demande de prestations de l'assurance-invalidit. Ce
n'est qu' la suite de la dcision du 8 mars 2000 de l'office de l'assurance-invalidit reconnaissant un taux
d'invalidit donnant droit une rente entire et portant effet rtroactif au 1er novembre 1993 que la caisse
publique a demand la restitution due concurrence des prestations qu'elle avait avances.
Les premiers juges ont fait application de l'art. 95 al. 4 LACI et considr que - pour partie - la crance de la
caisse publique tait prime en raison de l'coulement du dlai de plus longue dure de cinq ans. Le
recourant soutient que durant la procdure devant les organes de l'assurance-invalidit, le dlai de cinq ans

est interrompu; subsidiairement, il invoque, selon ses termes, l'"exception de surindemnisation" en cas de
concours de prestations de deux assurances sociales.
BGE 127 V 484 S. 488
Pour l'essentiel l'intim se rallie aux considrants des juges cantonaux.
b) aa) Selon l'art. 95 al. 1 LACI, premire phrase, la caisse est tenue d'exiger du bnficiaire la restitution
des prestations de l'assurance auxquelles il n'avait pas droit. Le droit de rptition se prescrit une anne aprs
que l'organe qui a pay a eu connaissance des faits, mais au plus tard cinq ans aprs le versement de la
prestation (art. 95 al. 4 LACI, premire phrase). Le texte de cette disposition est, quant au fond, analogue
la disposition correspondante de la LAVS si bien que la jurisprudence rendue propos de l'art. 47 al. 1
LAVS s'applique par analogie la restitution d'indemnits indment touches dans l'assurance-chmage (cf.
ATF 124 V 382 consid. 1 et les rfrences).
bb) La loi s'interprte en premier lieu selon sa lettre. Toutefois, si le texte n'est pas absolument clair, si
plusieurs interprtations de celui-ci sont possibles, il faut alors rechercher quelle est la vritable porte de la
norme, en la dgageant de tous les lments considrer, soit notamment les travaux prparatoires, le but et
l'esprit de la rgle, les valeurs sur lesquelles elle repose, ainsi que sa relation avec d'autres dispositions
lgales (ATF 127 V 92 consid. 1d, ATF 126 II 80 consid. 6d, ATF 126 III 104 consid. 2c, ATF 126 V 58
consid. 3). Pour rendre la dcision rpondant de manire optimale au systme et au but de la loi, le Tribunal
fdral utilise, de manire pragmatique, une pluralit de mthodes, sans fixer entre elles un ordre de priorit
(ATF 125 II 244 consid. 5a et les arrts cits). Au besoin, une norme dont le texte est premire vue clair se
verra tendre par analogie une situation qu'elle ne vise pas ou au contraire ne sera pas applique une
situation vise par une interprtation tlologique restrictive. Une interprtation de ce type constitue, selon
les conceptions actuelles, un acte de cration du droit par le juge et non une ingrence inadmissible dans la
comptence du lgislateur (ATF 123 III 218 consid. 5b, ATF 121 III 224 consid. 1d/aa; ERNST A.
KRAMER, Teleologische Reduktion - Pldoyer fr einen Akt methodentheoretischer Rezeption, in:
Rechtsanwendung in Theorie und Praxis, Symposium zum 70. Geburtstag von Arthur Meier-Hayoz [RDS,
supplment 15], Ble 1993, p. 65 ss et p. 73 ss).
cc) Si l'on s'attache au texte mme de l'art. 95 al. 4 LACI, le dlai de premption de cinq ans commence
courir la date du versement de la prestation. L'art. 95 LACI - de mme que l'art. 47 LAVS - vise
typiquement des situations o le caractre indu des prestations existe dj au moment de leur paiement, que
ce soit au moment
BGE 127 V 484 S. 489
de leur octroi initial ou - s'agissant de prestations priodiques - une date ultrieure, la suite d'un
changement de circonstances, comme par exemple le remariage d'une personne au bnfice d'une rente de
veuve ou de veuf (cf. MEYER-BLASER, Die Rckerstattung von Sozialversicherungsleistungen, in: RJB
1995 p. 477). Dans de telles situations, le Tribunal fdral des assurances a toujours interprt de manire
littrale la notion de versement, en jugeant par exemple que le dlai de premption de plus longue dure de
cinq ans prvu l'art. 47 al. 2 LAVS commenait courir ds le moment o la prestation a t effectivement
verse et non pas celui o elle aurait d tre paye selon la loi (ATF 112 V 182 consid. 4a, ATF 111 V 17
consid. 3 in fine, ATF 108 V 4).
En revanche, quand c'est le paiement de prestations arrires par une assurance sociale qui justifie la
restitution de prestations d'une autre assurance - en application des rgles lgales de coordination - le
caractre indu des prestations sujettes remboursement n'apparat qu'aprs coup. Ainsi, dans le cas prsent,
aussi longtemps que l'assurance-invalidit n'avait pas pris sa dcision, les prestations alloues par
l'assurance-chmage n'taient pas indues, bien au contraire, puisqu'il s'agissait d'avances auxquelles l'assur
avait droit. Jusqu'au moment de la dcision de l'assurance-invalidit, la caisse d'assurance-chmage n'avait
aucune base juridique pour fonder une dcision en restitution. D'un point de vue littral, l'art. 95 al. 4 LACI
ne tient pas compte de ce cas de figure particulier.
dd) Les prtentions dcoulant du droit public sont soumises prescription ou premption afin d'assurer comme en droit priv - une stabilit juridique et d'empcher la remise en cause de situations qui ont dur
pendant une certaine priode (voir ANDREA BRACONI, Prescription et premption dans l'assurance
sociale, in: Droit priv et assurances sociales, Fribourg 1990, p. 215). En interprtant l'art. 95 al. 4 LACI
selon la mthode tlologique restrictive, il convient de constater que si le lgislateur a voulu instaurer un
dlai de premption absolue de cinq ans, pour mettre - pass ce dlai - un point final un rapport
d'obligation entre l'assurance et le dbiteur, il n'a assurment pas voulu que ce dlai commence courir
partir d'un quelconque versement de prestations, mais seulement ds l'instant o l'on est en prsence d'un

paiement opr tort et o les conditions d'une restitution sont susceptibles d'tre remplies. En ce sens, il y a
corrlation ncessaire entre les alinas 1 et 4 de l'art. 95 LACI, le point de dpart du dlai de premption
tant subordonn la naissance d'une obligation de restituer l'indu. Une application
BGE 127 V 484 S. 490
indiffrencie de la notion de versement tous les cas de restitution, comme le prconisent en fait les
premiers juges, est de nature paralyser de manire inadmissible les objectifs de coordination entre
l'assurance-chmage et l'assurance-invalidit. Elle aurait de surcrot comme consquence absurde de fixer le
point de dpart du dlai de cinq ans une date o le paiement n'tait pas indu.
Il convient ainsi de limiter la teneur littrale de l'art. 95 al. 4 LACI en ce sens que le mot "versement" dont
use cette disposition doit tre compris comme exigeant le paiement d'une prestation laquelle le bnficiaire
n'avait pas droit. Par consquent, lorsque la restitution d'indemnits de chmage est justifie par l'allocation
avec effet rtroactif d'une rente de l'assurance-invalidit, le dlai de cinq ans ne peut commencer courir
qu' partir du moment o il apparat que ces indemnits sont indues et donc sujettes restitution, c'est--dire
au moment de l'entre en force de la dcision de rente.
c) En l'espce, la dcision de l'office de l'assurance-invalidit date du 8 mars 2000. La crance de la caisse
publique n'tait donc pas - mme partiellement - teinte par la premption. Partant, la caisse tait en droit de
compenser sa crance avec des arrirs de rentes et de rclamer directement l'assur la restitution du solde
non compensable.
S'agissant du montant soumis restitution, il n'est pas contest et il n'apparat du reste pas sujet discussion;
il en va de mme en ce qui concerne les modalits de la compensation (voir ce sujet DTA 1999 no 39 p.
227). C'est dire, en conclusion, que la compensation pouvait s'oprer sur la totalit du montant de 65'542 fr.
20 et que la caisse tait fonde rendre l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le solde de sa
crance, par 960 fr. 45.
Le recours de droit administratif est ds lors bien fond.

133 V 14
3. Extrait de l'arrt du Tribunal fdral des assurances dans la cause Commune de X. contre Office de
l'assurance-invalidit pour le canton de Vaud et Tribunal des assurances du canton de Vaud (recours de droit
administratif)
I 361/06 du 18 octobre 2006
Regeste
Art. 78 LPGA: Responsabilit de l'assureur.
Omission d'un office AI de donner suite une demande de l'employeur de remise de la formule spciale en
vue d'obtenir le remboursement des prestations arrires. Dommage provenant du fait que les arrirs de
rente ont t verss l'assur et non l'employeur qui a fourni des avances l'assur. In casu, responsabilit
admise.
Faits partir de page 14
BGE 133 V 14 S. 14
A.
A.a A. travaillait comme ouvrier de voirie au service de la Commune de X. (ci-aprs: la commune). Ds le
14 octobre 2002, il a prsent une incapacit totale et dfinitive de travail pour raison de sant. Le 12
dcembre suivant, il a dpos une demande de rente de l'assurance-invalidit. Les rapports de travail ont t
rsilis pour la fin du mois de juillet 2003.
L'Office de l'assurance-invalidit pour le canton de Vaud (ci-aprs: l'office AI) a invit la commune
remplir le questionnaire usuel pour l'employeur (formule 318.546). Celle-ci a rempli les diverses rubriques
de ce questionnaire le 15 janvier 2003 et l'a retourn l'office AI. Sous chiffre 13 du questionnaire, elle a
coch d'une croix la mention "oui" la question: "Versez-vous, ou votre institution de prvoyance
professionnelle verse-t-elle des avances l'assur, et dsirez-vous une formule de demande de versement des
paiements rtroactifs de rentes (voir remarque 4)?". La
BGE 133 V 14 S. 15
remarque 4, laquelle il tait fait renvoi, figurait au bas du questionnaire et tait ainsi libelle:
"Souvent des enqutes assez longues sont ncessaires pour pouvoir se prononcer sur le degr de l'invalidit,
ce qui peut donner lieu des paiements rtroactifs de rente. Lorsqu'un employeur (ou son institution de
prvoyance professionnelle) a vers, titre d'avance, des montants remplaant provisoirement la rente dans
l'attente de la dcision AI, la rente accorde ensuite avec effet rtroactif peut tre verse directement en ses
mains (ou entre celles de son institution de prvoyance professionnelle), jusqu' concurrence des montants
pays par lui s'il en fait la demande avant le premier versement rtroactif et pour autant que l'assur ait
donn son accord par crit. Ces avances peuvent consister en espces verses bien plaire. Elles peuvent
aussi dcouler d'une obligation contractuelle de l'employeur ou d'une rgle de droit public rservant une
compensation avec la rente AI pour viter une surindemnisation. Si vous rpondez affirmativement la
question 13, nous vous adresserons une formule de demande de versement des prestations AI rtroactives
aprs avoir pris connaissance de votre rapport."
Par dcision du 20 janvier 2004, l'office AI a allou une rente entire l'assur ds le 1er fvrier 2004, en
prcisant qu'une nouvelle dcision serait rendue pour la priode de juillet 2002 janvier 2004. Le 31 mars
2004, il a fix le montant des prestations pour cette priode. Les arrirs de rente s'levaient 31'515 fr.
Aprs dduction de montants verss l'assureur-maladie (7'618 fr.) et l'institution de prvoyance (3'800 fr.
95), le solde, par 20'096 fr. 05, a t vers en mains de l'assur.
A.b Le 24 mai 2004, la Commune de X. a crit la Caisse cantonale vaudoise de compensation (ci-aprs: la
caisse) qu'elle avait appris que son ex-employ avait t mis au bnfice d'une rente entire de l'assuranceinvalidit. Elle rappelait qu'elle avait vers des avances l'assur et demand, dans le questionnaire qu'elle
avait rempli l'intention de l'office AI, qu'une formule d'obtention des paiements rtroactifs lui ft adresse.

Elle invitait la caisse procder un nouveau calcul des prestations rtroactives en tenant compte des
montants qui lui taient dus, soit des salaires verss pour la priode de juillet 2002 (dbut du droit la rente)
juillet 2003 (fin du droit au salaire). Une copie de cette lettre a t envoye l'office AI.
Le 9 juin 2004, l'office AI a fait part l'assur de son omission de signaler la caisse que la commune avait
requis le remboursement
BGE 133 V 14 S. 16
de ses avances. Il l'a pri de ne pas utiliser la somme qui lui avait t verse avant qu'un nouveau dcompte
soit tabli. Le mme jour, l'office AI a adress la commune une formule de demande de compensation
complter et faire signer par A. A rception de cette formule, l'office AI procderait une nouvelle
rpartition et indiquerait l'assur le montant qu'il devrait rtrocder la commune. L'assur a refus de
signer cette formule.
Le 11 octobre 2004, la commune a requis l'office AI de lui rembourser directement les avances qu'elle avait
faites. Faisant suite une demande en rparation du dommage de la commune du 16 novembre 2004, l'office
AI a rendu le 11 janvier 2005 une dcision, fonde sur l'art. 78 LPGA, par laquelle il a rejet cette demande.
B. La Commune de X. a recouru contre cette dcision en concluant la condamnation de l'office AI lui
payer la somme de 40'028 fr. 60 avec intrts 5 % ds le 1er janvier 2003 sur 38'866 fr. 60 et ds le 1er
fvrier 2005 sur le solde. En cours de procdure, elle a rduit ses prtentions 25'530 fr., plus intrts ds le
1er fvrier 2005. Statuant le 27 fvrier 2006, le Tribunal des assurances du canton de Vaud a rejet le
recours.
C. La Commune de X. interjette un recours de droit administratif en concluant, sous suite de frais et dpens,
l'annulation de ce jugement et l'admission de ses prtentions en rparation. A titre subsidiaire, elle
requiert le renvoi de la cause l'instance cantonale, pour nouveau jugement au sens des considrants.
L'office AI conclut au rejet du recours. La caisse et l'Office fdral des assurances sociales ne se sont pas
dtermins. Quant A., il n'a pas pris de conclusions formelles sur le fond.
Considrants
Extrait des considrants:
1. La prtention en responsabilit de la recourante se fonde sur l'art. 78 LPGA, qui est ainsi rdig:
Les corporations de droit public, les organisations fondatrices prives et les assureurs rpondent, en leur
qualit de garants de l'activit des organes d'excution des assurances sociales, des dommages causs
illicitement un assur ou des tiers par leurs organes d'excution ou par leur personnel.
2
L'autorit comptente rend une dcision sur les demandes en rparation.
BGE 133 V 14 S. 17
3
La responsabilit subsidiaire de la Confdration pour les institutions indpendantes de l'administration
ordinaire de la Confdration est rgie par l'art. 19 de la loi du 14 mars 1958 sur la responsabilit.
4
Les dispositions de la prsente loi s'appliquent la procdure prvue aux al. 1 et 3. Il n'y a pas de procdure
d'opposition. Les art. 3 9, 11, 12, 20, al. 1, 21 et 23 de la loi du 14 mars 1958 sur la responsabilit sont
applicables par analogie.
5
(...).
1

2. L'omission en raison de laquelle l'office AI est recherch est intervenue aprs l'entre en vigueur (le 1er
janvier 2003) de la LPGA, de sorte que la disposition cite de cette loi est applicable (cf. ATF 122 III 490
consid. 3a et la jurisprudence cite).
3. Les jugements des tribunaux cantonaux des assurances fonds sur l'art. 78 LPGA sont sujets recours de
droit administratif devant le Tribunal fdral des assurances (voir l'art. 62 LPGA en corrlation avec l'art.
128 OJ). Par ailleurs, la commune recourante a qualit pour interjeter un recours de droit administratif, car
elle est touche dans ses intrts financiers l'instar d'une personne prive (voir ATF 123 V 115 consid. 5a).
4. Le litige n'ayant pas pour objet l'octroi ou le refus de prestations d'assurance, le Tribunal fdral des
assurances doit se borner examiner si les premiers juges ont viol le droit fdral, y compris par l'excs ou

par l'abus de leur pouvoir d'apprciation, ou si les faits pertinents ont t constats d'une manire
manifestement inexacte ou incomplte, ou s'ils ont t tablis au mpris de rgles essentielles de procdure
(art. 132 en corrlation avec les art. 104 let. a et b et 105 al. 2 OJ).
5. La responsabilit institue par l'art. 78 LPGA est subsidiaire en ce sens qu'elle ne peut intervenir que si la
prtention invoque ne peut pas tre obtenue par les procdures administrative et judiciaire ordinaires en
matire d'assurances sociales ou en l'absence d'une norme spciale de responsabilit du droit des assurances
sociales, comme par exemple les art. 11 LAI, 6 al. 3 LAA ou encore 18 al. 6 LAM (voir KIESER, ATSGKommentar, Zurich 2003, notes 3 et 4 ad art. 78). Elle suppose qu'une personne assure ou un tiers ait subi
un dommage. La demande doit par ailleurs tre prsente aux autorits comptentes, qui se prononcent
ensuite par une dcision. Il appartient aux lois spciales de dterminer quelle autorit est comptente et pour
quelle assurance (rapport du 26 mars
BGE 133 V 14 S. 18
1999 de la Commission du Conseil national de la scurit sociale et de la sant [CSSS], FF 1999 4317). En
matire d'assurance-invalidit, l'art. 59a LAI prvoit cet effet que les demandes en rparation doivent tre
adresses l'office AI, qui statue par voie de dcision.
6. Selon l'art. 20 al. 1 LRCF, auquel renvoie l'art. 78 al. 4 LPGA (voir aussi l'art. 70 al. 3 let. b LAVS auquel
renvoie pour l'assurance-invalidit l'art. 66 LAI), la responsabilit de la Confdration (en l'espce
l'assureur) s'teint si le ls n'introduit pas sa demande de dommages-intrts ou d'indemnit titre de
rparation du tort moral dans l'anne compter du jour o il a eu connaissance du dommage. Il s'agit d'un
dlai de premption, et non de prescription, lequel ne peut tre interrompu, mais uniquement sauvegard par
le dpt en temps utile de la demande. Par "connaissance du dommage", il faut entendre une connaissance
telle que le demandeur puisse agir utilement, ce qui implique qu'il connaisse non seulement le dommage au
sens strict, mais encore les autres conditions permettant de mettre en cause la responsabilit de la
Confdration (ATF 108 Ib 98 consid. 1b; consid. 2a de l'arrt 5A.3/1999 du 18 janvier 2000 non publi aux
ATF 126 II 63).
En l'espce, la recourante pouvait au plus tt avoir connaissance du dommage allgu au moment o elle a
t informe du fait que A. avait t mis au bnfice d'une rente, par la dcision du 20 janvier 2004,
ventuellement au plus tard en prenant connaissance de la dcision du 31 mars 2004 portant sur le dcompte
des rentes arrires. En invitant, le 16 novembre 2004, l'office AI rendre une dcision en vertu de l'art. 78
LPGA, elle a introduit sa demande en temps utile.
7. L'art. 78 al. 1 LPGA institue une responsabilit causale et ne prsuppose donc pas une faute d'un organe
de l'institution d'assurance (KIESER, op. cit., note 25 ad art. 78). En cela, il s'carte de la dcision du
Conseil des Etats qui souhaitait limiter la responsabilit aux cas d'actes tombant sous le coup du droit pnal
et du non-respect intentionnel ou par ngligence grave des dispositions lgales (FF 1991 II 204). Les
corporations de droit public, les organisations fondatrices prives et les assureurs rpondent donc si un
organe ou un agent accomplit, en sa qualit d'organe d'excution de la loi, un acte illicite et dommageable. Il
doit en outre exister un rapport de causalit entre l'acte et le dommage.
BGE 133 V 14 S. 19
Il n'est pas contest, en l'espce, que l'omission reproche relve du domaine des attributions de l'office AI et
que la recourante a subi un dommage. La question est donc de savoir si l'on est en prsence d'un acte illicite
et, dans l'affirmative, s'il existe un lien de causalit entre cet acte et le dommage.
8.
8.1 La condition de l'illicit au sens de l'art. 3 al. 1 LRCF (auquel renvoie l'art. 78 al. 4 LPGA) suppose que
l'Etat, au travers de ses organes ou de ses agents, ait viol des prescriptions destines protger un bien
juridique. Une omission peut aussi constituer un acte illicite, mais il faut alors qu'il existt, au moment
dterminant, une norme juridique qui sanctionnait explicitement l'omission commise ou qui imposait l'Etat
de prendre en faveur du ls la mesure omise; un tel chef de responsabilit suppose donc que l'Etat ait une
position de garant vis--vis du ls et que les prescriptions qui dterminent la nature et l'tendue de ce devoir
aient t violes (cf. ATF 123 II 583 consid. 4d/ff; ATF 118 Ib 476 consid. 2b; ATF 116 Ib 374 consid. 4c;
PETER HNNI, Staatshaftung wegen Unttigkeit der Verwaltung, in Mlanges en l'honneur de Pierre

Moor, Berne 2005, p. 342; JOST GROSS, Schweizerisches Staatshaftungsrecht, 2e d., Berne 2001, p. 175
ss). La jurisprudence a galement considr comme illicite la violation de principes gnraux du droit (cf.
ATF 118 Ib 476 consid. 2b; ATF 116 Ib 195 consid. 2a).
Si le fait dommageable consiste dans l'atteinte d'un droit absolu (comme la vie ou la sant humaines, ou le
droit de proprit), l'illicit est d'emble ralise, sans qu'il soit ncessaire de rechercher si et de quelle
manire l'auteur a viol une norme de comportement spcifique; on parle ce propos d'illicit dans le
rsultat (Erfolgsunrecht). Si, en revanche, le fait dommageable consiste en une atteinte un autre intrt (par
exemple le patrimoine), l'illicit suppose que l'auteur ait viol une norme de comportement ayant pour but
de protger le bien juridique en cause (Verhaltensunrecht) (cf. ATF 118 Ib 476 consid. 2b; PIERRE
WESSNER, Au menu: boeuf, salades et fromages contamins ou la notion d'illicit dans tous ses tats, in:
Gastronomie, alimentation et droit, Mlanges en l'honneur de Pierre Widmer, Zurich 2003, p. 249 sv.).
Exceptionnellement, l'illicit dpend de la gravit de la violation. C'est le cas lorsque l'illicit reproche
procde d'un acte juridique (une dcision, un jugement). Dans ce cas, seule la violation d'une prescription
importante des devoirs de fonction est susceptible
BGE 133 V 14 S. 20
d'engager la responsabilit de l'Etat (cf. ATF 132 II 317 consid. 4.1; ATF 123 II 582 consid. 4d/dd ).
8.2 L'omission reproche par la recourante aux organes de l'assurance-invalidit rside dans le fait que ceuxci ne lui ont pas envoy une formule de remboursement, bien qu'elle et inform l'office AI qu'elle versait
des avances et qu'elle et clairement manifest sa volont de recevoir un tel document. La recourante
soutient avoir subi un dommage de ce fait, car elle n'a pas t en mesure de rcuprer sur les arrirs de rente
verss l'assur tout ou partie des avances de salaire qu'elle a consenties ce dernier avant que l'office AI
rende sa dcision de rente.
L'intim ne conteste pas ces manquements et admet avoir commis une erreur. Les premiers juges
considrent toutefois ce propos qu'aucune disposition ne prescrit l'envoi l'employeur d'une formule
spciale de remboursement des avances, ni la transmission d'une demande de versement de rente de
l'employeur la caisse de compensation comptente. Pour le reste, on peut douter qu'un simple oubli de
l'office AI de faire suite une demande de l'employeur constitue une violation d'un devoir essentiel de
service. Il s'agit, selon les premiers juges, d'une simple inadvertance, qu'on ne saurait gure qualifier d'acte
illicite.
8.3 Sous le titre "Versement de l'arrir d'une rente au tiers ayant fait une avance", l'art. 85bis RAI prvoit
ceci:
1
Les employeurs, les institutions de prvoyance professionnelle, les assurances-maladie, les organismes
d'assistance publics ou privs ou les assurances en responsabilit civile ayant leur sige en Suisse qui, en vue
de l'octroi d'une rente de l'assurance-invalidit, ont fait une avance peuvent exiger qu'on leur verse l'arrir
de cette rente en compensation de leur avance et jusqu' concurrence de celle-ci. Est cependant rserve la
compensation prvue l'art. 20 LAVS. Les organismes ayant consenti une avance doivent faire valoir leurs
droits au moyen d'un formulaire spcial, au plus tt lors de la demande de rente et, au plus tard au moment
de la dcision de l'office AI.
2
Sont considres comme une avance, les prestations
a. librement consenties, que l'assur s'est engag rembourser, pour autant qu'il ait convenu par crit que
l'arrir serait vers au tiers ayant effectu l'avance;
b. verses contractuellement ou lgalement, pour autant que le droit au remboursement, en cas de paiement
d'une rente, puisse tre dduit sans quivoque du contrat ou de la loi.
BGE 133 V 14 S. 21
3
Les arrrages de rente peuvent tre verss l'organisme ayant consenti une avance jusqu' concurrence, au
plus, du montant de celle-ci et pour la priode laquelle se rapportent les rentes.
Les avances librement consenties selon l'art. 85bis al. 2 let. a RAI supposent le consentement crit de la
personne intresse pour que le crancier puisse en exiger le remboursement. Dans l'ventualit de l'art. 85bis
al. 2 let. b RAI, le consentement n'est pas ncessaire; celui-ci est remplac par l'exigence d'un droit au
remboursement "sans quivoque". Pour que l'on puisse parler d'un droit non quivoque au remboursement
l'gard de l'AI, il faut que le droit direct au remboursement dcoule expressment d'une norme lgale ou
contractuelle (voir par exemple VSI 2003 p. 265, I 31/00; cf. aussi ATF 131 V 249 consid. 6.2).

8.4 L'art. 85bis RAI n'est pas simplement destin protger les intrts publics en gnral. Il vise certes
favoriser une bonne coordination des assurances sociales, notamment par la prvention d'une
surindemnisation pour une priode pendant laquelle l'assur reoit rtroactivement une rente. Mais il vise
aussi sauvegarder les intrts de tiers qui ont vers des avances l'assur en attendant qu'il soit statu sur
ses droits. Les tiers lss peuvent se prvaloir des rgles sur le versement de l'arrir dont la violation peut
engager la responsabilit de l'assureur. C'est le cas quand celui-ci nglige de donner suite une demande de
remboursement en versant l'assur des arrirs qui auraient d tre rtrocds un tiers crancier.
Le chiffre 13 du questionnaire rempli par l'employeur (en l'espce la Commune de X.) vise mettre en
oeuvre l'application de l'art. 85bis RAI de manire permettre l'employeur d'exercer son droit au
remboursement. Il fixe des modalits qui tendent protger de manire efficace les droits du crancier. A
partir du moment o l'office AI est en possession d'une demande de remboursement de l'employeur, il est
tenu d'en garantir la bonne excution par l'envoi de la formule spciale ou par un autre moyen appropri.
Mme si la loi ne sanctionne pas, formellement, l'omission de l'envoi de la formule spciale, on doit
assimiler ce manquement l'inexcution par l'office AI d'une demande de remboursement prsente en
bonne et due forme. Au demeurant, le principe de la bonne foi commande galement que l'administration
respecte la procdure qu'elle a elle-mme institue l'gard de l'employeur crancier (cf. art. 5 al. 3 Cst.).
Peu importe par ailleurs que l'acte
BGE 133 V 14 S. 22
omis ne constitue pas une violation essentielle d'un devoir de fonction (supra consid. 8.1 in fine).
On doit ainsi admettre, contrairement l'opinion de la juridiction cantonale, que l'omission de l'office AI
constitue en l'espce un acte illicite.
9.
9.1 Les premiers juges considrent en outre qu'il n'y a pas de lien de causalit entre l'omission de l'office AI
et le dommage. En effet, A. n'a pas donn, aprs coup, son accord crit au versement de l'arrir directement
en mains de la commune. Si l'office AI avait envoy en temps opportun la formule de demande de
versement du paiement rtroactif, cela n'aurait pas empch la survenance du dommage allgu, car
l'intress n'aurait de toute faon pas consenti au paiement d'arrirs ventuels en faveur de la commune.
9.2 Ds lors que le manquement retenu consiste en une omission, l'tablissement du lien de causalit revient
se demander si l'accomplissement de l'acte omis aurait empch la survenance du rsultat dommageable
(causalit hypothtique). En cette matire, la jurisprudence n'exige pas une preuve stricte. Il suffit que le
juge parvienne la conviction qu'une vraisemblance prpondrante plaide pour un certain cours des
vnements (ATF 132 III 311 consid. 3.5; ATF 115 II 449 consid. 6a).
9.3 En l'espce, le refus de A. a t signifi aprs la dcision de rente et aprs que l'intress a reu les
paiements arrirs. Or, la commune a vers un salaire jusqu'au 31 juillet 2003. Si l'office AI avait retourn la
formule de cession aprs rception du questionnaire de l'employeur (janvier 2003), on peut penser que
l'assur aurait cd d'ventuels arrirs de rente afin d'viter que la commune ne mt fin au versement du
salaire. En outre, comme le relve la recourante, l'art. 45 du statut du personnel de l'administration
communale prvoit qu'en cas d'absence due une maladie ou un accident professionnel, le traitement est
pay en entier pendant toute la dure de l'incapacit de travail et au plus tard jusqu' l'obtention d'une rente
AI. Cette mme disposition prvoit que pendant les priodes d'absence (pour cause d'incapacit de travail),
les prestations d'assurances sociales sont acquises l'employeur jusqu' concurrence du traitement vers par
lui. On peut considrer que cette norme de droit public confre, sans quivoque, un droit au remboursement
des arrirs de rente, conformment
BGE 133 V 14 S. 23
l'art. 85bis al. 2 let. b RAI (voir propos d'une norme analogue de droit public VSI 2002 p. 167 sv. consid.
5b/bb, I 282/99; voir aussi les arrts publis dans VSI 2003 p. 265, I 31/00 et 2002 p. 163, I 282/99 dans
lesquels le Tribunal fdral des assurances n'a pas admis un droit au remboursement s'agissant d'une clause
de restitution qui s'adressait l'assur et insre dans des conditions gnrales d'assurance). On peut donc en
infrer que le consentement de l'assur n'tait certainement pas ncessaire en l'espce. En cas de refus de
l'assur de cder ses droits aux arrrages de rente, la commune aurait encore eu la possibilit d'en obtenir le
remboursement en invoquant un droit dcoulant d'une norme de droit public.

10.
10.1 Selon les premiers juges, on pouvait, en tout tat de cause, attendre de la commune qu'elle interpelle
l'office AI avant la fin de l'anne 2003, ce qui aurait fait apparatre le dfaut de communication de la formule
spciale avant la notification de la dcision de rente. Cela se justifiait d'autant plus que le contrat de travail
avait t rsili au cours de l'anne 2003, ce qui devait inciter l'employeur plus de diligence pour contrler
le droulement de la procdure en matire d'assurance-invalidit. En outre, en rpondant, le 15 octobre 2003,
une lettre que lui avait adresse l'office AI le 13 octobre 2003 (relative au rendement de l'assur), la
commune aurait d constater, en faisant preuve d'attention, qu'elle n'avait toujours pas reu la formule de
demande de versement des paiements rtroactifs de rente, ce qui aurait d l'amener s'enqurir au sujet de
ce manquement auprs de l'office AI. Les premiers juges soulvent - sans toutefois la trancher - la question
d'une faute propre du ls de nature interrompre le lien de causalit entre l'omission reproche et le
prjudice allgu.
10.2 La causalit adquate peut tre exclue, c'est--dire interrompue, l'enchanement des faits perdant alors
sa porte juridique, lorsqu'une autre cause concomitante - la force majeure, la faute ou le fait d'un tiers, la
faute ou le fait de la victime - constitue une circonstance tout fait exceptionnelle ou apparat si
extraordinaire que l'on ne pouvait pas s'y attendre. L'imprvisibilit de l'acte concurrent ne suffit pas en soi
interrompre le rapport de causalit adquate; il faut encore que cet acte ait une importance telle qu'il
s'impose comme la cause la plus probable et la plus immdiate de l'vnement considr, relguant
l'arrire-plan tous les autres facteurs qui ont contribu l'amener, en particulier le
BGE 133 V 14 S. 24
comportement de l'auteur (ATF 130 III 188 consid. 5.4; consid. 5 de l'arrt du 13 septembre 2005
[4C.422/2004] non publi aux ATF 132 III 122).
Tel n'est pas le cas en l'espce. On pouvait certes s'attendre ce que la commune relance l'administration
afin d'obtenir la formule demande. D'un autre ct, on peut comprendre que la commune n'ait pas entrepris
de dmarches particulires en partant de l'ide qu'elle avait fait le ncessaire pour obtenir le remboursement
de ses avances, d'autant qu'elle pouvait s'attendre ce que la dcision de rente de l'assurance-invalidit
n'intervnt pas dans l'immdiat (voir la remarque 4 laquelle renvoie le ch. 13 du questionnaire
l'employeur). En ngligeant de s'inquiter sur la suite qui avait t faite sa demande de remboursement,
elle n'a pas commis une faute lourde au point de rendre inadquate l'omission des organes de l'assuranceinvalidit.
10.3 Quant la question de savoir si l'on est en prsence d'une faute propre, susceptible d'entraner une
rduction du dommage (art. 4 LRCF en corrlation avec l'art. 78 al. 4 LPGA), il appartiendra au Tribunal
des assurances du canton de Vaud, qui la cause sera renvoye, de la trancher (infra consid. 11).
11. En conclusion, les conditions de la responsabilit prvues par l'art. 78 al. 1 LPGA - en particulier un acte
illicite et un lien de causalit entre l'omission et le dommage subi - sont ralises. Il convient, en
consquence, de renvoyer la cause la juridiction cantonale pour qu'elle tablisse le montant du dommage,
qui correspond au montant rtroactif auquel aurait pu prtendre la recourante, compte tenu, par ailleurs, des
prtentions au remboursement de l'assureur-maladie et de l'institution de prvoyance.
12. (Frais)
13. (Depens)

129 V 145
22. Arrt dans la cause Fonds de Pensions Y. contre B. et Tribunal des assurances du canton de Vaud
B 76/02 du 14 janvier 2003
Regeste
Art. 25 et 49 al. 2 LPP: Lacune du contrat de prvoyance.
Dans le cadre de la prvoyance plus tendue, il n'y a pas lacune du contrat de prvoyance lorsque le
rglement de prvoyance ne prvoit pas l'allocation d'une rente pour enfant en cas d'invalidit de l'affili,
quand bien mme il prvoit des prestations en faveur des survivants.
Faits partir de page 145
BGE 129 V 145 S. 145
A.- B., pre d'une fille ne en 1993, est devenu invalide la suite de graves problmes neurologiques. Pour
cette raison, il a cess de travailler ds le 2 juin 1998. Le 30 novembre suivant, son contrat de travail a t
rsili avec effet au 31 mai 1999 par son employeur, X. S.A. B. tait alors affili au Fonds de pensions Y.
(ci-aprs : le Fonds). Selon une attestation du Fonds du 15 mars 1999, le salaire dterminant de l'intress
pour le calcul des prestations de prvoyance s'levait, au 1er janvier 1999, 175'500 fr. et la pension
annuelle d'invalidit 71'399 fr.
B. a t mis au bnfice d'une rente entire de l'assurance-invalidit ds le 1er juin 1999. Par ailleurs, le
Fonds lui a allou une rente d'invalidit LPP de 16'872 fr. par an, sous la forme d'une rente annuelle
d'invalidit de 14'064 fr., d'une rente pour enfant de 2'808 fr., ainsi que d'une pension d'invalidit extraobligatoire de
BGE 129 V 145 S. 146
3'384 fr. par anne (courrier du 25 janvier 2000). A la demande de l'assur, le Fonds a prcis qu'il n'avait
pas droit des prestations allant au-del de celles prvues par le rgime obligatoire de la prvoyance
professionnelle, additionne d'une prestation complmentaire extra-obligatoire, ds lors que son invalidit de
longue dure avait t constate aprs la fin de son affiliation. En effet, la disposition rglementaire relative
la prvoyance plus tendue n'tait applicable que dans la mesure o l'incapacit de travail permanente de
l'assur tait constate durant la priode d'affiliation au Fonds (courrier du 10 fvrier 2000).
B.- Par demande du 17 fvrier 2000, B. a ouvert action contre le Fonds de prvoyance devant le Tribunal des
assurances du canton de Vaud en concluant au paiement d'une rente d'invalidit de 71'399 fr. ds le 1er juin
1998 et d'une rente d'invalidit pour enfant de 10'709 fr. 85, avec intrts 5 pour cent l'an sur les arrirs de
rente.
Le dfendeur a conclu au rejet de la demande.
Statuant le 26 juillet 2002, le tribunal cantonal a fait droit aux conclusions du demandeur, en ce sens qu'il a
admis son droit une rente d'invalidit annuelle de 71'399 fr. partir du 1er juin 1999, ainsi qu' une rente
annuelle pour sa fille de 10'709 fr. 85, avec intrts 5 pour cent l'an ds le 17 fvrier 2000 (ch. II du
dispositif); il a en outre condamn le dfendeur verser au demandeur une indemnit de dpens de 2'000 fr.
(ch. III du dispositif).
C.- Le Fonds interjette recours de droit administratif contre ce jugement dont il demande l'annulation en tant
qu'il le condamne verser une rente annuelle pour la fille de B. d'un montant de 10'709 fr. 85 avec intrts
5 pour cent l'an ds le 17 fvrier 2000. Il conclut ce qu'il lui soit donn acte de ce qu'il verse une rente pour
enfant d'invalide selon la LPP ds le 1er juin 1999 concurrence de 2'808 fr. l'an.
B. conclut au rejet du recours.
Quant l'Office fdral des assurances sociales, il a expressment renonc se dterminer sur le recours.
Considrants

Considrant en droit:
1. Il est admis que le recourant verse l'intim une rente pour enfant de 2'808 fr. par anne qui correspond
au moins la rente d'invalidit pour enfant minimale selon l'art. 25 LPP en corrlation avec les art. 20 et 21
LPP. Le litige porte donc exclusivement sur le droit une rente pour enfant de l'intim invalide, en vertu de
la prvoyance professionnelle plus tendue (art. 49 al. 2 LPP).
BGE 129 V 145 S. 147
2.
2.1 L'instance cantonale de recours a fait droit aux conclusions de B. en ce sens qu'il lui a reconnu le droit
une rente d'invalidit de 71'399 fr. par an, ainsi qu' une rente pour sa fille de 10'709 fr. 85. Pour reconnatre
le droit et dterminer l'tendue de la rente pour enfant de l'affili invalide, elle a fait implicitement
application de l'art. 10.2 du rglement du Fonds selon lequel la pension d'orphelin s'lve, pour chaque
enfant, 15 pour cent de la pension d'invalidit assure, le montant de celle-ci (71'399 fr.) rsultant de
l'attestation d'assurance dlivre par le Fonds le 15 mars 1999.
2.2 Le recourant fait valoir que c'est par une erreur manifeste que les premiers juges ont accord l'intim
une rente pour enfant correspondant 15 pour cent de la rente principale ds lors que le rglement du Fonds
ne prvoit pas l'allocation d'une rente pour enfant d'un affili invalide.
Pour sa part, l'intim soutient en substance que l'absence de toute disposition rglementaire ce sujet
procde d'une lacune du rglement de prvoyance. Cette lacune doit tre comble en se rfrant aux
dispositions rglementaires du Fonds relatives la rente d'orphelin, qui correspond 15 pour cent de la rente
d'invalidit.
3. Il est exact, comme l'invoque le recourant, que le rglement du Fonds ne prvoit pas en l'espce
l'allocation d'une rente pour enfant d'un assur invalide.
3.1 Dans le domaine de la prvoyance plus tendue (sur cette notion, voir par exemple ATF 122 V 145
consid. 4b), l'assur est li l'institution de prvoyance par un contrat innomm (sui generis) dit de
prvoyance, dont le rglement de prvoyance constitue le contrat prform, savoir ses conditions gnrales,
auxquelles l'assur se soumet expressment ou par actes concluants. L'interprtation du rglement doit ds
lors se faire selon les rgles gnrales qui sont applicables pour interprter les contrats (ATF 127 V 307
consid. 3a, ATF 122 V 145 consid. 4b et les rfrences).
Il y a lacune du contrat lorsque les parties n'ont pas ou n'ont qu'incompltement rgl une question de droit
relative au contenu du contrat. Le comblement de la lacune s'effectue d'abord sur la base d'une interprtation
empirique; on recherche alors la relle et commune intention des parties, ce qui, en matire de prvoyance
professionnelle, vaut avant tout pour les conventions contractuelles particulires (HANS MICHAEL
RIEMER, Vorsorge-, Frsorge- und Sparvertrge der beruflichen Vorsorge, in: Innominatvertrge, Festgabe
BGE 129 V 145 S. 148
zum 60. Geburtstag von Walter Ren Schluep, Zurich 1988, p. 239; au sujet de telles conventions, voir ATF
118 V 231 consid. 4a). Quand il s'agit d'un contrat de prvoyance "classique", il appartient au juge d'tablir
une norme gnrale et abstraite en application de l'art. 1er al. 2 et 3 CC, ce qui permet une application par
analogie d'autres dispositions rglementaires, voire de dispositions lgales (RIEMER, loc. cit., p. 239).
3.2 En l'espce toutefois, on ne voit pas en quoi le contrat serait entach d'une lacune. En matire de
prvoyance plus tendue, les institutions de prvoyance sont en principe libres de dfinir la nature et
l'tendue des prestations, ainsi que le cercle des bnficiaires (art. 49 al. 1 LPP; ATF 123 V 207 consid. 3b,
116 V 197 consid. 4; JRG BRHWILER, Die betriebliche Personalvorsorge in der Schweiz, Berne 1989,
p. 67, ch. 5; UELI KIESER, Die Ausrichtung von Invalidenrenten der beruflichen Vorsorge im Alter als
Problem der innersystemischen und der intersystemischen Leistungskoordination, in: Schaffhauser/Stauffer
(d.), Berufliche Vorsorge 2002, Probleme, Lsungen, Perspektiven, St. Gall 2002, p.147; MARKUS
MOSER, Die Zweite Sule und ihre Tragfhigkeit, thse Ble 1992, p. 167). Afin de garantir l'affectation de
la prestation son but de prvoyance, des restrictions cette libert sont concevables, notamment, en cas

d'extension du cercle ou de l'ordre des bnficiaires des prestations de survivants (voir ce sujet MOSER,
op. cit., p. 167 ss).
Eu gard la diversit juridique du droit aux prestations et des plans de prvoyance dans le rgime surobligatoire (voir JACQUES-ANDR SCHNEIDER, Les rgimes complmentaires de retraite en Europe:
Libre circulation et participation, thse Genve 1994, p. 225 ss), rien n'interdit cependant aux caisses de
limiter l'allocation des prestations de la prvoyance plus tendue la personne invalide, l'exclusion de
rentes en faveur des proches. Le fait que la LPP prvoit le versement de rentes pour enfants en cas
d'invalidit de l'affili (art. 25 LPP) n'est pas l'indice d'une lacune du rglement de prvoyance. Il en va de
mme de la circonstance que le rglement prvoit son art. 10 le versement d'une rente d'orphelin aux
enfants de l'affili dcd, rente dont le montant correspond 15 pour cent, pour chaque enfant, de la
pension d'invalidit assure. Les situations envisages ne sont pas comparables, dans la mesure o le
rglement, en cas de dcs, entend accorder ici des prestations plus tendues que le minimum obligatoire
des personnes prives de soutien. La prvoyance professionnelle en faveur des survivants est en effet un des
buts fondamentaux de la prvoyance professionnelle:
BGE 129 V 145 S. 149
l'institution de prvoyance dtermine en principe librement dans quelle mesure les proches de l'affili font
partie du cercle des bnficiaires de prestations; mais, pour rpondre aux buts essentiels qui lui sont
assigns, elle doit en tout cas prvoir des prestations en faveur des survivants (BRHWILER, op. cit., p.
67). Il n'apparat donc pas incompatible avec les buts de la prvoyance professionnelle que l'institution opre
dans le rgime sur-obligatoire une distinction, quant l'tendue des prestations, entre la rente d'orphelin et la
rente pour enfant d'un assur invalide.
4. Il est vrai qu'indpendamment des restrictions susmentionnes quant aux destinataires de rentes de
survivants, la libert des institutions de prvoyance dans l'amnagement des prestations de la prvoyance
plus tendue n'est pas illimite. Les institutions sont notamment tenues de respecter les principes d'galit et
de proportionnalit, ainsi que l'interdiction de l'arbitraire (ATF BGE 115 V 109 consid. 4b; cf. aussi
HERMANN WALSER, Weitergehende berufliche Vorsorge, in: Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht
[SBVR], Soziale Sicherheit, ch. 142; KIESER, loc. cit., p. 147). Le juge a galement la possibilit de
modifier ou de complter le contrat en vertu de la rgle dite de l'inhabituel ou de l'insolite (ATF BGE 116 V
222 consid. 2, BGE 108 II 418 consid. 1b); la doctrine envisage aussi cette possibilit quand l'application du
contrat heurte manifestement le sentiment de l'quit ("Unbilligkeitsregel"; voir ce sujet RIEMER, Die
berobligatorische berufliche Vorsorge im Schnittpunkt von BVG-Obligatorium und Vertragsrecht
[zustzliche Bemerkungen zu BGE 127 V 259 ff.], in: RSAS 2002 p. 168).
En l'espce, l'application du rglement ne va pas l'encontre de ces rgles et principes. En particulier,
comme on l'a vu, le fait que le rglement ne prvoit pas (sous rserve des exigences minimales de la LPP) le
versement d'une rente pour enfant en cas d'invalidit de l'affili ne s'carte pas - ou du moins pas
sensiblement - de la nature mme et du but d'un contrat de prvoyance. En outre, cette mme application du
rglement ne conduit l'vidence pas un rsultat choquant ou inquitable, ds lors que l'intim est au
bnfice (abstraction faite, au demeurant, des rentes de l'assurance-invalidit) d'une pension annuelle
d'invalidit de 71'399 fr., plus une rente pour enfant de 2'808 fr.
5. Il suit de l que le recours est bien fond.
6. (Frais et dpens)

116 V 290
44. Arrt du 4 juillet 1990 dans la cause Office fdral de l'industrie, des arts et mtiers et du travail contre
T. et Commission cantonale vaudoise d'arbitrage pour l'assurance-chmage
Regeste
Art. 95 al. 2 LACI, 47 al. 1 LAVS, 79 al. 1 RAVS, 163 CC: Restitution de prestations indment touches,
remise et compensation.
- Le revenu du conjoint de l'assur tenu restitution doit tre pris en considration pour dcider si cette
restitution est propre entraner des rigueurs particulires au sens de l'art. 95 al. 2 LACI (consid. 3).
- Remise partielle de l'obligation de restituer des prestations indues: application de la jurisprudence publie
aux ATF 116 V 12 (consid. 5a).
- Compensation avec d'autres prestations d'assurance sociale (consid. 5b).
Faits partir de page 291
BGE 116 V 290 S. 291
A.- Par dcision du 8 aot 1988, la Caisse d'assurance-chmage de la Chambre vaudoise du commerce et de
l'industrie a fix 14'259 fr. 55 le montant des prestations d'assurance-chmage indment touches de
novembre 1987 avril 1988 par A.T., au motif que l'assurance-invalidit lui avait allou pour la priode du
1er novembre 1987 au 31 aot 1988 une rente entire d'invalidit, d'un montant mensuel de 153 francs,
assortie de deux rentes complmentaires pour sa femme et sa fille. La caisse d'assurance-chmage lui a
rclam la restitution de 12'719 fr. 55, aprs compensation avec l'arrir de rente AI jusqu' concurrence de
1'540 francs. Cette dcision n'a pas t attaque.
B.- Le 24 aot 1988, A.T. a prsent une demande de remise de l'obligation de restituer la somme prcite,
en faisant valoir, entre autres arguments, son entire bonne foi et le fait que tout l'argent servi par
l'assurance-chmage avait t consacr, en sus du salaire de son pouse, entretenir sa famille, payer ses
impts et verser une aide des parents demeurant l'tranger.
Par dcision du 7 octobre 1988, l'Office cantonal vaudois de l'assurance-chmage a rejet cette demande au
motif que la restitution exige de l'assur n'tait pas de nature entraner pour ce dernier des rigueurs
particulires, au sens de la loi et de la jurisprudence.
C.- Par jugement du 22 fvrier 1989, la Commission cantonale vaudoise d'arbitrage pour l'assurancechmage a admis le recours form contre cette dcision par l'assur. La juridiction cantonale a considr, en
bref, que l'application analogique des rgles valables en matire de restitution de prestations de l'AVS/AI
indment perues semblait "quelque peu inadquate" dans un tel cas puisqu'elle conduisait prendre en
considration la limite de revenu d'une rente de couple et, par consquent, le revenu des deux poux. Elle a
estim qu'une prestation de l'assurance-chmage n'avait pas "un rapport aussi direct avec la situation
familiale du dbiteur" qu'une rente AVS ou AI et que, en outre, selon les rgles du droit matrimonial, le
conjoint n'avait pas qualit de dbiteur solidaire des dettes contractes par son poux. Elle en a dduit qu'il
fallait prendre en considration les seuls revenus de l'assur pour dcider si l'obligation de restitution
entranait des rigueurs particulires. La commission cantonale a conclu que le recourant n'tait pas tenu de
restituer le montant litigieux.
D.- L'Office fdral de l'industrie, des arts et mtiers et du travail interjette recours de droit administratif
contre ce jugement;
BGE 116 V 290 S. 292
il conclut son annulation et demande au Tribunal fdral des assurances de constater que la remise de
l'obligation de restituer ne peut tre accorde l'intim.

A.T. conclut implicitement au rejet du recours et demande expressment tre libr de son obligation de
restituer les indemnits de chmage indment touches. L'Office cantonal vaudois de l'assurance-chmage
conclut l'admission du recours.
Considrants
Considrant en droit:
1. (Pouvoir d'examen)
2. a) Selon l'art. 95 LACI, la caisse est tenue d'exiger du bnficiaire la restitution des prestations de
l'assurance auxquelles il n'avait pas droit (al. 1, premire phrase). Si le bnficiaire des prestations tait de
bonne foi en les acceptant et si leur restitution devait entraner des rigueurs particulires, on y renoncera, sur
demande, en tout ou en partie (al. 2, premire phrase).
En l'espce, nul ne conteste que l'intim remplit la condition de la bonne foi. Sur ce point, la Cour de cans
n'a pas de motif de s'carter du jugement attaqu.
b) Sous l'empire de l'art. 35 al. 1 LAC, deuxime phrase, en vigueur jusqu'au 31 dcembre 1983 - disposition
d'aprs laquelle, lorsque l'assur tait de bonne foi et qu'il aurait t trop durement frapp par la restitution
d'indemnits indment touches, la remise entire ou partielle de ces indemnits devait, s'il l'avait requis, lui
tre accorde -, le point de savoir si un assur devait tre considr comme trop durement frapp au sens de
cette disposition s'apprciait selon les critres dvelopps par la jurisprudence en matire d'AVS concernant
la remise de rentes et d'allocations pour impotents indment touches (DTA 1981 No 10 p. 47 et 1978 No 20
p. 72). Cette pratique a t ancre dans le nouveau droit avec l'entre en vigueur, le 1er dcembre 1984, de la
LACI et notamment de l'art. 95 al. 2. On lit, en effet, ce qui suit dans le message du Conseil fdral
concernant une nouvelle loi fdrale sur l'assurance-chmage obligatoire et l'indemnit en cas d'insolvabilit
du 2 juillet 1980, propos de l'art. 94 al. 2 du projet dont le texte tait identique celui qui figure
maintenant l'art. 95 al. 2 LACI (FF 1980 III 642):
"... la renonciation l'exigence du remboursement, lorsqu'il s'agit
d'assurs dont la situation sociale est difficile, rpond l'ide de
protection qui est fondamentale dans les assurances sociales. Afin
d'unifier la pratique entre les diverses branches des assurances sociales,
BGE 116 V 290 S. 293
le texte de l'article 94
du projet de loi est, quant au fond, analogue la disposition
correspondante de la LAVS, en ce qui concerne le principe du remboursement
et les conditions dont dpend la remise."
Ce principe n'a pas non plus t remis en cause par la doctrine, dans la mesure o elle s'est exprime ce
sujet (cf. GERHARDS, Kommentar zum AVIG, n. 42 ad art. 95, p. 781; STAUFFER, Die
Arbeitslosenversicherung, pp. 267-268, ad ch. 2.5.1.3).
Ds lors, pour dcider si la restitution des prestations touches sans droit par le bnficiaire est de nature
entraner, pour ce dernier, "des rigueurs particulires" au sens de l'art. 95 al. 2 LACI, il faut transposer
cette situation les principes dvelopps par la jurisprudence relative l'art. 47 al. 1 seconde phrase LAVS
d'aprs lequel la restitution (de rentes ou d'allocations pour impotents indment touches) peut ne pas tre
demande lorsque l'intress tait de bonne foi et serait mis dans une situation difficile.
c) Aux termes de cette jurisprudence, un assur se trouve dans une situation difficile au sens de l'art. 47 al. 1
LAVS lorsque les deux tiers du revenu prendre en compte (auquel s'ajoute, le cas chant, une part de la
fortune) n'atteignent pas la limite fixe l'art. 42 al. 1 LAVS pour l'octroi de rentes extraordinaires,
augmente de 50%. Pour calculer le revenu prendre en considration, ainsi que la part de fortune qui s'y
ajoute, on applique les rgles des art. 56 63 RAVS qui concernent le calcul des rentes extraordinaires (ATF
111 V 132 consid. 3b et les arrts cits). Lors du calcul, on dduit de la fortune le montant de la crance en
restitution. Dans certains cas, on peut tenir compte des circonstances particulires telles que la maladie,
l'invalidit, les lourdes charges d'entretien et les charges lies l'extinction d'autres dettes (VALTERIO,
Commentaire de la LAVS, t. II, p. 233).
Sont en gnral dterminantes les conditions conomiques existant au moment o l'intress devrait
s'acquitter de sa dette (ATF 107 V 80 consid. 3b, 104 V 62, ATF 103 V 54 consid. 1, ATF 98 V 252; DTA

1978 No 20 p. 74; GERHARDS, op.cit., n. 58 ad art. 95, p. 784; cf. aussi WIDMER, Die Rckerstattung
unrechtmssig bezogener Leistungen in den Sozialversicherungen, thse Ble, 1984, pp. 168-169).
Le juge des assurances sociales n'est pas tenu d'examiner d'office si et dans quelle mesure la situation
conomique du dbiteur s'est modifie depuis la dcision de remise litigieuse. Il ne lui est toutefois pas
interdit de fonder son jugement - en particulier pour des raisons d'conomie de procdure - sur le nouvel tat
de fait,
BGE 116 V 290 S. 294
condition de respecter le droit des parties d'tre entendues. Pour sa part, le Tribunal fdral des assurances,
qui dispose, dans la prsente affaire, d'un pouvoir d'examen limit, ne peut, titre exceptionnel, tenir compte
de faits survenus postrieurement la priode considre par le premier juge que si ceux-ci sont dment
tablis (ATF 107 V 80 consid. 3b, ATF 104 V 63 consid. 1b).
3. En l'espce, sans remettre en cause ces divers principes, les premiers juges sont cependant d'avis, avec
l'intim, qu'il n'est pas admissible dans un cas de ce genre de prendre en considration le revenu du conjoint
de l'assur qui doit restituer les prestations d'assurance-chmage indment touches.
a) En ce qui concerne la dfinition de la situation difficile au sens des art. 47 al. 1 LAVS et 79 al. 1 RAVS,
la jurisprudence et la pratique administrative sont constantes depuis le dbut de l'application de la LAVS:
pour dterminer les "conditions d'existence" (en allemand "Verhltnisse", en italien "condizioni
economiche") de la personne tenue restitution, on prend en considration, si celle-ci est marie, le revenu
et la fortune des deux conjoints, sans gard leur rgime matrimonial et pour autant qu'ils ne soient pas
spars (ATF 108 V 60, ATF 107 V 80 consid. 3b et la jurisprudence cite; RCC 1978 p. 229, 1951 p. 125).
Cette rgle ne s'applique pas seulement dans le cas o l'objet de la restitution est une rente de couple, mais
galement s'il s'agit d'une rente simple (arrt non publi G., du 16 septembre 1970, cit par WIDMER,
op.cit., p. 168, n. 56).
b) D'aprs la jurisprudence rendue propos de l'art. 35 al. 1 LAC, la mme rgle s'appliquait au calcul du
revenu dterminant pour dcider si l'assur de bonne foi tait trop durement frapp par la restitution (DTA
1981 No 10 p. 49, 1978 No 20 p. 73 consid. 1). Il n'y a pas de motif de s'en carter dans le cadre de
l'application de l'art. 95 al. 2 LACI (GERHARDS, op.cit., n. 43 ad art. 95, p. 782). Les prestations en
espces de l'assurance-chmage sont destines remplacer le gain perdu en raison du chmage subi par un
assur. Si ce dernier est mari, le revenu de substitution allou par l'assurance-chmage profite l'autre
conjoint au mme titre que s'il s'agissait du revenu d'une activit lucrative. Au demeurant, pour les personnes
maries, l'indemnit journalire est plus leve que pour celles qui ne le sont pas (art. 22 al. 1 LACI). Ds
lors, la distinction que voudraient faire les premiers juges entre les prestations indues reues de l'AVS ou de
l'AI et celles provenant de l'assurance-chmage, pour la raison que celles-ci ne se
BGE 116 V 290 S. 295
trouveraient pas "dans un rapport aussi direct avec la situation familiale du dbiteur" que celles-l, ne trouve
un fondement ni dans la loi ni dans la ralit conomique.
Ce qui est vrai, en revanche, comme le souligne galement l'intim dans sa rponse, c'est que du point de
vue du droit civil, seul le conjoint qui a peru indment des prestations d'assurance sociale en est le dbiteur
l'gard de l'institution d'assurance (RCC 1989 p. 420). Mais cela n'empche nullement de tenir compte de
la situation financire (revenu et fortune) de l'autre poux lorsqu'il s'agit de dterminer si les conditions de la
"situation difficile" ou des "rigueurs particulires", telles qu'on les a dfinies ci-dessus, sont ou non ralises.
Du reste, mme si les rgles de calcul diffrent, il n'en va pas autrement dans le cas o l'on doit chiffrer le
minimum d'existence, au sens de l'art. 93 LP, d'un dbiteur poursuivi et mari (cf. pour l'ancien droit
matrimonial: ATF 110 III 118 et pour le nouveau droit: ATF 114 III 15 consid. 3).
De mme, n'est pas pertinent l'argument des premiers juges selon lequel, "sur le strict plan de l'quit, il
serait inopportun que Me T. doive dbourser un montant particulirement lev au regard de sa situation
financire personnelle, alors qu'elle contribue dj trs largement par son travail l'entretien du mnage". Ce
raisonnement n'est pas compatible avec la nouvelle teneur de l'art. 163 CC en vigueur depuis le 1er janvier
1988. On se trouve prcisment, en l'espce, dans un cas o cette rgle et la jurisprudence laquelle elle a
donn lieu (ATF 114 II 301) prennent toute leur signification.
Dans ces conditions, le jugement attaqu ne saurait tre maintenu.
4. Du moment qu'ils estimaient que seul le revenu personnel de l'intim devait tre pris en considration, les
premiers juges n'ont pas examin de plus prs le calcul auquel a procd l'office cantonal de l'assurance-

chmage dans sa dcision du 7 octobre 1988 qui est l'origine du litige. Il convient de relever cet gard
que la jurisprudence cite dans cette dcision est dpasse puisque sont dterminantes les limites de revenu
fixes par l'art. 42 al. 1 LAVS augmentes de 50% (cf. consid. 2c supra). D'autre part, on ignore tout de la
manire dont le revenu prt l'intim (fr. ...) a t calcul, le questionnaire envoy l'intress le 20
septembre 1988 par l'office ne figurant pas au dossier. En outre, selon la dcision prcite, la priode
dterminante s'tend du 1er septembre
BGE 116 V 290 S. 296
1987 au 31 aot 1988. Cela n'est pas exact dans la mesure o, comme on l'a vu ci-avant, ce sont les
conditions conomiques existant au moment o l'intress devrait s'acquitter de sa dette qui sont
dterminantes.
Le calcul tabli par l'office cantonal de l'assurance-chmage repose donc sur des bases errones, de sorte
qu'il n'est pas possible, en l'tat, de dcider si la restitution rclame entrane pour l'intim des rigueurs
particulires.
5. S'il devait s'avrer, aprs un nouveau calcul, que l'intim est tenu restitution, il conviendrait encore de
fixer l'tendue de celle-ci.
a) L'art. 95 al. 2 LACI, dj cit, prvoit que l'administration, quand les conditions en sont remplies,
renoncera en tout ou partie la restitution de prestations indues.
aa) Les modalits de la remise partielle ont fait l'objet d'un arrt rcent du Tribunal fdral des assurances
dans une affaire d'AVS (ATF 116 V 12). La Cour de cans a jug que l'art. 79 al. 1 RAVS - dont le contenu
a inspir celui de l'art. 95 al. 2 LACI - prcise, sans en excder le cadre, l'art. 47 al. 1 LAVS qui lui sert de
base lgale. Il s'agit, par la remise partielle, de tenir compte du principe selon lequel la rptition de
prestations indues ne doit pas compromettre la situation financire de l'assur de bonne foi. Aussi doit-elle
tre accorde lorsque le montant qui dpasse la limite de revenu applicable est infrieur la somme qui doit
tre restitue. La rptition de prestations indues n'est en effet exigible que dans la mesure o elle ne porte
pas atteinte au revenu en de duquel il y a cas pnible.
En d'autres termes, la remise partielle concerne la part du montant restituer qui excde la diffrence entre
les deux tiers du revenu dterminant et la limite de revenu - augmente de 50% - applicable dans un cas
d'espce. Selon cette nouvelle jurisprudence, ce calcul doit tre fait une seule fois, et cela au moment o
l'intress devrait s'acquitter de sa dette. Il n'y a donc pas lieu de fractionner le remboursement des
prestations indues en l'talant sur plusieurs annes (ATF 116 V 14).
bb) Compte tenu de ce qui vient d'tre dit, plusieurs lments sont susceptibles d'influencer le sort de la
cause. Si les limites de revenu fixes par l'art. 42 al. 1 LAVS n'ont pas vari entre le moment o la dcision
administrative litigieuse a t prononce et celui o le jugement entrepris a t rendu, on ignore, en
revanche, si l'enfant O., ne en 1967, est toujours la charge de l'intim. On
BGE 116 V 290 S. 297
ne sait pas non plus comment ont volu le revenu dterminant de l'assur et celui de son pouse. Ces points
doivent tre claircis.
b) En ce qui concerne la compensation avec les arrirs de rente chus, l'office recourant fait observer que
seuls les jours pour lesquels l'intim a t indemnis par l'assurance-chmage peuvent tre pris en
considration pour la compensation et non pas toute la priode de chmage concidant avec le statut de
rentier AI. Ceci est exact (art. 94 al. 2 LACI et 124 OACI; DTA 1988 No 5 p. 36 consid. 3b et 1987 No 13
p. 120 consid. 3b). A cet gard et contrairement ce que semble croire le recourant, l'entre en force de la
dcision par laquelle la caisse d'assurance-chmage a fix le montant que l'intim doit restituer ne fait pas
obstacle un rexamen, au stade de la procdure de remise, du calcul de la compensation. En effet, celle-ci
n'est qu'un mode d'excution de l'obligation de restituer les prestations indment touches. Et selon la
jurisprudence prcite, l'obligation de restituer des prestations d'assurance sociale ne peut tre remise dans la
mesure o cette obligation peut tre teinte par compensation avec d'autres prestations d'assurance sociale.
Ds lors, si une partie de la dette dont la remise est demande a t ou pourrait tre teinte par
compensation, ce point ne pourra tre dfinitivement rgl, en principe, que dans le cadre de la procdure
relative la remise ventuelle de l'obligation de restitution.
6. Cela tant, il se justifie d'annuler le jugement attaqu et de renvoyer le dossier aux juges cantonaux pour
qu'ils se prononcent nouveau, en se conformant aux considrants qui prcdent.
7. (Frais)

130 V 505
75. Extrait de l'arrt dans la cause E. contre Office de l'assurance-invalidit du canton du Jura et Tribunal
cantonal de la Rpublique et canton du Jura
I 98/04 du 13 octobre 2004
Regeste
Art. 20 al. 2 LAVS en relation avec l'art. 50 al. 1 LAI (dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre
2002): Compensation d'une crance en restitution contre un conjoint avec des arrirs dus l'autre conjoint.
La crance en restitution d'une rente d'invalidit assortie de rentes complmentaires (remplace par la suite
par une rente de vieillesse et des rentes complmentaires) l'encontre de l'un des conjoints peut tre
compense par des arrrages de rentes d'invalidit verss l'autre conjoint, mme si la personne du dbiteur
et celle du crancier de l'administration ne sont pas identiques. La condition de l'existence d'une relation
troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du point de vue juridique, entre les crances opposes
en compensation est en effet remplie (consid. 2.6 et 2.8). Les chiffres 10907 et 10908 des Directives de
l'Office fdral des assurances sociales concernant les rentes (DR) sont conformes la loi (consid. 2.9).
Faits partir de page 506
BGE 130 V 505 S. 506
A. A partir du 1er dcembre 1995, J., n en 1935, a t mis au bnfice d'une rente entire simple
d'invalidit, assortie d'une rente complmentaire pour son pouse, E., et de deux rentes pour les enfants du
couple, A. et B. (dcision de l'Office de l'assurance-invalidit du canton du Jura [ci-aprs: l'office AI] du 29
octobre 1996). Ces prestations ont t remplaces, partir du 1er dcembre 2000, par une rente simple de
vieillesse et deux rentes complmentaires pour enfant (dcision de la Caisse de compensation du canton du
Jura du 17 novembre 2000).
B. Entre-temps, le 7 octobre 1997, E. avait dpos une demande de prestations de l'assurance-invalidit. Par
dcision du 10 mars 2000, l'office AI lui a allou un quart de rente simple d'invalidit, ainsi que deux rentes
complmentaires simples pour enfant, fondes sur un degr d'invalidit de 46 pour cent. A la suite de
recours successifs de l'intresse, qui ont abouti un arrt du Tribunal fdral des assurances du 9 octobre
2001, l'office AI a repris l'instruction du cas. Le 15 novembre 2002, il a rendu quatre dcisions, par
lesquelles il a allou l'assure un quart de rente du 1er mai 1997 au 31 juillet 1997, une demi-rente du 1er
aot 1997 au 31 dcembre 1999 et une rente entire ds le 1er janvier 2000. Du fait que le mari avait
bnfici pour la mme priode d'une rente d'invalidit, puis d'une rente de vieillesse, l'office AI a revu le
calcul des rentes qui lui avaient t alloues, en tenant compte des lments suivants:
- la rente d'invalidit accorde l'pouse excluait le versement simultan d'une rente complmentaire pour
l'pouse raison de l'invalidit du mari;
BGE 130 V 505 S. 507
- partir du moment o l'pouse bnficiait d'une rente entire d'invalidit, la somme des deux rentes pour le
couple s'levait au plus 150 pour cent du montant maximum de la rente de vieillesse;
- les rentes pour enfant taient galement plafonnes lorsque les deux poux avaient droit des rentes de
cette nature.
L'office AI, par ces mmes dcisions du 15 novembre 2002, a compens l'excdent des rentes verses au
mari avec une partie des rentes alloues rtroactivement l'pouse.
C. E. a recouru contre les quatre dcisions mentionnes, en contestant le droit de l'office AI de compenser
les rentes perues indment par son mari avec les rentes qui lui avaient t alloues rtroactivement.
Statuant le 27 janvier 2004, le Tribunal cantonal de la Rpublique et canton du Jura, Chambre des
assurances, a rejet le recours.

D. E. interjette un recours de droit administratif dans lequel elle conclut l'annulation de ce jugement et
demande au Tribunal fdral des assurances d'ordonner l'office AI de lui verser les montants de 1791 fr.,
24'409 fr., 11'412 fr. et 18'473 fr.
L'office AI conclut au rejet du recours, ce que propose galement l'Office fdral des assurances sociales
(OFAS).
Considrants
Extrait des considrants:
1.
1.1 Selon l'art. 34 al. 1 LAI (dans sa version en vigueur du 1er janvier 1997 au 31 janvier 2002), les
personnes maries qui peuvent prtendre une rente ont droit, si elles exeraient une activit lucrative
immdiatement avant la survenance de l'incapacit de travail, une rente complmentaire pour leur conjoint,
pour autant que ce dernier n'ait pas droit une rente de vieillesse ou d'invalidit (premire phrase). D'autre
part, conformment l'art. 35 al. 1 LAI, les hommes et les femmes qui peuvent prtendre une rente
d'invalidit ont droit une rente pour chacun des enfants, qui, au dcs de ces personnes, aurait droit la
rente d'orphelin de l'assurance-vieillesse et survivants.
Conformment l'art. 38 al. 1 LAI (dans sa version en vigueur jusqu'au 31 dcembre 2003), la rente
complmentaire s'lve 30 pour cent et la rente pour enfant 40 pour cent de la rente d'invalidit
correspondant au revenu annuel moyen dterminant. Si les deux parents ont droit une rente pour enfant, les
deux rentes pour
BGE 130 V 505 S. 508
enfants sont rduites dans la mesure o leur montant excde 60 pour cent de la rente d'invalidit maximale.
L'art. 35 LAVS est applicable par analogie au calcul de la rduction.
L'art. 35 LAVS a la teneur suivante:
1. La somme des deux rentes pour un couple s'lve au plus 150 pour cent du montant maximum de la
rente de vieillesse si:
a. Les deux conjoints ont droit une rente de vieillesse;
b. Un conjoint a droit une rente de vieillesse et l'autre une rente de l'assurance-invalidit.
2. Aucune rduction des rentes n'est prvue au dtriment des poux qui ne vivent plus en mnage commun
suite une dcision judiciaire.
3. Les deux rentes doivent tre rduites en proportion de leur quote- part la somme des rentes non rduites.
Le Conseil fdral rgle les dtails concernant notamment la rduction des deux rentes alloues aux assurs
dont la dure de cotisation est incomplte.
1.2 Le fait que la recourante a t mise au bnfice d'une rente d'invalidit (par paliers successifs) justifiait
un nouvel examen de la situation des rentes accordes prcdemment au mari. Conformment aux
dispositions susmentionnes, leur examen justifiait la suppression rtroactive de la rente complmentaire
pour pouse et une rduction rtroactive de la rente principale et des rentes pour enfants, conformment
l'art. 35 LAVS (cf. ATF 129 V 1, ATF 127 V 119, 361; RDAT 2001 I n 56 p. 235). Il en rsultait une
obligation de restituer les prestations indment touches par le mari (ancien art. 47 al. 1 LAVS, voir aussi
l'art. 25 LPGA). L'obligation de restituer comme telle n'est pas conteste. Est litigieux, en revanche, le point
de savoir si l'office intim tait en droit de compenser sa crance en restitution l'encontre du mari par des
arrrages de rentes verss l'pouse.
2.
2.1 Certaines lois spciales en matire d'assurances sociales rglent la compensation des crances (par
exemple: art. 20 al. 2 LAVS [ATF 115 V 342 sv. consid. 2b], art. 50 LAI, art. 50 LAA). En l'absence d'une
rglementation particulire, le principe de la compensation des crances de droit public est admis comme
rgle gnrale (ATF 128 V 228 consid. 3b et les rfrences cites, ATF 111 Ib 158 consid. 3; REDI,
Allgemeine Rechtsgrundstze des Sozialversicherungsprozesses, in: SCHLUEP et al. [d.], Recht, Staat und

Politik am Ende des zweiten Jahrtausends, Festschrift zum 60. Geburtstag von Bundesrat Arnold Koller, St.
Gallen Studien zum Privat-,
BGE 130 V 505 S. 509
Handels- und Wirtschaftsrecht, Berne 1993, p. 454 et note n 16). Dans ce cas, les dispositions du code des
obligations qui en fixent les conditions (art. 120 ss CO) sont applicables par analogie (ATF 128 V 228
consid. 2b; VSI 1994 p. 217 consid. 3).
Bien que la LPGA ne soit en l'espce pas applicable ratione temporis (ATF 129 V 4 consid. 1.2 et les arrts
cits), la situation dcrite ci-dessus n'a pas t modifie par son entre en vigueur, le 1er janvier 2003. La
compensation reste rgle par les lois spciales ou les principes gnraux, sous rserve de l'art. 20 al. 2
LPGA (cf. UELI KIESER, ATSG-Kommentar: Kommentar zum Bundesgesetz ber den Allgemeinen Teil
des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000, Zurich 2003, Remarques prliminaires, n. 22; cf. ATF
125 V 323 consid. 5b/bb). Cette disposition rgle le problme particulier - qui n'est pas en discussion ici - de
la compensation d'une crance d'un tiers qualifi ou d'une autorit dans le contexte de la garantie d'un
emploi des prestations conforme leur but (voir ce sujet DUC, Assurance sociale et assurance prive,
Rapport du Groupe de travail de la Socit suisse du droit de la responsabilit civile et des assurances
institu pour examiner les tches dvolues l'assurance prive, d'une part, et celles incombant l'assurance
sociale, d'autre part, Berne 2003, p. 139 ss).
2.2 Selon l'art. 20 al. 2 let. a LAVS, peuvent tre compenses avec des prestations chues, notamment, les
crances dcoulant de la prsente loi et de la LAI. Cette disposition est applicable dans le domaine de
l'assurance-invalidit en vertu de l'art. 50 LAI. Selon la pratique administrative, les prestations verses tort
l'un des conjoints ne peuvent tre compenses avec des prestations chues revenant l'autre conjoint. Une
exception est possible s'il existe un lien troit, sous l'angle du droit des assurances sociales, entre les
prestations revenant chacun des poux. Cette condition est ralise, par exemple, lorsqu' la suite de la
ralisation du deuxime risque assur, la rente du premier conjoint doit tre diminue en raison du
plafonnement ou lorsque la rente complmentaire dj verse au conjoint invalide doit tre restitue en
raison de l'octroi rtroactif d'une rente AI son conjoint (ch. 10907 et 10908 des Directives de l'OFAS
concernant les rentes [DR]).
2.3 La recourante conteste la lgalit de ces directives administratives, dans la mesure o elles autorisent dans les situations envisages - la compensation de crances entre des sujets de droit qui ne sont pas
rciproquement crancier et dbiteur. Une telle
BGE 130 V 505 S. 510
compensation n'est pas prvue par la loi. Par ailleurs, il serait contraire l'esprit et au but du systme
lgislatif qu'une pouse doive rembourser des montants verss son mari - montants dont elle n'a pas la libre
disposition - alors que la LAVS, depuis sa dixime rvision, introduit un droit individuel la rente. Il serait
au surplus arbitraire que le montant revenant personnellement l'pouse dpende du moment auquel
l'assurance-invalidit a statu sur ses droits. Dans le cas particulier, la recourante serait prive de sa rente par
le seul fait que l'office AI a tard statuer.
2.4 La jurisprudence en matire d'assurances sociales soumet la compensation l'exigence que cette mesure
ne mette pas en pril les moyens d'existence du dbiteur (voir par exemple ATF 115 V 343 consid. 2c, ATF
111 V 103 consid. 3b). Cette exigence est rapprocher de l'art. 125 ch. 2 CO, aux termes duquel ne peuvent
tre teintes par compensation les crances dont la nature spciale exigent le paiement effectif entre les
mains du crancier, telles que des aliments ou le salaire absolument ncessaires l'entretien du dbiteur et de
sa famille (ATF 108 V 47 consid. 2).
De manire gnrale, la compensation, en droit public - et donc notamment en droit des assurances sociales est subordonne la condition que deux personnes soient rciproquement crancires et dbitrices l'une de
l'autre conformment la rgle pose par l'art. 120 al. 1 CO (voir NICOLAS JEANDIN, Commentaire
romand, Code des obligations I, n 5 ss ad art. 120 CO; ATF 128 V 228 consid. 3b; VSI 1994 p. 217 consid.
3). Cette rgle n'est cependant pas absolue. Il a toujours t admis, en effet, que l'art. 20 LAVS y droge
dans une certaine mesure pour prendre en compte les particularits relatives aux assurances sociales en ce
qui concerne prcisment cette condition de la rciprocit des sujets de droit pose par l'art. 120 al. 1 CO
(THEO KNDIG, Die Verrechnung im Sozialversicherungsrecht, thse Berne 1960, p. 87 ss; MICHEL
VALTERIO, Commentaire de la loi sur l'assurance-vieillesse et survivants, tome II [Les prestations],

Lausanne 1988, p. 237 sv.; HANS MICHAEL RIEMER, Berhrungspunkte zwischen Sozialversicherungsund Privatrecht, insbesondere die Bedeutung des Privatrechtes bei der Auslegung des
Sozialversicherungsrechtes durch das EVG, in: Mlanges pour le 75e anniversaire du TFA, Berne 1992, p.
161, note de bas de page 95; KIESER, Bundesgesetz ber die Alters- und Hinterlassenenversicherung,
Zurich 1996, p. 127 sv. ad art. 20). La possibilit de compenser s'carte de l'art. 120 al. 1 CO quand les
crances
BGE 130 V 505 S. 511
opposes en compensation se trouvent en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du
point de vue juridique: dans ces situations, il n'est pas ncessaire que l'administr ou l'assur soit en mme
temps crancier et dbiteur de l'administration (ATF 115 V 343 consid. 2b, ATF 111 V 2 consid. 3a, ATF
104 V 7 consid. 3b).
Une relation troite de cette nature existe, par exemple, entre les cotisations personnelles dues par le pre
dcd et la rente d'orphelin de pre (ATFA 1956 p. 190 consid. 1, 1961 p. 29 sv.). La facult d'oprer
compensation a aussi maintes fois t affirme en ce qui concerne les cotisations personnelles du mari
dcd et la rente ou l'allocation unique revenant sa veuve (ATFA 1969 p. 93, 1953 p. 285, 1951 p. 39).
Une crance de cotisations l'encontre d'un dbiteur dcd peut aussi tre compense avec les rentes de
survivants revenant ses hritiers, quand bien mme ceux-ci ont rpudi la succession (ATFA 1969 p. 95
let. g, 1956 p. 190 consid. 1). Il a galement t jug admissible de compenser des cotisations personnelles
(y compris les frais d'administration et de poursuites) dues par l'ancien mari dcd et produites dans la
procdure de bnfice d'inventaire, avec une rente de veuve revenant la femme divorce (ATF 115 V 341).
De mme, la moiti de la rente pour couple rclame par l'pouse pouvait tre compense avec une crance
en rparation du dommage (art. 52 LAVS) contre l'poux dans la mesure, bien entendu, o - comme dans les
autres cas cits - il n'en rsultait pas une atteinte au minimum vital des intresss (ATF 107 V 72).
Quand les deux crances opposes en compensation portent sur des prestations, la jurisprudence a considr
que la dette d'une mre nourricire tenue restitution d'une rente de veuve touche indment ne pouvait pas
tre compense avec la rente d'orphelin revenant l'enfant recueilli, faute de connexit juridique entre les
deux rentes (ATFA 1956 p. 60). Une rente pour enfant verse par erreur au pre ne peut pas davantage tre
compense avec la rente d'invalidit laquelle peut prtendre ultrieurement l'enfant (arrt non publi S. du
6 juin 1988 [I 121/87]). La compensation a t admise, en revanche, dans l'affaire qui a fait l'objet de
l'ATFA 1969 p. 211. Dans cette affaire, l'assur, bnficiaire d'une rente simple de vieillesse, n'avait pas
annonc tout de suite son mariage l'administration de l'AVS et les poux avaient continu percevoir deux
rentes simples ordinaires de vieillesse, en lieu et place d'une rente pour couple. Par la suite, le mari avait
renonc percevoir
BGE 130 V 505 S. 512
une rente pour couple, pour permettre le versement d'une rente ordinaire, d'un montant plus lev, en faveur
de son pouse. La possibilit de compenser une crance en restitution de la caisse l'endroit de l'poux avec
la rente plus leve revenant l'pouse constituait une condition sine qua non de validit de renonciation
une rente pour couple.
2.5 Il est constant, en l'espce, que le mari tait lui-mme titulaire de la rente complmentaire pour pouse
qui lui a t accorde en raison de son invalidit, en plus de la rente principale sujette plafonnement en
raison de la mise l'invalidit de son pouse. Il tait de mme titulaire des rentes pour enfants qui ont fait
l'objet d'une rduction. C'est dire que la crance en restitution de la caisse porte sur les prestations accordes
au mari. Il se pose, ds lors, le problme de savoir s'il existait entre cette crance et les arrirs de rente
alloue l'pouse un lien suffisant pour que la compensation ft opposable la recourante.
2.6 Ainsi qu'on l'a vu, le droit du mari la rente complmentaire pour pouse tait subordonn la condition
que celle-ci n'ait pas droit une rente. Les deux prestations en cause sont ainsi exclusives l'une de l'autre. En
outre, le droit de l'pouse des rentes pour enfants impliquait ncessairement une rduction des rentes de
mme nature accordes au mari. La mme interdpendance existe, enfin, entre la rduction de la rente
principale du mari et l'allocation d'une rente entire en faveur de l'pouse. Dans ces trois ventualits, les
prestations verses au mari n'taient pas indues tant et aussi longtemps qu'un deuxime cas d'assurance
n'tait pas survenu en la personne de l'pouse. Elles le sont devenues automatiquement ou ipso iure lors de la
ralisation de cette deuxime ventualit assure. C'est dire que les crances en restitution de l'office AI

sont, tant d'un point de vue juridique que sous l'angle des rapports d'assurance en prsence,
indissociablement lies aux prestations alloues l'pouse.
2.7 Il est vrai que le passage du rgime de la rente pour couple la rente individuelle indpendante de l'tat
civil a constitu l'un des axes fondamentaux de la dixime rvision de l'AVS (ATF 126 V 59 consid. 4). Le
principe de la rpartition des revenus des poux et de leur attribution pour moiti chacun d'entre eux est
l'lment marquant du nouveau systme de calcul des rentes (art. 29quinquies al. 3 5 LAVS). Mais
l'interdpendance des rentes individuelles est mise en vidence par les effets du plafonnement des rentes (art.
35 LAVS), le lgislateur ayant pos ici une limite une pleine
BGE 130 V 505 S. 513
individualisation des rentes accordes aux conjoints, en lieu et place de la rente pour couple de l'ancien droit.
Ce plafonnement s'explique, aux yeux du lgislateur, par le fait que le couple reprsente en soi une unit
conomique, dont les besoins financiers sont censs tre infrieurs ceux de deux personnes vivant seules
(JRG BRECHBHL, Le modle du splitting du Conseil national - une nouvelle voie pour l'AVS et l'AI,
Scurit sociale [CHSS] 3/1993, p. 9; KIESER, Alters- und Hinterlassenenversicherung, in: Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale Sicherheit, ch. 120).
2.8 Au demeurant, sous l'angle conomique, les rentes alloues au mari (rente principale, rente
complmentaire pour pouse et rente pour enfant) ont le mme but que les rentes accordes ensuite
l'pouse avec effet rtroactif (rente d'invalidit, rente pour enfant), savoir procurer au couple - en tant
qu'entit conomique - un revenu de remplacement destin couvrir les besoins vitaux de la famille. Les
rentes verses ultrieurement l'autre conjoint prennent, pour une part, la place des prestations verses
prcdemment en trop l'autre conjoint. De ce point de vue galement, il existe un rapport ncessaire de
connexit entre les prestations revenant au couple.
2.9 Sur le vu de ces lments, les directives en cause de l'OFAS - bien qu'elles ne lient pas le juge (ATF 129
V 204 consid. 3.2) - s'inscrivent nanmoins dans le prolongement du rgime particulier de compensation
instaur par l'art. 20 al. 2 LAVS. Elles n'tablissent donc pas des normes qui ne soient pas conformes aux
dispositions lgales applicables (ATF 129 V 205 consid. 3.2). Admettre le contraire pourrait, dans les faits,
empcher une application effective du droit quand le montant des prestations revenant l'un des conjoints
doit tre revu lors de la ralisation d'une deuxime ventualit assure dans le couple. La demande de
restitution l'encontre du titulaire des prestations se rvlerait inoprante en cas de remise de l'obligation de
restituer. Une telle remise serait frquemment accorde, ds lors que la condition de la bonne foi serait
toujours ralise et que seule devrait alors tre examine la question de la situation difficile (art. 25 LPGA et
art. 5 OPGA; ancien art. 47 al. 1 LAVS). Dans nombre de cas, cette dernire condition serait galement
remplie, ce qui, en dfinitive, conduirait un cumul injustifi de prestations, comme consquence invitable
d'une application pourtant correcte de la loi. Cette consquence invitable
BGE 130 V 505 S. 514
rsulte elle-mme du fait qu'il existe forcment un certain dcalage dans le temps de dcisions
interdpendantes.
En consquence, il faut admettre que l'office intim tait en droit de compenser la crance en restitution avec
des arrirs de rente dus l'pouse.

118 V 223
29. Urteil vom 4. November 1992 i.S. W. gegen Ausgleichskasse des Kantons St. Gallen und
Versicherungsgericht des Kantons St. Gallen
Regeste
Art. 22 al. 1 et 2 OPC-AVS/AI.
L'art. 22 al. 2 OPC-AVS-AI cre une discrimination dans la mesure o il limite le paiement d'arrirs (selon
l'alina 1er) aux cas o une rente d'invalidit est diminue.
Le droit l'galit postule de verser galement des prestations arrires en cas d'augmentation de la rente
d'invalidit.
Faits partir de page 223
BGE 118 V 223 S. 223
A.- Walter W. steht seit 1. November 1988 im Genuss einer halben Invalidenrente (Verfgung der
Ausgleichskasse des Kantons Zrich vom 7. September 1989), welche durch Verfgung vom 11. Januar
1991 revisionsweise mit Wirkung ab 1. August 1990 auf eine ganze Invalidenrente angehoben wurde. Am
13. Januar 1991 reichte Walter W. das Formular zum EL-Bezug ein, worauf die Ausgleichskasse des
Kantons St. Gallen am 21. Mrz 1991 die Zusprechung von Ergnzungsleistungen ab Januar 1991 verfgte.
B.- Im Rahmen des hiegegen eingeleiteten Beschwerdeverfahrens beanstandete der Versicherte einerseits
die Behandlung verschiedener Berechnungspositionen, anderseits - unter Hinweis
BGE 118 V 223 S. 224
darauf, dass er sich bereits mit Schreiben vom 10. November 1990 an die AHV-Zweigstelle R. und mit
Schreiben vom 29. November 1990 an das Sozialamt dieser Stadt gewendet hatte - den Umstand, dass ihm
die Ergnzungsleistungen erst mit Wirkung ab Januar 1991, und nicht schon ab November 1990,
zugesprochen worden waren. Nachdem smtliche Rgen hinsichtlich der Berechnung erledigt werden
konnten, wies das Versicherungsgericht des Kantons St. Gallen die Beschwerde im streitig gebliebenen
Punkt (Beginn des Anspruchs auf Ergnzungsleistungen) ab (Entscheid vom 5. Mrz 1992).
C.- Walter W. fhrt Verwaltungsgerichtsbeschwerde und beantragt sinngemss, es seien ihm, sofern und
soweit die wirtschaftlichen Voraussetzungen erfllt seien, Ergnzungsleistungen bereits ab August 1990,
jedenfalls aber ab November 1990, zuzusprechen.
Die Ausgleichskasse und das Bundesamt fr Sozialversicherung (BSV) schliessen auf Abweisung der
Beschwerde.
Considrants
Das Eidg. Versicherungsgericht zieht in Erwgung:
1. Im vorliegenden Fall steht fest, dass der Beschwerdefhrer ab Januar 1991 Anspruch auf
Ergnzungsleistungen hat, deren Hhe nicht mehr bestritten ist. Streitig und zu prfen ist einzig, ob dem
Beschwerdefhrer ein Anspruch auf Nachzahlung von Ergnzungsleistungen ab 1. August 1990 - dem
Beginn der revisionsweise zugesprochenen ganzen Invalidenrente - zusteht, wie der Hauptantrag lautet.
2. a) aa) Nach Art. 21 Abs. 1 ELV besteht der Anspruch auf Ergnzungsleistungen erstmals fr den Monat,
in dem die Anmeldung eingereicht worden ist und smtliche gesetzlichen Voraussetzungen erfllt sind (Satz
1). Vorbehalten bleibt (Satz 2) Art. 22 Abs. 1 ELV, welcher lautet:
Wird die Anmeldung fr eine Ergnzungsleistung innert sechs Monaten seit der Zustellung der Verfgung
ber eine Rente der Alters- und Hinterlassenenversicherung oder der Invalidenversicherung eingereicht, so

beginnt der Anspruch mit dem Monat der Anmeldung fr die Rente, frhestens jedoch mit der
Rentenberechtigung.
Diesen Abs. 1 betreffend die Nachzahlung bei erstmaliger AHV/IV-Rentenberechtigung erklrt Art. 22 Abs.
2 ELV in Fllen eines laufenden Rentenbezugs fr folgendermassen anwendbar:
BGE 118 V 223 S. 225
"Wird eine laufende Rente der Alters- und Hinterlassenenversicherung oder der Invalidenversicherung
mittels Verfgung herabgesetzt, so findet Abs. 1 Anwendung."
bb) Das kantonale Gericht hat erwogen, eine Nachzahlung sei nach Art. 22 Abs. 2 ELV bei Anpassungen
laufender Renten auf den Fall der Leistungsherabsetzung beschrnkt, welche Voraussetzung vorliegend
nicht erfllt sei.
In der Verwaltungsgerichtsbeschwerde wird Art. 22 Abs. 2 ELV als gesetzwidrig gergt, wogegen das BSV
diese Bestimmung mit dem Hinweis rechtfertigt:
"Die Beschrnkung in Abs. 2 auf die Herabsetzung einer laufenden Rente hat ihren Grund darin, dass die
finanzielle Situation des Rentenbezgers sich mit der Herabsetzung verschlechtert. Wenn er mit der alten
Rente noch gengend zum Leben hatte und da er nicht auf Ergnzungsleistungen angewiesen war, ist dies
mit der verminderten Rente vielleicht nicht mehr der Fall. Eine Ausdehnung auf Flle, bei denen eine Rente
heraufgesetzt wird, drngt sich u. E. nicht auf. Wenn der Rentner mit der tieferen Rente nicht auf
Ergnzungsleistungen angewiesen war, so ist er es um so weniger, wenn seine Rente heraufgesetzt wird."
b) Nach der Rechtsprechung kann das Eidg. Versicherungsgericht Verordnungen des Bundesrates
grundstzlich, von hier nicht in Betracht fallenden Ausnahmen abgesehen, auf ihre Rechtmssigkeit hin
berprfen. Bei (unselbstndigen) Verordnungen, die sich auf eine gesetzliche Delegation sttzen, prft es,
ob sie sich in den Grenzen der dem Bundesrat im Gesetz eingerumten Befugnisse halten. Wird dem
Bundesrat durch die gesetzliche Delegation ein sehr weiter Spielraum des Ermessens fr die Regelung auf
Verordnungsebene eingerumt, muss sich das Gericht auf die Prfung beschrnken, ob die umstrittenen
Verordnungsvorschriften offensichtlich aus dem Rahmen der dem Bundesrat im Gesetz delegierten
Kompetenzen herausfallen oder aus andern Grnden verfassungs- oder gesetzwidrig sind. Es kann jedoch
sein eigenes Ermessen nicht an die Stelle desjenigen des Bundesrates setzen und es hat auch nicht die
Zweckmssigkeit zu untersuchen. Die vom Bundesrat verordnete Regelung verstsst allerdings dann gegen
Art. 4 BV, wenn sie sich nicht auf ernsthafte Grnde sttzen lsst, wenn sie sinn- oder zwecklos ist oder
wenn sie rechtliche Unterscheidungen trifft, fr die sich ein vernnftiger Grund nicht finden lsst. Gleiches
gilt, wenn die Verordnung es unterlsst, Unterscheidungen zu treffen, die richtigerweise
BGE 118 V 223 S. 226
htten bercksichtigt werden sollen (BGE 117 V 180 Erw. 3a mit Hinweisen).
c) aa) Die Argumentation des Bundesamtes zeigt, dass die Beschrnkung des in Art. 22 Abs. 1 ELV
festgelegten Nachzahlungsanspruchs auf Flle der Herabsetzung einer laufenden Invalidenrente (Art. 22
Abs. 2 ELV) rechtsungleich ist. Das BSV verkennt, dass der einer Rentenheraufsetzung nach Art. 41 IVG
zugrunde liegende - zufolge verschlechterter gesundheitlicher oder erwerblicher Verhltnisse eingetretene Einkommensverlust das erhhte Rentenbetreffnis in aller Regel bersteigt. Das liegt daran, dass IVLeistungen nur eine pauschale Abgeltung der mit gesundheitlich bedingter Erwerbsunfhigkeit verbundenen
Einkommenseinbussen bezwecken (BGE 112 V 130 Erw. 2d mit Hinweis).
bb) Ein Beispiel mag dies verdeutlichen: Ein Versicherter, der im Gesundheitsfall ein hypothetisches
Valideneinkommen (Art. 28 Abs. 2 IVG) von Fr. 40'000.-- erzielen knnte und bei einem Invalidittsgrad
von 50% eine halbe Invalidenrente (Art. 28 Abs. 1 IVG) bezieht, verfgt im gnstigsten Fall, d.h. bei voller
Ausntzung der ihm noch zumutbaren Teilerwerbsfhigkeit, ber folgende EL-rechtlich anrechenbaren (Art.
3 Abs. 1 ELG) Einknfte:
- Invalideneinkommen in Hhe von
50% des Valideneinkommens von Fr. 40'000.-- Fr. 20'000.-- Anspruch auf die halbe Invalidenrente von
(bis 31. Dezember 1991) 12 x Fr. 800.-(50% der maximalen Vollrente
bei hlftiger Invaliditt) Fr. 9'600.-------------Total der insgesamt EL-rechtlich anrechenbaren
Einknfte Fr. 29'600.-=============

Erwirbt der gleiche Versicherte revisionsweise (Art. 41 IVG) Anspruch auf eine ganze Invalidenrente,
verfgt er ber folgende Einknfte:
- Invalideneinkommen zwischen
Fr. 0.-- und hchstens Fr. 13'333.-- Anspruch auf die ganze Invalidenrente von
(bis 31. Dezember 1991) 12 x Fr. 1'600.-(maximale Vollrente) Fr. 19'200.-------------Total der insgesamt EL-rechtlich anrechenbaren
Einknfte zwischen Fr. 19'200.-- bis maximal Fr. 32'533.-BGE 118 V 223 S. 227
=============
Dieser Vergleich zeigt, dass der Versicherte, welcher nach Auffassung des BSV mit hherer Invalidenrente
"weniger" auf Ergnzungsleistungen angewiesen sein soll als frher mit tieferer Invalidenrente, in
Wirklichkeit nur dann besserfhrt, wenn er seine Resterwerbsfhigkeit von einem Drittel voll ausschpft (im
Beispiel mit Fr. 13'333.--). Das drfte die Ausnahme bilden. Zudem lsst das EL-Recht die Anrechnung
hypothetischer Erwerbseinkommen nur in engen Grenzen zu (Bercksichtigung auch invalidittsfremder
Gesichtspunkte, vgl. ZAK 1984 S. 97 Erw. 2 und 3). Ferner handelt es sich bei den durch Art. 14a und 14b
ELV normierten Anrechnungstatbestnden um gesetzliche Vermutungen, welche der Versicherte nach der
Rechtsprechung durch den Beweis des Gegenteils widerlegen kann (BGE 117 V 205 Erw. 2b mit Hinweis).
Bei Rentenbezgern mit einem Invalidittsgrad von mehr als 2/3 erfolgt schliesslich berhaupt keine
Anrechnung mehr (Art. 14a Abs. 2 lit. c ELV).
cc) All dies belegt, dass die Heraufsetzung einer (z.B.) halben auf eine ganze Invalidenrente die (nach Art. 3
ELG massgeblichen) anspruchserheblichen Einkommensverhltnisse genau so entscheidend und nachhaltig
zu beeinflussen vermag wie umgekehrt (z.B.) die Herabsetzung der ganzen auf eine halbe Invalidenrente;
denn (hheres) Erwerbseinkommen und (tiefere) Invalidenrente unterliegen beide nach Art. 3 Abs. 1 lit. a
und c ELG der EL-rechtlichen Anrechenbarkeit. Es lsst sich daher kein sachlicher Grund namhaft machen,
die in Art. 22 Abs. 2 ELV vorgesehene Anwendung der Nachzahlungsregelung des Abs. 1 dieser
Bestimmung bei laufenden Renten auf die Flle der Herabsetzung zu beschrnken. Aus Grnden der
Rechtsgleichheit muss Art. 22 Abs. 2 ELV sich auch auf Flle der Rentenheraufsetzung beziehen.
Somit steht dem Beschwerdefhrer, als Ergebnis der vorfrageweisen Prfung des Art. 22 Abs. 2 ELV auf
seine Vereinbarkeit mit dem Gleichbehandlungsgrundsatz, nachzahlungsrechtlich ein Anspruch ab August
1990 zu. Dieser Schluss steht selbstverstndlich unter dem Vorbehalt, wie sich die rechtlich massgeblichen
wirtschaftlichen Verhltnisse in diesem Prfungszeitraum entwickelt haben, was ausschlaggebend ist fr die
Frage, ob und in welcher Hhe ab August 1990 ein EL-Anspruch entstanden ist (Art. 21 Abs. 1 ELV).
3. Damit knnen alle andern Fragen offenbleiben, insbesondere, ob die Schreiben des Beschwerdefhrers
vom 10. November 1990 an die AHV-Zweigstelle R. und vom 29. November 1990 an das Sozialamt R. als
gltige Anmeldungen im Sinne der Rechtsprechung
BGE 118 V 223 S. 228
zu Art. 20 ELV (vgl. BGE 103 V 70; ZAK 1989 S. 47 Erw. 2) zu betrachten sind.
Dispositif
Demnach erkennt das Eidg. Versicherungsgericht:
In Gutheissung der Verwaltungsgerichtsbeschwerde werden der Entscheid des Versicherungsgerichts des
Kantons St. Gallen vom 5. Mrz 1992 und die angefochtene Verwaltungsverfgung, soweit sie die
Nachzahlung eines allflligen Anspruchs auf Ergnzungsleistungen fr die Zeit vor Januar 1991 ablehnen,
aufgehoben, und es wird die Sache an die Ausgleichskasse des Kantons St. Gallen zurckgewiesen, damit
sie, nach ergnzenden Abklrungen im Sinne der Erwgungen, ber den Anspruch des Beschwerdefhrers
auf Nachzahlung von Ergnzungsleistungen ab August 1990 neu verfge.

137 V 175
24. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit social dans la cause A. contre Office de l'assurance-invalidit du
canton du Jura (recours en matire de droit public)
9C_545/2010 du 29 avril 2011
Regeste
Art. 20 al. 2 LAVS en relation avec l'art. 50 al. 2 LAI (dans sa version en vigueur partir du 1er janvier
2003); compensation d'une crance en restitution contre un conjoint avec des arrirs dus l'autre conjoint.
La crance en restitution d'une rente d'invalidit l'encontre de l'un des conjoints peut tre compense par
des arrrages de rentes d'invalidit verss l'autre conjoint, mme si la personne du dbiteur et celle du
crancier de l'administration ne sont pas identiques (confirmation de l' ATF 130 V 505). Il en va ainsi mme
lorsque les conjoints vivaient spars la suite d'une dcision judiciaire pendant la priode pour laquelle les
prestations d'invalidit ont t verses (consid. 2).
Faits partir de page 176
BGE 137 V 175 S. 176
A.
A.a Vivant spare judiciairement de son poux B. depuis le 1er janvier 2001, A. a dpos une demande en
divorce le 2 mars 2004. Le divorce a t prononc le 13 aot 2008.
A.b B. a t mis au bnfice d'une demi-rente d'invalidit ds le 1er mai 2002, puis d'une rente entire
d'invalidit partir du 1er mai 2003, assorties des rentes complmentaires pour conjoint correspondantes qui
ont t verses A. Le 6 avril 2005, la prnomme a, de son ct, requis des prestations de l'assuranceinvalidit. Par dcision du 19 aot 2009 (qui remplaait une dcision du 26 juin prcdent), l'Office de
l'assurance-invalidit du canton du Jura (ci-aprs: l'office AI) lui a allou une rente entire d'invalidit du 1er
avril 2004 au 31 mars 2008, date laquelle elle avait atteint l'ge de la retraite. Dans le dcompte de
prestations assorti de remarques, l'administration a indiqu compenser notamment les rentes verses son
ex-poux avec une partie des rentes qui lui taient alloues rtroactivement, pour un montant de 17'415 fr.
B. L'opposition que l'assure a forme contre cette dcision a t transmise par l'office AI la Chambre des
assurances du Tribunal cantonal de la Rpublique et canton du Jura comme objet de sa comptence. Statuant
le 19 mai 2010, le Tribunal a rejet le recours.
C. A. interjette un recours en matire de droit public contre le jugement cantonal, dont elle demande
l'annulation. Elle conclut ce que l'office AI soit condamn lui verser la somme de 17'415 fr. avec intrt
5 % ds l'exigibilit.
L'office AI conclut au rejet du recours, tandis que l'Office fdral des assurances sociales a renonc se
dterminer.
Le Tribunal fdral a rejet le recours.
Extrait des considrants:
Considrants
1.
1.2 Le jugement entrepris expose correctement les rgles lgales sur le calcul des rentes de l'assuranceinvalidit et sur la compensation. Il suffit d'y renvoyer.
Il rappelle galement la jurisprudence relative l'art. 20 al. 2 let. a LAVS, en relation avec l'art. 50 al. 2 LAI
(dans sa teneur en vigueur partir du 1er janvier 2003), selon laquelle la rgle de l'art. 120 al. 1 CO en vertu
de laquelle la compensation est subordonne la condition que deux personnes soient rciproquement
crancires et
BGE 137 V 175 S. 177
dbitrices l'une de l'autre n'est pas absolue, afin de prendre en compte les particularits relatives aux
assurances sociales en ce qui concerne prcisment cette condition de la rciprocit des sujets de droit pose
par l'art. 120 al. 1 CO. La possibilit de compenser s'carte de cette disposition quand les crances opposes

en compensation se trouvent en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du point de


vue juridique: dans ces situations, il n'est pas ncessaire que l'administr ou l'assur soit en mme temps
crancier et dbiteur de l'administration (ATF 130 V 505).
2.
2.1 La juridiction cantonale a retenu que sur le plan juridique et de la technique d'assurance, les crances en
restitution de l'intim, y compris le montant des rentes alloues l'ex-mari de la recourante, taient
indissociablement lies aux prestations alloues celle-ci. En effet, les prestations octroyes B. (rente
entire d'invalidit et rente complmentaire [verse la recourante]) n'taient pas indues tant et aussi
longtemps qu'un deuxime cas d'assurance n'tait pas survenu en la personne de l'pouse. Elles l'taient
devenues ipso iure lors de l'octroi de la rente d'invalidit avec effet rtroactif A. Un nouveau calcul avait
d tre effectu ce moment-l, parce que l'allocation d'une rente l'pouse avait provoqu le partage des
revenus que les conjoints avaient raliss pendant les annes civiles du mariage et leur attribution par moiti
chacun, en vertu de l'art. 29quinquies al. 3 let. a LAVS (auquel renvoie l'art. 37 al. 1 LAI). Le partage des
revenus du couple conscutif l'octroi d'une rente d'invalidit l'pouse impliquait ncessairement une
modification de la rente de mme nature alloue au mari. Ces prestations n'taient toutefois pas soumises au
plafonnement des rentes d'un couple prvu l'art. 35 al. 1 LAVS, ds lors que les conjoints ne vivaient plus
en mnage commun la suite d'une dcision judiciaire (art. 35 al. 2 LAVS).
Par ailleurs, les premiers juges ont considr que sous l'angle conomique les rentes alloues au mari avaient
le mme but que celles accordes ensuite l'pouse avec effet rtroactif. Il s'agissait dans les deux cas de
procurer au couple un revenu de remplacement destin couvrir les besoins vitaux en tant qu'entit
conomique. La rente verse ultrieurement la recourante avait pris pour une part la place des prestations
prcdemment verses en trop l'autre conjoint. La sparation judiciaire des poux n'y changeait rien,
puisqu'une convention d'entretien (du 23 dcembre 2003) prenait en compte pour la
BGE 137 V 175 S. 178
rpartition des revenus du couple le montant des rentes perues par les poux. Sur le plan conomique, leurs
situations n'taient donc pas totalement indpendantes l'une de l'autre, tant que le lien matrimonial n'tait pas
dissous ou, en d'autres termes, qu'un jugement de divorce n'tait pas entr en force. La dissolution de leur
union au 13 aot 2008 n'avait en outre pas d'incidence en l'occurrence, puisque la compensation portait sur
une priode antrieure cette date. En dfinitive, compte tenu de l'interdpendance et du lien troit entre les
dcisions relatives aux rentes alloues chacun des ex-conjoints, l'intim tait en droit de compenser les
rentes perues en trop par B. avec des arrirs de rentes verser A.
2.2 Les considrations de l'autorit judiciaire de premire instance sont en tous points conformes au droit, de
sorte qu'il n'y a pas lieu de s'en carter.
2.2.1 On ne saurait en effet reprocher aux premiers juges, comme le fait la recourante, une violation de l'art.
120 al. 1 CO motif pris de l'absence d'un rapport de rciprocit entre le dbiteur et le crancier des
obligations en jeu. Comme on l'a vu (consid. 1.2 supra), la jurisprudence relative la compensation dans le
domaine de l'assurance-vieillesse et survivants et de l'assurance-invalidit a toujours admis que l'art. 20
LAVS droge la condition de la rciprocit pose par l'art. 120 al. 1 CO, afin de tenir compte des
particularits relatives aux assurances sociales. Il est ainsi possible de compenser des crances lorsqu'elles se
trouvent en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance ou du point de vue juridique, mme
lorsque l'administr ou l'assur n'est pas en mme temps crancier et dbiteur de l'administration (ATF 130
V 505 consid. 2.4 p. 510; ATF 115 V 341 consid. 2b p. 343; ATF 111 V 1 consid. 3a p. 2).
Une relation troite de cette nature existe en l'espce, puisque, comme l'a retenu la juridiction cantonale, le
droit de la recourante une rente d'invalidit impliquait ncessairement une modification des prestations
accordes prcdemment son poux (rente d'invalidit et rente complmentaire pour conjoint). Une telle
interdpendance entre la part de rente d'invalidit verse en trop l'un des conjoints et la rente d'invalidit
alloue rtroactivement l'autre conjoint est inhrente au systme de calcul des rentes de l'assurancevieillesse et survivants/assurance-invalidit en cas de ralisation d'un deuxime cas d'assurance chez un
couple mari. La survenance du second cas d'assurance en la personne du conjoint qui ne bnficiait
jusqu'alors
BGE 137 V 175 S. 179

pas d'une rente dclenche la mise en oeuvre du "splitting" (cf. MARIO CHRISTOFFEL, Conditions du
splitting des revenus, en particulier en cas de divorce, Scurit sociale [CHSS] 1996 p. 238). Le partage des
revenus ("splitting") des poux et leur attribution pour moiti chacun d'entre eux est prvu dans les trois
ventualits numresaux let. a c de l'art. 29quinquies al. 3 LAVS (les deux conjoints ont droit une rente;
une personne veuve a droit une rente de vieillesse; le divorce). En l'occurrence, le partage des revenus, qui
a entran un nouveau calcul de la prestation dj alloue au premier conjoint, est intervenu parce que les
poux ont t tous deux mis au bnfice d'une rente (let. a de l'art. 29quinquies al. 3 LAVS) pour une mme
priode (du 1er avril 2004 au 31 mars 2008), pendant laquelle ils taient encore maris.
2.2.2 La recourante soutient que la relation troite, du point de vue juridique ou de la technique d'assurance,
entre les crances opposes en compensation a t rompue en raison du divorce prononc le 13 aot 2008,
soit antrieurement la date laquelle a t rendue la dcision de rente litigieuse. Son argumentation n'est
toutefois pas pertinente, ds lors que la compensation porte sur des rentes d'invalidit qui ont t alloues
rtroactivement pour une priode (courant du 1er avril 2004 au 31 mars 2008) pendant laquelle les poux
taient encore maris. Le fait que la dcision par laquelle la recourante a t mise au bnfice de la rente
d'invalidit a t rendue une date o elle tait divorce ne modifie pas le statut de femme marie qu'elle
avait tout au long de la priode pour laquelle les prestations d'assurance ont t verses titre rtroactif.
Aussi, le calcul des rentes a-t-il bien t effectu conformment l'art. 29quinquies al. 3 let. a LAVS en raison
de l'accomplissement par le deuxime conjoint du cas d'assurance.
2.2.3 C'est en vain galement que la recourante invoque l'art. 204 al. 2 CC, selon lequel la dissolution du
rgime matrimonial rtroagit au jour de la demande en divorce, en allguant qu' partir du 2 mars 2004 (date
du dpt de la demande en divorce) elle et son ex-poux n'taient plus redevables l'un de l'autre et devaient
tre traits comme deux entits juridiques distinctes. Hormis le fait que c'est en principe la sparation de
corps des poux qui a entran de plein droit la dissolution de leur rgime matrimonial antrieurement la
demande de divorce (art. 118 al. 1 CC), la rgle du droit matrimonial invoque n'a pas d'incidence en
l'espce, pas plus du reste que celles des art. 197
BGE 137 V 175 S. 180
al. 2 ch. 3 et 207 al. 1 CC galement cits dans le recours. Ces normes concernent les rapports juridiques
entre poux quant leur statut patrimonial et le sort de leur patrimoine au terme de l'union conjugale, mais
non pas les rapports des conjoints, ou de l'un ou l'autre, avec des tiers. En particulier, les art. 204 et 207 CC
rglent des aspects de la dissolution du rgime matrimonial, qui n'a en principe aucun effet sur les rapports
juridiques des poux avec les tiers (DESCHENAUX/STEINAUER/BADDELEY, Les effets du mariage, 2e
d. 2009, p. 536 n 1142). Ces dispositions n'ont ds lors aucun effet sur les relations juridiques entre la
recourante et l'intim ou entre celui-ci et B.
2.2.4 Il est vrai, comme le fait valoir la recourante, que son cas se distingue de celui jug par l' ATF 130 V
505, dans la mesure o elle tait spare judiciairement de son mari et ne vivait plus avec lui pendant la
priode pour laquelle la rente rtroactive lui a t verse. Les rentes verses B. et celles perues
(rtroactivement) par la recourante n'avaient ainsi pas pour but de procurer leur couple en tant qu'entit
conomique un revenu de remplacement destin couvrir les besoins vitaux de la famille, mais assurer la
subsistance de chacun des poux vivant dans son propre mnage. Toutefois, dans la mesure o - selon les
constatations de la juridiction cantonale - les ex-poux avaient convenu d'une rpartition des revenus du
couple en tenant compte des rentes perues par les poux, la recourante a bnfici, de manire directe
(versement en mains propres de la recourante des rentes complmentaires pour conjoint) et de manire
indirecte (solde de la contribution d'entretien), des prestations reconnues initialement son mari. En tout tat
de cause, l'unit conomique des conjoints, telle que mise en vidence dans l' ATF 130 V 505 consid. 2.8 p.
513, constituait un argument de plus ("Au demeurant") pour admettre l'existence du rapport de connexit
entre les prestations de l'assurance-invalidit alloues chacun des conjoints, mais non pas une exigence
supplmentaire remplir pour s'carter de l'art. 120 al. 1 CO. Ds lors que la relation de connexit troite est
en l'espce ralise (consid. 2.2.1 supra), la compensation entre les crances en cause est admissible.

117 V 329
45. Arrt du 29 novembre 1991 dans la cause Caisse intercommunale de pensions contre D. et Tribunal des
assurances du canton de Vaud
Regeste
Art. 6, 23, 49 al. 2 LPP: Prestation d'invalidit. De la condition d'assurance dans la prvoyance obligatoire et
dans la prvoyance plus tendue s'agissant d'une rente d'invalidit (consid. 3).
Art. 73 al. 1 et 41 al. 1 LPP, art. 127 et 128 CO: Prescription. L'ouverture de l'action prvue l'art. 73 al. 1
LPP n'est soumise, comme telle, l'observation d'aucun dlai. Les prtentions qu'un affili fonde sur la LPP
ou sur le rglement de l'institution de prvoyance ne peuvent s'teindre, par suite de l'coulement du temps,
qu'en raison de la prescription (consid. 4).
Art. 23 LPP: Rente d'invalidit et droit intertemporel. L'allocation d'une rente d'invalidit en vertu de la LPP
suppose, par principe, la constitution d'un avoir de vieillesse qui n'a pu tre acquis qu' partir du 1er janvier
1985 (consid. 5b).
Faits partir de page 329
BGE 117 V 329 S. 329
A.- Pierre D., n en 1946, domicili L., travaillait depuis le 1er septembre 1975 comme employ
d'administration au service de la commune d'E.
Le 14 novembre 1983, l'employeur a rsili les rapports de travail pour le 29 fvrier 1984, au motif que
l'intress refusait d'lire domicile E. Pierre D. a recouru devant une commission de recours en matire de
personnel
BGE 117 V 329 S. 330
communal. Le 13 fvrier 1984, les parties sont convenues de reporter les effets de la rsiliation au 31
dcembre 1984 au plus tard. La commission de recours leur a donn acte de cet accord et l'affaire a t
classe.
Ds le 22 mars 1984, Pierre D. a t incapable de travailler 100 pour cent, pour cause de maladie, et il n'a
plus repris le travail. Son engagement a pris fin, effectivement, le 31 dcembre 1984.
Ultrieurement, le 11 juin 1987, Pierre D. a adress au Conseil d'Etat vaudois une requte dans laquelle il
concluait "l'annulation" de la convention du 13 fvrier 1984 et sa rintgration au sein du personnel
communal. Le Conseil d'Etat a dclar cette requte irrecevable en tant que recours et il l'a rejete pour le
surplus (dcision du 6 mai 1988).
B.- Pierre D. n'a pas repris d'activit professionnelle. Du 1er janvier 1985 au 21 mars 1986, il a touch des
indemnits journalires de l'assurance-chmage. Par une dcision du 21 dcembre 1987, la Caisse cantonale
vaudoise de compensation lui a allou une rente entire d'invalidit partir du 1er aot 1985. Elle a indiqu
que le droit la rente avait pris naissance le 1er mars 1985 dj, mais que les arrirs de rentes ne pouvaient
pas tre verss partir de cette date du fait que la demande de prestations avait t dpose tardivement.
C.- En sa qualit d'employ communal, Pierre D. a t affili, ds le 1er septembre 1975, la Caisse
intercommunale de pensions (ci-aprs: la CIP), qui est une institution de prvoyance de droit public institue
par dcret du Grand Conseil vaudois. Par une "dcision" du 31 mai 1985, la CIP a fix 35'443 francs le
montant de la crance en prestations futures de l'affili. Elle a vers cette somme sur un compte de libre
passage ouvert au nom de l'assur auprs de la Caisse cantonale vaudoise des retraites populaires.
Contestant le montant de sa crance en prestations futures, Pierre D. a saisi le Tribunal des assurances du
canton de Vaud, qui l'a dbout par jugement du 18 janvier 1989.
D.- Le 21 avril 1989, Pierre D. a demand la CIP de lui allouer des prestations d'invalidit (rente) en
faisant valoir que le dbut de son incapacit de travail remontait mars 1984, soit une poque o il tait
encore au service de la commune d'E.
La CIP a rejet cette demande le 18 mai 1989. Tout d'abord, a-t-elle considr, aucune demande de
prestations ne lui avait t prsente avant la fin des rapports de service. Ensuite, le droit du requrant une
rente de l'assurance-invalidit avait pris naissance le 1er mars 1985

BGE 117 V 329 S. 331


seulement. Enfin, il et t contraire la scurit du droit d'entrer en matire sur une demande "aussi
tardive".
E.- Le 20 juin 1989, Pierre D. a ouvert action devant le Tribunal des assurances du canton de Vaud en
concluant au versement par la CIP des "prestations statutaires d'invalidit".
Par jugement du 31 mai 1990, le Tribunal cantonal a statu:
"I. L'action du demandeur est admise.
II. Le demandeur a droit des prestations d'invalidit servies par la dfenderesse partir du 1er mars 1985.
III. Le dossier de l'assur est renvoy la Caisse afin qu'elle fixe l'tendue de ses prestations.
IV. (Dpens)."
F.- La CIP interjette un recours de droit administratif contre ce jugement, dont elle requiert la rforme "en ce
sens que sa dcision du 18 mai 1989 est fonde en fait et en droit".
Pierre D. conclut au rejet du recours. L'Office fdral des assurances sociales (OFAS) s'en prend, quant lui,
aux motifs retenus par la juridiction cantonale, mais renonce prsenter une proposition.
Considrants
Considrant en droit:
1. (Recevabilit du recours)
2. Les institutions de prvoyance de droit public tant, sous l'angle de la procdure, mises sur un mme pied
que les institutions de droit priv, le Tribunal fdral des assurances, saisi en vertu de l'art. 73 al. 4 LPP,
examine librement l'application du droit communal et cantonal de la prvoyance professionnelle, qu'il
s'agisse ou non de prestations d'assurance au sens de l'art. 132 OJ (ATF 116 V 334 consid. 2b).
3. La recourante ne prtend plus, et cela juste titre, que l'intim aurait perdu son droit des prestations
parce que son invalidit (au sens de la LAI) est survenue aprs la fin des rapports de travail (1er mars 1985).
En effet, en matire de prvoyance professionnelle, les prestations d'invalidit sont dues par l'institution de
prvoyance laquelle l'intress est - ou tait - affili au moment de la survenance de l'vnement assur.
Dans la prvoyance obligatoire, ce moment ne concide pas avec celui de la naissance du droit une rente de
l'assurance-invalidit selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI (ou selon l'ancien art. 29 al. 1 LAI), mais il correspond
la survenance de l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit, comme le prcise
BGE 117 V 329 S. 332
l'art. 23 LPP in fine (cf. ATF 115 V 214; RCC 1986 p. 525 s.). Sinon, il subsisterait, dans bien des cas, des
lacunes dans la couverture d'assurance, notamment lorsque l'employeur, en raison justement de la maladie
du travailleur, rsilie les rapports de travail avant l'coulement de la priode de carence d'une anne institue
par l'art. 29 al. 1 let. b LAI (message du Conseil fdral l'appui d'un projet de loi sur la prvoyance
professionnelle vieillesse, survivants et invalidit, du 19 dcembre 1975, FF 1976 I 201). Il n'en va pas
autrement en matire de prvoyance plus tendue (prvoyance pr-obligatoire, sous-obligatoire et surobligatoire), o les droits des assurs en matire de prestations dcoulent principalement du rglement de
prvoyance (ATF 115 V 99 consid. 3b et c, 119 consid. 3c): conformment aux principes gnraux il suffit
galement, pour que la condition d'assurance soit remplie, que l'vnement assur (invalidit au sens du
rglement, dcs) se soit produit avant la fin des rapports de travail. C'est ainsi que, sous l'empire de la
prvoyance pr-obligatoire, le Tribunal fdral a admis l'allocation d'une rente d'invalidit un fonctionnaire
fdral qui avait rsili les rapports de service et qui, pendant le dlai de rsiliation, avait t frapp de
maladie qui l'avait rendu invalide au sens des statuts de la Caisse fdrale d'assurance (ATF 101 Ib 353).
4. C'est avec raison, d'autre part, que les premiers juges ont cart l'objection tire de la tardivet de la
demande, que, du reste, la recourante ne soulve plus en procdure fdrale. Les prtentions qu'un affili
fonde sur la LPP ou sur le rglement de l'institution de prvoyance ne peuvent s'teindre, par suite de
l'coulement du temps, qu'en raison de la prescription. L'ouverture de l'action prvue l'art. 73 al. 1 LPP
n'est, comme telle, soumise l'observation d'aucun dlai (SPIRA, Le contentieux des assurances sociales
fdrales et la procdure cantonale, Recueil de jurisprudence neuchteloise, 1984, p. 19;
SCHWARZENBACH-HANHART, Die Rechtspflege nach dem BVG, SZS 1983 p. 182).

Dans la prvoyance obligatoire comme dans la prvoyance plus tendue, les crances de l'affili sont
soumises un dlai de prescription de cinq ans quand elles portent sur des prestations priodiques et de dix
ans dans les autres cas. Cette solution, consacre par l'art. 41 al. 1 LPP, s'inspire directement des art. 127 et
128 CO, qui sont, quant eux, applicables la prvoyance plus tendue (RIEMER, Das Recht der beruf
lichen Vorsorge in der Schweiz, p. 104, n. 20; message prcit, FF 1976 I 219). Ainsi donc,
BGE 117 V 329 S. 333
dans le cas d'une rente d'invalidit, chacun des arrrages se prescrit par cinq ans, alors que le droit de
percevoir les rentes comme tel se prescrit dans le dlai ordinaire de dix ans (cf. ATF 111 II 501). Or, en
l'occurrence, le dlai de dix ans n'tait manifestement pas coul au moment o l'intim a ouvert action
devant la juridiction cantonale.
5. a) En vertu de l'art. 23 LPP, ont droit aux prestations d'invalidit les personnes qui sont invalides raison
de 50 pour cent au moins, au sens de l'assurance-invalidit (et qui, on l'a vu, taient assures lorsque est
survenue l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit). Selon l'art. 24 al. 1 LPP, l'assur a
droit une rente entire d'invalidit s'il est invalide raison des deux tiers au moins, au sens de l'assuranceinvalidit, et une demi-rente s'il est invalide raison de 50 pour cent au moins. L'art. 26 al. 1 LPP spcifie
que les dispositions de la LAI (art. 29 LAI) s'appliquent la naissance du droit aux prestations d'invalidit.
Se fondant sur l'art. 29 LAI (dans sa version en vigueur jusqu'au 31 dcembre 1987), les juges cantonaux
considrent que l'intim a prsent en moyenne, ds le 22 mars 1984, une incapacit de travail de la moiti
au moins, de sorte que son invalidit est survenue 360 jours plus tard, soit le 17 mars 1985. La CIP serait
donc tenue, l'instar de l'assurance-invalidit, de lui allouer une rente galement partir de cette date,
conformment l'art. 23 LPP, et aprs dduction de la prestation de libre passage dj fournie.
De son ct, la recourante conteste toute obligation de verser une rente. Elle reproche la juridiction
cantonale d'avoir appliqu la LPP des faits antrieurs son entre en vigueur. Elle prtend, par consquent,
ne pas tre lie par le prononc de la commission de l'assurance-invalidit rendu l'endroit de l'intim. Elle
fait au surplus valoir que ce dernier n'a pas d cesser ses fonctions pour raison de maladie ou d'accident,
mais la suite de la rsiliation de ses rapports de service.
Pour sa part, l'OFAS invoque le principe de la non-rtroactivit de la loi pour exclure, en l'espce,
l'applicabilit de l'art. 23 LPP.
b) C'est tort, en effet, que les premiers juges se sont appuys sur les dispositions susmentionnes de la
LPP. L'allocation de prestations en vertu de cette loi suppose, par principe, la constitution d'un avoir de
vieillesse (art. 15 LPP) qui n'a pu tre acquis qu' partir du 1er janvier 1985 seulement (BRHWILER, Die
betriebliche
BGE 117 V 329 S. 334
Personalvorsorge in der Schweiz, p. 300, n. 12). Or, l'intim, dont l'engagement au service de la commune
d'E. a pris fin le 31 dcembre 1984 et qui n'a, depuis lors, plus exerc d'activit professionnelle, n'a pas t
soumis au rgime de l'assurance obligatoire des salaris selon la LPP (art. 2 en relation avec les art. 7 ss
LPP). Il ne saurait, ds lors, se voir allouer une rente en application de l'art. 23 LPP (celle-ci tant calcule
en fonction de l'avoir de vieillesse acquis par l'assur la naissance du droit la rente et de la somme des
bonifications de vieillesse affrentes aux annes futures; art. 24 al. 2 LPP). Pour des motifs identiques, le
Tribunal fdral des assurances a rcemment jug que l'art. 36 LPP n'imposait aux institutions de
prvoyance aucune obligation d'adaptation l'volution des prix, dans le cas d'une rente d'invalidit issue de
la prvoyance pr-obligatoire (ATF 117 V 166).
Dans des situations de ce genre, la rtroactivit de la LPP est donc absolument exclue ( propos de
l'application dans le temps de cette loi sur un plan plus gnral, voir: BRHWILER, op.cit., p. 293 ss;
RIEMER, op.cit., p. 40 ss; SCHWARZENBACH-HANHART, Rechtliche Grundfragen des BVG, SZS 1985
p. 85 ss). L'intim ne peut ainsi fonder sa prtention que sur un capital accumul avant l'entre en vigueur de
la LPP et il importe peu, cet gard, que le droit une rente de l'assurance-invalidit lui ait t reconnu
partir d'une date postrieure au 1er janvier 1985. Le litige relve uniquement de la prvoyance probligatoire et il doit tre rsolu, non selon les rgles de la LPP, mais la lumire des statuts de la recourante.
c) Dans sa version du 22 aot 1979, qui a t en vigueur du 1er janvier 1980 au 31 dcembre 1987, l'art. 27
des statuts de la CIP disposait ce qu'il suit:
"1 L'assur reconnu invalide 60% au moins avant l'ge limite infrieur (articles 19 al. 1, 21, 22 et 22a) a
droit aux prestations suivantes:

a) assur sans rserve (article 9), ou assur avec rserve (article 9a) pour autant que la cause de l'invalidit
soit indpendante de l'tat de sant qui avait motiv la rserve (article 10a):
Pension d'invalidit calcule sur le traitement assur (article 6 al. 3 litt. b), au taux prsum de la pension de
retraite dont aurait bnfici l'assur l'ge limite infrieur (article 19 al. 1), conformment au tableau I; b)
assur avec rserve (article 9a), dont l'invalidit est en relation avec l'tat de sant qui avait motiv la
rserve:
Pension d'invalidit calcule par conversion en pension viagre du capital constitu par les contributions de
base et de rachat enregistres
BGE 117 V 329 S. 335
pour l'assur (articles 24 et 25), augmentes des intrts, sous rserve des minimas fixs au tableau III.
2 Si l'invalidit est comprise entre 40 et 59%, les prestations de base sont rduites de 25%.
3 Si l'invalidit est comprise entre 25 et 39%, les prestations de base sont rduites de 50%.
4 Si l'invalidit est infrieure 25%, aucune prestation de base n'est accorde.
5 Si l'invalidit a t cause, entretenue ou aggrave par la faute de l'assur, le Conseil peut rduire les
prestations de base jusqu' concurrence de 50% au maximum.
(...)"
Aux termes de l'art. 21 des mmes statuts: "Est invalide l'assur qui, par suite de maladie ou d'accident,
devient, avant l'ge limite infrieur, incapable de remplir totalement ou partiellement sa fonction."
Cette notion de l'invalidit est plus large que celle qui rsulte de la LAI: elle reconnat comme invalide la
personne qui n'est plus en mesure d'exercer la fonction remplie jusqu'alors (ou, ventuellement, une fonction
analogue), tandis que l'invalidit selon la LAI reprsente la diminution permanente ou de longue dure,
rsultant d'une atteinte la sant assure, des possibilits de gain sur le march du travail quilibr qui entre
en ligne de compte pour l'intress (ATF 109 V 23, ATF 106 V 88 consid. 2b; VALTERIO, Droit et
pratique de l'assurance-invalidit, Les prestations, p. 51 ss; REDI, Invaliditt, Luzerner Rechtsseminar,
Lucerne 1986, VII; cf. aussi BRHWILER, op.cit., p. 497, n. 49).
Lorsqu'une institution de prvoyance adopte une dfinition qui ne concorde pas avec celle de l'assuranceinvalidit, elle n'est pas lie, lors de la survenance du fait assur, par l'estimation des organes de cette
assurance. Il lui appartient, au contraire, de statuer librement selon ses propres rgles. Elle pourra certes se
fonder, le cas chant, sur des lments recueillis par la commission de l'assurance-invalidit (rapports
mdicaux ou d'enqute conomique), mais elle ne sera pas lie par une estimation qui repose sur d'autres
critres (ATF 115 V 212 consid. 2c, 220 consid. 4c).
d) Implicitement, la juridiction cantonale a considr que le prononc de la commission de l'assuranceinvalidit avait un caractre contraignant et elle n'a pas cherch savoir si, et le cas chant dans quelle
mesure, l'intim tait invalide au sens des statuts de la CIP. Il n'est pas possible, par ailleurs, de rpondre
cette question
BGE 117 V 329 S. 336
sur la base des seules pices du dossier. En consquence, il sied de renvoyer la cause aux premiers juges
pour qu'ils compltent l'instruction et statuent nouveau sur la prtention de l'intim.
On notera ce dernier propos que la solution du renvoi l'institution de prvoyance, adopte par la
juridiction cantonale au chiffre III du dispositif de son jugement, n'est pas possible dans ce cas. En effet, la
procdure prvue par l'art. 73 LPP n'est pas dclenche par une dcision (les institutions de prvoyance, de
droit public ou de droit priv, n'tant pas habilites statuer au moyen d'une telle dcision; ATF 115 V 224),
mais par une simple prise de position, laquelle ne peut s'imposer qu'en vertu de la dcision d'un tribunal saisi
par la voie de l'action (ATF 115 V 239). Or, une dcision de renvoi n'a de sens que si l'autorit infrieure a
le pouvoir de statuer derechef, selon les instructions de l'autorit suprieure (ATF 115 V 243 consid. 2b;
GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2e d., p. 232; ATF 117 V 237).
Dispositif
Par ces motifs, le Tribunal fdral des assurances prononce:
Le recours est partiellement admis et le jugement du Tribunal des assurances du canton de Vaud du 31 mai
1990 est annul. La cause est renvoye ce mme tribunal pour instruction complmentaire et nouveau
jugement au sens des considrants.

138 V 298
36. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit social dans la cause Service des prestations complmentaires
contre G. (recours en matire de droit public)
9C_58/2012 du 8 juin 2012
Regeste
Art. 24 al. 1 et art. 53 al. 2 LPGA; art. 22 et 25 OPC-AVS/AI; paiement de prestations complmentaires
titre rtroactif.
La rgle jurisprudentielle (pose par l' ATF 122 V 19) selon laquelle le paiement de prestations
complmentaires titre rtroactif est exclu en cas de nouveau calcul des prestations complmentaires (dans
le cadre d'une demande de restitution) ne peut tre maintenue sous l'empire de l'art. 24 al. 1 LPGA (consid.
5).
Faits partir de page 298
BGE 138 V 298 S. 298
A. G. est au bnfice d'un trois quarts de rente de l'assurance-invalidit (fond sur un taux d'invalidit de 67
%) depuis le 1er fvrier 2005. Par dcision du 5 fvrier 2009, le Service des prestations complmentaires du
canton de Genve (ci-aprs: le SPC) l'a mise au bnfice de prestations complmentaires de droit fdral et
cantonal partir du 1er fvrier 2006. (...)
Le 5 janvier 2010, le SPC a rendu une dcision par laquelle il a constat sur la base d'un nouveau calcul des
prestations complmentaires partir du 1er janvier 2008 (comprenant galement un revenu
BGE 138 V 298 S. 299
hypothtique) que le montant de celles-ci devait tre augment, si bien qu'ilen rsultait un solde en faveur de
l'assure de 7'227 fr.; il a galementfix 1'110 fr. par mois le montant des prestations
complmentairesfdraleset 1'011 fr.celuides prestations complmentairescantonales partir du 1er fvrier
2010. Faisant opposition cette dcision,G. a contest notamment la prise en compte d'un gain
hypothtique, en invoquant tre totalement incapable de travailler pour des raisonsde sant. Le 11 mars
2010, le SPC a rendu une nouvelle dcision valable partir du 1er janvier 2009, dont il ressortait que G.
devait rembourser 3'000 fr. Le 14 avril 2010, pardcisionsuropposition, il aadmis l'opposition de la
prnomme. Reprenant le calcul des prestations complmentaires partir du 1er fvrier 2010, sans
tenircompte d'unrevenuhypothtique, il a fait tat d'un solde enfaveurde l'assurede 1'884 fr.,qu'il a indiqu
conserver encompensation de la dette existante; il a par ailleurs dtermin le montant des prestations
complmentaires partir du 1er mai 2010.
B.
B.a G. a dfr cette dcision sur opposition au Tribunal cantonal des assurances sociales de la Rpublique
et canton de Genve (aujourd'hui: Cour de justice de la Rpublique et canton de Genve, Chambre des
assurances sociales). (...)
Par jugement du 14 septembre 2010, le Tribunal cantonal des assurances sociales a admis le recours. Il a
annul les dcisions des 5 janvier et 14 avril 2010 dans le sens des considrants (ch. 2 du dispositif) et
renvoy la cause au SPC pour nouveau calcul du montant rtroactif d l'assure compter du 1er janvier
2008 (ch. 3 du dispositif).
B.b Saisi d'un recours du SPC contre ce jugement, le Tribunal fdral l'a admis par l'arrt 9C_836/2010 du
20 mai 2011. Il a modifi le ch. 3 du dispositif du jugement cantonal en ce sens que le dossier tait renvoy
au SPC pour nouveau calcul du montant rtroactif d l'assure compter du 1er janvier 2009.
B.c A la suite de l'arrt du Tribunal fdral, le SPC a, le 17 juin 2011, rendu une dcision (...), par laquelle il
a repris le calcul des prestations complmentaires partir du 1er janvier 2009 (sans tenir compte d'un revenu

hypothtique) et fix 7'948 fr. le "montant rtroactif (comptable)" en faveur de l'assure, soit 6'832 fr.
aprs dduction de la dette restante (de 1'116 fr.); il a indiqu ne pas verser le solde "ce conformment la
jurisprudence en vigueur". L'assure s'tant
BGE 138 V 298 S. 300
oppose cette dcision, le SPC a confirm son point de vue, le 15 septembre 2011.
Statuant le 6 dcembre suivant sur le recours form par G. contre la dcision sur opposition, la Chambre des
assurances sociales de la Cour de justice genevoise l'a admis et annul "les dcisions des 17 juin et 15
septembre 2011 dans le sens des considrants" (selon lesquels elle a reconnu le droit de l'assure au
versement du rtroactif calcul compter du 1er janvier 2009).
C. Agissant par la voie du recours en matire de droit public, le SPC demande au Tribunal fdral d'annuler
le jugement cantonal en ce qu'il concerne les prestations complmentaires fdrales et de reconnatre qu'il
"n'a pas verser l'intime les arrirs de prestations rsultant de sa dcision du 17 juin 2011, rtroagissant
au 1er janvier 2009, ce conformment la jurisprudence fdrale en vigueur (ATF 122 V 19)". (...)
G. a conclu ce que le Tribunal fdral ordonne le versement effectif du rtroactif qui lui est d depuis le 1er
janvier 2009 et explicite "le jugement dans le sens que le montant du rtroactif correspond de l'argent rel,
en espce, et non pas en simulation de calcul comme faite par le SPC". De son ct, l'Office fdral des
assurances sociales a renonc se dterminer.
Le recours a t rejet.
(extrait)
Considrants
Extrait des considrants:
5.
5.1 Le recourant se fonde sur l' ATF 122 V 19 pour contester son obligation de verser le solde de 6'832 fr.
Dans cet arrt, le Tribunal fdral (des assurances) a retenu que pour procder au nouveau calcul de la
prestation complmentaire dterminant pour fixer le montant des prestations soumises restitution, dans le
cadre d'une restitution de prestations, il y a lieu de tenir compte de tout changement propre influencer le
droit prestations et qui donne lieu une augmentation ou une diminution du revenu dterminant (art. 25
OPC-AVS/AI [RS 831.301]); le paiement de prestations complmentaires titre rtroactif ("Nachzahlung")
est toutefois exclu.
5.2 En tant qu'on peut dduire de la jurisprudence publie l' ATF 122 V 19 consid. 5c p. 26, comme le fait
le recourant, que dans le cas o l'organe d'excution de la LPC (RS 831.30) procde un nouveau calcul des
prestations complmentaires (dans le cadre d'une demande
BGE 138 V 298 S. 301
en restitution), en prenant en compte tout changement propre influencer le droit des prestations
complmentaires et qu'il en ressort un solde positif pour l'intress, le paiement titre rtroactif est exclu,
cette jurisprudence ne peut tre maintenue sous l'empire des modifications lgislatives intervenues depuis
son prononc (le 31 janvier 1996), singulirement l'entre en vigueur au 1er janvier 2003 de la LPGA (RS
830.1).
5.2.1 Il existe diffrentes situations dans lesquelles le paiement de prestations complmentaires titre
rtroactif peut intervenir. La loi prvoit par exemple que lorsqu'une nouvelle demande est dpose dans les
six mois aprs que l'intress a t admis dans un home ou un hpital, le droit aux prestations prend
naissance le premier jour du mois au cours duquel l'admission a eu lieu, pour autant que les autres conditions
lgales soient remplies (art. 12 al. 2 LPC). Le droit aux prestations complmentaires prend galement
naissance antrieurement au premier jour du mois au cours duquel la demande est dpose (tel que prvu par
l'art. 12 al. 1 LPC), lorsque la demande de prestations complmentaires est faite dans les six mois compter
de la notification d'une dcision de rente de l'AVS ou de l'AI (naissance du droit le mois au cours duquel la
demande de rente a t dpose, mais au plus tt ds le dbut du droit la rente; art. 22 al. 1 OPC-AVS/AI).

Cette rgle sur le paiement des arrirs de prestations s'applique galement en cas de modification d'une
rente en cours de l'AVS ou de l'AI par dcision (art. 22 al. 2 OPC-AVS/AI).
Le paiement d'arrirs de prestations complmentaires peut galement survenir lorsque l'organe d'excution
procde un nouveau calcul des prestations complmentaires la suite d'une reconsidration de sa dcision
(cf. art. 53 al. 2 LPGA). Cette ventualit ne limite en rien le droit de l'intress au paiement de prestations
arrires lorsqu'il demande la rectification d'une dcision passe en force de chose juge; l'intress dispose
d'un droit la rectification de la dcision qui ne vise pas le rexamen de la dcision dans son ensemble, mais
permet simplement d'en obtenir la rectification - sur le plan mathmatique -, sans que l'administration soit
lie par les conditions spcifiques de la reconsidration (cf. ATF 124 V 324; ATF 129 V 211 consid. 3 p.
217; arrt 9C_409/2011 du 21 novembre 2011 consid. 4, rsum in RSAS 2012 p. 67).
Peut encore donner lieu une situation de paiement titre rtroactif de prestations complmentaires le cas
dans lequel l'administration effectue une adaptation des prestations la modification des
BGE 138 V 298 S. 302
conditions personnelles ou conomiques de l'intress, en application de l'art. 25 OPC-AVS/AI. Cette
disposition rgle la modification (augmentation, rduction ou suppression) de la prestation complmentaire
annuelle (en cours d'anne civile) en prvoyant d'une part, son al. 1, les motifs pour lesquels une telle
modification a lieu et d'autre part, son al. 2, le moment partir duquel l'augmentation, la rduction ou la
suppression prennent effet (sur cette disposition, voir ULRICH MEYER-BLASER, Die Anpassung von
Ergnzungsleistungen wegen Sachverhaltsnderungen, in: Die Revision von Dauerleistungen in der
Sozialversicherung, 1999, p. 29 ss, 40 ss). Lorsque le nouveau calcul opr par l'administration en raison de
la ralisation de l'un des motifs de modification met en vidence un montant plus lev des prestations
complmentaires en fonction des rgles poses par l'art. 25 al. 2 OPC-AVS/AI, l'intress a en principe droit
au paiement titre rtroactif des prestations dues. A l'inverse, l'adaptation des prestations complmentaires
la modification des circonstances personnelles ou conomiques peut galement conduire une obligation de
l'intress de restituer des prestations perues tort (l'art. 25 al. 2 let. c et d OPC- AVS/AI rserve
expressment la crance en restitution lorsque l'obligation de renseigner a t viole; voir aussi ULRICH
MEYER-BLASER, Die Rckerstattung von Sozialversicherungsleistungen, RJB 131/1995 p. 494 s.). La
restitution est rgle par l'art. 25 LPGA.
5.2.2 Les effets dans le temps du paiement de prestations arrires sont rgis par l'art. 24 al. 1 LPGA, selon
lequel le droit des prestations ou des cotisations arrires s'teint cinq ans aprs la fin du mois pour
lequel la prestation tait due et cinq ans aprs la fin de l'anne civile pour laquelle la cotisation devait tre
paye.
Dans le domaine des prestations complmentaires, le lgislateur a prvu l'art. 12 al. 4 LPC la possibilit,
par la voie de l'adoption d'une norme d'excution par le Conseil fdral, d'dicter des dispositions sur le
paiement des arrirs de prestations et de s'carter de la dure prvue par l'art. 24 al. 1 LPGA. Le Conseil
fdral a fait usage de cette comptence l'art. 22 al. 3 OPC-AVS/AI (KIESER, ATSG Kommentar, 2e d.
2009, n os 17 et 33 ad art. 24 LPGA), selon lequel le droit des prestations complmentaires dj octroyes
mais n'ayant pu tre verses au destinataire s'teint si le paiement n'est pas requis dans le dlai d'une anne.
En dehors de cette hypothse, et dfaut d'une autre disposition d'excution s'cartant de l'art. 24 al. 1
LPGA, le droit des prestations complmentaires arrires s'teint cinq ans aprs la fin du mois pour lequel
BGE 138 V 298 S. 303
la prestation tait due. Par consquent, la rgle jurisprudentielle en cause (ATF 122 V 19), selon laquelle le
paiement d'arrirs est exclu en cas de nouveau calcul des prestations complmentaires (dans le cadre d'une
demande de restitution), est contraire au droit.

127 V 484
70. Extrait de l'arrt du 23 novembre 2001 dans la cause Secrtariat d'Etat l'conomie contre F. et Tribunal
administratif du canton de Fribourg
Regeste
Art. 15 al. 2, art. 94, 95 et 99 LACI; art. 15 al. 3 et art. 124 OACI: Restitution d'indemnits de chmage la
suite de l'allocation avec effet rtroactif d'une rente d'invalidit.
Si la caisse d'assurance-chmage verse des indemnits titre d'avances et qu'ultrieurement l'assuranceinvalidit alloue l'assur, pour la mme priode, une rente avec effet rtroactif, la caisse exige la restitution
des indemnits verses.
Elle compense alors sa crance avec des arrirs de rentes et, si la crance en restitution n'est pas
entirement teinte par la compensation, elle rend l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le
solde.
Le dlai de premption de cinq ans institu par l'art. 95 al. 4 LACI ne commence courir dans de tels cas
qu'au moment o la dcision de rente de l'assurance-invalidit est entre en force.
Interprtation tlologique restrictive de cette disposition.
Faits partir de page 485
BGE 127 V 484 S. 485
A.- Du 1er novembre 1993 au 31 octobre 1998, F. a peru des indemnits de chmage de la Caisse publique
de chmage du canton de Fribourg (ci-aprs: la caisse publique). Le 9 aot 1993, il avait dpos une
demande de prestations auprs de l'Office de l'assurance-invalidit du canton de Fribourg. A la suite de la
dcision du 8 mars 2000 de l'office de l'assurance-invalidit lui reconnaissant un taux d'invalidit de 68 pour
cent compter du 1er novembre 1993, la Caisse de compensation interprofessionnelle AVS de la Fdration
romande des syndicats patronaux (FRSP-CIFA) a communiqu la caisse publique le montant des arrrages
de rentes en faveur de F. (164'784 francs).
Par dcision du 26 mai 2000, la caisse publique a rclam l'assur la restitution, jusqu' concurrence de
66'502 fr. 65, des indemnits verses du 1er novembre 1993 au 31 octobre 1998. Le montant soumis
restitution tait proportionnel au degr de l'incapacit de gain retenu par l'assurance-invalidit (68 pour
cent). Le mme jour, la caisse publique a requis de la FRSP-CIFA la compensation avec des paiements
rtroactifs de l'assurance-invalidit de 65'542 fr. 20, montant qui lui a t vers. La diffrence, par 960 fr.
45, devait tre rembourse directement par l'assur.
B.- F. a recouru contre cette dcision devant le Tribunal administratif du canton de Fribourg. Il concluait
son annulation, subsidiairement sa modification pour tenir compte de la premption et/ou de la prescription
partielle de la crance en restitution.
Dans sa rponse au recours, la caisse publique a accept de ramener 163 fr. 60 (au lieu de 960 fr. 45) le
montant restituer directement par l'assur, pour cause de premption partielle.
Statuant le 25 janvier 2001, le tribunal administratif a admis le recours. Il a pris acte de la rduction de la
prtention de la caisse publique en ce qui concerne le montant rembourser directement par l'assur. Il a en
outre condamn la caisse publique restituer ce dernier 19'448 fr. 10. Enfin, il a accord l'assur une
indemnit de dpens de 2152 francs. Le tribunal a considr que le remboursement, par compensation, des
prestations verses pour la priode antrieure au 25 mai 1995 (19'448 fr. 10) ne pouvait plus tre exig, en
raison de l'coulement du dlai de premption de cinq ans.
C.- Le Secrtariat d'Etat l'conomie (seco) interjette recours de droit administratif contre ce jugement dont
il demande principalement l'annulation. A titre subsidiaire, il conclut au renvoi de la cause la caisse
publique pour examiner la question de la surindemnisation.
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F. conclut au rejet du recours avec suite de dpens. Il demande en outre au tribunal de lui accorder des
intrts moratoires sur les montants de 19'448 fr. 10 et de 2152 francs. Quant la caisse publique, elle se
rallie aux conclusions du seco.
Considrants
Extrait des considrants:
2. a) En vertu de l'art. 15 al. 2 LACI, le handicap physique ou mental est rput apte tre plac lorsque,
compte tenu de son infirmit et dans l'hypothse d'une situation quilibre sur le march de l'emploi, un
travail convenable pourrait lui tre procur sur ce march. Le Conseil fdral rgle la coordination avec
l'assurance-invalidit. D'aprs l'art. 15 al. 3 premire phrase OACI, lorsque, dans l'hypothse d'une situation
quilibre sur le march du travail, un handicap n'est pas manifestement inapte au placement et qu'il s'est
annonc l'assurance-invalidit ou une autre assurance selon l'art. 15 al. 2 OACI, il est rput apte au
placement jusqu' la dcision de l'autre assurance.
La prsomption lgale institue par cette rglementation entrane, pour l'assurance-chmage, une obligation
d'avancer les prestations l'assur, cela par rapport aux autres assurances sociales. Il s'agit d'un cas de prise
en charge provisoire (ou pralable) des prestations. Quand l'assur au chmage s'annonce l'assuranceinvalidit, cette prise en charge provisoire vise viter qu'il se trouve priv de prestations d'assurance
pendant la priode de carence d'une anne selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI et plus gnralement pendant le
temps ncessaire l'assurance-invalidit pour statuer sur la demande dont elle est saisie (THOMAS
NUSSBAUMER, Arbeitslosenversicherung, in: Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale
Sicherheit, ch. 228; GERHARDS, Kommentar zum Arbeitslosenversicherungsgesetz, vol. I, note 99 ad art.
15 LACI; voir aussi UELI KIESER, Die Taggeldkoordination im Sozialversicherungsrecht, in: PJA 2000 p.
256).
b) Lorsque, par la suite, l'autre assureur social requis octroie des prestations, la correction intervient selon les
art. 94 al. 2 LACI (compensation) et 95 LACI (restitution des prestations). Ainsi, l'assur qui reoit des
indemnits de chmage pour une certaine priode et qui, ultrieurement, est mis au bnfice d'une rente de
l'assurance-invalidit pour la mme priode est tenu de restituer les indemnits perues; lorsque l'assur,
malgr le versement d'une rente, disposait d'une capacit rsiduelle de gain susceptible d'tre mise
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profit, le montant soumis restitution est proportionnel au degr de l'incapacit de gain (DTA 1998 no 15
p. 82 consid. 5, 1988 no 5 p. 38 consid. 4c et d).
La restitution s'opre, en tout ou partie, par compensation avec des arrirs de rentes de l'assuranceinvalidit. A cet gard, l'art. 124 OACI prvoit en effet que lorsqu'une caisse verse des indemnits de
chmage et qu'ultrieurement une autre assurance sociale fournisse, pour la mme priode, des prestations
qui ont pour effet d'entraner le remboursement de l'indemnit de chmage, la caisse exige la compensation
en s'adressant l'assureur comptent. Conformment au principe de la concordance temporelle exprim par
cette disposition rglementaire, seuls les jours pour lesquels l'assur a t indemnis par l'assurancechmage peuvent tre pris en considration pour la compensation et non pas toute la priode de chmage
concidant avec celle pendant laquelle la rente de l'assurance-invalidit a t verse (DTA 1999 no 39 p. 231
consid. 3a). Si la crance en restitution n'est pas entirement teinte par la compensation, la caisse de
chmage est fonde rendre l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le solde, aux conditions
de l'art. 95 al. 1 LACI et sous rserve d'une remise prvue l'art. 95 al. 2 LACI.
3. a) Dans le cas particulier, l'assur a requis l'octroi d'allocations de chmage, peu de temps aprs avoir
dpos une demande de prestations auprs de l'assurance-invalidit. Ds lors, conformment l'art. 15 al. 3
OACI, les indemnits de chmage verses depuis le 1er novembre 1993 doivent tre considres comme des
avances de la caisse publique jusqu' droit connu sur la demande de prestations de l'assurance-invalidit. Ce
n'est qu' la suite de la dcision du 8 mars 2000 de l'office de l'assurance-invalidit reconnaissant un taux
d'invalidit donnant droit une rente entire et portant effet rtroactif au 1er novembre 1993 que la caisse
publique a demand la restitution due concurrence des prestations qu'elle avait avances.
Les premiers juges ont fait application de l'art. 95 al. 4 LACI et considr que - pour partie - la crance de la
caisse publique tait prime en raison de l'coulement du dlai de plus longue dure de cinq ans. Le
recourant soutient que durant la procdure devant les organes de l'assurance-invalidit, le dlai de cinq ans

est interrompu; subsidiairement, il invoque, selon ses termes, l'"exception de surindemnisation" en cas de
concours de prestations de deux assurances sociales.
BGE 127 V 484 S. 488
Pour l'essentiel l'intim se rallie aux considrants des juges cantonaux.
b) aa) Selon l'art. 95 al. 1 LACI, premire phrase, la caisse est tenue d'exiger du bnficiaire la restitution
des prestations de l'assurance auxquelles il n'avait pas droit. Le droit de rptition se prescrit une anne aprs
que l'organe qui a pay a eu connaissance des faits, mais au plus tard cinq ans aprs le versement de la
prestation (art. 95 al. 4 LACI, premire phrase). Le texte de cette disposition est, quant au fond, analogue
la disposition correspondante de la LAVS si bien que la jurisprudence rendue propos de l'art. 47 al. 1
LAVS s'applique par analogie la restitution d'indemnits indment touches dans l'assurance-chmage (cf.
ATF 124 V 382 consid. 1 et les rfrences).
bb) La loi s'interprte en premier lieu selon sa lettre. Toutefois, si le texte n'est pas absolument clair, si
plusieurs interprtations de celui-ci sont possibles, il faut alors rechercher quelle est la vritable porte de la
norme, en la dgageant de tous les lments considrer, soit notamment les travaux prparatoires, le but et
l'esprit de la rgle, les valeurs sur lesquelles elle repose, ainsi que sa relation avec d'autres dispositions
lgales (ATF 127 V 92 consid. 1d, ATF 126 II 80 consid. 6d, ATF 126 III 104 consid. 2c, ATF 126 V 58
consid. 3). Pour rendre la dcision rpondant de manire optimale au systme et au but de la loi, le Tribunal
fdral utilise, de manire pragmatique, une pluralit de mthodes, sans fixer entre elles un ordre de priorit
(ATF 125 II 244 consid. 5a et les arrts cits). Au besoin, une norme dont le texte est premire vue clair se
verra tendre par analogie une situation qu'elle ne vise pas ou au contraire ne sera pas applique une
situation vise par une interprtation tlologique restrictive. Une interprtation de ce type constitue, selon
les conceptions actuelles, un acte de cration du droit par le juge et non une ingrence inadmissible dans la
comptence du lgislateur (ATF 123 III 218 consid. 5b, ATF 121 III 224 consid. 1d/aa; ERNST A.
KRAMER, Teleologische Reduktion - Pldoyer fr einen Akt methodentheoretischer Rezeption, in:
Rechtsanwendung in Theorie und Praxis, Symposium zum 70. Geburtstag von Arthur Meier-Hayoz [RDS,
supplment 15], Ble 1993, p. 65 ss et p. 73 ss).
cc) Si l'on s'attache au texte mme de l'art. 95 al. 4 LACI, le dlai de premption de cinq ans commence
courir la date du versement de la prestation. L'art. 95 LACI - de mme que l'art. 47 LAVS - vise
typiquement des situations o le caractre indu des prestations existe dj au moment de leur paiement, que
ce soit au moment
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de leur octroi initial ou - s'agissant de prestations priodiques - une date ultrieure, la suite d'un
changement de circonstances, comme par exemple le remariage d'une personne au bnfice d'une rente de
veuve ou de veuf (cf. MEYER-BLASER, Die Rckerstattung von Sozialversicherungsleistungen, in: RJB
1995 p. 477). Dans de telles situations, le Tribunal fdral des assurances a toujours interprt de manire
littrale la notion de versement, en jugeant par exemple que le dlai de premption de plus longue dure de
cinq ans prvu l'art. 47 al. 2 LAVS commenait courir ds le moment o la prestation a t effectivement
verse et non pas celui o elle aurait d tre paye selon la loi (ATF 112 V 182 consid. 4a, ATF 111 V 17
consid. 3 in fine, ATF 108 V 4).
En revanche, quand c'est le paiement de prestations arrires par une assurance sociale qui justifie la
restitution de prestations d'une autre assurance - en application des rgles lgales de coordination - le
caractre indu des prestations sujettes remboursement n'apparat qu'aprs coup. Ainsi, dans le cas prsent,
aussi longtemps que l'assurance-invalidit n'avait pas pris sa dcision, les prestations alloues par
l'assurance-chmage n'taient pas indues, bien au contraire, puisqu'il s'agissait d'avances auxquelles l'assur
avait droit. Jusqu'au moment de la dcision de l'assurance-invalidit, la caisse d'assurance-chmage n'avait
aucune base juridique pour fonder une dcision en restitution. D'un point de vue littral, l'art. 95 al. 4 LACI
ne tient pas compte de ce cas de figure particulier.
dd) Les prtentions dcoulant du droit public sont soumises prescription ou premption afin d'assurer comme en droit priv - une stabilit juridique et d'empcher la remise en cause de situations qui ont dur
pendant une certaine priode (voir ANDREA BRACONI, Prescription et premption dans l'assurance
sociale, in: Droit priv et assurances sociales, Fribourg 1990, p. 215). En interprtant l'art. 95 al. 4 LACI
selon la mthode tlologique restrictive, il convient de constater que si le lgislateur a voulu instaurer un
dlai de premption absolue de cinq ans, pour mettre - pass ce dlai - un point final un rapport
d'obligation entre l'assurance et le dbiteur, il n'a assurment pas voulu que ce dlai commence courir
partir d'un quelconque versement de prestations, mais seulement ds l'instant o l'on est en prsence d'un

paiement opr tort et o les conditions d'une restitution sont susceptibles d'tre remplies. En ce sens, il y a
corrlation ncessaire entre les alinas 1 et 4 de l'art. 95 LACI, le point de dpart du dlai de premption
tant subordonn la naissance d'une obligation de restituer l'indu. Une application
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indiffrencie de la notion de versement tous les cas de restitution, comme le prconisent en fait les
premiers juges, est de nature paralyser de manire inadmissible les objectifs de coordination entre
l'assurance-chmage et l'assurance-invalidit. Elle aurait de surcrot comme consquence absurde de fixer le
point de dpart du dlai de cinq ans une date o le paiement n'tait pas indu.
Il convient ainsi de limiter la teneur littrale de l'art. 95 al. 4 LACI en ce sens que le mot "versement" dont
use cette disposition doit tre compris comme exigeant le paiement d'une prestation laquelle le bnficiaire
n'avait pas droit. Par consquent, lorsque la restitution d'indemnits de chmage est justifie par l'allocation
avec effet rtroactif d'une rente de l'assurance-invalidit, le dlai de cinq ans ne peut commencer courir
qu' partir du moment o il apparat que ces indemnits sont indues et donc sujettes restitution, c'est--dire
au moment de l'entre en force de la dcision de rente.
c) En l'espce, la dcision de l'office de l'assurance-invalidit date du 8 mars 2000. La crance de la caisse
publique n'tait donc pas - mme partiellement - teinte par la premption. Partant, la caisse tait en droit de
compenser sa crance avec des arrirs de rentes et de rclamer directement l'assur la restitution du solde
non compensable.
S'agissant du montant soumis restitution, il n'est pas contest et il n'apparat du reste pas sujet discussion;
il en va de mme en ce qui concerne les modalits de la compensation (voir ce sujet DTA 1999 no 39 p.
227). C'est dire, en conclusion, que la compensation pouvait s'oprer sur la totalit du montant de 65'542 fr.
20 et que la caisse tait fonde rendre l'endroit de l'assur une dcision de restitution pour le solde de sa
crance, par 960 fr. 45.
Le recours de droit administratif est ds lors bien fond.

135 V 2
1. Auszug aus dem Urteil der II. sozialrechtlichen Abteilung i.S. Einwohnergemeinde Altdorf gegen IVStelle Uri, betreffend Z.(Beschwerde in ffentlich-rechtlichen Angelegenheiten)
9C_27/2008 vom 20. Oktober 2008
Regeste
Art. 89 al. 1 let. b LTF; art. 22 al. 2 let. a LPGA; art. 164 al. 1 CO; art. 85bis RAI; cession des prestations
accordes rtroactivement par l'assureur social l'autorit comptente en matire d'aide sociale ayant
effectu des avances.
La commune, en tant qu'autorit comptente en matire d'aide sociale ayant fait des avances, est directement
atteinte dans ses intrts patrimoniaux par le refus de verser entre ses mains les prestations accordes
rtroactivement par l'assureur social et a qualit pour recourir en matire de droit public (consid. 1.1).
La notion de cession de l'art. 22 LPGA correspond celle des art. 164 ss CO (consid. 6.1).
Les rgles de droit civil relatives la cession de crances futures s'appliquent aussi l'art. 22 al. 2 LPGA.
C'est pourquoi la cession de prestations futures de l'assureur social dans le cadre d'une cession globale est
valable lorsque la dclaration de cession contient tous les lments permettant de dterminer le contenu, le
dbiteur et le fondement juridique de la rclamation d'arrirs (consid. 6.1.2).
En l'espce, cession valable d'un futur versement de l'arrir d'une rente AI (consid. 7.2).
Faits partir de page 3
BGE 135 V 2 S. 3
A. Mit Verfgung vom 18. Mai 2006 sprach die IV-Stelle Uri dem 1959 geborenen Z. rckwirkend ab 1.
August 2004 eine halbe und ab 1. April 2005 eine ganze Invalidenrente zu. Nach Verrechnung mit
ausstehenden AHV/IV/EO-Beitrgen in der Hhe von Fr. 2'161.40 ermittelte die IV-Stelle eine
Rentennachzahlung von Fr. 24'118.60 fr die Zeit vom 1. August 2004 bis 30. April 2006. Sie hielt in der
Verfgung zudem fest, die Nachzahlung erfolge direkt an den Versicherten, nachdem dieser einer
Verrechnung mit Leistungen der Sozialhilfe nicht zugestimmt habe und sich aus dem Sozialhilfegesetz kein
ausdrcklicher Rckforderungsanspruch ergebe. Dies besttigte die IV-Stelle auf Einsprache des Sozialrates
Altdorf hin (Entscheid vom 21. August 2006).
B. Die von der Einwohnergemeinde Altdorf hiegegen erhobene Beschwerde wies das Obergericht des
Kantons Uri mit Entscheid vom 26. Oktober 2007 ab.
C. Die Einwohnergemeinde Altdorf lsst Beschwerde in ffentlich-rechtlichen Angelegenheiten fhren und
beantragen, der angefochtene Entscheid sei aufzuheben, und es seien die nachzuzahlenden
Rentenbetreffnisse an sie auszurichten. Ferner ersucht sie um Gewhrung der aufschiebenden Wirkung.
Die IV-Stelle lsst sich in zustimmendem Sinne vernehmen, ohne jedoch einen Antrag zu stellen. Das
Bundesamt fr Sozialversicherungen verzichtet auf eine Stellungnahme.
BGE 135 V 2 S. 4
D. Mit Verfgung vom 19. Februar 2008 erteilt der Instruktionsrichter der Beschwerde die aufschiebende
Wirkung.
E. Z. erhielt Gelegenheit zur usserung, wovon er keinen Gebrauch machte.
Das Bundesgericht heisst die Beschwerde gut.
Considrants
Aus den Erwgungen:

1.
1.1 Die Gemeinde ist durch die Verweigerung der von ihr verlangten Drittauszahlung direkt in ihren
vermgensrechtlichen Interessen als Sozialhilfebehrde berhrt und zur Beschwerde in ffentlichrechtlichen Angelegenheiten berechtigt (Art. 89 Abs. 1 BGG; Urteil 1C_384/2007 vom 14. Mai 2008 E. 3.3;
BGE 134 II 45 E. 2.2.1 S. 46 f.; BGE 133 V 188 E. 4.4.1 und E. 5 S. 193 und 195; Urteil 2P.240/1995 vom
22. Januar 1996 E. 1c, in: ZBl 98/1997 S. 414); denn sie ist nicht nur mittelbar durch die finanziellen
Auswirkungen einer angeblich unrichtigen Rechtsanwendung berhrt, was zur Legitimation nicht ausreichen
wrde (BGE 134 V 53 E. 2.3.3.4 S. 59; BGE 133 V 188 E. 4.5 S. 194; Urteil 1A.260/2000 vom 27. Februar
2001 E. 2c, in: FamPra.ch 2001 S. 846).
1.2 Mit der Beschwerde in ffentlich-rechtlichen Angelegenheiten (Art. 82 ff. BGG) kann u.a. die
Verletzung von Bundesrecht gergt werden (Art. 95 lit. a BGG). Die Feststellung des Sachverhalts kann nur
gergt werden, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Artikel 95
BGG beruht und wenn die Behebung des Mangels fr den Ausgang des Verfahrens entscheidend sein kann
(Art. 97 Abs. 1 BGG). Das Bundesgericht legt seinem Urteil den Sachverhalt zugrunde, den die Vorinstanz
festgestellt hat. Es kann die Sachverhaltsfeststellung der Vorinstanz von Amtes wegen berichtigen oder
ergnzen, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Artikel 95
beruht (Art. 105 Abs. 1 und 2 BGG).
1.3 Die Anwendung kantonalen Rechts prft das Bundesgericht einzig auf Willkr hin (vgl. BGE 123 V 25
E. 5c/cc S. 33). Willkrlich ist ein Entscheid nicht schon dann, wenn eine andere Lsung ebenfalls vertretbar
erscheint oder gar vorzuziehen wre, sondern erst dann, wenn er offensichtlich unhaltbar ist, zur
tatschlichen Situation in klarem Widerspruch steht, eine Norm oder einen unumstrittenen Rechtsgrundsatz
krass verletzt oder in stossender Weise
BGE 135 V 2 S. 5
dem Gerechtigkeitsgedanken zuwiderluft. Willkr liegt nur vor, wenn nicht bloss die Begrndung eines
Entscheides, sondern auch das Ergebnis unhaltbar ist (BGE 133 I 149 E. 3.1 S. 153; BGE 132 I 13 E. 5.1 S.
17 f.; BGE 131 I 467 E. 3.1 S. 473 f.; je mit Hinweisen).
2. Nach Art. 22 ATSG (SR 830.1) ist der Anspruch auf Leistungen weder abtretbar noch verpfndbar. Jede
Abtretung oder Verpfndung ist nichtig (Abs. 1); Nachzahlungen von Leistungen des Sozialversicherers
knnen jedoch dem Arbeitgeber oder der ffentlichen oder privaten Frsorge abgetreten werden, soweit
diese Vorschusszahlungen leisten (Abs. 2 lit. a). Gemss Art. 85bis Abs. 1 IVV (SR 831.201) knnen u.a.
ffentliche Frsorgestellen, welche im Hinblick auf eine Rente der Invalidenversicherung
Vorschussleistungen erbracht haben, verlangen, dass die Nachzahlung dieser Rente bis zur Hhe ihrer
Vorschussleistung verrechnet und an sie ausbezahlt wird. Als Vorschussleistungen gelten vertraglich oder
aufgrund eines Gesetzes erbrachte Leistungen, soweit aus dem Vertrag oder dem Gesetz ein eindeutiges
Rckforderungsrecht infolge der Rentennachzahlung abgeleitet werden kann (Art. 85bis Abs. 2 lit. b IVV).
Die in diesem Zusammenhang zu beachtende bundesgerichtliche Rechtsprechung hat die Vorinstanz
zutreffend angefhrt (BGE 132 V 113; BGE 131 V 242; BGE 123 V 25; BGE 118 V 88). Darauf wird
verwiesen.
3. Streitig und zu prfen ist die Zulssigkeit der Ausrichtung der aufgelaufenen Renten im Betrag von Fr.
24'118.60 an die Beschwerdefhrerin durch Verrechnung mit vorschussweise erbrachten und nunmehr
zurckzufordernden Sozialhilfeleistungen. Hiebei fragt sich zunchst, ob das Gesetz des Kantons Uri vom
28. September 1997 ber die ffentliche Sozialhilfe (Sozialhilfegesetz, SHG; RB 20.3421) ein eindeutiges
Rckforderungsrecht im Sinne von Art. 85bis Abs. 2 lit. b IVV enthlt.
4.
4.1 Das kantonale Gericht hat dies mit der Begrndung verneint, Art. 32 SHG bilde fr ein gesetzliches
Rckforderungsrecht keine ausreichende normative Grundlage und der Anspruch der Sozialhilfebehrde
gegenber der Invalidenversicherung ergebe sich nicht direkt aus dieser Bestimmung. Art. 32 SHG lautet:

Bestehen Ansprche der hilfesuchenden Person gegenber Dritten, so kann die Gewhrung wirtschaftlicher
Hilfe davon abhngig gemacht werden, dass sie im Umfang der Untersttzungsleistungen an die
Sozialhilfebehrde abgetreten werden (Abs. 1).
BGE 135 V 2 S. 6
Der Forderungsbergang ist den Dritten mit Hinweis auf diese Bestimmung anzuzeigen (Abs. 2).
4.2 Das Eidg. Versicherungsgericht hat in BGE 123 V 25 eine mit Art. 32 Abs. 1 SHG weitgehend
identische Regelung des zrcherischen Sozialhilfegesetzes daraufhin berprft, ob damit ein eindeutiges
Rckforderungsrecht statuiert werde (E. 5c/aa S. 31 f.). Dies hat das Gericht unter dem Gesichtswinkel der
Willkrprfung verneint (E. 5c/cc S. 33). Es sind keine Grnde ersichtlich, welche hier einen anderen
Schluss zuliessen. Die Bestimmung richtet sich gemss ihrem Wortlaut an den Bezger von
Sozialhilfeleistungen (vgl. Urteil des Eidg. Versicherungsgerichts I 31/00 vom 5. Oktober 2000 E. 3a/cc, in:
AHI 2003 S. 261). Darber hinaus besttigt die in Art. 32 Abs. 1 SHG vorgesehene Abtretung das Fehlen
eines gesetzlichen Forderungsrechts; denn einer Zession bedarf es regelmssig nur, wenn Letztes nicht
besteht. Nachdem die Vorinstanz ein eindeutiges Rckforderungsrecht auf der Basis von Art. 32 Abs. 1
SHG ohne Willkr verneinen konnte, vermag Art. 32 Abs. 2 SHG - entgegen der Auffassung der
Beschwerdefhrerin - daran nichts zu ndern. Diese Bestimmung regelt bloss die Anzeige der gesttzt auf
Art. 32 Abs. 1 SHG erfolgten Abtretung. Nicht zu prfen ist, ob die Vorinstanz Art. 34 Abs. 2 lit. a SHG,
wonach die untersttzte Person rechtmssig bezogene wirtschaftliche Hilfe zurckzuerstatten hat, falls sich
ihre finanziellen Verhltnisse so gebessert haben, dass ihr die Rckerstattung zugemutet werden kann,
willkrlich nicht zur Anwendung gebracht hat; denn in dieser Hinsicht fehlt es an einer begrndeten Rge
(Art. 106 Abs. 2 BGG).
Damit lsst sich die Verrechnung des Rentennachzahlungsbetrages mit fr den gleichen Zeitraum bezogenen
Sozialhilfeleistungen nicht auf ein eindeutiges Rckforderungsrecht im Sinne von Art. 85bis Abs. 2 lit. b IVV
absttzen, und es bleibt zu prfen, ob hiefr sonst wie eine rechtliche Grundlage besteht.
5.
5.1 Die Beschwerdefhrerin beruft sich auf die vom Rentenbezger am 31. Oktober 2000 und am 28. Juni
2005 unterzeichneten Abtretungserklrungen. Sie geht von einer rechtsgltig erfolgten Einwilligung zur
Drittauszahlung der nachzuentrichtenden Invalidenrenten an die Sozialhilfebehrde aus.
Die in Frage stehende Nachzahlung betrifft Leistungen, die fr die Zeit nach Inkrafttreten des am 6. Oktober
2000 erlassenen Bundesgesetzes ber den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts
BGE 135 V 2 S. 7
(ATSG) am 1. Januar 2003 erbracht wurden (Rentenleistungen der Invalidenversicherung mit Rentenbeginn
vom 1. August 2004). Die streitige Rechtsfrage (E. 3) beurteilt sich daher nach der Rechtslage seit dem 1.
Januar 2003 (vgl. BGE 132 V 113 E. 3.1 S. 115). Der Versicherte hatte sowohl vor (31. Oktober 2000) wie
auch nach (28. Juni 2005) der Inkraftsetzung des ATSG eine Abtretungserklrung zu Gunsten der
Sozialhilfebehrde abgegeben. Die zweite Abtretung fllt unter die Bestimmungen des ATSG, nicht jedoch
jene vom 31. Oktober 2000, weshalb diese unbercksichtigt zu bleiben hat (BGE 130 V 445 E. 1.2.1 S. 446
f.).
5.2
5.2.1 Gemss der mit BGE 118 V 88 eingeleiteten Rechtsprechung waren mangels einer gesetzlichen
Bestimmung, welche die Abtretung von Nachzahlungen der Sozialversicherungen erlaubt htte, an die
Einwilligung des Versicherten zur Drittauszahlung, die nach der Praxis nicht contra legem, aber doch praeter
legem zulssig war, strenge Anforderungen zu stellen. Sie durfte nur Rechtswirksamkeit entfalten, wenn die
Tragweite der Zustimmungserklrung klar ersichtlich war. Der bereits im Zeitpunkt der Anmeldung zum
Rentenbezug - in welchem der Anspruch gegenber der Invalidenversicherung noch gnzlich unbestimmt ist
- erfolgten Zustimmung konnte deshalb nicht dieselbe Bedeutung wie einer Erklrung nach Bekanntgabe der
konkret zugesprochenen Versicherungsleistung beigemessen werden. Die Zustimmung zur Drittauszahlung
konnte daher erst dann rechtsgltig erteilt werden, wenn der entsprechende Beschluss der
Invalidenversicherungs-Kommission (heute IV-Stelle) ergangen war. Im Rahmen des daraufhin
einsetzenden Vorbescheidverfahrens hatte die Verwaltung bis zum Verfgungserlass Gelegenheit, eine

allfllige Einwilligung zur Drittauszahlung einzuholen oder, falls diese vom antragstellenden Dritten
beigebracht wurde, deren Eingang abzuwarten (BGE 118 V 88 E. 2b S. 92 f.).
5.2.2 Als Antwort darauf erliess der Verordnungsgeber Art. 85bis IVV mit dem Randtitel "Nachzahlungen an
bevorschussende Dritte", welcher am 1. Januar 1994 in Kraft trat. Sodann hat die Verordnungsbestimmung
mit der Ergnzung des Art. 50 IVG durch den im Rahmen der 10. AHV-Revision auf 1. Januar 1997 neu
hinzugefgten und bis zum 31. Dezember 2002 in Kraft gestandenen Abs. 2 die gesetzliche Grundlage
erhalten (zum Ganzen BGE 128 V 108 E. 2d S. 110; BGE 123 V 25 E. 3b S. 29; Antrag Nationalrtin
Heberlein, AB 1993 N 294; vgl. ULRICH MEYER-BLASER, Bundesgesetz ber die
BGE 135 V 2 S. 8
Invalidenversicherung [IVG], in: Die Rechtsprechung des Bundesgerichts zum Sozialversicherungsrecht,
Murer/Stauffer [Hrsg.], 1997, S. 289 f.). Art. 50 Abs. 2 IVG schuf allerdings kein Abtretungsrecht. Vielmehr
liess diese Bestimmung bloss die Ausrichtung von Nachzahlungen an Drittpersonen oder Drittstellen zu,
falls sie im Hinblick auf Leistungen der Invalidenversicherung Vorschussleistungen erbracht hatten. Das
dabei zu beachtende Verfahren und die Voraussetzungen sind in Art. 85bis IVV geregelt. Danach ist die
Verrechnung mit vorschussweise ausgerichteter wirtschaftlicher Hilfe u.a. zulssig, wenn aus dem
kantonalen Sozialhilfegesetz ein eindeutiges Rckforderungsrecht abgeleitet werden kann (Art. 85bis Abs. 2
lit. b IVV). Mit dem gesetzlichen Rckforderungsrecht wird die soziale Hilfe zur Vorschussleistung und die
fr eine Verrechnung erforderliche Wechselseitigkeit der zu verrechnenden Forderungen (Nachzahlung der
Leistung des Sozialversicherers/Forderung der Behrde auf Rckerstattung als Vorschuss bezogener
Sozialhilfe) wird kraft Gesetz herbeigefhrt, weshalb es im Anwendungsbereich der Bestimmung der
Abtretung nicht bedarf (Art. 120 Abs. 1 OR; Urteil des Eidg. Versicherungsgerichts I 518/05 vom 14.
August 2006 E. 2.3, in: SVR 2007 IV Nr. 14 S. 52; WOLFGANG PETER, in: Basler Kommentar,
Obligationenrecht I, 4. Aufl. 2007, N. 7 zu Art. 120 OR).
5.3 Der am 1. Januar 2003 in Kraft getretene Art. 22 ATSG statuiert das bis anhin nur in einzelnen
Versicherungszweigen (u.a. Art. 20 Abs. 1 AHVG [in Verbindung mit Art. 50 Abs. 1 IVG]; Art. 12 ELG
[SR 831.30]; je in der bis 31. Dezember 2002 gltig gewesenen Fassung) ausdrcklich verankerte Verbot
von Abtretung und Verpfndung (E. 2), lsst aber neu die schon erwhnte Ausnahme zu fr Arbeitgeber und
die ffentliche oder private Frsorge, soweit diese Vorschusszahlungen leisten (BGE 132 V 113 E. 3.3.1 S.
119). Mit Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG besteht nunmehr eine ausdrckliche gesetzliche Grundlage, welche die
Abtretung der Nachzahlungen von Leistungen des Sozialversicherers in bestimmten Schranken zulsst. Es
stellt sich daher von Amtes wegen (Art. 106 Abs. 1 BGG) die Frage, ob die vernderte Rechtslage es
erlaubt, eine Zessionserklrung vor dem Beschluss der IV-Stelle rechtsgltig abzugeben.
6.
6.1 Der Begriff der Abtretung, wie er in Art. 22 ATSG verwendet wird, stimmt mit demjenigen der Zession
nach Art. 164 ff. OR berein (BGE 132 V 113 E. 3.3.3 S. 120; UELI KIESER, ATSG-Kommentar, 2003, N.
5 zu Art. 22 ATSG; GABRIELA RIEMER-KAFKA,
BGE 135 V 2 S. 9
Auszahlung von Sozialversicherungsleistungen an bevorschussende Dritte, in: Aktuelle Rechtsfragen der
Sozialversicherungspraxis, Schaffhauser/Schlauri [Hrsg.], 2001, S. 129, welche Autorin in diesem
Zusammenhang von einer Abtretung zahlungshalber ausgeht [Art. 172 OR]). Gemss Art. 164 Abs. 1 OR
kann der Glubiger eine ihm zustehende Forderung ohne Einwilligung des Schuldners an einen andern
abtreten, soweit nicht Gesetz, Vereinbarung oder Natur des Rechtsverhltnisses entgegenstehen. Unter
diesem Aspekt ist die Zession nur zulssig, falls sie den Inhalt nicht verndert oder den Zweck der
Forderung nicht vereitelt oder gefhrdet (BGE 115 II 264 E. 3b S. 266) und auch die Rechtsstellung des
Schuldners nicht verschlechtert (BGE 122 III 145 E. 4c S. 149). Namentlich hchstpersnliche Ansprche
sind einer Abtretung nicht zugnglich (BGE 107 II 465 E. 6b S. 474; FLAVIO LARDELLI, in:
Kurzkommentar OR, Heinrich Honsell [Hrsg.], 2008, N. 23 zu Art. 164 OR; DANIEL GIRSBERGER, in:
Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 4. Aufl. 2007, N. 33 zu Art. 164 OR).
6.1.1 Mit der Zessionsfhigkeit von Nachzahlungen des Sozialversicherers (meistens Taggelder oder
Renten) hat der Gesetzgeber verbindlich entschieden, dass deren Natur einer Abtretung nicht entgegensteht.

Der zessionsrechtlich interessierende Charakter von Sozialversicherungsleistungen als zweckgebundenem


(vgl. Art. 20 ATSG) Einkommensersatz ist im Falle der Nachzahlung ohnehin nicht von Bedeutung, knnen
doch rckwirkend erbrachte Renten oder Taggelder diese Funktion im Gegensatz zu laufenden Leistungen
nicht erfllen (RIEMER-KAFKA, a.a.O., S. 127).
6.1.2 Darber hinaus lassen es zivilrechtliche Rechtsprechung und Doktrin zu, auch knftige Forderungen in
den Schranken von Art. 27 Abs. 2 ZGB und Art. 20 OR zu zedieren (BGE 113 II 163 E. 2a S. 165; BGE 112
II 241 E. 2a S. 243; BGE 84 II 355 E. 3 S. 366; THEO GUHL UND andere, Das schweizerische
Obligationenrecht, 9. Aufl. 2000, S. 269; PETER GAUCH UND ANDERE, Schweizerisches
Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, Bd. II, 9. Aufl. 2008, Rz. 3441 ff.). Sowohl der Inhalt der knftigen
Forderung, als auch die Person des Schuldners und der Rechtsgrund der Forderung mssen indes gengend
bestimmt oder zumindest bestimmbar sein. Mit Bezug auf die Globalzession muss dieses Erfordernis im
Zeitpunkt des Entstehens oder der Geltendmachung der Forderung und nicht schon bei der Abgabe der
formgltigen Abtretungserklrung erfllt sein. Hingegen hat die Abtretungserklrung selbst alle Elemente
aufzuweisen, welche
BGE 135 V 2 S. 10
die Bestimmung von Inhalt, Schuldner und Rechtsgrund im Zeitpunkt des Entstehens der Forderung
erlauben (BGE 113 II 163 E. 2a, b und c S. 165 ff.). Es besteht kein Grund fr eine im Rahmen des Art. 22
Abs. 2 ATSG prinzipiell abweichende Betrachtungsweise.
6.2 Wie schon Art. 85bis IVV bezweckt auch Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG die Leistungskoordination zwischen
Sozialhilfe und Invalidenversicherungsleistungen (BGE 132 V 113 E. 3.2.4 S. 118; Urteil I 518/05 vom 14.
August 2006 E. 3.2.4, in: SVR 2007 IV Nr. 14 S. 52). Es sollen Doppelzahlungen von Sozialhilfe und
Leistungen der Sozialversicherung verhindert werden. Diesem Zweck entsprechend und dem damit
einhergehenden gesetzgeberischen Willen, eine Lockerung des Abtretungsverbotes herbeizufhren
(Parlamentarische Initiative Sozialversicherungsrecht - Vertiefte Stellungnahme des Bundesrates vom 17.
August 1994, BBl 1994 V 938) sowie im Hinblick auf den klaren Wortlaut von Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG
sind die zivilrechtlichen Abtretungsregeln (E. 6.1.2) im Geltungsbereich der Bestimmung zur Anwendung
zu bringen. Dem mit BGE 118 V 88 aufgestellten Erfordernis des Erkennens der Tragweite der
Abtretungserklrung (vgl. E. 5.2.1 hievor) kann demzufolge keine ber die zivilrechtlichen Zessionsregeln
hinausgehende Bedeutung zukommen. Immerhin sind im Interesse von Rechtssicherheit und Rechtsklarheit
gewisse Anforderungen an die Bestimmbarkeit der zedierten Forderung zu stellen (vgl. E. 6.1.2 hievor;
ADRIAN STAEHELIN, Zur Abtretung knftiger Forderungen, in: Mlanges Pierre Engel, 1989, S. 383).
Verlangt ist somit, dass die schriftliche Abtretungserklrung auf die Invalidenrente Bezug nimmt. Auf deren
Zeitpunkt kann es schon deswegen nicht ankommen, weil die Sozialhilfebehrde zur Anmeldung der
Untersttzten bei der Invalidenversicherung befugt ist (Art. 66 Abs. 1 IVV).
6.3 Fr die Gltigkeit der Abtretung ist ferner nicht von Belang, ob seitens der Behrde die
Sozialhilfeleistungen in subjektiver Kenntnis eines (bereits eingereichten oder spter zu stellenden) Antrages
um Zusprechung einer Rente der Invalidenversicherung ausgerichtet worden sind (BGE 131 V 242 E. 5.2 S.
246 f.). Die fr Art. 85bis IVV in diesem Sinn ergangene Rechtsprechung ist auch bei der Anwendung von
Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG zu beachten, besteht doch kein Anlass, die in den Bestimmungen verwendeten
Begriffe der "Vorschussleistung" (Art. 85bis IVV) und "Vorschusszahlung" (Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG)
sowie deren rechtliche Bedeutung jeweils anders zu verstehen. Ebenfalls keine Rolle spielt, ob der
Versicherte
BGE 135 V 2 S. 11
bei der Unterzeichnung der Abtretung Kenntnis eines bereits bestehenden (aber erst spter verfgten)
Nachzahlungsanspruches hatte (BGE 131 V 242 E. 5.2 S. 246 f.). Da die Verrechnung von Nachzahlungen
mit Leistungen der Sozialhilfe gesttzt auf Art. 85bis IVV zulssig ist, welche vor der Anmeldung bei der
Invalidenversicherung ausgerichtet worden sind - die Sozialhilfe als Vorschussleistung im Sinne von Art. 22
Abs. 2 lit. a ATSG demnach noch nicht feststand -, muss ebenso gelten, dass Nachzahlungen abgetreten
werden knnen, um deren Begrndetheit der Versicherte bei der Abgabe der Abtretungserklrung noch nicht
wusste, sei es, weil die Anmeldung bei der Invalidenversicherung noch nicht erfolgt war, sei es, weil die
Abklrungen zur Rentenprfung noch im Gange waren.

7.
7.1 Nach den fr das Bundesgericht verbindlichen Feststellungen der Vorinstanz (E. 1.2) hat Z. in den
Jahren 2000 und 2005 Zessionen zu Gunsten des Sozialrates Altdorf unterzeichnet. Diese sind mit Bezug auf
knftige Rentenleistungen, Ergnzungsleistungen, Arbeitslosengeld usw., mithin als Abtretungen knftiger
Sozialversicherungsleistungen ergangen. Es handelt sich dabei um Globalzessionen, welche dadurch
gekennzeichnet sind, dass eine unbestimmte Zahl von (gegenwrtigen oder zuknftigen) Forderungen
abgetreten wird (PETER HNSELER, Die Globalzession, 1991, S. 20 N. 2; LARDELLI, a.a.O., N. 18 zu
Art. 164 OR; GIRSBERGER, a.a.O., N. 40 zu Art. 164 OR; EUGEN SPIRIG, in: Zrcher Kommentar, 3.
Aufl. 1993, N. 47 ff. zu Art. 164 OR). Somit richtet sich die Gltigkeit der Abtretung in der hier zu
beurteilenden Sache danach, ob die Abtretungserklrung vom 28. Juni 2005 (E. 5.1) alle Elemente enthlt,
welche die Bestimmung der Nachzahlungsforderung (nach Inhalt, Schuldner und Rechtsgrund) bei deren
knftiger Entstehung erlauben (vgl. E. 6.1.2 hievor). Nicht von Bedeutung ist der Zeitpunkt, in welchem der
nicht abtretbare Grundanspruch auf die Rente als solche entsteht. Es ist denn auch unter der Geltung von
Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG weiterhin zwischen dem nicht zessionsfhigen Rentenanspruch und dem der
Abtretung zugnglichen Anspruch auf Nachzahlung zu unterscheiden (MEYER-BLASER, a.a.O., S. 283;
LARDELLI, a.a.O., N. 12 zu Art. 164 OR).
7.2 Gemss den Feststellungen im angefochtenen Entscheid hat sich der Versicherte am 16. August 2005 bei
der Invalidenversicherung zum Leistungsbezug angemeldet. Eine schriftliche und damit formgltige
Abtretungserklrung hatte er bereits am 28. Juni 2005
BGE 135 V 2 S. 12
abgegeben. Ferner sprach ihm die Invalidenversicherung mit Verfgung vom 18. Mai 2006 rckwirkend ab
1. August 2004 eine Invalidenrente zu, wobei sie einen Nachzahlungsbetrag von Fr. 24'118.60 ermittelte.
Der abgetretene Nachzahlungsbetrag setzt sich somit aus Rentenleistungen zusammen, die fr die Zeit vor
und fr die Zeit nach der Abtretung vom 28. Juni 2005 geschuldet sind. Insoweit die Forderung - vom
Augenblick der Abgabe der Abtretungserklrung aus betrachtet - knftige Rentenbetreffnisse beschlgt,
waren der Inhalt, die Schuldnerin und der Rechtsgrund der Nachzahlung bei der Entstehung der
Nachzahlungsforderung ohne weiteres bestimmbar. Schuldnerin, Rechtsgrund, Ausmass und Hhe des
Leistungsanspruches ergeben sich aus den anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen (Art. 28 f., 37 und 48
IVG). Alle diese Elemente waren - auch wenn noch nicht verfgungsweise festgelegt - aufgrund der
Zessionserklrung vom 28. Juni 2005 in diesem Zeitpunkt absehbar, bezog sie sich doch ausdrcklich auf
knftige Leistungen wie "Renten, Ergnzungsleistungen, Arbeitslosengeld usw.". Damit ist auch der
Vorschusscharakter der Sozialhilfeleistungen erstellt (vgl. E. 6.1.2 hievor). Die Rechtsgltigkeit der
Abtretung der knftigen Rentenbetreffnisse steht somit fest.
8. Zu prfen bleibt die Frage der zeitlichen Kongruenz von Sozialhilfe und IV-Nachzahlung. Gemss der
nicht bestrittenen Feststellung der Vorinstanz hat der Versicherte seit November 2000 Gelder der sozialen
Hilfe bezogen. In der Tat sind gemss Klientenkontoauszug der Sozialbehrde bis zum 30. April 2006
Leistungen ausgewiesen. Die Nachzahlung von Rentenleistungen betrifft die Zeit vom 1. August 2004 bis
30. April 2006. Bei der whrend dieser Periode bezogenen Sozialhilfe handelt es sich folglich um
Vorschusszahlungen im Sinne von Art. 22 Abs. 2 lit. a ATSG (vgl. BGE 131 V 242 E. 5.2 in fine S. 246 f.).
Da der durch die Sozialbehrde gewhrte Betrag denjenigen des Nachzahlungsbetreffnisses bersteigt, hat
die Beschwerdefhrerin Anspruch darauf, dass ihr die gesamten nachzuzahlenden Rentenleistungen in der
Hhe von Fr. 24'118.60 ausgerichtet werden.

121 V 97
16. Arrt du 16 aot 1995 dans la cause Fondation LPP du Groupe P. contre C. et Tribunal administratif du
canton de Genve
Regeste
Art. 23 et 26 LPP, art. 331a CO: rente d'invalidit et droit intertemporel.
Sont en principe dterminantes pour fixer le montant des prestations d'invalidit les dispositions
rglementaires en vigueur au moment de la naissance du droit aux prestations et non celles qui taient
applicables au moment o a dbut l'incapacit de travail qui a entran l'invalidit.
Faits partir de page 97
BGE 121 V 97 S. 97
A.- C., n en 1929, travaillait depuis le 1er octobre 1970 au service de P.S.A. Il a cess son activit
professionnelle le 24 avril 1991, pour raison de maladie. Il tait alors affili la "Caisse de pensions de la
SA. ancienne fabrique P". Ds 1992, la dnomination de cette caisse de pensions a t change en
"Fondation de prvoyance en faveur du personnel du groupe P." (ci-aprs: la Fondation).
Dans sa version valable jusqu'au 31 dcembre 1991, le rglement de la Fondation (entr en vigueur le 1er
janvier 1990) contenait notamment les dispositions suivantes relativement l'invalidit:
Art. 32
1 L'assur qui, ensuite de maladie ou d'accident, est reconnu invalide raison de 50% au moins par
l'assurance invalidit fdrale (ci-aprs: "AI"),
BGE 121 V 97 S. 98
est galement reconnu invalide par la Caisse, avec effet la mme date, pour autant qu'il ait t affili la
Caisse lorsqu'est survenue l'incapacit de gain dont la cause est l'origine de l'invalidit. L'article 38 est
rserv.
Art. 33
1 Le droit la rente d'invalidit de la Caisse prend naissance le jour de l'ouverture du droit la rente AI.
2 La rente d'invalidit de la Caisse n'est toutefois pas servie aussi longtemps que l'assur touche son salaire.
Le montant annuel de la rente "complte" d'invalidit tait gal au montant annuel de la rente de retraite que
l'assur aurait touche ds le jour de la retraite rglementaire s'il tait rest en service jusqu' cette date en
conservant son dernier salaire assur (art. 35 al. 2). Le montant annuel de la rente de retraite correspondait
1,5 pour cent de la somme des salaires assurs acquise au jour de la retraite rglementaire (art. 29 al. 1).
B.- Le 1er janvier 1992 est entr en vigueur un nouveau rglement de la Fondation, qui prvoit, en matire
de rentes d'invalidit notamment, des prestations plus tendues que prcdemment. C'est ainsi que le
montant de la rente d'invalidit, pour une invalidit "complte", correspond 60 pour cent du salaire assur
jusqu' l'ge rglementaire de la retraite (art. 30).
Pour le premier trimestre de l'anne 1992, C. a vers des cotisations supplmentaires, calcules sur la base
du nouveau rglement. La Fondation lui a en outre dlivr, en novembre 1992, une attestation d'assurance,
selon laquelle la rente annuelle d'invalidit, calcule d'aprs ce mme rglement, s'levait, pour une
invalidit de 100 pour cent, 25'524 fr. au 1er janvier 1992.
C.- C. a peru l'intgralit de son salaire jusqu'au 31 dcembre 1991 (4'200 fr. par mois). Du 1er janvier
1992 au 30 septembre 1992, il a reu des indemnits journalires correspondant 80 pour cent de son
salaire, verses par la Winterthur, Socit suisse d'assurances, en vertu d'un contrat d'assurance collective
d'une indemnit journalire conclu entre cette socit et l'employeur. Ce dernier a avanc les indemnits au
salari avant de se les faire rembourser par la Winterthur.
Par dcision du 7 aot 1992, la Caisse de compensation de l'industrie horlogre a allou C. une rente
entire de l'assurance-invalidit partir du 1er avril 1992.

Par lettre du 15 fvrier 1993, la Fondation a inform son assur qu'il avait droit, ds le 1er avril 1992, une
rente d'invalidit de 13'910 fr.
BGE 121 V 97 S. 99
par an, conformment aux dispositions du rglement en vigueur "au moment de la ralisation du risque
assur", soit au dbut de son incapacit de travail (24 avril 1991). La Fondation prcisait que les prestations
verses par l'employeur pour les mois d'avril septembre 1992 seraient compenses par les arrirs de rentes
et les rentes futures.
D.- Par criture du 4 janvier 1994, C. a assign la Fondation en paiement d'une rente d'invalidit calcule
selon "le rglement en vigueur au moment de la naissance du droit, soit aux prestations telles que prvues
par le rglement en vigueur ds le 1er janvier 1992".
La dfenderesse a conclu au rejet de la demande. Elle a notamment fait valoir que l'attestation d'assurance
remise l'assur en novembre 1992 tait errone et que c'tait tort qu'elle avait peru un supplment de
cotisations pour les mois de janvier mars 1992.
Par jugement du 1er novembre 1994, le Tribunal administratif du canton de Genve a condamn la
dfenderesse verser au demandeur, conformment aux conclusions de la demande, une rente d'invalidit
calcule en application du rglement de la Fondation entr en vigueur le 1er janvier 1992.
Le droit la rente devait prendre naissance le 1er avril 1992. La Fondation tait toutefois en droit de dduire
un montant de 21'024 fr. reprsentant les avances (80 pour cent du salaire) consenties par l'employeur du 1er
avril au 30 septembre 1992.
E.- La Fondation interjette recours de droit administratif contre ce jugement. Elle demande au tribunal,
principalement, de fixer les prestations litigieuses conformment aux dispositions rglementaires qui taient
en vigueur en 1991. Subsidiairement, elle conclut au renvoi de la cause l'autorit cantonale pour nouveau
jugement.
C. conclut au rejet du recours.
Quant l'Office fdral des assurances sociales, il renonce se dterminer.
Considrants
Considrant en droit:
1. Selon la recourante, il convient d'appliquer en l'espce les dispositions rglementaires en vigueur au
moment o a dbut l'incapacit de travail qui a entran l'invalidit de l'intim (avril 1991) et non, comme
l'ont retenu les premiers juges, celles en vigueur au moment de la naissance du droit aux prestations (avril
1992).
BGE 121 V 97 S. 100
a) Selon les principes gnraux, auxquels se sont rfrs les premiers juges, l'on applique, en cas de
changement de rgles de droit, les dispositions en vigueur lors de la ralisation de l'tat de fait qui doit tre
apprci juridiquement ou qui a des consquences juridiques (ATF 119 Ib 110; ATF 119 V 4 consid. 2a;
MOOR, Droit administratif, vol. I, 2e d., p. 170). Ces principes valent galement en cas de changement de
dispositions rglementaires ou statutaires des institutions de prvoyance (SVR 1994, BVG no 12, p. 31
consid. 4a). Leur application ne soulve pas de difficults en prsence d'un vnement unique, qui peut tre
facilement isol dans le temps. S'agissant par exemple des prestations de survivants, l'on applique les rgles
en vigueur au moment du dcs de l'assur (SVR 1994, BVG no 12, p. 31), c'est--dire la date laquelle nat
le droit aux prestations du bnficiaire (ATF 119 V 279 consid. 2).
En prsence d'un tat de choses durable, non encore rvolu lors du changement de lgislation, le nouveau
droit est en rgle gnrale applicable, sauf disposition transitoire contraire (rtroactivit impropre). Il n'y a
pas, dans ce cas, de rtroactivit proprement dite, en principe inadmissible (MOOR, op.cit., p. 173; G.
MLLER, in: Commentaire de la Constitution fdrale, art. 4 no 74; GRISEL, Trait de droit administratif,
p. 149 sv.; IMBODEN/RHINOW, Schweizerische Verwaltungsrechtsprechung, 5e d., vol. I no 16 B III;
KLZ, Intertemporales Verwaltungsrecht, RDS 1983 II, p. 167 sv.).
b) En matire d'assurances sociales, le Tribunal fdral des assurances a par exemple jug que l'art. 17 OPC
- AVS/AI, lorsqu'il sert valuer la fortune dont un assur s'est dessaisi, s'applique aussi aux lments
constitutifs du dessaisissement qui se sont raliss avant l'entre en vigueur de cette norme, le 1er janvier

1992 (ATF 120 V 182; cf. galement ATF 114 V 150). De mme, pour dterminer si une atteinte la sant a
t cause exclusivement ou d'une manire nettement prpondrante par l'activit professionnelle, la
jurisprudence prend en considration l'ensemble de l'activit professionnelle et donc aussi celle exerce
avant le 1er janvier 1984, date de l'entre en vigueur de la LAA (ATF 119 V 200). Enfin, dans ce mme
ordre d'ides toujours, il a t jug qu'une nouvelle rglementation sur l'chelonnement des rentes de l'AVS,
valable depuis le 1er janvier 1979, tait aussi applicable aux cas dans lesquels, lors de son entre en vigueur,
le droit la rente existait dj (ATF ATF 108 V 113).
En ce qui concerne la prvoyance professionnelle, l'on applique les mmes principes en cas de changement mme au dtriment des assurs - des
BGE 121 V 97 S. 101
dispositions rglementaires d'une institution de prvoyance. Le Tribunal fdral des assurances a par
exemple jug, propos de l'ancien art. 331b CO (prvoyance plus tendue), qu'une fondation de prvoyance
en faveur du personnel tait en droit d'appliquer rtroactivement et en dfaveur de l'assur une modification
de l'chelle de la prestation de libre passage, pour autant que la nouvelle rglementation ft conforme la loi
et ne portt pas atteinte aux droits acquis (ATF 117 V 221).
c) En l'espce, contrairement l'avis de la recourante, l'tat de fait dont dcoule le droit aux prestations n'est
pas le dbut de l'incapacit de travail, considr comme un vnement isol dans le temps, mais l'incapacit
de travail comme telle, qui est un tat de fait durable. La situation juridique qui donne lieu une rente
d'invalidit n'est donc pas ponctuelle. Elle perdure jusqu'au moment de la naissance du droit aux prestations,
soit, dans le domaine de la prvoyance obligatoire et en rgle ordinaire, l'chance de la priode de carence
d'une anne selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI (cf. art. 26 al. 1 LPP). En cas de modification rglementaire durant
cette priode et conformment aux principes susmentionns, ce sont les nouvelles rgles qui sont
applicables, sauf disposition contraire. Les anciennes rgles n'attachent aucune consquence juridique
particulire la date de la survenance de l'incapacit de travail, tant et aussi longtemps que cette incapacit
ne fonde pas un droit des prestations d'invalidit.
2. a) La recourante invoque tort l'art. 23 LPP et la jurisprudence fdrale dgage de cette norme, pour en
dduire que l'"vnement dterminant" est l'incapacit de travail dont dcoule l'invalidit.
Selon l'art. 23 LPP, ont droit des prestations d'invalidit les personnes qui sont invalides raison de 50
pour cent au moins au sens de l'AI, et qui taient assures lorsqu'est survenue l'incapacit de travail dont la
cause est l'origine de l'invalidit. La jurisprudence a prcis, ce propos, que les prestations d'invalidit
sont dues par l'institution de prvoyance laquelle l'intress est - ou tait - affili au moment de la
survenance de l'vnement assur. Dans la prvoyance obligatoire, ce moment ne concide pas avec celui de
la naissance du droit une rente de l'assurance-invalidit selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI, mais il correspond
la survenance de l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit. Sinon, il subsisterait, dans
bien des cas, des lacunes dans la couverture d'assurance, notamment lorsque l'employeur, en raison
BGE 121 V 97 S. 102
justement de la maladie du travailleur, rsilie les rapports de travail avant l'coulement de la priode de
carence d'une anne institue par l'art. 29 al. 1 let. b LAI (ATF 120 V 116 consid. 2b, ATF 118 V 98 consid.
2b, 245 consid. 3c, 117 V 332 consid. 3).
Outre ce but d'extension de la protection sociale, l'art. 23 LPP sert aussi dlimiter les responsabilits entre
institutions de prvoyance. Une telle dlimitation s'impose notamment lorsque le travailleur, dj atteint
dans sa sant dans une mesure propre influer sur sa capacit de travail, entre au service d'un nouvel
employeur (en changeant en mme temps d'institution de prvoyance) et est mis au bnfice, ultrieurement,
d'une rente de l'assurance-invalidit (ATF 120 V 112; MOSER, Die Zweite Sule und ihre Tragfhigkeit,
thse Ble 1992, p. 208) ou encore en cas d'augmentation du degr d'invalidit aprs la dissolution du
rapport de prvoyance (ATF 118 V 45 consid. 5).
Mais l'art. 23 LPP ne revt d'aucune manire le caractre d'une norme de droit intertemporel, susceptible de
s'appliquer en cas de modification de l'ordre juridique (lgal ou rglementaire). Il n'est donc d'aucun secours
la recourante.
b) Le Tribunal fdral des assurances a certes jug, par ailleurs, qu'un assur ne pouvait prtendre des
prestations du rgime obligatoire selon la LPP si sa capacit de travail tait dj rduite, avant l'entre en
vigueur de cette loi, dans une mesure suffisamment importante pour fonder le droit des prestations (ATF
118 V 99 consid. 2c; cf. galement MEYER-BLASER, 1990-1994 : Die Rechtsprechung von
Eidgenssischem Versicherungsgericht und Bundesgericht zum BVG, SZS 1995, p. 91). Mais cette solution

dcoule du fait que, sauf exceptions expressment stipules par la loi, toute rtroactivit de la LPP est
exclue, mme une rtroactivit impropre (BRHWILER, Die betriebliche Personalvorsorge in der Schweiz,
p. 293 ss, plus particulirement p. 300; RIEMER, Das Recht der beruflichen Vorsorge in der Schweiz, 1
note 47, p. 41). En effet, l'allocation de prestations en vertu de la LPP suppose, par principe, la constitution
d'un avoir de vieillesse qui n'a pu tre accumul qu' partir du 1er janvier 1985 (ATF 117 V 333 consid. 5b;
RIEMER, ibidem).
c) La recourante soutient aussi que la modification d'un rglement implique la conclusion d'un nouveau
contrat de prvoyance. En l'espce, ce nouveau contrat prvoit l'allocation de prestations qui vont au-del de
la prvoyance professionnelle obligatoire, en matire d'invalidit notamment. Or, dit la recourante, selon les
rgles sur le contrat d'assurance (art. 9
BGE 121 V 97 S. 103
LCA), le contrat est nul si, au moment o il a t conclu, le sinistre tait dj survenu. Dans le cas
particulier, le risque tait ralis depuis le 24 avril 1991. La recourante invoque ce propos l'arrt ATF 118
V 158.
Cette rfrence de jurisprudence n'est toutefois pas pertinente. Dans l'affaire qui a fait l'objet de l'arrt
invoqu, le Tribunal fdral des assurances, appliquant par analogie l'art. 9 LCA (p. 169 consid. 5c), a jug
qu'un assur entirement invalide (et au bnfice d'une rente entire de l'assurance-invalidit) ds le dbut
dj des rapports de travail, ne pouvait bnficier de prestations du rgime de la prvoyance plus tendue (ni
d'ailleurs, mais pour d'autres motifs, de l'assurance obligatoire selon la LPP). Or, la situation est diffrente
dans le cas prsent: contrairement ce que soutient la recourante, il n'y a pas eu conclusion d'un nouveau
contrat de prvoyance ds le 1er janvier 1992, mais une modification unilatrale du rglement par la
Fondation, conformment l'art. 68 du rglement en vigueur depuis le 1er janvier 1990, qui lui rservait
expressment cette facult (cf. ATF 117 V 226 consid. 4 et les rfrences cites). On doit ainsi admettre qu'il
y a eu continuit d'un seul et mme rapport de prvoyance.
C'est donc bien uniquement la lumire des principes ci-dessus exposs, sur l'application dans le temps des
rgles juridiques, que doit tre tranch le prsent litige.
3. Ces principes conduisent admettre l'applicabilit du rglement de 1992. Aucun droit la rente en faveur
de l'intim n'a pris naissance sous l'empire du rglement de 1990. Le nouveau rglement, entr en vigueur le
1er janvier 1992, ne contient aucune disposition transitoire qui dclarerait applicables les anciennes
dispositions en cas d'incapacit de travail survenue avant cette date. La rente laquelle l'intim peut
prtendre doit ainsi tre calcule conformment aux dispositions nouvelles, comme l'ont admis les premiers
juges.
Il suit de l que le recours est mal fond.

134 V 138
17. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit social dans la cause Commune de X. contre Office de
l'assurance-invalidit pour le canton de Vaud (recours en matire de droit public)
9C_408/2007 du 4 mars 2008
Regeste
Art. 85 al. 1 let. a LTF; art. 78 LPGA; recevabilit d'un recours en matire de responsabilit de l'office AI
pour dommage caus un tiers.
La voie du recours en matire de droit public n'est ouverte contre un jugement cantonal portant sur la
responsabilit de l'office AI fonde sur l'art. 78 LPGA - singulirement sur le montant du dommage - que si
la valeur litigieuse atteint 30'000 fr., conformment l'art. 85 al. 1 let. a LTF (consid. 1.2.2).
Ds lors que le recours en matire de droit public n'est pas ouvert contre le jugement cantonal sur le fond, il
n'est pas non plus ouvert contre la dcision de la juridiction cantonale sur les dpens (consid. 3).
Faits partir de page 139
BGE 134 V 138 S. 139
A. Le 16 novembre 2004, la Commune de X. a requis de l'Office de l'assurance-invalidit pour le canton de
Vaud (ci-aprs: office AI) la rparation du dommage qu'elle avait subi en n'obtenant pas le remboursement
d'avances consenties un ancien employ, mis au bnfice d'une rente entire de l'assurance-invalidit
partir du 1er juillet 2002. En raison d'une omission de l'office AI, qui n'avait pas donn suite la demande de
la commune de lui envoyer la formule spciale en vue d'obtenir le remboursement des prestations qu'elle
avait avances, les arrirs de rentes avaient t verss l'assur directement et non la commune.
Par dcision du 11 janvier 2005, l'office AI a rejet la demande, motifs pris de l'absence d'acte illicite et de
l'interruption du lien de causalit (entre un ventuel acte illicite et le dommage) du fait de l'assur, qui avait
refus de signer la formule de demande de compensation prsente par son ancien employeur.
B.
B.a La commune a recouru contre cette dcision et conclu (aprs avoir rduit ses prtentions en cours de
procdure) la condamnation de l'office AI lui payer la somme de 25'530 fr., plus intrts 5 % l'an ds le
1er fvrier 2005. Statuant le 27 fvrier 2006, le Tribunal des assurances du canton de Vaud a rejet le
recours.
BGE 134 V 138 S. 140
Saisi d'un recours de la commune, le Tribunal fdral des assurances l'a admis par arrt I 361/06 du 18
octobre 2006. Annulant le jugement attaqu, il a renvoy la cause aux tribunal cantonal pour nouveau
jugement au sens des considrants: l'omission de l'envoi de la formule de remboursement constituait un acte
illicite de l'office AI et le lien de causalit entre l'omission et le dommage tait tabli; le montant du
dommage, qu'il appartenait la juridiction cantonale d'tablir, correspondait au montant rtroactif auquel la
commune aurait pu prtendre, compte tenu des prtentions en remboursement de l'assureur-maladie et de
l'institution de prvoyance, ainsi que d'une ventuelle rduction pour faute propre de la commune.
B.b Par jugement du 5 mars 2007, le Tribunal des assurances du canton de Vaud a admis partiellement le
recours: il a annul la dcision du 11 janvier 2005 et fix 22'037 fr. 40 la somme due par l'office AI la
Commune de X. au titre de rparation du dommage; par ailleurs, il a arrt 2'500 fr. le montant des dpens
allous la commune charge de l'office AI.
C. La Commune de X. interjette un recours contre le jugement cantonal et conclut sa rforme, en ce sens
que la somme due titre de rparation du dommage est fixe 24'485 fr. 58, plus intrts 5 % ds le 1er
avril 2004, et le montant des dpens arrt 5'000 fr.
L'office AI et l'Office fdral des assurances sociales ont renonc se dterminer.
Considrants
Extrait des considrants:

1. Le Tribunal fdral examine d'office et librement sa comptence, respectivement la recevabilit des


recours qui lui sont soumis (art. 29 al. 1 LTF; ATF 133 I 206 consid. 2 p. 210; ATF 133 II 249 consid. 1.1 p.
251).
1.1 La contestation tranche par l'autorit de recours de premire instance porte sur le montant de la
prtention en responsabilit de la recourante l'gard de l'intim fonde sur l'art. 78 de la loi fdrale du 6
octobre 2000 sur la partie gnrale du droit des assurances sociales (LPGA; RS 830.1; sur la ralisation des
conditions de la responsabilit, voir l'arrt I 361/06 du 18 octobre 2006, publi en extrait in ATF 133 V 14).
Le droit qui rgit l'affaire au fond appartenant au droit public, il s'agit d'une cause de droit public et le
BGE 134 V 138 S. 141
jugement entrepris peut ds lors faire l'objet d'un recours en matire de droit public (art. 82 let. a LTF).
1.2 Selon l'art. 85 al. 1 let. a LTF, s'agissant de contestations pcuniaires, le recours en matire de droit
public est irrecevable en matire de responsabilit tatique si la valeur litigieuse est infrieure 30'000 fr.
1.2.1 La prsente contestation, dans laquelle la recourante requiert la condamnation de l'intim au paiement
d'un montant de 24'485 fr. 58, constitue un contentieux pcuniaire.
1.2.2 En ce qui concerne la responsabilit tatique au sens de l'art. 85 al. 1 let. a LTF, entrent dans le champ
d'application de cette disposition non seulement les cas de responsabilit tatique prvus par le droit gnral
de la responsabilit de l'Etat (loi fdrale du 14 mars 1958 sur la responsabilit de la Confdration, des
membres de ses autorits et de ses fonctionnaires [loi sur la responsabilit, LRCF; RS 170.32], lois
cantonales analogues), mais galement les responsabilits de l'Etat prvues par des lois spciales (BEAT
RUDIN, in Niggli/bersax/Wiprchtiger [d.], Bundesgerichtsgesetz, Commentaire blois, Ble 2008, n. 11
ad art. 85 LTF). Par ailleurs, outre l'Etat - soit la Confdration, les cantons ou les communes - et ses agents,
peuvent tre mises en cause en tant que sujets de la responsabilit d'autres personnes morales de droit public
et des personnes prives qui, dans l'exercice de tches de droit public qui leur sont confies, causent sans
droit un dommage des tiers (RUDIN, op. cit., n. 12 ad art. 85 LTF; dans ce sens galement PIERRE
MOOR, De l'accs au juge et de l'unification des recours, in Bellanger/Tanquerel [d.], Les nouveaux
recours fdraux en droit public, Genve 2006, p. 171 s., n. 61, selon lequel il aurait fallu dire
"responsabilit de droit public" au lieu des termes impropres de "responsabilit tatique"; contra KIESER,
Auswirkungen des Bundesgesetzes ber das Bundesgericht auf die Sozialversicherungsrechtspflege, in
Ehrenzeller/Schweizer [d.], Reorganisation der Bundesrechtspflege - Neuerungen und Auswirkungen in der
Praxis, St.-Gall 2006, p. 453 n. 60). En ce qui concerne la Confdration, l'art. 19 LRCF prvoit, par
exemple, la responsabilit des institutions indpendantes de l'administration ordinaire qui sont charges
d'excuter des tches de droit public par la Confdration pour le dommage caus sans droit par l'un de leurs
organes ou employs un tiers.
BGE 134 V 138 S. 142
En l'occurrence, la prtention de la recourante se fonde sur la responsabilit de l'assurance-invalidit pour un
acte illicite accompli par son organe ou son agent, comme organe d'excution de la loi. En sa qualit d'office
AI institu par le canton de Vaud en tant qu'tablissement autonome de droit public (cf. art. 54 al. 1 de la loi
fdrale du 19 juin 1959 sur l'assurance-invalidit [LAI; RS 831.20]; art. 1 de la loi vaudoise du 14
septembre 1993 instituant l'office de l'assurance-invalidit pour le canton de Vaud [LOAI/VD, RSV
831.01]), l'intim est charg de mettre en oeuvre l'assurance-invalidit sous la surveillance de la
Confdration (art. 53 LAI), en exerant les attributions qui lui sont confres par l'art. 57 LAI. Sa
responsabilit pour les dommages est rgie par l'art. 78 LPGA (auquel renvoient les art. 66 LAI et 10
LOAI/VD) qui prvoit les conditions de la responsabilit dans le domaine des assurances sociales. Il s'agit
donc d'un cas de responsabilit rgl de manire spcifique par une disposition spciale qui relve de la
responsabilit tatique au sens de l'art. 85 al. 1 let. a LTF (GHISLAINE FRSARD- FELLAY, Une
responsabilit objective nouvelle: la responsabilit de l'assureur social [art. 78 LPGA], REAS 2007 p. 180
ss, 184; RUDIN, op. cit., p. 828 n. 14; HANSJRG SEILER, in Seiler/von Werdt/Gngerich [d.],
Bundesgerichtsgesetz [BGG], Berne 2007, n. 5 ad art. 85 LTF).
1.2.3 En application de l'art. 85 al. 1 let. a LTF, le recours en matire de droit public est recevable pour
autant que la valeur litigieuse atteigne 30'000 fr. Au regard des conclusions restes litigieuses devant

l'autorit prcdente (art. 51 al. 1 let. a LTF) qui portaient sur un montant de 25'530 fr. (mmoire
complmentaire du 21 avril 2005 produit en instance cantonale) et abstraction faite des intrts et dpens qui
sont rclams comme droits accessoires (art. 51 al. 3 LTF), cette condition n'est pas remplie en l'espce.
1.3 Lorsque la valeur litigieuse n'atteint pas le montant dterminant, le recours en matire de droit public est
nanmoins recevable si la contestation soulve une question juridique de principe, conformment l'art. 85
al. 2 LTF. Dans un tel cas, lorsque le recours n'est recevable que lorsqu'il soulve une question juridique de
principe, le recourant doit exposer en quoi l'affaire remplit la condition exige (art. 42 al. 2 deuxime phrase
LTF). La recourante ne fait toutefois rien valoir en ce sens et on ne voit du reste pas que sa cause portt sur
une question juridique de principe. On prcisera cet gard que lorsque le point soulev ne concerne que
BGE 134 V 138 S. 143
l'application des principes jurisprudentiels un cas d'espce, il ne peut tre qualifi de question juridique de
principe (ATF 134 III 115 consid. 1.2 p. 117; ATF 133 III 493 consid. 1.2 p. 496). La voie du recours en
matire de droit public n'est ds lors pas ouverte.
2. Le jugement entrepris ne pouvant faire l'objet d'un recours en matire de droit public, il reste dterminer
si le recours est recevable au titre de recours constitutionnel subsidiaire (art. 113 ss LTF).
2.1 Un tel recours peut tre form pour violation des droits constitutionnels (art. 116 LTF). Aux termes de
l'art. 106 al. 2 LTF, le Tribunal fdral n'examine la violation de droits fondamentaux que si ce grief a t
invoqu et motiv par le recourant. Cette disposition reprend le principe du grief (Rgeprinzip) que la
pratique relative au recours de droit public avait tabli en relation avec l'art. 90 OJ (ATF 133 II 249 consid.
1.4.2 p. 254; ATF 133 III 393 consid. 6 p. 397). Selon cette pratique, l'acte de recours doit, peine
d'irrecevabilit, contenir un expos succinct des droits constitutionnels ou des principes juridiques viols et
prciser en quoi consiste la violation. Le Tribunal fdral n'a donc pas vrifier de lui-mme si l'arrt
entrepris est en tous points conforme au droit et l'quit, mais n'examine que les griefs d'ordre
constitutionnel invoqus et suffisamment motivs dans l'acte de recours (art. 106 al. 2 LTF en corrlation
avec l'art. 117 LTF; cf. ATF 130 I 258 consid. 1.3 p. 261/262 et les rfrences).
2.2 Le recours form par la Commune de X. ne remplit manifestement pas les exigences prvues par l'art.
106 al. 2 LTF et la jurisprudence y relative. Les motifs de recours, qui portent en substance sur une violation
de l'art. 44 CO quant l'absence d'une faute propre susceptible d'entraner une rduction du dommage, n'ont
pas trait aux droits constitutionnels. La seule mention de l'art. 5 al. 3 de la Constitution, auquel la recourante
se rfre en relation avec la ngligence qui lui tait reproche par la juridiction cantonale, ne correspond pas
un grief d'ordre constitutionnel. En consquence, le recours n'est pas non plus recevable en tant que
recours constitutionnel subsidiaire.
3. Il rsulte de ce qui prcde qu'il n'y a pas lieu d'entrer en matire sur le recours de la Commune de X.
Cela vaut tant pour les conclusions de la recourante sur le fond (condamnation de l'intim au paiement d'un
montant de 24'485 fr. 58, plus intrts 5 % ds le 1er avril 2004) que pour celles sur la
BGE 134 V 138 S. 144
fixation des dpens de la procdure cantonale ( 5'000 fr.). Selon le principe de l'unit de la procdure qui
s'impose mme sans une prescription expresse (voir, sous l'empire de l'OJ, la rgle de l'art. 101 OJ), la voie
de droit contre une dcision portant sur les dpens suit celle contre la question sur le fond (arrt
5A_218/2007 du 7 aot 2007; voir aussi ATF 133 III 645 consid. 2.2 p. 647 [quant une dcision incidente]
et l'arrt 2D_1/2007 du 2 avril 2007, consid. 2.2 [quant une dcision sur le rejet de l'assistance judiciaire]
et SEILER, op. cit., n. 13 ad art. 83 LTF). En d'autres termes, le recours en matire de droit public n'est en
l'espce pas ouvert contre la dcision de la juridiction cantonale sur les dpens, parce que le litige au fond ne
peut tre dfr au Tribunal fdral par cette voie de droit (supra consid. 1.2 et 1.3).
Par ailleurs, en faisant valoir que le montant des dpens arrt par la juridiction cantonale "est
manifestement trop bas", la recourante ne soulve pas un grief d'ordre constitutionnel, de sorte que ses
conclusions sur ce point ne sont pas non plus recevables sous l'angle du recours constitutionnel subsidiaire
(art. 106 al. 2 LTF et supra consid. 2.1).

126 V 258
44. Extrait de l'arrt du 14 juin 2000 dans la cause Fondation collective de "Zurich" contre H. et UBS SA
contre H. et Tribunal administratif du canton de Neuchtel
Regeste
Art. 39 al. 1 LPP; art. 331c al. 2 CO (dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre 1994); art. 331b CO:
Moment o les prestations deviennent "exigibles" au sens de ces dispositions.
Dans le rgime obligatoire, le droit une rente d'invalidit de la prvoyance professionnelle ne peut natre,
et donc tre valablement cd, avant la naissance du droit une rente de l'assurance-invalidit.
Faits partir de page 258
BGE 126 V 258 S. 258
A.- H., administrateur unique de X SA (ci-aprs: la socit), tait affili depuis le 1er janvier 1985 la
Fondation collective LPP de la Vita Compagnie d'assurances sur la vie, ultrieurement reprise par la
Fondation collective LPP de la Zurich Compagnie d'assurances sur la vie (ci-aprs, indiffremment pour les
deux fondations prnommes: la fondation collective).
BGE 126 V 258 S. 259
Victime d'un accident en dcembre 1990, H. a subi une incapacit de travail partielle jusqu' fin aot 1993.
Depuis le 1er septembre 1993, il prsente une incapacit de travail pour raison de maladie. Le 15 octobre
1993, il a sollicit des prestations de l'assurance-invalidit.
Le 3 dcembre 1993, la Zurich Vie a communiqu la socit le dtail du "droit aux prestations (de H.) en
cas d'incapacit de gain", soit en particulier une rente d'invalidit de 10'659 francs par an aprs un dlai
d'attente de 12 mois, ce qu'elle a confirm dans un certificat d'assurance dat du 14 janvier 1994.
Le 11 mai 1994, la fondation collective a requis la faillite de la socit, en faisant valoir une crance de
113'161 fr. 45 titre de primes, frais accessoires et intrts arrirs. Le 15 juin 1994, soit le jour mme o
devait avoir lieu l'audience du tribunal saisi de la rquisition de faillite, la Socit de Banque Suisse (ciaprs: SBS) a inform par tlcopie la Vita Assurances qu'elle s'engageait irrvocablement verser la
somme de 100'000 francs pour le compte de la socit. Sur quoi la fondation collective a retir sa
rquisition.
Le lendemain, 16 juin 1994, la socit et la SBS ont pass une convention aux termes de laquelle, entre
autres clauses, H. qui a sign le contrat d'une part comme reprsentant de la socit et d'autre part en qualit
de tiers garant (de mme que son pouse), s'est engag cder la SBS la rente d'invalidit qu'il allait
percevoir de la Zurich Vie.
En date du 21 juin 1994, cet acte de cession a t notifi par la SBS la Zurich Vie, laquelle s'est dclare
dispose, par lettre du 18 dcembre 1996, accorder titre exceptionnel H. une rente d'invalidit de 100%
ds le 1er septembre 1994, bien que l'assurance-invalidit n'ait pas encore rendu de dcision. Elle prcisait
en outre ce qui suit: "Il va sans dire que l'octroi de ces prestations ne signifie pas que nous reconnaissons
d'un point de vue juridique votre droit celles-ci. Si le degr d'invalidit reconnu devait tre infrieur, nous
dcompterons les prestations verses en trop des prestations futures."
Le 23 janvier 1997, le mandataire de H. informa la Zurich Vie que son client invoquait la nullit de la
cession de crance date du 21 juin 1994, au motif qu'"en vertu de l'art. 39 LPP une cession faite
antrieurement l'exigibilit de la crance est nulle." En consquence, H. invitait la compagnie lui verser
pour son propre compte les prestations qui lui taient dues.
La Zurich Vie contesta ce point de vue par lettre du 7 fvrier 1997 en soutenant que si la cession de crance
tait bel et bien date du
BGE 126 V 258 S. 260
21 juin 1994, elle portait sur les prestations d'invalidit servies par la compagnie compter du 1er octobre
1994 seulement, soit ds leur exigibilit et non avant. En dpit d'un nouvel change de correspondance, les
parties ne sont pas parvenues s'entendre.

B.- H. a ouvert action devant le Tribunal administratif de la Rpublique et canton de Neuchtel contre la
fondation collective le 29 aot 1997, en concluant notamment la constatation de la nullit de la cession de
crance du 21 juin 1994 "au sens de l'art. 39 LPP".
La fondation collective a conclu au rejet de la demande. Elle a par ailleurs dnonc le litige la SBS, ce que
cette dernire a accept, en concluant son tour au rejet de la demande de H.
Par jugement du 16 dcembre 1998, le tribunal administratif a donn raison au demandeur et constat la
nullit de la cession de crance signe le 21 juin 1994.
C.- La fondation collective recourt contre ce jugement qu'elle demande au Tribunal fdral des assurances
d'annuler, en concluant notamment, sous suite de frais et dpens, la constatation que la cession de crance
litigieuse est valable. H. conclut principalement l'irrecevabilit du recours, subsidiairement son rejet,
sous suite de frais et dpens. Invite se dterminer, UBS SA (qui a entre-temps succd la SBS) a conclu
l'admission du recours de la fondation collective, tout en renvoyant son propre mmoire de recours.
En effet, UBS SA a elle-mme recouru contre le jugement du Tribunal administratif neuchtelois, en
concluant notamment la constatation de la validit de la cession de crance du 21 juin 1994. H. a conclu au
rejet du recours, sous suite de frais et dpens, alors que la fondation collective a conclu son admission.
L'Office fdral des assurances sociales (OFAS) propose de rejeter les deux recours, en se rfrant
notamment l'argumentation qu'il a dveloppe dans un pravis du 5 mai 1999 concernant une autre cause.
Le juge dlgu a donn connaissance de ce pravis aux parties, qui ont pu s'exprimer son sujet.
Considrants
Extrait des considrants:
2. a) Les premiers juges ont considr que le moment o les prestations d'invalidit dues l'intim sont
devenues exigibles au sens de l'art. 39 al. 1 LPP correspond l'chance de la priode de carence d'une
anne fixe l'art. 29 al. 1 let. b LAI en corrlation avec l'art. 26 al. 1 LPP (ATF 121 V 101 consid. 1c). En
l'espce, il s'agit du 1er septembre 1994, soit 12 mois aprs le dbut de
BGE 126 V 258 S. 261
l'incapacit de travail qui est l'origine de l'invalidit assure par la recourante. C'est pourquoi, la cession de
crance intervenue le 21 juin 1994 est nulle tant sous l'angle de l'art. 39 al. 3 LPP que sous celui de l'art.
331c al. 2 in fine CO dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre 1994.
b) La fondation collective critique ce raisonnement qui reposerait sur une confusion entre l'exigibilit du
droit aux prestations de prvoyance avec l'chance de ces prestations. D'aprs elle, la version allemande de
l'art. 39 al. 1 premire phrase LPP ("Der Leistungsanspruch kann vor Flligkeit weder verpfndet noch
abgetreten werden.") rendrait mieux le sens exact de la norme que la version franaise qui oprerait une
confusion entre l'exigibilit du droit aux prestations et celle des prestations elles-mmes. A l'appui de cette
affirmation, elle invoque la jurisprudence relative la survenance du risque assur selon le droit de la LPP,
savoir la survenance de l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit et non pas la
naissance du droit une rente de l'assurance-invalidit selon l'art. 29 al. 1 let. b LAI (art. 23 LPP; ATF 118
V 95 et ATF 117 V 331 consid. 3). En l'occurrence, c'est le 1er septembre 1993 qu'a dbut l'incapacit de
travail de l'intim due la maladie et c'est donc cette date que le droit aux prestations (Leistungsanspruch)
est devenu exigible, ce que la Zurich Vie aurait reconnu dans son courrier du 3 dcembre 1993. Ds cette
date, la recourante a libr l'intim du service des primes et lui a reconnu le droit une rente d'invalidit
l'expiration du dlai d'attente de 12 mois.
L'argumentation de la recourante s'appuie en outre sur le message du Conseil fdral du 19 dcembre 1975
l'appui du projet de LPP (commentaire de l'art. 40 du projet) qui considrerait que la cession du droit aux
prestations d'invalidit devient licite ds la survenance de l'invalidit.
La recourante invoque encore l'art. 92 al. 1 ch. 10 LP qui dispose que sont insaisissables les droits aux
prestations de prvoyance et de libre passage non encore exigibles l'gard d'une institution de prvoyance
professionnelle et elle soutient qu'il ne fait pas de doute qu'en l'espce la rente alloue l'intim aurait pu
tre saisie avant l'chance du premier versement le 1er octobre 1994.
Enfin, conclut-elle, tant le texte de l'ancien art. 331c al. 2 CO que celui de l'actuel art. 331b CO ne se
rfrent pas l'exigibilit des prestations mais bien celle de la crance en prestations, matrialise par le
droit de l'assur de recevoir, leur exigibilit, les prestations

BGE 126 V 258 S. 262


de l'institution de prvoyance, ce que marquerait encore mieux la version allemande de l'art. 331b CO.
c) L'argumentation d'UBS SA dans son recours de droit administratif est calque sur celle de la fondation
collective.
d) L'intim soutient que l'institution de prvoyance n'ayant pas encore formellement statu dans une dcision
au sens des art. 5 PA et 3 LPJA NE (sic), il se trouve toujours "en attente" de son droit aux prestations de
cette institution.
Il souligne que dans sa lettre du 18 dcembre 1996, la recourante prcisait implicitement que si ce droit ne
devait pas tre reconnu ou reconnu infrieur, les prestations dj verses seraient sujettes restitution. Il ne
disposait donc que de l'expectative d'un droit aux prestations de l'institution de prvoyance mais pas encore
d'un droit aux prestations elles-mmes. Or, dans le droit de la prvoyance professionnelle, obligatoire et plus
tendue, la cession d'un "droit d'expectative" est nulle. Il rfute ensuite les divers arguments dvelopps dans
le recours au sujet de l'interprtation du texte lgal.
D'aprs l'intim, l'exigibilit survient lorsque le crancier a le droit d'exiger la prestation du dbiteur. Jusquel, la crance existe mais le crancier ne peut prtendre, ni exiger son excution. En l'espce, la crance n'est
devenue exigible que le 1er septembre 1994, soit l'chance du dlai de 12 mois depuis le dbut de
l'incapacit de travail reconnue par la recourante comme tant la cause l'origine de l'invalidit assure.
e) Dans son pravis, l'OFAS soutient qu'en principe la crance en prestations d'invalidit devient exigible
ds que l'assurance-invalidit a rendu sa dcision, car cette dernire ouvre automatiquement un droit de
l'assur des prestations minimales obligatoires de la LPP.
Toutefois, en l'espce, l'institution de prvoyance ayant reconnu l'assur un droit aux prestations
rglementaires avant la dcision de l'assurance-invalidit, "l'exigibilit de la crance part du moment o la
caisse de pensions a pris position, ou, tout le moins, au moment de la survenance de l'invalidit (ce
moment devant correspondre la dcision de la caisse de pensions, en principe), mais en tout cas pas depuis
la survenance de l'incapacit de travail." En consquence, c'est bon droit que les premiers juges ont
considr que la cession litigieuse tait nulle car antrieure la survenance de l'invalidit de l'intim.
La recourante s'est dtermine sur ce pravis en allguant qu'en l'occurrence c'est le 3 dcembre 1993,
ventuellement le 14 janvier
BGE 126 V 258 S. 263
1994 qu'elle a "pris position" et que c'est le 1er septembre 1993 qu'est survenue l'invalidit donnant droit aux
prestations en cause. Dans tous les cas, ces dates sont antrieures au 21 juin 1994. UBS SA dveloppe une
argumentation semblable.
3. a) D'une manire gnrale, est exigible, dans le langage juridique, ce qui peut tre aussitt exig, ce qui
est d sans terme ni condition. Il en est ainsi d'une crance ou d'une dette dont le paiement peut tre
immdiatement rclam, au besoin en justice, sans attendre l'chance d'un terme ou l'avnement d'une
condition (ATF 119 III 21 consid. 3c et les rfrences).
Dans le domaine de la prvoyance professionnelle, on distingue entre l'exigibilit d'une prestation qui se
situe lors de la naissance du droit cette prestation selon les dispositions lgales et rglementaires qui lui
sont applicables et l'excution de la crance en prestations qui peut tre demande ds que la crance en
prestations futures n'est plus une simple expectative mais peut tre effectivement ralise (ATF 117 V 308
consid. 2c; cf. aussi ATF 124 V 276).
Cette distinction prvaut galement dans l'application de l'art. 92 al. 1 ch. 10 LP (ancien art. 92 ch. 13), ce
qui a par exemple conduit la Chambre des poursuites et des faillites du Tribunal fdral juger, propos de
la saisissabilit d'une prestation de libre passage, que bien qu'exigible au sens du droit de la prvoyance
professionnelle (en l'espce les anciens art. 27 LPP et 331a/b CO), une telle prestation n'tait pas encore
exigible selon la LP (ATF 119 III 19 sv. consid. 3a).
Or, c'est aussi de cette manire qu'il convient d'interprter l'art. 39 al. 1 premire phrase LPP, ainsi que
l'ancien art. 331c al. 2 ou l'actuel art. 331b CO. Il existe en effet une troite parent entre ces dispositions et
l'art. 92 al. 1 ch. 10 (ancien art. 92 ch. 13) LP, lesquels visent le mme but de protection des droits de
l'assur l'gard des institutions de prvoyance, comme le Tribunal fdral l'a du reste soulign dans sa
jurisprudence (ATF 121 III 287 consid. 1 et les rfrences; cf. aussi ATF 124 III 214 consid. 2). Il s'agit en
particulier d'empcher, ft-ce contre le gr de l'assur, la cession de futures crances en prestations de la
prvoyance professionnelle, ce qui constitue une drogation au droit commun o la cession de crances

futures est en principe valable, pour autant que la crance soit dterminable au moment o elle prend
naissance (ATF 113 II 163).
b) En l'espce, les recourantes soutiennent que le moment o la rente d'invalidit due l'intim est devenue
exigible correspond
BGE 126 V 258 S. 264
la survenance de l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit au sens de l'art. 23 LPP,
savoir le 1er septembre 1993.
Or, il n'en est rien. En effet, le droit la rente d'invalidit de la prvoyance professionnelle ne peut natre
avant le droit la rente de l'assurance-invalidit, du moins dans le rgime obligatoire (ATF 123 V 270 ss
consid. 2 et les rfrences). Cela n'a d'ailleurs pas chapp la fondation collective et c'est bien pourquoi,
dans sa lettre l'intim du 18 dcembre 1996, elle ne s'est dclare dispose lui verser une rente
d'invalidit ds le 1er septembre 1994 qu'" titre exceptionnel" et sans lui reconnatre "d'un point de vue
juridique" un droit aux prestations d'invalidit. Elle se rservait en outre de "dcompter" les prestations
verses en trop des prestations futures, si le degr d'invalidit reconnu (par l'assurance-invalidit) devait tre
infrieur 100%.
Ainsi, tant que la dcision de l'assurance-invalidit concernant le droit de l'intim une rente n'a pas t
rendue, le droit de celui-ci une rente d'invalidit de la prvoyance professionnelle n'existe qu' titre virtuel.
En consquence, bien que la fondation collective ait accept de lui allouer cette prestation ds le 1er
septembre 1994 - bien plaire et sous rserve de restitution - la rente n'tait pas, cette date, exigible au
sens de l'art. 39 al. 1 LPP et de l'ancien art. 331c al. 2 CO. Et si elle ne l'tait pas cette date, elle ne l'tait
pas non plus le 16 juin 1994, lors de la signature du contrat pass entre la socit et la SBS, ni le 21 juin
1994, date laquelle la cession de crance a t signe et notifie la Zurich Vie par la banque (cf. aussi,
par analogie, DTA 1995 no 22 p. 127).
C'est ds lors avec raison que les juges cantonaux ont constat la nullit de cette cession de crance au
regard des dispositions lgales prcites et qu'ils ont condamn la fondation collective verser l'intim les
prestations qu'elle reconnat lui devoir partir du 1er septembre 1994. Les deux recours sont infonds.

136 I 129
11. Extrait de l'arrt de la Ire Cour de droit social dans la cause D. et G. contre Dpartement de la sant et
des affaires sociales du canton de Neuchtel et Ville de Neuchtel (recours en matire de droit public)
8C_433/2009 du 12 fvrier 2010
Regeste
Art. 9 Cst.; loi sur l'action sociale du canton de Neuchtel; arrt du Conseil d'Etat fixant les normes pour le
calcul de l'aide matrielle: prise en compte des moyens du concubin non bnficiaire de l'aide sociale.
Sous l'angle de l'aide sociale, la relation de concubinage stable n'est pas rgle par le droit cantonal
neuchtelois (consid. 4). Pratiques cantonales diffrentes en ce domaine (consid. 6.2). Recommandations de
la Confrence suisse des institutions d'aide sociale (CSIAS) en ce qui concerne plus particulirement la prise
en compte des contributions d'entretien, des dettes fiscales et des autres dettes du concubin non bnficiaire
(consid. 7).
Applicabilit des normes CSIAS: La rfrence dans le droit cantonal aux normes en question n'oblige pas
ncessairement les autorits les appliquer dans leurs moindres dtails. Si l'autorit entend s'en carter elle
doit toutefois indiquer les motifs pour lesquels elle statue dans un autre sens (consid. 8).
Faits partir de page 130
BGE 136 I 129 S. 130
A.
A.a D. et ses deux enfants, ns en (...) et (...), ont bnfici de l'aide sociale depuis le 1er septembre 2002. En
mai 2003, elle s'est mise en mnage commun avec G., alors mari et dont elle a eu un enfant n en (...). Par
lettre du 10 aot 2004, l'Office social de la Ville de Neuchtel a inform les intresss qu'ils seraient
considrs sous l'angle de l'aide sociale comme un couple mari. Ds le mois de septembre 2004, G. s'est
constitu un domicile spar de celui de sa compagne. Au regard de cette nouvelle situation, D., ainsi que
ses enfants, ont pu continuer bnficier d'une aide sociale.
Au mois de mars 2006, G. a perdu son poste de travail de gendarme et il s'est inscrit au chmage ds le mois
d'avril 2006. A partir du mois de mai 2006, il a repris la vie commune avec D.
Le 15 aot 2006, le Tribunal civil du district de La Chaux-de-Fonds a prononc le divorce des poux G. et
C. ne B. Il a condamn G. verser l'pouse une contribution mensuelle d'entretien de 1'200 fr. jusqu'au 31
dcembre 2018, puis de 700 fr. aprs cette chance. L'office cantonal de recouvrement et d'avances des
contributions d'entretien a demand la caisse de chmage de prlever l'quivalent de la contribution
d'entretien de 1'200 fr. sur les indemnits de chmage dues l'intress et de les verser sur le compte dudit
office.
G. est par ailleurs astreint une contribution d'entretien en faveur d'un enfant n d'un prcdent mariage.
A.b Par dcision du 11 octobre 2006, l'Office de l'aide sociale de la Ville de Neuchtel a notifi D. et G.
qu'il supprimerait l'aide alloue ds le 1er aot 2006, motif pris qu'ils vivaient en concubinage avec un enfant
commun et qu'ils devaient en consquence tre considrs comme un couple mari sous l'angle de l'aide
sociale.
BGE 136 I 129 S. 131
Leurs revenus cumuls taient suprieurs au budget d'aide sociale arrt 4'286 fr. Il ne pouvait pas tre
tenu compte des contributions d'entretien verses par G.
B. D. et G. ont recouru contre cette dcision. Selon eux, bien qu'ils vcussent en concubinage, seule D.
restait partir du mois d'aot 2006 demanderesse et bnficiaire de l'aide alloue, l'exclusion de son
partenaire. Celui-ci ne devait donc pas participer toutes les charges de sa compagne et il convenait, dans la
dtermination des besoins du couple, de tenir compte des pensions alimentaires verses par G., ainsi que de

sa charge fiscale et d'un prt qu'il devait rembourser. Le Dpartement de la sant et des affaires sociales
(DSAS) du canton de Neuchtel a rejet le recours par dcision du 12 aot 2008.
C. Statuant le 31 mars 2009, le Tribunal administratif du canton de Neuchtel a rejet un recours form
contre cette dcision par D. et G.
D. D. et G. interjettent un recours en matire de droit public dans lequel ils concluent l'annulation du
jugement cantonal, assortie du renvoi de la cause l'autorit intime pour nouvelle dcision. Ils demandent
l'assistance judiciaire pour la procdure fdrale.
L'Office de la sant et des affaires sociales de la Ville de Neuchtel a renonc se dterminer. Le DSAS a
conclu au rejet du recours.
Considrants
Extrait des considrants:
3. Selon l'art. 5 de la loi du 25 juin 1996 sur l'action sociale du canton de Neuchtel (LASoc; RSN 831.0),
une personne est dans le besoin lorsqu'elle prouve des difficults matrielles ou sociales ou ne peut
subvenir son entretien, d'une manire suffisante ou temps, par ses propres moyens. En vertu du principe
de subsidiarit applicable en la matire, l'aide sociale matrielle - alloue en espces ou en nature (cf. art. 4
al. 1 let. b) - est accorde dans la mesure o la personne dans le besoin ne peut faire valoir ou obtenir une
prestation dcoulant d'une obligation d'entretien en application du code civil, de la loi fdrale sur le
partenariat enregistr entre personnes du mme sexe ou d'autres prestations lgales (art. 6 LASoc). L'art. 38
LASoc dispose que le Conseil d'Etat arrte les normes pour le calcul de l'aide matrielle. L'art. 23 de l'arrt
du Conseil d'Etat du 4 novembre 1998 fixant les normes pour le calcul de l'aide matrielle (RSN 831.02)
prcise que le service de l'action sociale met les directives
BGE 136 I 129 S. 132
d'application ncessaires tandis que l'art. 24 dudit arrt dispose que les concepts et normes de la Confrence
suisse des institutions d'action sociale (CSIAS) pour le calcul de l'aide sociale (normes CSIAS; dition avril
2005; http://www.skos.ch) font rfrence pour le surplus. En outre l'art. 17 de l'arrt dispose qu'
l'exception de la franchise prvue l'art. 3b (sur les revenus provenant de l'activit lucrative) l'ensemble des
revenus et de la fortune du bnficiaire sont pris en considration dans le calcul du budget de l'aide
matrielle. L'art. 19 prvoit que lorsqu'une personne vit dans le mme mnage que le bnficiaire, le
montant du forfait mensuel pour l'entretien est rduit de la part qui la concerne (al. 1). L'autorit d'aide
sociale prend en outre en considration sa participation au loyer et aux autres frais communs calcule par
tte (al. 2). Lorsque cette personne exerce une activit lucrative, l'autorit d'aide sociale prend en
considration une indemnisation pour les services que le bnficiaire lui rend (al. 3).
4.
4.1 La juridiction cantonale considre que le droit cantonal neuchtelois ne contient pas de rgle de calcul de
l'aide sociale matrielle rgissant la situation des recourants, soit celle d'un mnage form de deux concubins
avec un enfant commun et d'autres enfants charge, et dont seul un des partenaires sollicite l'aide de la
collectivit. Se rfrant aux normes CSIAS F.5.1 au titre de droit cantonal suppltif, elle estime admissible
de considrer un concubinage comme stable ou qualifi ds qu'un couple avec un enfant fait mnage
commun, sans que d'autres conditions soient remplies. En raison des obligations qu'entrane un concubinage
stable et en vertu du principe de subsidiarit applicable en matire d'aide sociale, il n'est pas critiquable
d'additionner les revenus des deux concubins pour examiner la prtention l'aide sociale de la mre et de
l'enfant, mme si le partenaire de celle-ci ne sollicite pas lui-mme une aide matrielle. Considrer
simplement ce partenaire comme une personne qui vit dans le mme mnage que le bnficiaire au sens de
l'art. 19 de l'arrt violerait le principe de l'galit de traitement. Pour ce qui est des contributions
alimentaires dues par G., elles n'ont pas tre prises en compte: selon le Tribunal administratif, il incombe
au concubin de faire reconnatre sa vritable situation auprs des tiers auxquels il doit des aliments et des
rentes.

4.2 Les recourants admettent que la relation qu'ils entretiennent est une relation de concubinage stable. Ils ne
contestent pas le principe
BGE 136 I 129 S. 133
selon lequel le revenu du partenaire non bnficiaire de l'aide sociale doit tre pris en compte de manire
approprie pour dterminer si la personne assiste se trouve dans le besoin et ncessite une aide de la
collectivit.
Les recourants reprochent en revanche au Tribunal administratif d'avoir cart de manire arbitraire
l'application de l'art. 19 de l'arrt cantonal fixant les rgles de calcul de l'aide matrielle. Sans remettre en
cause l'application de principe des normes CSIAS leur situation, ils soutiennent que les premiers juges les
ont mconnues dans le cas concret. Selon eux, ces normes prescrivent en effet de tenir compte des
obligations alimentaires que le concubin non bnficiaire de l'aide matrielle est tenu de verser. Il serait
galement contraire ces normes de faire abstraction de la charge fiscale et du remboursement d'un emprunt
du concubin. Les recourants invoquent dans ce contexte "l'aide la pratique" H.10 des normes CSIAS, selon
laquelle il faut examiner la capacit financire du partenaire non bnficiaire d'aide sociale au moyen d'un
budget largi et ce de manire approprie aux circonstances. Dans un tel budget il serait notamment tenu
compte des obligations d'entretien, des impts courants et du remboursement des dettes. Invoquant par
ailleurs la jurisprudence du Tribunal fdral, les recourants font valoir que l'obligation d'entretien entre
poux, fixe dans une procdure de sparation ou de divorce, est prpondrante toute obligation qui
dcoulerait d'un concubinage du dbirentier. De manire plus gnrale, les recourants reprochent aux
premiers juges de ne pas avoir examin leurs griefs.
5. Le moyen tir d'une application arbitraire de l'art. 19 de l'arrt cantonal apparat d'emble mal fond.
Comme le relve le DSAS dans sa prise de position, cette disposition concerne des personnes non
bnficiaires de l'aide sociale vivant dans le mme mnage que le bnficiaire de l'aide, comme les membres
de la famille ou les concubins non stables. Il s'agit de communauts de rsidence ou de vie au sens des
normes CSIAS 12/07 F.5-1. Par une telle communaut on entend les partenaires et les groupes qui assument
et financent ensemble les fonctions mnagres conventionnelles (gte, couvert, lessive, entretien,
tlcommunications, etc.). Ils vivent donc ensemble, sans pour autant constituer formellement un couple
stable ou une famille. Cette interprtation, qui se fonde sur les normes CSIAS, ne saurait tre taxe
d'arbitraire (voir aussi CLAUDIA HNZI, Leistungen der Sozialhilfe in den Kantonen, in Das
Schweizerische
BGE 136 I 129 S. 134
Sozialhilferecht, 2008, p. 148; arrt 2P.242/2003 du 12 janvier 2004). Cela tant, il y a lieu d'admettre, avec
les premiers juges, que la relation de concubinage stable, sous l'angle de l'aide sociale, n'est pas directement
rgle par la lgislation cantonale.
6.
6.1 Si une personne assiste vit dans une relation de concubinage stable, la jurisprudence en matire d'aide
sociale admet qu'il n'est pas arbitraire de tenir compte de cette circonstance dans l'valuation des besoins
d'assistance, quand bien mme il n'existe pas un devoir lgal et rciproque d'entretien entre les partenaires.
Dans cette optique, il est admissible de tenir compte du fait que ces derniers sont prts s'assurer
mutuellement assistance (ATF 134 I 313 consid. 5.5 p. 318; FamPra.ch 2004 p. 434, 2P.242/2003 consid. 2;
arrts 2P.230/2005 du 10 juillet 2006 consid. 3.3; 2P.218/2003 du 12 janvier 2004 consid. 3.2 et
2P.386/1997 du 24 aot 1998; HNZI, op. cit., p. 146). Dans ce mme ordre d'ides, le Tribunal fdral a
jug, s'agissant de l'avance de pensions alimentaires, qu'une disposition cantonale selon laquelle les revenus
du concubin du parent ayant droit sont pris en compte, et l'avance alimentaire accorde seulement si le
revenu total des deux concubins ne dpasse pas la limite fixe, n'tait pas arbitraire (ATF 129 I 1). Le
Tribunal fdral a transpos cette jurisprudence au domaine des subsides d'assurance-maladie en confirmant
la lgalit d'une disposition rglementaire cantonale en vertu de laquelle le revenu dterminant d'un
concubin doit tre calcul en cumulant les revenus des personnes vivant en mnage commun (ATF 134 I
313).
6.2 S'agissant d'une relation de concubinage stable, il existe des pratiques cantonales diffrentes pour la prise
en compte des ressources du partenaire non bnficiaire pour la fixation des besoins de l'autre partenaire.

Certains cantons se fondent sur le revenu net de la communaut domestique forme par les concubins; les
dettes fiscales sont prises en compte dans l'tablissement du budget (voir les jugements, cits par HNZI,
[op. cit., p. 147 s.], du Tribunal administratif du canton de Soleure du 5 septembre 2006 et du
Tribunaladministratif du canton de Zurich du 13 janvier 2005, VB.2004.00419; voir aussi le jugement du 12
dcembre 2007, VB.2007.00399). D'autres cantons renoncent une complte assimilation des concubins
aux couples maris, mais prennent en considration les revenus du concubin (non bnficiaire) raison d'un
montant jug appropri (ibidem, propos de jugements concernant le canton d'Argovie du 28 avril 2005, in
Aargauische Gerichts- und Verwaltungsentscheide
BGE 136 I 129 S. 135
[AGVE] 2005 p. 283, et le canton de Schaffhouse du 1er novembre 2002, 60/2002/4). D'aprs la
jurisprudence du Tribunal fdral, il n'est pas arbitraire d'additionner les revenus des deux partenaires pour
fixer le montant de l'aide sociale de la mre et de leur enfant commun lorsque tous trois forment une
communaut domestique (arrts 2P.218/2003 du 12 janvier 2004 consid. 3.3.2 et 2P.242/2003 du 12 janvier
2004 consid. 2.4). Cela ne signifie cependant pas que les couples maris et les concubins vivant avec un
enfant commun doivent absolument tre traits de la mme manire sous l'angle de l'aide sociale: une
pratique cantonale plus large ou plus restrictive est admissible. Ainsi dans l'arrt dj cit 2P.230/2005 du 10
juillet 2006, le Tribunal fdral a relev qu'il existe entre le concubinage et le mariage des diffrences de fait
et de droit susceptibles de justifier, dans une certaine mesure tout au moins, des diffrences de traitement.
Cela n'exclut cependant pas que les cantons traitent comme des couples maris des personnes qui vivent
comme une famille dans un concubinage stable avec un enfant commun. Le Tribunal fdral n'exige
toutefois pas que les deux communauts soient traites de faon identique.
6.3 Globalement, les normes CSIAS vont dans le mme sens. Elles prvoient que les personnes vivant en
communaut de type familial avec un bnficiaire ne peuvent en principe pas tre considres comme units
d'assistance et que les concubins bnficiaires de l'aide sociale ne doivent par ailleurs pas tre mieux traits
que les couples maris. Si les partenaires vivent en concubinage stable et si une seule personne est
bnficiaire de l'aide sociale, le revenu et la fortune du partenaire non bnficiaire peuvent tre pris en
compte de manire approprie. Un concubinage est considr comme stable s'il dure depuis deux ans au
moins ou si les partenaires vivent ensemble avec un enfant commun (normes CSIAS 12/07 F.5-2). Dans un
concubinage stable, la capacit financire du partenaire non bnficiaire peut entraner la suppression du
droit l'aide sociale (normes CSIAS, "aide la pratique", 12/07 H.10-2 sous let. b).
6.4 Les normes CSIAS tendent assurer aux bnficiaires non seulement le minimum vital, soit la
couverture des besoins fondamentaux englobant toutes les dpenses courantes ncessaires l'entretien du
mnage, mais aussi le minimum social visant leur donner la possibilit de participer la vie active sociale,
en favorisant la responsabilit de soi et l'effort personnel (normes CSIAS 04/05 A.1-1; RDAF 1998 I p. 448
s., 2P.325/1995 consid. 3c). Bien qu'elles
BGE 136 I 129 S. 136
ne prsentent pas le caractre de normes juridiques, elles jouent un rle important en pratique. Elles
constituent des normes de rfrence adquates pour la dtermination de l'aide sociale qui est ncessaire pour
assurer le minimum social. Elles visent garantir la scurit juridique et l'galit de traitement entre
justiciables. Elles vitent que les personnes soutenues dplacent leur domicile en fonction de considrations
lies aux divergences de rglementations en ce domaine ou que certaines communes tentent de se dcharger
de leurs obligations en incitant indirectement les personnes assistes dmnager dans des communes
rputes plus avantageuses pour les intresss. Une interprtation du droit cantonal fonde sur ces normes ne
saurait donc sans plus tre taxe d'arbitraire. Eu gard au principe de l'individualisation de l'aide sociale,
elles n'ont cependant pas de porte contraignante (arrt prcit 2P.325/1995 consid. 3;FELIX WOLFFERS,
Grundriss des Sozialhilferechts, 2e d. 1999, p. 138 ss; HNZI, op. cit., p. 114 s.).
7.
7.1 En ce qui concerne la personne assiste, on peut dgager de la pratique les principes suivants pour ce qui
est de la prise en considration des contributions d'entretien, des dettes fiscales et des autres dettes:

7.1.1 Pour ce qui est des contributions d'entretien, les normes CSIAS prvoient que si une personne aide est
assujettie une dette alimentaire, celle-ci ne peut pas tre prise en compte dans le budget d'aide sociale, car
elle n'est pas destine son entretien propre, ni celui de son mnage. Les ayants droit une pension
alimentaire se trouvant en difficults financires du fait que ces pensions ne leur sont pas verses, peuvent
faire valoir un droit une avance et une aide au recouvrement. Si elles ont en plus besoin d'aide sociale,
elles feront valoir leur propre droit dans leur commune (normes CSIAS 04/05 F.3-1). Si le dbiteur
alimentaire tombe dans une situation de dtresse en raison des ressources effectivement sa disposition, il
peut demander l'aide sociale. En plus, il peut faire une demande de rduction de ses dettes alimentaires. En
vertu du principe de la subsidiarit de l'aide sociale, il peut y tre oblig (DUBACHER/VON
DESCHWANDEN, Un avis aux dbiteurs doit-il tre accept? ZESO 2/2008 p. 24; cf. galement FamPra.ch
2005 p. 138).
7.1.2 Par ailleurs, selon la doctrine, l'aide sociale ne doit servir couvrir ni les impts courants ni les impts
arrirs. Le paiement des impts ne fait pas partie du minimum social de la personne
BGE 136 I 129 S. 137
assiste. En vertu du principe de la subsidiarit, celle-ci doit chercher obtenir une remise ou un sursis
(WOLFFERS, op. cit., p. 151; HNZI, op. cit., p. 135). Les normes CSIAS (04/05 C.1-8) s'expriment dans
le mme sens. Les impts qui sont dus partir d'un certain revenu, pourront gnralement tre acquitts au
moyen de la franchise.
7.1.3 Enfin, l'aide sociale a pour but de couvrir les besoins actuels. Elle ne peut en principe servir amortir
des dettes. Des exceptions peuvent tre admises lorsque le non-paiement des dettes pourrait entraner une
nouvelle situation d'urgence laquelle seule l'aide sociale pourrait remdier. Ainsi l'aide sociale peut-elle
tre amene prendre en charge les arrirs de loyer. L'autorit dcide de la prise en charge de dettes de cas
en cas sur la base d'une pese des intrts (WOLFFERS, op. cit., p. 152; HNZI, op. cit., p. 137).
7.2 En ce qui concerne le concubin non bnficiaire, les normes CSIAS 12/07 H.10 ("Aide la pratique")
prvoient une rglementation particulire. Pour le partenaire non bnficiaire, on tablit un budget "largi".
Les revenus dpassant les besoins sont pris en compte dans leur intgralit titre de revenu dans le budget
du partenaire demandant l'aide sociale ("contribution de concubinage"). Le budget largi comprend divers
postes, dont les obligations d'entretien et les impts courants (1/12 des impts annuels). Le remboursement
de dettes fiscales est pris en compte dans le budget pour autant qu'un accord correspondant ait t conclu
avec l'autorit fiscale et que les paiements soient rellement effectus. Le remboursement d'autres dettes
n'est pris en considration que si la personne peut prouver qu'au cours des six mois couls, elle a
rgulirement pay les acomptes (voir aussi DUBACHER/VON DESCHWANDEN, Comment calculer la
contribution de concubinage?, ZeSo 3/2007 p. 19).
7.2.1 La pratique susmentionne propos des obligations d'entretien du concubin (non bnficiaire de l'aide
sociale) s'inscrit dans la ligne de la jurisprudence selon laquelle les obligations d'entretien dcoulant du droit
de la famille ont un caractre prioritaire. Le conjoint dbiteur d'entretien ne saurait en principe invoquer un
devoir d'assistance l'gard de son concubin pour se soustraire en tout ou partie son obligation d'entretien
(arrt 5P.15/1995 du 1er mars 1995 consid. 3c; cf. aussi FamPra.ch 2006 p. 149, 5C.112/2005 consid. 3.2.3).
Cela vaut en tout cas aussi longtemps que le montant des contributions d'entretien fixes par un jugement n'a
pas t modifi par un tribunal. En cas de diminution des ressources du dbiteur aprs
BGE 136 I 129 S. 138
divorce, celui-ci peut demander une modification ou une suppression de la contribution conformment
l'art. 129 al. 1 CC. Selon cette disposition, si la situation du dbiteur ou du crancier change notablement et
durablement, la rente peut tre diminue, supprime ou suspendue pour une dure dtermine; une
amlioration de la situation du crancier n'est prise en compte que si une rente permettant d'assurer son
entretien convenable a pu tre fixe dans le jugement de divorce. Ces conditions peuvent par exemple tre
remplies lors de la naissance d'un enfant dont la filiation est reconnue par le concubin qui devient de ce fait
dbiteur d'une contribution d'entretien (cf. FamPra.ch 2005 p. 138, 5C.170/2004). En outre, selon l'art. 286
al. 2 CC, si la situation change notablement, le juge modifie ou supprime la contribution d'entretien la
demande du pre, de la mre ou de l'enfant.

7.2.2 Si le concubin (non bnficiaire de l'aide) verse une pension alimentaire manifestement trop leve par
rapport ses moyens et qu'il renonce en demander la suppression ou la rduction, alors qu'il aurait de
bonnes chances de l'obtenir, cela peut avoir des incidences sur le calcul des besoins du bnficiaire de l'aide
sociale. En cas d'inaction du dbiteur aprs un certain dlai, il peut se justifier de faire abstraction - en tout
ou partie - de son obligation d'entretien dans le calcul du montant de l'aide alloue (voir, en matire de
prestations complmentaires, RCC 1991 p. 143, P 4/89). A dfaut, cela reviendrait faire supporter
directement par l'aide sociale des obligations d'entretien sans rapport avec la vritable situation du dbiteur.
8.
8.1 En l'espce, l'arrt cantonal d'excution renvoie expressment son art. 24 aux recommandations de la
CSIAS. Les premiers juges admettent que ces normes sont applicables, titre de droit cantonal suppltif. Ils
ont pourtant appliqu aux recourants, considrs comme une unit d'assistance, les principes valables pour
les personnes assistes. De manire implicite, ils ont refus de tenir compte des obligations d'entretien et des
autres dettes de G. Ils n'expliquent toutefois pas pour quels motifs il se justifierait, dans le cas concret, de
s'carter des rgles de calcul diffrentes prvues par les normes CSIAS pour le concubin non bnficiaire de
l'aide sociale (supra consid. 7.2). Certes, la rfrence dans le droit cantonal aux normes en question n'oblige
pas ncessairement les autorits les appliquer dans leurs moindres dtails. Si l'autorit entend s'en carter
BGE 136 I 129 S. 139
elle doit toutefois indiquer les motifs pour lesquels elle statue dans un autre sens. Ces motifs ne ressortent
pas du jugement attaqu. Ainsi, en ce qui concerne plus particulirement l'obligation d'entretien, les premiers
juges renvoient G. faire reconnatre sa "vritable situation auprs des tiers auxquels il doit des aliments",
sans que l'on sache plus prcisment si, et le cas chant dans quelle proportion, les contributions dues
seraient manifestement disproportionnes aux ressources du dbirentier.
8.2 Il apparat ainsi que la juridiction cantonale n'a pas examin le cas sous l'angle des normes pertinentes de
la CSIAS, pourtant reconnues par elle applicables la situation des recourants. Il y a ds lors lieu de
constater que le jugement entrepris ne permet pas un examen du litige par le Tribunal fdral. Celui-ci, en
particulier, n'a pas statuer, pour la premire fois en instance fdrale, sur des griefs dj soulevs par les
recourants en instance cantonale, ni tablir elle-mme quelles dispositions de droit cantonal ou quel
principe seraient ventuellement applicables pour justifier la dcision conteste, nonobstant la rfrence aux
normes en question dans le droit cantonal.
9. Il s'ensuit que le recours doit tre partiellement admis. La dcision attaque est annule et la cause est
renvoye l'instance prcdente pour qu'elle se prononce nouveau la lumire des considrants qui
prcdent.
10. Les frais judiciaires sont mis la charge de la Ville de Neuchtel qui succombe et dont l'intrt
patrimonial est en cause (art. 66 al. 4 LTF). La Ville versera une indemnit de dpens aux recourants, qui
obtiennent gain de cause avec l'assistance d'une avocate (art. 68 al. 1 LTF). La demande d'assistance
judiciaire est ainsi sans objet.

139 III 297


44. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit civil dans la cause A. contre PPE X. (recours en matire civile)
5A_246/2012 du 17 avril 2013
Regeste
Art. 82 al. 1 LP; mainleve provisoire de l'opposition, reconnaissance de dette; charges de la coproprit.
Un dcompte de charges approuv par l'assemble gnrale des propritaires d'tages rapproch du
rglement d'administration et d'utilisation de la proprit par tages sign par le propritaire poursuivi ne
constitue pas une reconnaissance de dette au sens de l'art. 82 al. 1 LP (consid. 2.1-2.3).
L'acte par lequel le propritaire poursuivi remet en nantissement une cdule hypothcaire en couverture de
charges dtermines, qui ne sera restitue qu'aprs paiement de ces dernires, rapproch d'un dcompte de
charges approuv l'unanimit par l'assemble des propritaires vaut en revanche titre de mainleve
provisoire (consid. 2.4).
Faits partir de page 298
BGE 139 III 297 S. 298
A. A. et B. sont propritaires communs en socit simple de la proprit par tages no 21195, de 235.45
o/oo, de la parcelle de base n 10212 de la commune de C.
Un litige est survenu entre A. et la communaut des propritaires d'tages "PPE X." (ci-aprs: la PPE)
concernant le montant des charges et des frais de rnovation verser selon le rglement d'administration et
d'utilisation de l'immeuble en proprit par tages du 13 septembre 2000 et les dcomptes pour les annes
2008, 2009 et 2010.
Par acte du 8 juillet 2009, A. et B. ont remis en nantissement la PPE une cdule hypothcaire portant sur
un montant de 200'000 fr. "en couverture des arrirs de charges 2008-2009 [...]".
B. Le 24 novembre 2010, la PPE, reprsente par ses administrateurs, a dpos une rquisition de prise
d'inventaire pour la
BGE 139 III 297 S. 299
sauvegarde de son droit de rtention au sens de l'art. 712k CC contre A. Elle a invoqu titre de crance les
charges chues du 31 dcembre 2008 au 24 novembre 2010 reprsentant un montant de 145'088 fr. 70.
Dans le dlai imparti ds la communication du procs-verbal d'inventaire, elle a dpos une rquisition de
poursuite en ralisation de gage mobilier. Le 9 fvrier 2011, l'Office des poursuites de la Sarine a ainsi
notifi A. un commandement de payer (poursuite en ralisation d'un gage mobilier n x) la somme de
145'088 fr. 70. Le poursuivi y a fait opposition totale le 14 fvrier 2011.
Statuant le 8 juillet 2011 sur la requte du 25 fvrier prcdent de la PPE, le Prsident du Tribunal civil de la
Sarine a prononc la mainleve provisoire de l'opposition concurrence du montant mis en poursuite. Il a en
outre octroy la requrante une quitable indemnit de 500 fr. et mis les frais de justice la charge du
poursuivi. Il a considr en bref qu'une reconnaissance de dette pouvait tre dduite du rglement
d'administration et d'utilisation de l'immeuble en proprit par tages, en particulier des art. 22 et 25, ainsi
que des dcomptes de charges 2008, 2009 et 2010 approuvs la majorit par l'assemble gnrale des
propritaires d'tages. Il a aussi tenu compte du fait que le poursuivi et B. avaient remis en nantissement une
cdule hypothcaire de 200'000 fr. pour couvrir les arrirs de charges 2008 et 2009, ce qui valait
reconnaissance de dette pour cette priode.
Le 17 fvrier 2012, la IIe Cour d'appel civil du Tribunal cantonal du canton de Fribourg a partiellement
admis le recours interjet par A. et a rform le premier prononc en ce sens qu'elle a accord la mainleve
provisoire concurrence de 138'988 fr. 70.
C. Par criture du 26 mars 2012, A. exerce un recours en matire civile au Tribunal fdral. Il conclut
l'annulation de l'arrt cantonal et sa rforme, en ce sens que la requte de mainleve provisoire est rejete,

une indemnit quitable de 500 fr. titre de dpens et de frais de procdure tant mise la charge de la PPE.
Il demande aussi l'allocation en sa faveur de dpens pour la procdure fdrale.
L'autorit cantonale n'a pas formul d'observations. L'intime propose, principalement, l'irrecevabilit du
recours pour dfaut de motivation et, subsidiairement, son rejet. La rponse a t communique au recourant
pour information.
D. La requte d'effet suspensif a t rejete par ordonnance du 27 mars 2012.
BGE 139 III 297 S. 300
Admettant partiellement le recours, le Tribunal fdral a rform l'arrt cantonal en ce sens qu'il a prononc
la mainleve provisoire de l'opposition concurrence de 57'478 fr. 65.
Considrants
Extrait des considrants:
2. Le recourant conteste que l'intime soit au bnfice d'une reconnaissance de dette au sens de l'art. 82 al. 1
LP. Il prtend en substance que l'autorit cantonale a viol le droit fdral en considrant qu'il tait engag
par le rglement d'administration et d'utilisation de la proprit par tages et que le montant de cette dette
tait dterminable par le rapprochement de ce document et des dcomptes de charges 2008, 2009 et 2010
approuvs par l'assemble gnrale. Se rfrant une jurisprudence valaisanne (Revue valaisanne de
jurisprudence [RVJ] 2004 p. 307), il soutient que le dcompte de la communaut des propritaires d'tages
ne reprsente pas lui seul un titre de mainleve au sens de la loi. Il relve par ailleurs que, si le rglement
d'administration et d'utilisation arrte le principe d'une contribution aux charges communes et aux frais de
l'administration commune proportionnellement la valeur des parts et prvoit l'obligation de s'en acquitter
dans les trente jours ds l'approbation des comptes par l'assemble, il ne fixe pas leur montant total. Il
affirme enfin que l'acte par lequel il a mis en nantissement une cdule hypothcaire de 200'000 fr. en
couverture des arrirs de charges 2008 et 2009 ne saurait tre considr comme une reconnaissance de
dette. Il allgue cet gard, d'une part, qu'il n'y a pas reconnu "clairement" les montants rclams pour ces
annes-l, le nantissement ne visant pas un tel but, et, d'autre part, que le bnficiaire d'un droit de gage
mobilier sur une cdule hypothcaire n'est pas titulaire de la crance incorpore dans le titre.
2.1 Le Tribunal cantonal, se rfrant une jurisprudence cantonale cite au JdT 2008 II p. 29, a admis qu'en
matire de charges de coproprit, la production par le poursuivant des extraits du registre foncier relatifs
l'existence de la coproprit et la proprit de la part du poursuivi, ainsi que du rglement d'administration
de la coproprit et de la dcision de l'assemble des copropritaires de fixer le montant des charges et des
acomptes mensuels suffit rendre vraisemblable l'existence d'une reconnaissance de dette, sans ncessit
d'avoir une signature du poursuivi.
Elle a jug que la PPE avait, en l'occurrence, rendu vraisemblable la ralit de sa crance en produisant les
extraits du registre foncier,
BGE 139 III 297 S. 301
le rglement d'administration et d'utilisation du 13 septembre 2000 sign notamment par le poursuivi, le
dcompte final des charges et frais communs de rnovation pour les annes 2008, 2009 et 2010, le dcompte
tabli lors de l'assemble gnrale du 28 avril 2010, le tableau de rpartition des frais et les procs-verbaux
d'approbation des comptes 2008, 2009 et 2010 par l'assemble des copropritaires, dont les dernires
dcisions n'avaient pas fait l'objet de contestations judiciaires. Elle a de plus soulign que le libell de l'acte
de nantissement sign par les parties le 8 juillet 2009 confortait la ralit de la reconnaissance de dette pour
l'arrir de charges 2008 et 2009, qui s'levait 60'988 fr. 70 " tout le moins".
2.2 La question de savoir dans quelle mesure un dcompte de charges approuv par l'assemble gnrale des
propritaires d'tages rapproch du rglement d'administration et d'utilisation de la proprit par tages peut
constituer une reconnaissance de dette au sens de l'art. 82 al. 1 LP n'a jamais t tranche par le Tribunal
fdral. Des jurisprudences cantonales vont dans ce sens, pour autant toutefois que le poursuivant produise
les extraits du registre foncier relatifs l'existence de la coproprit et la proprit de la part du poursuivi,
ainsi que le rglement d'administration et la dcision de l'assemble des copropritaires de fixer le montant
des charges et des acomptes mensuels (arrt de la Cour de justice du canton de Genve ACJ/1278/00 du 14

dcembre 2000 cit par FLORENCE KRAUSKOPF, La mainleve provisoire: quelques jurisprudences
rcentes, JdT 2008 II p. 23; RVJ 2004 p. 307). Certes, ainsi que le relve le recourant, l'arrt publi la RVJ
2004 p. 307 dispose que le dcompte de la communaut des propritaires d'tages ne reprsente pas lui
seul un titre de mainleve provisoire. La lecture des considrants laisse toutefois apparatre que le Tribunal
cantonal valaisan aurait pu en l'espce lever provisoirement l'opposition si d'autres documents, notamment le
rglement d'administration et le contrat constitutif de la proprit par tages ainsi qu'un contrat de vente,
avaient t produits, ce qui n'avait pas t le cas devant le premier juge.
2.3 Cette pratique cantonale ne saurait tre suivie.
2.3.1 Constitue une reconnaissance de dette au sens de l'art. 82 al. 1 LP l'acte sous seing priv, sign par le
poursuivi - ou son reprsentant -, d'o ressort sa volont de payer au poursuivant, sans rserve ni condition,
une somme d'argent dtermine, ou aisment dterminable, et chue (ATF 136 III 624 consid. 4.2.2 p. 626,
ATF 136 III 627 consid. 2 p. 629 et la jurisprudence cite).
BGE 139 III 297 S. 302
Une reconnaissance de dette peut aussi rsulter d'un ensemble de pices dans la mesure o il en ressort les
lments ncessaires. Cela signifie que le document sign doit clairement et directement faire rfrence,
respectivement renvoyer, aux documents qui mentionnent le montant de la dette ou permettent de le chiffrer
(parmi plusieurs: ATF 136 III 627 consid. 2 et 3.3 p. 629; ATF 132 III 480 consid. 4.1 p. 480/481 et les
rfrences cites). Une rfrence ne peut cependant tre concrte que si le contenu des documents auxquels
il est renvoy est connu du dclarant et vis par la manifestation de volont signe (ATF 136 III 627 consid.
3.3 p. 632; ATF 132 III 480 consid. 4.3 p. 482; cf. aussi: ATF 106 III 97 consid. 4 p. 99/100). En d'autres
termes, cela signifie que le montant de la dette doit tre fix ou aisment dterminable dans les pices
auxquelles renvoie le document sign, et ce au moment de la signature de ce dernier (cf. PETER
STCHELI, Die Rechtsffnung, 2000, p. 191; DANIEL STAEHELIN, in Basler Kommentar, Bundesgesetz
ber Schuldbetreibung und Konkurs, vol. I, 2e d. 2010, n 26 ad art. 82 LP).
Plus particulirement, le Tribunal fdral a jug qu'il tait arbitraire de refuser la mainleve provisoire pour
une crance de cotisation d'une institution de prvoyance du personnel lorsque, dans la convention
d'affiliation, signe par le dbiteur, le montant de celle-l tait soumis l'adaptation priodique, lgalement
prvue, du salaire coordonn l'AVS (ATF 114 III 71 critiqu par STAEHELIN, op. cit., n 26 ad art. 82
LP). Si, dans ce cas d'espce, il a admis le caractre aisment dterminable du montant de la dette, le motif
en tait qu'au moment de la signature de la convention d'affiliation, les bases de calcul des adaptations
priodiques de la cotisation taient clairement et lgalement dfinies. Ce mme raisonnement a fond l'arrt
publi aux ATF 116 III 62 (indexation d'une rente aprs divorce en fonction de l'indice des prix la
consommation; cet gard: STCHELI, op. cit., p. 191).
Si le Tribunal fdral a pu, l'occasion, reconnatre l'existence d'une reconnaissance de dette alors mme
que le montant d n'tait ni fix ni dterminable au moment de la signature du contrat, il l'a fait - sous l'angle
restreint de l'arbitraire - dans le contexte trs particulier d'un contrat par lequel un tablissement bancaire
s'tait oblig payer un commerant les marchandises fournies par ce dernier des clients titulaires des
cartes de crdit qu'il avait mises (arrt 5P.460/1992 du 25 fvrier 1993 consid. 2, in Rep 1994 p. 254).
BGE 139 III 297 S. 303
2.3.2 Au vu de ce qui prcde, on ne saurait prononcer la mainleve pour un montant qui n'tait pas
dtermin ou aisment dterminable au moment o le dbiteur a appos sa signature sur le document d'o
rsulte son engagement. Or, si le rglement d'administration et d'utilisation sign par le copropritaire
d'tages prvoit l'obligation gnrale de contribuer aux frais et charges communs telle qu'elle rsulte de l'art.
712h CC ainsi que les modalits de paiement de cette contribution (cf. AMADEO WERMELINGER, La
proprit par tages, 2e d. 2008, p. 401), le montant de ceux-l et la rpartition entre les copropritaires sont
fixs ultrieurement sur la base d'un dcompte annuel et d'un plan de rpartition qui doivent tre approuvs
par l'assemble des copropritaires (art. 712m al. 1 ch. 4 CC).
Ainsi, en l'espce, le rglement d'administration et d'utilisation de la PPE du 13 septembre 2000 sign par le
poursuivi prvoit le principe de la contribution du copropritaire aux frais et charges communs et en fixe le
mode de rpartition - proportionnellement la valeur des parts d'tages - (art. 22 et 23), de mme que les
modalits de paiement (art. 24 27). Le montant de ces dpenses pour chaque copropritaire est toutefois
arrt d'anne en anne sur la base d'un devis, d'un dcompte et d'un plan de rpartition qui doivent tre

approuvs par l'assemble des copropritaires (art. 36). Si, au moment de la signature du rglement
d'administration et d'utilisation, le principe de la dette pour les charges et frais communs tait connu du
recourant, le montant de ceux-l n'tait cependant ni dtermin ni aisment dterminable au sens dfini au
considrant 2.3.1 (dans ce sens: STAEHELIN, op. cit., n 141a ad art. 82 LP).
2.4 Autre est la question de savoir si l'acte de nantissement du 8 juillet 2009 rapproch des comptes et
dcomptes de charges 2008 et 2009 approuvs par l'assemble gnrale permet de retenir l'existence d'une
reconnaissance de dette au sens dfini ci-devant (supra, consid. 2.3.1). Il rsulte de cet acte - sign
notamment par le recourant - que la cdule hypothcaire de 200'000 fr. a t remise en nantissement "en
couverture des arrirs de charges 2008 et 2009 ouverts auprs de la PPE", sa restitution tant prvue "ds
paiement des charges arrires prcites". Au vu de ce libell, il faut admettre que le recourant a admis
l'existence d'une crance envers la coproprit. De fait, le nantissement ne peut tre constitu que dans la
mesure o la crance garantie existe (sur les conditions matrielles de la constitution du nantissement et, en
particulier, sur la spcialit
BGE 139 III 297 S. 304
du nantissement quant la crance garantie: PAUL-HENRI STEINAUER, Les droits rels, tome III, 2e d.
1996, nos 3079 ss).
Quant au montant de cette crance envers la coproprit, il peut tre tabli par le rapprochement avec les
dcomptes de charges. Toutefois, conformment aux principes dvelopps ci-devant (supra, consid. 2.3.1),
encore faut-il que celles-l aient t dtermines ou aisment dterminables au moment de la signature de
l'acte de nantissement. Or, cette date, seuls les comptes 2008 de la PPE avaient t accepts l'unanimit
par l'assemble des copropritaires du 24 juin 2009, dcision que le recourant n'a pas attaque. Les comptes
faisant tat des arrirs et des charges au 31 dcembre 2009 n'avaient pas encore t tablis ni, a fortiori,
approuvs. L'assemble gnrale ayant pour objet leur approbation s'est en effet tenue le 28 avril 2010. Il
faut ds lors considrer qu'une reconnaissance de dette au sens dfini ci-devant (supra, consid. 2.3.1) ne peut
rsulter que du rapprochement de l'acte de nantissement et du dcompte de charges pour l'anne 2008.
Comme il ressort de ce dernier que celles-l s'levaient 57'478 fr. 65, il y a lieu de prononcer la mainleve
provisoire de l'opposition forme par le poursuivi concurrence de ce montant.

138 V 2
1. Extrait de l'arrt de la Ire Cour de droit social dans la cause Office fdral des assurances sociales et
Caisse cantonale genevoise d'allocations familiales pour personnes sans activit lucrative contre A. (recours
en matire de droit public)
8C_161/2011 / 8C_179/2011 du 6 janvier 2012
Regeste
Art. 25 let. d LAFam; art. 20 al. 2 LAVS; art. 120 ss CO; compensation d'une crance de cotisations AVS de
conjoints n'exerant pas d'activit lucrative avec des arrirs d'allocations familiales LAFam.
Bien qu'il ne les mentionne pas, l'art. 20 al. 2 LAVS s'applique aux allocations familiales LAFam en vertu
du renvoi de l'art. 25 let. d LAFam (consid. 4.3.1).
Lorsque l'assur est en mme temps le crancier et le dbiteur d'assureurs sociaux distincts auxquels l'art. 20
al. 2 LAVS s'applique, la compensation des crances est admissible sans qu'il soit ncessaire d'examiner si
les crances opposes en compensation sont en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance
et du point de vue juridique (consid. 4.3.2).
Faits partir de page 3
BGE 138 V 2 S. 3
A. A., son pouse, et leurs trois enfants ns en 1991, respectivement 1992 et 2007, ont le statut de rfugis.
Ils sont assists financirement par l'Association Caritas Genve (ci-aprs: Caritas). Les conjoints sont
affilis l'AVS en qualit de personnes sans activit lucrative depuis le 1er juin 2008 en ce qui concerne le
mari et le 1er mars 2009 pour l'pouse.
Saisie d'une demande tendant l'octroi d'allocations familiales pour les trois enfants, la Caisse d'allocations
familiales pour personnes sans activit lucrative (ci-aprs: la CAFNA) a reconnu le droit des poux des
allocations familiales depuis le 1er septembre 2008, date de l'arrive des enfants en Suisse. Toutefois, comme
les intresss devaient encore la Caisse cantonale genevoise de compensation (ci-aprs: la caisse de
compensation) un montant de 1'272 fr. au titre de cotisations AVS non payes, la CAFNA a compens cette
dette avec les allocations chues et elle a vers le solde, soit 16'488 fr., Caritas (dcision du 29 juillet
2010).
A., reprsent par Caritas, a fait opposition cette dcision en tant qu'elle concernait la compensation, en
allguant que sa famille dpendait de l'aide sociale et qu'il avait prsent une demande de remise des
cotisations AVS.
Le 21 juillet 2010, la caisse de compensation a admis la demande de remise des cotisations AVS pour les
mois de juin dcembre 2008, ainsi que janvier et fvrier 2009.
Statuant sur l'opposition forme par A. contre la dcision de compensation du 29 juillet 2010, la CAFNA l'a
rejete par dcision du 30 septembre 2010.
B. L'intress a recouru contre cette dcision sur opposition devant le Tribunal cantonal des assurances
sociales de la Rpublique et canton de Genve (aujourd'hui: Cour de justice de la Rpublique et canton de
Genve, Chambre des assurances sociales).
Par jugement du 20 janvier 2011, la juridiction cantonale a admis le recours et annul les dcisions de la
CAFNA des 29 juillet et 30 septembre 2010.
C. L'Office fdral des assurances sociales (OFAS) interjette un recours en matire de droit public en
concluant l'annulation de ce jugement.
BGE 138 V 2 S. 4
La CAFNA forme galement un recours en matire de droit public contre le jugement cantonal dont elle
requiert l'annulation en concluant la confirmation de sa dcision sur opposition du 30 septembre 2010.
A. conclut au rejet des recours dans la mesure o ils sont recevables.

La CAFNA conclut l'admission du recours de l'OFAS, tandis que celui-ci a renonc prsenter des
dterminations sur le recours de la CAFNA.
Considrants
Extrait des considrants:
3. Le litige porte sur la compensation de la crance de cotisations AVS de la caisse de compensation pour la
priode du mois de mars 2009 au mois de juin 2010 avec des arrirs d'allocations familiales dus par la
CAFNA.
4.
4.1 La loi fdrale du 24 mars 2006 sur les allocations familiales (loi sur les allocations familiales, LAFam;
RS 836.2) est entre en vigueur le 1er janvier 2009. Selon l'art. 25 let. d LAFam, sont applicables les
dispositions de la lgislation sur l'AVS, y compris les drogations la LPGA (RS 830.1), concernant la
compensation (art. 20 LAVS).
Aux termes de l'art. 20 al. 2 LAVS, peuvent tre compenses avec des prestations chues:
a) les crances dcoulant de la LAVS, de la LAI, de la loi fdrale du 25 septembre 1952 sur le rgime des
allocations pour perte de gain en faveur des personnes servant dans l'arme ou dans la protection civile, et de
la loi fdrale du 20 juin 1952 sur les allocations familiales dans l'agriculture;
b) les crances en restitution des prestations complmentaires l'assurance-vieillesse, survivants et
invalidit, ainsi que
c) les crances en restitution des rentes et indemnits journalires de l'assurance-accidents obligatoire, de
l'assurance militaire, de l'assurance-chmage et de l'assurance-maladie.
En l'absence de lois spciales en matire d'assurances sociales qui rglent la compensation des crances, le
principe de compensation des crances de droit public est admis comme rgle gnrale. Dans ce cas, les
dispositions du Code des obligations qui en fixent les conditions (art. 120 ss CO) sont applicables par
analogie (ATF 130 V 505 consid. 2.1 p. 508 s. et les rfrences).
De manire gnrale, la compensation, en droit public - et donc notamment en droit des assurances sociales est subordonne la
BGE 138 V 2 S. 5
condition que deux personnes soient rciproquement crancires et dbitrices l'une de l'autre conformment
la rgle pose l'art. 120 al. 1 CO. Cette rgle n'est cependant pas absolue. Il a toujours t admis, en effet,
que l'art. 20 LAVS y droge dans une certaine mesure pour prendre en compte les particularits relatives aux
assurances sociales en ce qui concerne prcisment cette condition de la rciprocit des sujets de droit pose
l'art. 120 al. 1 CO. La possibilit de compenser s'carte de cette rglementation quand les crances
opposes en compensation sont en relation troite, du point de vue de la technique d'assurance et du point de
vue juridique. Dans ces situations, il n'est pas ncessaire que l'administr ou l'assur soit en mme temps
crancier et dbiteur de l'administration (ATF 137 V 175 consid. 2.2.1 p. 178; ATF 130 V 505 consid. 2.4 p.
510 s.; voir galement cet arrt pour les exemples d'exceptions la condition de la rciprocit, lorsque
l'assur n'est pas simultanment crancier et dbiteur de l'assureur social).
4.2
4.2.1 La juridiction cantonale a considr qu'il tait contraire l'esprit et au but des allocations familiales
d'autoriser la compensation d'une crance de prestations fonde sur la LAFam avec une dette de cotisations
AVS. Certes, elle est d'avis, contrairement au point de vue soutenu par l'intress dans son recours de droit
cantonal, qu'une telle compensation repose effectivement sur une base lgale mme si l'art. 20 al. 2 let. a
LAVS mentionne seulement les crances dcoulant de la loi fdrale du 20 juin 1952 sur les allocations
familiales dans l'agriculture (LFA; RS 836.1). Les premiers juges ont considr, en effet, que l'art. 25 let. d
LAFam renvoie expressment l'art. 20 LAVS, de sorte que l'art. 20 al. 2 LAVS est applicable par analogie
dans le rgime des allocations familiales de droit commun, bien qu'il ne mentionne pas la LAFam.
Toutefois, dans le cas particulier, la juridiction cantonale a exclu la compensation pour un autre motif. Elle a
considr qu'il n'existait pas une relation suffisamment troite du point de vue de la technique d'assurance et

du point de vue juridique entre les cotisations AVS et les allocations familiales pour justifier la
compensation lorsque l'assur n'est pas en mme temps crancier et dbiteur de l'assureur social.
4.2.2 A l'appui de son recours, l'OFAS fait valoir que le simple renvoi de l'art. 25 let. d LAFam l'art. 20
LAVS suffit pour rendre applicable cette disposition de la LAVS dans le rgime des allocations familiales
LAFam, du moment que le refus de reconnatre ce renvoi
BGE 138 V 2 S. 6
reviendrait vider l'art. 25 let. d LAFam de toute sa substance. Ds lors, selon l'OFAS, la possibilit de
compenser se fonde non pas sur les rgles gnrales du droit, lesquelles sont exprimes notamment par les
art. 120 ss CO, mais sur le systme de l'art. 20 al. 2 LAVS qui s'en carte partiellement. Ce systme
spcifique permet de compenser des cotisations et des rentes interdpendantes du point de vue du droit des
assurances sociales et cela sans considration des personnes soumises l'obligation de cotiser ou ayants
droit la prestation.
4.2.3 De son ct, la CAFNA soutient que le raisonnement de la juridiction cantonale - qui consiste nier
l'existence d'une relation suffisamment troite entre les cotisations AVS et les allocations familiales - vide de
son sens le renvoi de l'art. 25 let. d LAFam l'art. 20 LAVS et contrevient ainsi la volont du lgislateur.
En outre, d'aprs l'art. 19 al. 1 LAFam, le droit des personnes sans activit lucrative des allocations
familiales dpend de leur affiliation l'AVS ce titre. Il existe donc, selon la CAFNA, un lien troit entre
l'affiliation l'AVS et le droit des allocations familiales, ce qui justifie la compensation des allocations
arrires avec les cotisations AVS chues. Par ailleurs, se rfrant la jurisprudence selon laquelle la
compensation entre des cotisations AVS chues et des allocations familiales dans l'agriculture est possible
(ATF 106 V 137; RCC 1955 p. 108), la recourante fait valoir qu'il n'y a pas de motif d'admettre la
compensation dans le rgime de la LFA mais pas dans celui de la LAFam. Enfin, la CAFNA invoque le fait
que dans le canton de Genve, les personnes sans activit lucrative et les salaris ne paient pas de
contributions d'allocations familiales (outre les salaris d'employeurs non soumis cotisations). Aussi, dans
la mesure o les cotisations AVS/AI/APG sont prleves directement sur le revenu des salaris et que seul
l'employeur est redevable et responsable du paiement des cotisations AVS/AI/APG, la recourante est-elle
d'avis que l'interdiction de la compensation entre les cotisations AVS/AI/APG et les prestations d'allocations
familiales dans le rgime des personnes sans activit lucrative aurait pour effet qu'une caisse de
compensation ne pourrait de facto jamais procder la compensation au sens de l'art. 20 al. 2 LAVS par
renvoi de l'art. 25 let. d LAFam.
4.2.4 Quant l'intim, il se rfre la jurisprudence selon laquelle la compensation n'est admissible qu' la
condition que la dette soit
BGE 138 V 2 S. 7
celle du bnficiaire des prestations personnellement ou qu'elle soit en relation troite avec les prestations,
du point de vue du rapport d'assurance. Tel n'est pas le cas, selon lui, en ce qui concerne les allocations
familiales destines soutenir les parents en participant aux cots occasionns par les enfants et les
cotisations AVS dues par les parents afin d'obtenir une rente vieillesse ou de survivant.
4.3
4.3.1 En l'occurrence, il y a lieu d'admettre, l'instar de la juridiction cantonale, que la compensation d'une
crance de prestations fonde sur la LAFam avec une dette de cotisations AVS repose sur une base lgale.
Certes, l'art. 20 al. 2 let. a LAVS ne mentionne pas les crances fondes sur la LAFam mais seulement celles
qui dcoulent de la LFA. Toutefois, l'entre en vigueur, le 1er janvier 2009 de l'art. 25 let. d LAFam a
modifi la situation juridique. Selon l'adage consacr pour rsoudre un conflit de normes, la rgle de droit la
plus rcente l'emporte sur la plus ancienne ("lex posterior derogat legi priori"). Il s'ensuit que l'art. 20 al. 2
let. a LAVS, dans la mesure o il entrerait en contradiction avec l'art. 25 let. d LAFam parce qu'il ne
mentionne pas la LAFam, ne peut que cder le pas cette norme entre en vigueur postrieurement. La
possibilit de compenser une crance en paiement de prestations dcoulant de la LAFam avec une dette de
cotisations AVS repose ainsi sur une rglementation spciale en matire d'assurances sociales.

4.3.2 Cette rglementation spciale permet donc, dans le domaine des allocations familiales selon la LAFam
et certaines conditions, d'oprer la compensation tout en drogeant, dans une certaine mesure, l'exigence
de rciprocit des sujets de droit pose l'art. 120 al. 1 CO. En particulier, il est possible de droger
l'exigence que l'administr ou l'assur soit en mme temps crancier et dbiteur de l'administration ou de
l'assureur social, la condition que les crances opposes en compensation soient en relation troite, du
point de vue de la technique d'assurance ou du point de vue juridique (KIESER/REICHMUTH,
Bundesgesetz ber die Familienzulagen, 2010, n 22 ad art. 25 LAFam). La jurisprudence a prcis de
nombreuses reprises la notion de relation troite entre les crances dans des situations o le dbiteur des
cotisations (ou de l'obligation de restituer des prestations indues ou encore de l'obligation de rparer le
dommage [art. 52 LAVS]) n'tait pas le titulaire de la crance en paiement de prestations (voir les arrts
cits dans l'arrt ATF 130 V 505 consid. 2.4 p. 511 s.).
BGE 138 V 2 S. 8
Contrairement au point de vue de la juridiction cantonale, cette jurisprudence n'est toutefois pas applicable
dans le cas d'espce, du moment que les dbiteurs de l'administration sont galement ses cranciers. Les
poux, qui n'exercent aucune activit lucrative, sont en effet les dbiteurs des cotisations AVS, lesquelles
font partie des dpenses d'entretien de la famille au sens de l'art. 163 CC (cf.
DESCHENAUX/STEINAUER/BADDELEY, Les effets du mariage, 2e d. 2009, n. 420 p. 236;
HAUSHEER/REUSSER/GEISER, in Commentaire bernois, Das Familienrecht, 2e d. 1999, nos 19 et 23 ad
art. 163 CC; cf. aussi l'art. 28 al. 4 RAVS [RS 831.101] selon lequel les cotisations des conjoints n'exerant
pas d'activit lucrative sont calcules en fonction des conditions sociales du couple), et galement les
cranciers des allocations familiales en faveur de leurs enfants (art. 19 al. 1 LAFam;
KIESER/REICHMUTH, op. cit., nos 68 ss ad art. 19 LAFam). Cela tant, dans la mesure o, en l'espce, les
intresss sont en mme temps cranciers et dbiteurs de l'administration, les crances peuvent tre
compenses sans qu'il soit ncessaire d'examiner s'il existe une relation troite entre les crances opposes
en compensation.
Il est vrai qu'en l'occurrence, la Caisse cantonale genevoise de compensation, qui est crancire des
cotisations AVS dues par les personnes n'exerant aucune activit lucrative (art. 64 al. 2 LAVS), n'est pas en
mme temps la dbitrice des allocations familiales. Celles-ci sont dues par la CAFNA, laquelle, bien que
gre par la caisse cantonale de compensation (art. 9 du Rglement d'excution du 19 novembre 2008 de la
loi cantonale genevoise sur les allocations familiales [RAF; RSG J 5 10.01]), est un tablissement autonome
de droit public (art. 18 al. 3 de la loi du canton de Genve du 1er mars 1996 sur les allocations familiales
[LAF; RSG J 5 10]). Le systme de compensation des crances rgl l'art. 20 al. 2 LAVS - auquel renvoie
l'art. 25 let. d LAFam - n'exige cependant pas que le mme assureur social soit en mme temps crancier et
dbiteur de l'assur(voir en particulier l'art. 20 al. 2 let. c LAVS, qui mentionne les crances en restitution
d'autres assureurs sociaux que le dbiteur des prestations AVS; cf. UELI KIESER, Alters- und
Hinterlassenenversicherung, in Soziale Sicherheit, SBVR vol. XIV, 2e d. 2007, p. 1336 s. n. 410).
4.3.3 Vu ce qui prcde, la CAFNA tait fonde, par sa dcision sur opposition du 30 septembre 2010,
compenser la dette de cotisation AVS des poux avec la crance de ceux-ci en paiement des allocations
familiales chues. Quant au montant compens (1'272 fr.) BGE 138 V 2 S. 9
qui correspond aux cotisations encore dues pour la priode postrieure celle pour laquelle la caisse de
compensation a accord la remise par sa dcision du 21 juillet 2010 -, il n'est pas critiquable. Au demeurant,
il ne fait l'objet d'aucune controverse entre les parties.
Les recours se rvlent ainsi bien fonds.

109 V 23
4. Auszug aus dem Urteil vom 2. Mrz 1983 i.S. Jud gegen Ausgleichskasse des Schweizerischen
Baumeisterverbandes und Versicherungsgericht des Kantons St. Gallen
Regeste
Art. 4 et 28 LAI.
- Porte de l'valuation faite par la Caisse nationale ou par l'assurance militaire pour la dtermination de
l'invalidit dans l'assurance-invalidit (consid. 2a, confirmation et prcision de jurisprudence).
- Une apprciation diffrente peut notamment rsulter du fait que les rentes de la Caisse nationale peuvent,
selon la pratique, tre dgressives ou transitoires, tandis qu'une valuation anticipe de l'invalidit n'est en
principe pas admissible dans le domaine de l'assurance-invalidit (consid. 2b).
Considrants partir de page 23
BGE 109 V 23 S. 23
Aus den Erwgungen:
2. a) Wie das Eidg. Versicherungsgericht wiederholt ausgefhrt hat, stimmt der Invalidittsbegriff in der
Invalidenversicherung mit demjenigen in der obligatorischen Unfallversicherung und in der Militrversicherung
grundstzlich berein. In allen drei Bereichen bedeutet er die durch einen versicherten Gesundheitsschaden
verursachte durchschnittliche Beeintrchtigung der Erwerbsmglichkeiten auf dem fr den Versicherten in Betracht
fallenden ausgeglichenen Arbeitsmarkt. Folglich muss die Invalidittsschtzung, auch wenn sie fr jeden
Versicherungszweig grundstzlich selbstndig vorzunehmen ist, in der Invalidenversicherung, in der obligatorischen
Unfallversicherung und in der
BGE 109 V 23 S. 24
Militrversicherung, bezogen auf den gleichen Gesundheitsschaden, zum gleichen Ergebnis fhren (BGE 106 V 88
Erw. 2b). Nach den Verwaltungsweisungen (Rz. 288.1 der Wegleitung ber Invaliditt und Hilflosigkeit, gltig ab 1.
Januar 1979) drfen die Invalidenversicherungs-Kommissionen demgemss keinen hheren (und folgerichtig auch
keinen niedrigeren) Invalidittsgrad annehmen als die Schweizerische Unfallversicherungsanstalt (SUVA) oder die
Militrversicherung, sofern nicht ein anderer Gesundheitsschaden zu beurteilen ist.
Die genannte Verwaltungsweisung beinhaltet indessen nicht mehr als eine Koordinationsregel zuhanden der
Durchfhrungsorgane der Invalidenversicherung. Auch bei gleichem Gesundheitsschaden ist der Entscheid der SUVA
oder der Militrversicherung fr die Invalidenversicherung nicht verbindlich. Ungeachtet des bereinstimmenden
Invalidittsbegriffes kann die unterschiedliche gesetzliche Regelung oder Rechtspraxis zu einer abweichenden
Invalidittsbemessung fhren. Dies kann sich beispielsweise daraus ergeben, dass die Renten der SUVA nach
geltendem Recht nur beschrnkt (Art. 80 Abs. 2 KUVG), diejenigen der Invalidenversicherung aber gemss Art. 41
IVG grundstzlich jederzeit revidierbar sind (EVGE 1968 S. 190, BGE 106 V 89 oben). Eine unterschiedliche
Beurteilung kann sich auch dann rechtfertigen, wenn die SUVA gemss Gerichts- und Verwaltungspraxis die Rente
bereits anlsslich ihrer Festsetzung abstuft oder befristet (BGE 106 V 50), wogegen in der Invalidenversicherung eine
antizipierte Invalidittsschtzung grundstzlich nicht zulssig ist (BGE 97 V 58). Schliesslich kann ein Entscheid der
SUVA oder der Militrversicherung dann fr die Invalidenversicherung nicht massgebend sein, wenn die
Invalidittsschtzung auf einem Rechtsfehler oder einer nicht vertretbaren Ermessensausbung beruht. Fr derartige
Flle sehen die Verwaltungsweisungen zu Recht vor, dass das Bundesamt fr Sozialversicherung, welchem die
Invalidenversicherungs-Kommission die Sache zu unterbreiten hat, von der Invalidittsschtzung durch SUVA oder
Militrversicherung abweichen kann.
b) Mit der Verfgung vom 15. Januar 1980 hat die SUVA dem Beschwerdefhrer eine Rente aufgrund einer
Erwerbsunfhigkeit von 50% ab 7. September 1979 und von 40% ab 1. Oktober 1980 zugesprochen. Sie sttzte sich
dabei auf die erwhnte Praxis, wonach die Rente abgestuft oder befristet werden kann, wenn bereits anlsslich der
Rentenfestsetzung vorauszusehen ist, dass sich die
BGE 109 V 23 S. 25
Auswirkungen des Gesundheitsschadens auf die Erwerbsfhigkeit zufolge Anpassung und Angewhnung des
Versicherten an die Unfallfolgen in absehbarer Zeit vermindern oder ausgleichen werden. Weil die SUVA im
Zeitpunkt der Rentenherabsetzung keine Neuberprfung des Anspruchs vorgenommen hat, ist der Invalidittsgrad
von den Invalidenversicherungs-Organen im Rentenrevisionsverfahren zu Recht unabhngig vom Entscheid der
SUVA festgesetzt worden. Die Invalidenversicherungs-Kommission hat die Sache allerdings entgegen den
Verwaltungsweisungen nicht dem Bundesamt fr Sozialversicherung unterbreitet; dies bleibt jedoch ohne Einfluss auf
die Beurteilung der vorliegenden Streitfrage.

127 III 100


16. Auszug aus dem Urteil der II. Zivilabteilung vom 11. Januar 2001 i.S. H. gegen Versicherung X.
(Berufung)
Regeste
Contrat d'assurance; dtermination de l'invalidit selon l'art. 88 al. 1 LCA.
L'invalidit selon l'art. 88 al. 1 LCA englobe toute atteinte durable l'intgrit corporelle ayant des effets sur
la capacit de travail. Par l on entend l'incapacit de travail au sens thorique ou abstrait, et non pas le
dommage conomique concret subi par la personne assure du fait de l'accident. Il en va de mme pour les
cas o l'invalidit doit tre dtermine non pas selon un barme, mais d'aprs la clause gnrale des
conditions gnrales d'assurance, dans la mesure o il y est question de l'tendue de l'invalidit. Les parties
peuvent certes convenir que c'est le dommage conomique effectivement survenu qui sera pris en
considration; existence d'une telle convention nie en l'espce (consid. 1 et 2; confirmation de la
jurisprudence).
Faits partir de page 101
BGE 127 III 100 S. 101
A.- H. (Klger) schloss 1986 und 1992 mit der Versicherung X. (Beklagte) je einen Versicherungsvertrag
fr den Fall einer Invaliditt als Unfallfolge (Policen Nr. y und Nr. z). In den Jahren 1989 und 1993 erlitt er
insgesamt drei Verkehrsunflle, die eine Invaliditt zur Folge hatten. Die Beklagte entrichtete ihm daher aus
den beiden Vertrgen Anzahlungen von insgesamt Fr. 420'000.-.
B.- Da sich keine Einigung zwischen der Beklagten und dem Klger ber die effektiv geschuldete Leistung
anbahnte, klagte dieser am 13. November 1996 beim Handelsgericht des Kantons Zrich gegen die Beklagte
auf Zahlung von Fr. 755'466.- nebst Zins zu 5% ab dem 6. November 1996 auf Fr. 750'000.- gemss Police
Nr. y sowie auf Zahlung von Fr. 61'545.- nebst Zins zu 5% auf Fr. 60'000.- gemss Police Nr. z. Das
Handelsgericht wies die Klage am 4. September 2000 ab.
C.- Der Klger hat Berufung beim Bundesgericht eingereicht mit dem Antrag, das Urteil des
Handelsgerichtes aufzuheben und die Beklagte zu den Betrgen und Zinsen gemss Klage zu verurteilen.
Das Bundesgericht weist die Berufung ab und besttigt das angefochtene Urteil.
Considrants
Aus den Erwgungen:
1. Im vorliegenden Fall ist nicht mehr streitig, dass die beim Klger festgestellten gesundheitlichen
Strungen (Kopf-, Nacken-, Rcken- und Augenschmerzen, Schlaf-, Gedchtnis- und
Konzentrationsstrungen, Ohrenrauschen, Depression) im Wesentlichen auf den dritten Unfall vom 19.
August 1993 zurckzufhren sind und dass der adquate Kausalzusammenhang zwischen diesem Unfall und
den gesundheitlichen Beeintrchtigungen besteht. In Bezug auf den Vertrag von 1992 ist das Handelsgericht
davon ausgegangen, die Gesundheitsdefizite des Klgers knnten nicht nach der vereinbarten Gliedertaxe
berechnet werden, da sie keinem der dort umschriebenen Verluste entsprchen; vielmehr sei die
Generalklausel (F 2 Abs. 5 der Allgemeinen Versicherungsbedingungen [AVB]) anwendbar, wobei auch
insofern der Invalidittsgrad aufgrund einer "medizinisch-technischen Schtzung" zu ermitteln sei. Auf der
Basis des gerichtlichen Gutachtens vom
BGE 127 III 100 S. 102
25. Oktober 1999 hat das Handelsgericht beim Klger eine "medizinisch-technische Invaliditt" von 40%,
allenfalls 45% angenommen, womit das Invalidittskapital kleiner als die von der Beklagten bereits
geleistete Akontozahlung ausfiel, so dass die Klage unter diesem Titel abzuweisen war. Entsprechend

verfahren ist das Handelsgericht bezglich des Vertrages von 1986, wobei es hier allerdings die
Generalklausel (D 3.2 Abs. 3 AVB) nicht ausdrcklich zitierte.
Der Klger rgt - unter Hinweis auf die Entstehungsgeschichte der Norm - vorab eine Verletzung von Art.
88 Abs. 1 und Art. 98 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 2. April 1908 ber den Versicherungsvertrag (VVG;
SR 221.229.1); gemss letztgenannter Bestimmung drfe Art. 88 Abs. 1 VVG nicht zu Ungunsten des
Versicherungsnehmers oder Anspruchsberechtigten abgendert werden. Weder Art. 88 Abs. 1 VVG noch
die im konkreten Fall anwendbaren Klauseln des jeweiligen Versicherungsvertrages liessen eine
Bestimmung des Invalidittsgrades durch ein medizinisch-theoretisches Gutachten zu. Darber hinaus habe
die Vorinstanz dadurch, dass sie beim Invalidittsgrad auf medizinisch-theoretische Kriterien abgestellt bzw.
sich an solche angelehnt habe, gegen den in Art. 18 OR enthaltenen Vertrauensgrundsatz verstossen, da
solche Kriterien in den Generalklauseln der fraglichen - von der Beklagten formulierten - Vertrge nicht
enthalten seien und der im Versicherungsrecht nicht bewanderte Vertragspartner auch nicht wisse, was
darunter zu verstehen sei. Nach dem gewhnlichen Sprachgebrauch verstehe der Laie unter Invaliditt die
Behinderung seiner Erwerbsfhigkeit, von welchem Sprachverstndnis auch Art. 88 Abs. 1 VVG ausgehe.
2. a) Art. 88 Abs. 1 VVG, der gemss Art. 98 Abs. 1 VVG nicht zu Ungunsten des Versicherungsnehmers
oder Anspruchsberechtigten abgendert werden darf, lautet:
"Wird infolge eines Unfalles die Erwerbsfhigkeit des Versicherten voraussichtlich bleibend beeintrchtigt,
so ist die Entschdigung, sobald die voraussichtlich dauernden Unfallfolgen feststehen, auf Grundlage der
fr den Fall der Invaliditt versicherten Summe in Form der Kapitalabfindung auszurichten. ..."
Der Begriff der Invaliditt dieser Bestimmung umfasst jede dauernde Beeintrchtigung der krperlichen
Integritt, die sich auf die Arbeitsfhigkeit auswirkt. Nicht erforderlich ist allerdings, dass der Versicherte
als Folge des Unfalles tatschlich einen wirtschaftlichen Nachteil erleidet. Gemeint ist vielmehr eine
Erwerbsunfhigkeit
BGE 127 III 100 S. 103
im theoretischen, abstrakten Sinn, die fr Durchschnittsflle, ohne Bercksichtigung des Berufs des
Versicherten und der konkreten Umstnde, ermittelt wird (Urteil des Bundesgerichts vom 7. Mai 1981 i.S.
Arnold, in: SVA XIV Nr. 89 S. 422; Urteil des Bundesgerichts vom 2. Juni 1983 i.S. Gschwind, in: SVA
XV Nr. 96 S. 517; vgl. auch nicht verffentlichtes Urteil des Bundesgerichts vom 27. Mrz 1996, i.S. G.
gegen Winterthur Versicherungen; MAURER, Schweizerisches Privatversicherungsrecht, 3. Aufl., Bern
1995, Ziff. 3, S. 487). Der Vertrag legt die Grundstze fest, die fr die Bemessung dieser Invaliditt
massgebend sind. Er enthlt meistens eine sog. Gliedertaxe, welche auf medizinisch-theoretischen
Schtzungen, d.h. auf Durchschnittswerten, aufgebaut ist und kasuistisch bestimmte Tatbestnde der Ganzoder Teilinvaliditt regelt. Die Gliedertaxe bercksichtigt nicht, ob und wie stark sich die Invaliditt im
Beruf des Invaliden auswirkt und ob er wegen seiner Invaliditt einen Schaden erleidet, sei es durch
Mehrauslagen oder in Form einer Erwerbseinbusse (vgl. zu dieser weit verbreiteten Methode: MAURER,
a.a.O., S. 488 ff.). Nun bleibt es allerdings den Vertragsparteien unbenommen, vertraglich eine konkrete
Bemessungsart, etwa die Bercksichtigung des tatschlich eingetretenen wirtschaftlichen Schadens nach den
Grundstzen des Privathaftpflichtrechts, vorzusehen (Urteile des Bundesgerichts, a.a.O.).
b) Im vorliegenden Fall ist einerseits unbestritten, dass im Versicherungsvertrag nicht einfach auf die
individuelle konkrete Erwerbsunfhigkeit des Versicherten abgestellt wurde; vielmehr sind nach der
Gliedertaxe fr bestimmte Flle von Teilinvaliditt bestimmte Versicherungsleistungen (d.h. bestimmte
Prozente des gesamten Invalidittskapitals) vereinbart worden (vgl. F 2 Abs. 1 lit. b des Vertrages von 1992
und D 3.2 Abs. 1 lit. b des Vertrages von 1986); unbestritten ist anderseits auch, dass die gesundheitlichen
Beeintrchtigungen des Klgers nicht unter diese speziellen Vereinbarungen fallen. Ebenso wenig ist jedoch
von der Hand zu weisen, dass diesfalls grundstzlich die vereinbarten Generalklauseln Anwendung finden,
welche wie folgt lauten:
"Kann das Ausmass der Invaliditt nicht nach den Grundstzen gemss F 2.1 b bestimmt werden, wird es
aufgrund der bleibenden Einschrnkung der krperlichen oder geistigen Funktionen und deren
Auswirkungen auf die ausschliesslich ausserberuflichen Ttigkeiten und Verrichtungen festgelegt; bei
Kindern vor vollendetem 20. Altersjahr jedoch unter Bercksichtigung der mutmasslichen Auswirkungen
auf ihre knftige Erwerbsfhigkeit." (F 2 Abs. 5 des Vertrages von 1992; "F 2.1 b" entspricht vorstehend "F
2 Abs. 1 lit. b").
BGE 127 III 100 S. 104

"Kann das Ausmass der Invaliditt nach den obigen Grundstzen nicht bestimmt werden, wird es aufgrund
der bleibenden krperlichen oder geistigen Beeintrchtigung, unter Bercksichtigung der Arbeitsunfhigkeit
und der persnlichen Verhltnisse des Versicherten festgelegt." (D 3.2 Abs. 3 des Vertrages von 1986)
Gemss dem gerichtlichen Gutachten, welches das Handelsgericht zusammenfassend als berzeugend
bezeichnet "verunmglichen ... die gesundheitlichen Beeintrchtigungen, wie sie vom Klger erlebt werden,
... die Erwerbsttigkeit". Es muss mithin von einer Erwerbsunfhigkeit des Klgers ausgegangen werden.
Dabei ist umstritten, ob die Vorinstanz aufgrund von Gesetz und Vertrgen dennoch eine
"medizinischtheoretische" Invaliditt von lediglich 40 oder 45%, d.h. entsprechend der Gliedertaxe,
annehmen durfte.
c/aa) Hinsichtlich des Vertrages von 1992 ist dem Klger darin beizupflichten, dass es eindeutiger wre,
wenn die Beklagte in ihrer Generalklausel (betr. Invaliditt, F 2 Abs. 5) ausdrcklich auf die "sinngemsse
Anwendung der Grundstze gemss F 2 Abs. 1 lit. b" oder dergleichen verwiesen htte. Indessen gengt es
nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zu Art. 88 Abs. 1 VVG, wenn in einer derartigen
Generalklausel, gleich wie in den speziellen Bestimmungen betreffend die Gliedertaxe, von "taux
d'invalidit" die Rede ist, um zu erkennen zu geben, dass auch die Generalklausel vom medizinischtheoretischen Invalidittsbegriff ausgeht (Urteil des Bundesgerichts vom 2. Juni 1983 in: SVA XV Nr. 96 S.
518; vgl. auch MAURER, a.a.O., S. 488). Ein derartiger Fall liegt auch hier vor, indem sowohl bezglich
Abs. 1 (spezielle Flle) als auch bezglich Abs. 5 (Generalklausel) von "Ausmass der Invaliditt"
gesprochen wird. Es besteht kein Anlass, von dieser Praxis abzuweichen, und es kann auch - schon allein
aus Grnden der Rechtssicherheit (vgl. BGE 90 II 333 E. 7 S. 345) - heute nicht mehr aufgrund der
Entstehungsgeschichte von Art. 88 VVG das allgemein bliche, weit verbreitete System der Gliedertaxe fr
unzulssig erklrt werden; damit aber kann offen bleiben, ob die Entstehungsgeschichte solches an sich
berhaupt gebieten wrde.
bb) Auch die Bercksichtigung des Vertrauensprinzips (BGE 119 II 368 E. 4b S. 372 mit Hinweisen) fhrt
nicht zu einem anderen Resultat; dass in Abs. 5 (1. Teil) nicht einfach die konkrete Beeintrchtigung der
Erwerbsfhigkeit gemeint sein kann, zeigt Abs. 5, 2. Teil, wo - anders als im 1. Teil ("jedoch") ausdrcklich auf die "mutmasslichen Auswirkungen auf ihre knftige Erwerbsfhigkeit" die Rede ist.
BGE 127 III 100 S. 105
Nicht ohne weiteres klar ist allerdings, was im 1. Teil von Abs. 5 mit den "Auswirkungen auf die
ausschliesslich ausserberuflichen Ttigkeiten und Verrichtungen" gemeint ist, wobei sich die Vorinstanz
damit nicht auseinander gesetzt hat. Vor Handelsgericht hat der Klger dies "Freizeitttigkeiten" und
dergleichen gleichgestellt und geltend gemacht, er knne (auch) diesbezglich fast nichts mehr machen,
wohingegen die Beklagte diese Formulierung ganz anders interpretierte ("unabhngig von der
Berufsttigkeit"). Ob letztere Interpretation vor dem Vertrauensprinzip Stand hlt oder ob dieses nicht fr
die Interpretation des Klgers spricht, kann jedoch offen bleiben, da der Klger seine Interpretation samt
entsprechenden Behauptungen vor Bundesgericht nicht mehr aufrecht erhalten hat. In der Berufungsschrift
sind lediglich diesbezgliche Fragen enthalten, so dass keine rechtsgengliche Berufungsbegrndung
vorliegt (Art. 55 Abs. 1 lit. c OG).
d/aa) Hinsichtlich des Vertrages von 1986 ist darauf hinzuweisen, dass in der Generalklausel selbst (D 3.2
Abs. 3) sowohl bezglich der Gliedertaxe als auch der Generalklausel ("es") von "Ausmass der Invaliditt"
die Rede ist. Das Bundesgericht hat denn auch im erwhnten Urteil, ebenfalls auf der Grundlage von Art. 88
Abs. 1 VVG, bei einer sehr hnlichen Generalklausel entschieden, dass die Invaliditt einer theoretischabstrakten Arbeitsunfhigkeit entspreche, unabhngig vom Beruf des Versicherten und den Umstnden des
konkreten Falles (a.a.O., S. 520).
bb) Dabei hilft dem Klger auch hier die Berufung auf das Vertrauensprinzip nichts; in der fraglichen
Generalklausel ist neben der "bleibenden krperlichen oder geistigen Beeintrchtigung" lediglich von "unter
Bercksichtigung der Arbeitsunfhigkeit" die Rede, d.h. es ist ersichtlich, dass eine Arbeitsunfhigkeit
(sofern damit berhaupt dasselbe gemeint ist wie mit Erwerbsunfhigkeit) nicht ohne weiteres zur Bejahung
einer vollstndigen Invaliditt im Sinne dieser Vertragsbestimmung fhrt. Jedenfalls ist damit nicht
gengend klar zum Ausdruck gebracht, dass die Parteien diesbezglich zu Gunsten des Klgers von der
einschlgigen Norm abweichen wollten (vgl. BGE 119 II 368 E. 4b S. 372 mit Hinweisen). Es fehlen - wie
bei der Invaliditt gemss Vertrag von 1992 - Anhaltspunkte, dass unmissverstndlich die konkrete
Arbeitsunfhigkeit und nicht bloss die abstrakte gemeint ist.

99 V 165
52. Arrt du 16 novembre 1973 dans la cause Caisse cantonale neuchteloise de compensation contre
Reymond et Commission cantonale neuchteloise de recours pour l'AVS
Regeste
Art. 46 LAI.
Le droit la rente de l'assurance-invalidit peut tre exerc, aprs le dcs de l'assur, par ses hritiers ou
toute autre personne y ayant un intrt digne de protection.
Faits partir de page 166
BGE 99 V 165 S. 166
A.- Lorette Reymond, ne en 1927, mre de quatre enfants, est dcde le 26 dcembre 1971. Aucune
demande de prestations ne fut dpose de son vivant. Le 31 janvier 1972 toutefois, Jacques Reymond, son
poux, requit le versement d'une rente. La Commission cantonale vaudoise de l'assurance-invalidit statua
ngativement. Son prononc du 10 mai 1972 fut notifi la succession de la prnomme le 18 aot 1972 par
les soins de la Caisse cantonale neuchteloise de compensation.
B.- Jacques Reymond recourut. Par jugement du 9 avril 1973, la Commission cantonale neuchteloise de
recours pour l'AVS/AI annula la dcision attaque et renvoya le dossier l'administration pour examen des
conditions de fond du droit la rente.
C.- La caisse susmentionne interjette recours de droit administratif. Considrant d'une part les difficults
accrues de la dtermination de l'invalidit aprs le dcs et, d'autre part, le caractre personnel du droit aux
prestations, la caisse conclut au rtablissement de sa dcision.
L'intim n'a pas fait usage de son droit de rpondre au recours, dont l'Office fdral des assurances sociales
propose le rejet, au regard de la plus rcente jurisprudence du Tribunal fdral des assurances sur le sujet.
Considrants
Considrant en droit:
1. Selon l'art. 46 LAI, l'assur doit, pour faire valoir son droit aux prestations, prsenter d'abord une
demande. La qualit pour agir est dfinie l'art. 66 RAI. Aux termes de cette disposition, l'exercice du droit
aux prestations appartient l'assur invalide ou son reprsentant lgal, ainsi que, pourlui, son conjoint,
ses parents en ligne directe ascendante ou descendante, ses frres et soeurs et aux autorits ou autres
personnes qui l'assistent rgulirement ou prennent soin de lui d'une manire permanente. N'ont ainsi un
droit propre prsenter une demande que l'assur ou son reprsentant lgal; les autres personnes ayant
qualit pour agir, au sens de cet article du RAI, ne l'ont que pour l'assur et ne peuvent donc le faire qu' sa
place. Aussi le Tribunal fdral des assurances a-t-il commenc par juger que le mari, en tant que
reprsentant de l'pouse, ne pouvait exercer les droits matriels de celle-ci et agir en justice leur propos
que dans la mesure o elle-mme n'en avait pas dj
BGE 99 V 165 S. 167
dispos (RCC 1962 p. 485; cf. aussi ATFA 1956 p. 192 et RCC 1964 p. 122). La cour plnire, laquelle
cette question a t soumise ultrieurement, a toutefois estim que cette interprtation ne pouvait plus tre
maintenue sans restrictions. En effet, selon l'art. 103 lit. a OJ, en corrlation avec l'art. 132 OJ, la qualit
pour interjeter un recours de droit administratif appartient notamment celui qui est touch par la dcision
attaque et qui a un intrt digne d'tre protg son annulation ou sa modification. Or, celui qui, en vertu
d'un droit originaire, peut interjeter un tel recours doit en bonne logique avoir eu qualit pour agir en
invoquant ce mme droit galement en procdure cantonale de recours, et l'avoir eue dj au stade de la
prsentation de la demande initiale. En ce qui concerne la procdure de demande, cela signifie que les
personnes ou autorits qui sont touches par le refus de prestations d'assurances sociales et ont un intrt
digne d'tre protg l'octroi de ces prestations ont ncessairement un droit originaire la prsentation d'une

demande. C'est le cas des personnes et autorits qui remplissent une obligation d'entretien concrte ou la
rempliront dans un proche avenir (RO 98 V 54). Il rsulte de cette jurisprudence que Jacques Reymond
aurait eu qualit pour dposer une demande de prestations du vivant de son pouse.
2. Mais qu'en est-ildu droit aux prestations lorsque l'assur est dcd sans l'avoir fait valoir? Vu son
importance, cette question a aussi t soumise la Cour plnire, qui l'a rsolue comme il suit:
a) Le droit la rente d'invalidit n'est pas strictement personnel; il est donc transmissible par succession (cf.
ATFA 1958 p. 35, qui a laiss le dbat ouvert sur ce point). Suivant l'art. 560 al. 2 CC en effet, les hritiers
sont saisis des crances et actions, des droits de proprit et autres droits rels, ainsi que des biens qui se
trouvaient en la possession du dfunt, et ils sont personnellement tenus de ses dettes; le tout sous rserve des
exceptions prvues par la loi. Or, parmi les droits intransmissibles par succession (cf. ESCHER, Das
Erbrecht, vol. III 1, 1959, pp. 6 ss; vol. III 2, 1960, pp. 118 ss; TUOR/PICENONI, Das Erbrecht, 1. Abt.,
1952, pp. 3 ss; 2. Abt., 1964, pp. 594 ss), on n'en voit aucun que l'on puisse comparer celui qui se trouve
au centre de la discussion, soit au droit une rente d'invalidit de l'assuranceinvalidit. Au contraire, le
Tribunal fdral a mme jug - dans le domaine des assurances prives - que le droit aux prestations
BGE 99 V 165 S. 168
d'assurance fait partie du patrimoine du dfunt et tombe dans la masse successorale - sauf s'il existe un droit
indpendant du droit successoral en faveur d'un tiers (RO 50 II 216; ESCHER, op.cit., III 1, p. 7, ch. 5a; pp.
203 ss, plus spcialement p. 206, ch. 6 ss; TUOR/PICENONI, op.cit., 1. Abt., p. 3, ch. 5; pp. 164 ss, plus
spcialement p. 167, ch. 9 ss) - aussi lorsque lesdites prestations ne sont pas exigibles avant la mort de
l'assur (RO 43 II 257; ESCHER, op.cit., III 1, pp. 203 ss, plus spcialement p. 206, ch. 6 ss; III 2, p. 119,
ch. 2 in fine; TUOR/PICENONI, op.cit., 2. Abt., p. 595, ch. II/2). Il en va donc de mme lorsque ce droit est
exerc ou pourrait tre exerc avant le dcs. Du reste, en matire de prestations complmentaires, il est
admis que le droit au remboursement de frais de gurison tombe dans la masse et peut tre invoqu aprs la
mort de l'assur (art. 3 OMPC; RO 99 V 58).
Comme on ne saurait admettre que l'intim - qui remplit manifestement les conditions de l'art. 103 lit. a OJ jouissait d'un droit propre, indpendant du droit successoral, une rente du fait de l'invalidit de son pouse,
le droit litigieux est bien tomb dans la masse. Peut rester indcise en revanche la question de savoir ce qui
se passe, dans l'assurance sociale, lorsqu'un tiers (hritier ou non, personne physique ou autorit d'assistance
par ex.) aurait eu un droit propre aux prestations ct du dfunt. Quant au rglement des dettes
successorales - notamment de celles rsultant de prestations faites l'assur de son vivant -, c'est en principe
dans le cadre de la liquidation de la succession qu'il interviendra, sous rserve des cas o le crancier jouirait
d'un droit direct contre l'assurance.
b) Reste examiner ds lors qui avait qualit pour demander le versement de la rente, aprs le dcs de
Lorette Reymond. Dans un rcent arrt (RO 99 V 58), la Cour de cans a jug que les membres d'une hoirie
ont qualit pour interjeter individuellement recours de droit administratif dans l'intrt de la communaut
hrditaire, pour autant qu'ils remplissent les conditions de l'art. 103 lit. a OJ. Rapproche de l'arrt RO 98 V
54 dj cit, cette jurisprudence signifie qu'un hritier fond interjeter recours de droit administratifa
galement qualit pour prsenter une demande de prestations, mais dans l'intrt de la communaut
hrditaire seulement, et qu'il n'aura pas besoin de procuration pour ce faire. Ce droit compte mme toute
autre personne vise l'art. 103 lit. a OJ. Reste rserv, comme
BGE 99 V 165 S. 169
mentionn ci-dessus, le cas des personnes jouissant d'un droit propre aux prestations d'assurance en cause.
Vu ce qui prcde, Jacques Reymond tait autoris dposer une demande de prestations tendant l'octroi
d'une rente du fait de l'invalidit de son pouse dfunte. Les difficults d'instruction que semble craindre la
caisse de compensation ne sauraient conduire une autre solution. Rapport soit sur ce point aux arguments
dvelopps par l'Office fdral des assurances sociales, qui relve notamment que des problmes semblables
se posent lorsqu'un requrant dcde aprs le dpt de la demande mais avant que l'administration ait rendu
sa dcision.
Il y avait par consquent bien lieu de susciter une instruction portant sur les conditions de fond du droit la
rente, comme en ont dcid les premiers juges.
Dispositif
Par ces motifs, le Tribunal fdral des assurances prononce: Le recours est rejet.

105 V 205
46. Extrait de l'arrt du 10 septembre 1979 dans la cause Schaller contre Caisse nationale suisse d'assurance
en cas d'accidents et Tribunal des assurances du canton de Berne
Regeste
Art. 77 et 91 LAMA.
Dtermination du taux d'invalidit de l'invalide partiel qui subit un accident assur.
Faits partir de page 206
BGE 105 V 205 S. 206
Rsum des faits:
Lors de l'accident du 8 fvrier 1975, qui engageait la responsabilit de la Caisse nationale, Willy Schaller,
rentier de l'assurance-invalidit, travaillait la demi-journe depuis plus d'un an. Il a repris son activit la
demi-journe 50% le 3 novembre 1975 et 100% le 19 dcembre 1975, mais avec un rendement diminu
par les squelles qu'il prsentait. Il a t congdi par son employeur pour le 31 juillet 1976 et n'a pas
retrouv de travail depuis lors.
Par dcision du 28 dcembre 1976, la Caisse nationale a allou Willy Schaller une rente d'invalidit ds le
19 dcembre 1975, sur la base des lments de calcul suivants: taux d'invalidit de 20%; gain annuel de
14'518 fr. (ralis du 8 fvrier 1974 au 7 fvrier 1975 dans l'entreprise assujettie qui utilisait ses services lors
de la survenance de l'accident) pris en compte 70%.
L'assur, qui avait recouru en concluant l'octroi d'une rente arrte partir d'un taux d'invalidit plus lev
que celui retenu par la Caisse nationale et avait t dbout par le Tribunal des assurances du canton de
Berne, interjette recours de droit administratif, en concluant l'allocation d'une rente d'un montant suprieur.
A l'appui, il fait valoir que le taux d'invalidit dterminant pour le calcul de la rente doit correspondre la
proportion dans laquelle l'accident assur rduit la capacit de gain rsiduelle dont l'utilisation, dans l'anne
ayant prcd l'vnement dommageable, a permis d'arrter le gain annuel prendre en considration.
Considrants
Extrait des considrants:
1. L'un des lments de calcul de toute rente servie par la Caisse nationale est le gain annuel dterminant. Le
recourant ne s'en prend juste titre pas au revenu que l'assurance a retenu en l'espce, savoir celui qu'il a
effectivement ralis dans l'entreprise assujettie durant l'anne prcdant l'accident (art. 78 al. 1 LAMA).
C'est bon droit qu'il n'a pas t fait application en l'occurrence de l'art. 79 al. 1 LAMA, s'agissant
BGE 105 V 205 S. 207
d'une rduction de salaire imputable non une maladie temporaire mais une invalidit (voir ATF 101 V
152).
2. Aux termes de l'art. 91 LAMA, les prestations en argent de la Caisse nationale subissent une rduction
proportionnelle si la maladie, l'invalidit ou la mort ne sont qu'en partie l'effet d'un accident assur.
L'application de cette disposition prsuppose que l'accident assur et des facteurs trangers ont caus
ensemble le dommage, soit la maladie, l'invalidit ou la mort. Il n'y a pas lieu de procder selon l'art. 91
LAMA, en revanche, lorsque l'accident, d'une part, et les autres facteurs, d'autre part, sont l'origine de
dommages diffrents, sans influence entre eux. Il en va ainsi lorsque accident et facteurs trangers
concernent des parties du corps diffrentes (par exemple dans le cas de fracture accidentelle de la jambe et
de maladie des yeux). Au contraire, l'art. 91 LAMA est applicable lorsque l'accident porte atteinte une
partie du corps dj touche par la maladie (par exemple une colonne vertbrale dj lse).
S'il n'y a pas lieu de recourir la rgle de l'art. 91 LAMA, il faut isoler et valuer les consquences de
l'accident assur, puis indemniser l'assur en ignorant les facteurs trangers. L o l'art. 91 LAMA est
applicable, par contre, il faut valuer le dommage global, et procder la rduction prvue par la loi, dans la

mesure o ledit dommage est imputable aux facteurs non assurs. La distinction est surtout importante en
tant qu'elle permet d'viter de faire supporter la Caisse nationale le traitement d'affections prexistantes,
sur lesquelles l'accident assur n'a exerc aucune espce d'influence (voir, sur ce point, MAURER, Recht
und Praxis der Schweizerischen obligatorischen Unfallversicherung, 2e dition, p. 302, ch. 6 et la
jurisprudence cite).
D'autre part, ainsi que le Tribunal fdral des assurances l'a dclar maintes reprises, le concept d'invalidit
est identique en matire d'assurance-accidents, d'assurance militaire et d'assurance-invalidit (cf. par
exemple ATF 98 V 166, ATFA 1967, p. 22). Dans ces trois domaines, il faut en principe calculer le taux
d'invalidit en comparant ce que l'assur pourrait gagner, s'il ne souffrait pas de l'infirmit qu'il prsente,
avec ce qu'il est encore capable de retirer de l'exercice de sa capacit rsiduelle de travail. Le taux
d'invalidit tant une notion juridique fonde sur des lments d'ordre essentiellement
BGE 105 V 205 S. 208
conomique, il ne se confond donc pas forcment avec le taux de l'incapacit fonctionnelle, tel que le
dtermine le mdecin; ce sont les consquences conomiques de l'incapacit fonctionnelle qu'il importe
d'valuer.
3. En l'espce, l'atteinte invalidante principale rsultant l'vidence de deux accidents, dont l'un seulement
tait assur, il et fallu valuer l'invalidit globalement et procder une rduction suivant l'art. 91 LAMA.
Or, au vu du dossier, la Cour de cans admet une invalidit globale de 70%, une rduction de 5/7 s'imposant
dans la mesure o cette atteinte la capacit de gain est due des facteurs non assurs. C'est dire que la
Caisse nationale rpond d'une atteinte la capacit de gain qu'il faut fixer 20% (70%-50%), valuation qui
correspond du reste celle de la caisse intime et des premiers juges. On notera en passant que l'assurance
ne couvre pas les suites ventuelles de la rcession (voir par exemple l'arrt - non publi sur ce point Berger du 9 aot 1978), donc pas le fait que le recourant n'ait pu mettre en valeur, sur le march du travail,
sa capacit rsiduelle pour des raisons tenant la conjoncture.
Toutefois, avant d'tre victime de l'accident invalidant assur par la Caisse nationale, Willy Schaller
prsentait dj, dans son mtier, une incapacit de gain non couverte par l'assurance-accidents, de 50%
depuis plus d'une anne; le gain annuel dterminant pour le calcul de la rente a t influenc par cette
circonstance. Vu la jurisprudence - rappele plus haut - relative l'art. 79 al. 1 LAMA, il serait inquitable
de considrer que le taux d'invalidit dont rpond la Caisse nationale est de 20% seulement en l'espce. Car,
compare une capacit de gain de 50% avant l'accident, la capacit rsiduelle de 30% aprs l'vnement
couvert par la Caisse prcit laisse apparatre en ralit une invalidit de deux cinquimes, soit de 40%,
imputable ce seul vnement. Ce mode de calcul, envisag du reste dans l'arrt Berger dj cit, permet
seul de garantir une application correcte de la loi: l'assurance-accidents obligatoire est destine indemniser
l'ayant-droit de la diminution de sa capacit de gain. Lorsque celle-ci est dj rduite par une atteinte
n'engageant pas la responsabilit de la Caisse nationale au moment o survient un accident assur, le
prjudice supplmentaire port la capacit de gain doit tre compens proportion de la capacit de gain
rsiduelle avant ledit vnement,
BGE 105 V 205 S. 209
du moins lorsque le gain dterminant a t arrt sur la base du revenu tir de l'utilisation de cette capacit
rsiduelle. Il n'est pas ncessaire d'examiner dans le prsent arrt quelle solution devrait tre retenue lorsque,
par exemple, le handicap antrieur a rduit le gain pendant moins d'une anne avant la survenance de
l'accident assur, ou encore lorsqu'il a provoqu un changement de mtier avant cette survenance.

98 V 14
4. Extrait de l'arrt du 27 mars 1972 dans la cause Assurance militaire fdrale contre Aymon et Tribunal
des assurances du canton du Valais
Regeste
Art. 24 al. 1er et 26 LAM.
- Conditions de la rente pour un temps dtermin, d'une part, et pour un temps indtermin, d'autre part.
- Octroi d'une nouvelle rente pour un temps dtermin et rvision (lments susceptibles d'tre modifis).
- Dtermination du taux d'invalidit (conditions particulires de travail, revenu ralis).
Considrants partir de page 15
BGE 98 V 14 S. 15
Extrait des considrants:
1. ... a) La rente d'invalidit est substitue l'indemnit de chmage "s'il n'y a pas lieu d'attendre de la
continuation du traitement une sensible amlioration de l'tat de l'assur et si l'affection assure est suivie
d'une atteinte prsume permanente la capacit de gagner..." (art. 23 al. 1er LAM). La rente sera alors
alloue soit pour un temps dtermin, soit pour un temps indtermin (art. 24 al. 1er LAM). La loi ne
dlimite pas plus avant le domaine de l'une et de l'autre des formes de rente. La dlimitation est nanmoins
claire, en son principe du moins et bien que la pratique et la jurisprudence ne paraissent pas avoir toujours
fait montre cet gard d'une rigueur absolue (une marge d'apprciation est d'ailleurs indispensable).
Il faut poser pour rgle que, lorsqu'il s'agit d'une atteinte la capacit de gain cense permanente, la rente
doit tre alloue pour un temps indtermin (arrt non publi Martin du 25 septembre 1958), bien entendu
rvisible aux conditions lgales. L'octroi de la rente pour un temps dtermin sera en principe rserv aux
deux hypothses suivantes:
- soit lorsque, malgr la permanence de l'atteinte la sant, les rpercussions sur la capacit de gain peuvent
tre d'avance reconnues passagres, notamment en raison de l'accoutumance;
- soit lorsque, au contraire, un pronostic longue chance n'est pas possible, que l'on ignore en particulier si
l'assur pourra conserver l'emploi occup ou quel emploi il deviendra apte assumer (arrt non publi
Gerber du 4 juin 1962).
b) La rvision d'une rente en cours - qu'elle ait t octroye pour un temps dtermin ou indtermin intervient lorsque "l'infirmit physique ou psychique de l'assur devient plus tard notablement suprieure ou
infrieure celle qui avait t admise lors de la fixation de la pension" (art. 26 al. 1er LAM), par quoi il faut
entendre une modification non pas de l'tat de sant en tant que tel mais - mme sans changement aucun de
cet tat - une modification de la rpercussion de l'tat sur la capacit de gain (v. p.ex. ATFA 1964 p. 136; v.
galement ATFA 1968 p. 187).
La rvision est donc rserve aux cas o la situation volue postrieurement la constitution de la rente, et
cela d'une faon qui ne pouvait en principe tre prvue (soit quant sa survenance
BGE 98 V 14 S. 16
mme, soit quant son ampleur ou sa date) lors de cette constitution.
c) Si les champs d'application de la rente temporaire, d'une part, et de la rvision, d'autre part, sont ainsi
nettement distincts, la porte decesdeux institutions n'est pas moinsdiffrente:
- A l'chance d'une rente octroye pour un temps dtermin, tous les lments constitutifs de la rente
peuvent tre librement revus, chacun pour lui-mme, et l'Assurance militaire procde un nouvel examen du
cas sans tre lie d'aucune sorte sa prcdente apprciation des faits. Que l'on ne puisse faire totale
abstraction du pass est cependant vident, comme vient de le rappeler la Cour de cans dans l'arrt non
publi Pedrett du 25 fvrier 1972. Car une apprciation foncirement diffrente d'une situation de fait reste
entirement identique serait arbitraire, s'il y tait procd sans motif. Il existe donc une certaine
prsomption, non irrfragable, d'exactitude des lments de calcul prcdemment retenus. La jurisprudence
a toutefois formul une rserve: la responsabilit reconnue de la Confdration ne peut pas, en rgle

gnrale, tre remise en cause (v. p.ex. ATFA 1958 p. 88 consid. 1; message du Conseil fdral du 22
septembre 1947, FF 1947 III 132; commentaire de SCHATZ, pp. 138/139).
- Lors de la rvision, en revanche, seul peut tre revu le taux de l'invalidit; et cet examen n'est pas libre, car
il ne suffit pas d'une apprciation diffrente mais il faut une modification objectivement constatable du taux
d'incapacit de gain pour qu'il y ait motif rvision. Il est vrai que, depuis la novelle de 1958, qui prescrit
d'allouer une nouvelle rente lorsque la demande de rvision doit tre agre, le gain pris pour base de calcul
de la rente est lui aussi adapt lors de rvision (arrts non publis Sonder du 6 mars 1961 et Veeser du 11
septembre 1961; v. aussi le message du 15 juillet 1958 du Conseil fdral, FF 1958 II 425). Mais c'est l une
adaptation purement secondaire, qui jamais ne provoque de rvision et laquelle il est procd l'occasion
seulement de la rvision.
d) Trs nette en thorie, la distinction ci-dessus expose l'est sans doute moins en pratique.
Sous l'empire de l'ancienne loi de 1901, dont l'art. 28 al. 2 disposait pourtant que, l'chance d'une
premire rente temporaire, la nouvelle rente ne pouvait qu'exceptionnellement tre temporaire, l'Assurance
militaire avait parfois tendance allouer
BGE 98 V 14 S. 17
successivement toute une srie de rentes temporaires (v. p.ex. ATFA 1928 p. 87, plus spcialement p. 91).
La LAM actuelle ne connaissant plus une telle disposition, cette tendance a vraisemblablement subsist (v.
p.ex. l'tat de fait dans l'arrt ATFA 1958 p. 88). Or, si l'octroi successif de rentes temporaires permet certes
de serrer la ralit de plus prs, cela ne doit pas amener vider la notion d'invalidit de sa substance et
transformer la rente en une sorte d'indemnit de chmage prolonge. Et s'il est justifi de ne pas prjuger
l'avenir lorsque l'incertitude est totale, cela ne signifie pas que l'on puisse laisser indfiniment les questions
en suspens, au grand dam de la scurit du droit, tant que plane le moindre doute; de par sa nature mme, la
rente d'invalidit implique un pronostic qu'il faut bien poser, quitte le rviser par la suite; c'est l
prcisment le rle de l'art. 26 LAM. La rente temporaire ne doit pas dborder son domaine, tel qu'il a t
dcrit plus haut (lit. a)...
4. ... La jurisprudence a reconnu, propos des rentes de dure dtermine, qu'il pouvait se justifier de tenir
compte, dans l'apprciation du degr de l'incapacit de gagner, non seulement de la situation de l'assur sur
le march du travail en gnral, mais galement de ses conditions particulires de travail et du revenu ralis
(v. p.ex. ATFA 1958 p. 88; arrts non publis Reichler du 4 juillet 1960, Emery du 2 avril 1964 et Krebs du
4 octobre 1966). Mais elle a pos pour condition une certaine stabilit de l'emploi et a clairement prcis
aussi que pareille manire de faire ne se justifiait que dans des cas exceptionnels (v. p.ex. ATFA 1968 p. 88;
1964 p. 136 consid. 4; 1959 p. 175; 1958 p. 88). Or, si l'octroi successif de rentes temporaires permet Krebs
prcit). Il sied de ne pas oublier ces conditions et restrictions, si l'on ne veut pas effacer toute dlimitation
d'avec l'indemnit de chmage (v. consid. 1 lit. d ci-dessus).

130 V 121
20. Auszug aus dem Urteil i.S. R. gegen Winterthur Versicherungen und Verwaltungsgericht des Kantons
Bern
U 27/02 vom 19. Dezember 2003
Regeste
Art. 18 al. 1 et 2 LAA, art. 28 al. 1 et 2 LAI (dans leur teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre 2002); art. 16
LPGA: Dtermination du degr d'invalidit.
Le rsultat exact du calcul doit tre arrondi au chiffre en pour cent suprieur ou infrieur selon les rgles
applicables en mathmatiques (changement de la jurisprudence publie aux ATF 127 V 129).
Considrants partir de page 122
BGE 130 V 121 S. 122
Aus den Erwgungen:
3. Die Beschwerdefhrerin beanstandet, dass die Unfallversicherung den auf Grund des Validen- und
Invalideneinkommens errechneten Invalidittsgrad von 19,05 % auf 19 % abgerundet und die Rente gesttzt
auf diesen abgerundeten Wert ermittelt hat. Ein solches Vorgehen widerspreche BGE 127 V 129 und sei
angesichts der heute zur Verfgung stehenden Rechnungssysteme nicht mehr zeitgemss. Laut diesem Urteil
sei der Invalidittsgrad mit einem mathematisch exakten Prozentwert festzulegen, der grundstzlich weder
auf- noch abgerundet werden drfe. Es gehe nicht an, dass die Unfallversicherung dank der erwhnten
Abrundung monatlich Fr. 2.- weniger Rente auszahle.
3.1 In BGE 127 V 129 hatte das Eidgenssische Versicherungsgericht in einem die Invalidenversicherung
betreffenden Fall darber zu befinden, ob ein rechnerisch ermittelter Invalidittsgrad von 65,6 % so weit
aufzurunden sei, dass ein Anspruch auf eine ganze Invalidenrente entstehe. Ein solcher ist nach Art. 28 Abs.
1 IVG erst bei einem Invalidittsgrad von 66 2/3 % gegeben. Das Gericht hat diese Frage unter
Bercksichtigung zahlreicher Urteile aus der jngeren Rechtsprechung verneint. Dabei erwog es, dass die im
jeweiligen Einzelfall massgebenden Faktoren zur Bestimmung des Invalidittsgrades, wie hypothetisches
Validen- und Invalideneinkommen, gegebenenfalls der prozentuale Abzug von den Tabellenlhnen gemss
BGE 126 V 75, mit grosser Sorgfalt festgelegt werden mssen, wobei hier je nach den Umstnden des Falles
ein Ermessensspielraum vorhanden ist. Stehen aber diese einzelnen Faktoren einmal fest, hat gesttzt darauf
die Berechnung des Invalidittsgrades zu erfolgen, deren Ergebnis notwendigerweise ein mathematisch bis
auf die Kommastellen exakter Prozentwert ist. An diesem kann anschliessend nicht mehr gerundet werden,
auch wenn eine auf Kommastellen genaue Invalidittsbemessung naturgemss eine gewisse
Scheingenauigkeit beinhaltet. Dieses Rundungsverbot ist selbst dann in Kauf zu nehmen, wenn ein Eckwert
fr eine hhere Rentenstufe nur knapp verpasst wird und das Ergebnis fr die Betroffenen hart erscheint
(BGE 127 V 134 f. Erw. 4c in fine).
3.2 An der Absolutheit, in welcher das Rundungsverbot im erwhnten Entscheid formuliert worden ist, kann
nicht festgehalten werden. Zwar geht es nach wie vor nicht an, grssere
BGE 130 V 121 S. 123
Aufrundungen, wie etwa solche um mehrere Prozente auf die nchste Fnfer- oder Zehnerzahl,
vorzunehmen. Bei einem Invalidittsgrad von 46,5 % (wie in BGE 127 V 131 Erw. 3a/bb als Beispiel
erwhnt) besteht weiterhin nur Anspruch auf eine Viertelsrente der Invalidenversicherung. Im Bereich der
Dezimalstellen rechts vom Komma erweist sich ein totales Rundungsverbot indes als wenig praktikabel.
Denn bei der Ermittlung des Invalidittsgrades fhrt die entsprechende Prozentrechnung fast immer zu
Werten mit mehreren Dezimalstellen rechts vom Komma. Wenn die Verwaltungen (z.B. IV-Stellen,
Unfallversicherer), wie dies verbreitete Usanz ist, in ihren Rentenverfgungen den Invalidittsgrad in
ganzen Prozentzahlen, allenfalls mit einer, hchstens zwei Dezimalstellen nach dem Komma, beziffern,
handelt es sich dabei in der Regel bereits um gerundete Zahlen. Invalidittsgrade, bestehend aus einer Zahl

mit mehreren Dezimalstellen rechts vom Komma, vermitteln den Eindruck von Genauigkeit, was nicht
zutrifft. Dies fhrt zur Einsicht, dass gnzlich ohne Auf- und Abrunden nicht auszukommen ist, weshalb das
in BGE 127 V 134 f. Erw. 4c Gesagte insoweit einer nderung der Rechtsprechung unterzogen werden
muss. Dabei fragt sich, ob auf ganze Prozentzahlen oder auf eine, allenfalls zwei Dezimalstellen rechts vom
Komma auf- oder abgerundet werden soll. Nach Abwgung der beiden grundstzlichen Mglichkeiten
verdient die Auf- oder Abrundung auf ganze Prozentzahlen den Vorzug. Bei dieser Lsung erbrigt sich die
Diskussion darber, auf wie viele Dezimalstellen rechts vom Komma auf- oder abzurunden ist. Zudem ist
die Rundung auf die nchste ganze Prozentzahl leichter einprgsam. Das Auf- oder Abrunden hat nach den
anerkannten Regeln der Mathematik zu erfolgen. Demnach ist in Zukunft bei einem Ergebnis bis x,49... %
auf x % abzurunden und bei Werten ab x,50... % auf x+1 % aufzurunden, was den Invalidittsgrad ergibt.
3.3 Wie in BGE 127 V 135 Erw. 4d (siehe nunmehr auch Art. 16 ATSG) ausgefhrt wurde, haben in allen
Sozialversicherungszweigen mit Einkommensvergleichen dieselben Rundungsregeln zu gelten. Daran ist
festzuhalten, auch wenn nicht zu verkennen ist, dass die Auf- und Abrundungen die grssten Auswirkungen
im Grenzbereich gesetzlich festgelegter Eckwerte entfalten, welche erreicht sein mssen, damit der
Anspruch auf eine oder die nchsthhere Leistung entsteht. In der Invalidenversicherung existieren drei
derartige Eckwerte: 40 %, 50 % und 66 2/3 % (Art. 28 Abs. 1 IVG),
BGE 130 V 121 S. 124
in der beruflichen Vorsorge zwei (50 % und zwei Drittel, Art. 23 und Art. 24 Abs. 1 BVG), in der
Unfallversicherung einer (10 %; Art. 18 Abs. 1 UVG in der seit 1. Juli 2001 gltigen Fassung), ferner (wenn
auch nicht laut Gesetz, sondern praxisgemss) in der Militrversicherung einer (5 %; JRG MAESCHI,
Kommentar zum Bundesgesetz ber die Militrversicherung [MVG] vom 19. Juni 1992, Bern 2000, S. 316).
Nach der soeben dargelegten Rundungsregel liegt beispielsweise in der Invalidenversicherung bei einem
Ergebnis von 39,5 % mathematisch gerundet ein Invalidittsgrad von 40 % vor, was den Anspruch auf eine
Viertelsrente begrndet. In gleicher Weise besteht Anspruch auf eine halbe Rente der IV bei einem ab 49,50
% auf 50 % gerundeten Invalidittsgrad und auf eine ganze Rente der IV bei einem Ergebnis von mindestens
66,50 %. In der Unfallversicherung bedeutet das Auf- oder Abrunden auf ganze Zahlen hingegen (abgesehen
vom erwhnten Eckwert von 10 %) einen rundungsbedingten Verlust oder Gewinn von wenigen Franken auf
dem monatlichen Rentenbetrag. Dies ist um so eher hinzunehmen, als sowohl gerundete wie nicht gerundete
Ergebnisse ohnehin eine gewisse Scheingenauigkeit beinhalten.
3.4 Nach dem Gesagten hat die Beschwerdefhrerin ungeachtet des Ergebnisses aus dem
Einkommensvergleich von 19,05 % bei einem auf die nchste ganze Zahl abgerundeten Invalidittsgrad
Anspruch auf eine Invalidenrente von 19 %, weshalb der vorinstanzliche Entscheid in diesem Punkt zu
besttigen ist.

130 V 253
37. Auszug aus dem Urteil i.S. L. gegen IV-Stelle fr Versicherte im Ausland und Eidgenssische
Rekurskommission der AHV/IV fr die im Ausland wohnenden Personen
I 793/03 vom 7. April 2004
Regeste a
Art. 28 al. 1 et al. 1bis LAI (dans leur teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre 2003); art. 28 al. 1ter, art. 80a
let. a LAI; art. 8 et Annexe II ALCP; art. 10 par. 1, art. 10bis par. 1 et Annexe IIbis du rglement n1408/71:
Exportation de quarts de rentes et de rentes pour cas pnible de l'assurance-invalidit.
Les quarts de rentes sont exportables d'aprs le rglement n 1408/71, tandis que les rentes pour cas pnible
sont exclues de l'obligation d'exportation (consid. 2.3).
Regeste b
Art. 28 al. 2 LAI (dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 dcembre 2002); art. 80a let. a LAI; art 8 et Annexe
II ALCP; art. 40 par. 4 et Annexe V du rglement n 1408/71: Dtermination du degr d'invalidit pour
l'examen du droit une rente d'invalidit suisse dans le champ d'application du rglement n 1408/71.
Mme aprs l'entre en vigueur de l'ALCP, le degr d'invalidit se dtermine exclusivement selon le droit
suisse (consid. 2.4).
Regeste c
Art. 87 al. 3 et 4 RAI; art. 8 et Annexe II ALCP: Prise en compte de l'ALCP dans la procdure de nouvelle
demande.
En cas de dpt, avant l'entre en vigueur de l'ALCP, d'une nouvelle demande de rente sur laquelle il est
entr en matire mais qui n'a pas encore fait l'objet d'une dcision au moment de l'entre en vigueur de
l'accord, l'ALCP et les rglements de coordination (rglements n 1408/71 et n 574/72) auxquels celui-ci
fait rfrence, doivent d'office aussi tre pris en considration pour la priode partir de leur entre en
vigueur, quand bien mme le degr d'invalidit ne s'est pas modifi depuis la date de la premire dcision de
refus de rente entre en force (consid. 3).
Considrants partir de page 254
BGE 130 V 253 S. 254
Aus den Erwgungen:
2.
2.1
2.2 Am 1. Juni 2002 ist das Abkommen vom 21. Juni 1999 zwischen der Schweizerischen
Eidgenossenschaft einerseits und der Europischen Gemeinschaft und ihren Mitgliedstaaten - darunter
BGE 130 V 253 S. 255
sterreich - andererseits ber die Freizgigkeit (Freizgigkeitsabkommen; nachfolgend: FZA; SR
0.142.112.681) in Kraft getreten. Nach Art. 1 Abs. 1 des auf der Grundlage des Art. 8 FZA ausgearbeiteten
und Bestandteil des Abkommens bildenden (Art. 15 FZA) Anhangs II "Koordinierung der Systeme der
sozialen Sicherheit" des FZA in Verbindung mit Abschnitt A dieses Anhangs wenden die Vertragsparteien
untereinander insbesondere die Verordnung (EWG) Nr. 1408/71 des Rates vom 14. Juni 1971 zur
Anwendung der Systeme der sozialen Sicherheit auf Arbeitnehmer und Selbststndige sowie deren
Familienangehrige, die innerhalb der Gemeinschaft zu- und abwandern (nachfolgend: Verordnung Nr.
1408/71), und die Verordnung (EWG) Nr. 574/72 des Rates vom 21. Mrz 1972 ber die Durchfhrung der
Verordnung (EWG) Nr. 1408/71 ber die Anwendung der Systeme der sozialen Sicherheit auf Arbeitnehmer

und Selbststndige sowie deren Familienangehrige, die innerhalb der Gemeinschaft zu- und abwandern
(nachfolgend: Verordnung Nr. 574/72), oder gleichwertige Vorschriften an. Der ebenfalls am 1. Juni 2002 in
Kraft getretene neue Art. 80a IVG verweist in lit. a im Zusammenhang mit dem FZA auf diese beiden
Koordinierungsverordnungen (AS 2002 688 und 700).
Gemss Art. 20 FZA wurde das Abkommen vom 15. November 1967 zwischen der Schweizerischen
Eidgenossenschaft und der Republik sterreich ber Soziale Sicherheit (nachfolgend:
Sozialversicherungsabkommen mit sterreich) mit Inkrafttreten des FZA, vorbehltlich gegenteiliger
Bestimmungen des Anhangs II des FZA, insoweit ausgesetzt, als in den beiden Staatsvertrgen derselbe
Sachbereich geregelt ist.
2.3 Nach Art. 28 Abs. 1ter IVG werden Renten, die einem Invalidittsgrad von weniger als 50 %
entsprechen, nur an Versicherte ausgerichtet, die ihren Wohnsitz und ihren gewhnlichen Aufenthalt in der
Schweiz haben (vgl. auch Art. 24 Abs. 2 des Sozialversicherungsabkommens mit sterreich, der lter ist als
Art. 28 Abs. 1ter IVG und damit aus einer Zeit stammt, als solche Renten fr Schweizer nach
innerstaatlichem Recht noch exportierbar waren [vgl. BBl 1985 I 35 f.]). Dies betrifft Viertels- und
Hrtefallrenten, deren Gewhrung einen Invalidittsgrad von mindestens 40, aber weniger als 50 %
voraussetzt (vgl. Art. 28 Abs. 1 und 1bis IVG).
Demgegenber drfen nach Art. 10 Abs. 1 der Verordnung Nr. 1408/71 unter anderem Geldleistungen bei
Invaliditt, "sofern
BGE 130 V 253 S. 256
in dieser Verordnung nichts anderes bestimmt ist, nicht deshalb gekrzt, gendert, zum Ruhen gebracht,
entzogen oder beschlagnahmt werden, weil der Berechtigte im Gebiet eines anderen Mitgliedstaats als des
Staates wohnt, in dessen Gebiet der zur Zahlung verpflichtete Trger seinen Sitz hat". Daraus folgt, dass
schweizerische Invalidenrenten - diese fallen als Leistungen bei Invaliditt gemss Art. 4 Abs. 1 Bst. b der
Verordnung Nr. 1408/71 unter den sachlichen Anwendungsbereich dieser Verordnung -, soweit die
Verordnung keine Ausnahme vorsieht, an unter den persnlichen Anwendungsbereich dieser Verordnung
fallende Personen auch dann (ungekrzt) auszurichten sind, wenn diese nicht in der Schweiz, sondern in
einem Mitgliedstaat der Europischen Union wohnen (siehe fr allgemeine berlegungen zum
Leistungsexport BGE 130 V 147 Erw. 4.1). Art. 10a Abs. 1 der Verordnung Nr. 1408/71, der ausschliesslich
beitragsunabhngige Sonderleistungen betrifft, in Verbindung mit Anhang IIa dieser Verordnung in der
Fassung gemss FZA (Anpassung h gemss Anhang II Abschnitt A Ziff. 1 FZA) nimmt, was die im
vorliegend allein interessierenden IVG geregelten Leistungen betrifft, einzig die Hrtefallrenten und (seit
Inkrafttreten des Beschlusses Nr. 2/2003 des Gemischten Ausschusses EU-Schweiz vom 15. Juli 2003 zur
nderung des Anhangs II [Soziale Sicherheit] des Abkommens zwischen der Europischen Gemeinschaft
und ihren Mitgliedstaaten einerseits und der Schweizerischen Eidgenossenschaft andererseits ber die
Freizgigkeit) die Hilflosenentschdigung von der Exportpflicht aus. Fr die Viertelsrente findet sich
indessen in der Verordnung einschliesslich ihrer Anhnge in der Fassung gemss FZA nirgends eine
Ausnahme. Dies bedeutet, dass Viertelsrenten exportierbar sind (Urteil C. vom 25. Juni 2003, I 831/02, Erw.
3.2), whrend (seit 1. Januar 2004 brigens im IVG, abgesehen von Fllen der Besitzstandswahrung, nicht
mehr vorgesehene [AS 2003 3844 und 3851-3853]) Hrtefallrenten - halbe Renten, die in Hrtefllen
anstelle einer Viertelsrente gewhrt werden (Art. 28 Abs. 1 und 1bis IVG) - von der Exportpflicht
ausgenommen sind, sodass bei auslndischem Wohnsitz trotz Vorliegens eines Hrtefalls nicht eine halbe,
sondern nur eine Viertelsrente ausgerichtet wird (JRG BRECHBHL, Die Auswirkungen des
Abkommens auf den Leistungsbereich der ersten und der zweiten Sule, in: ERWIN MURER [Hrsg.], Das
Personenverkehrsabkommen mit der EU und seine Auswirkungen auf die soziale Sicherheit der Schweiz,
Bern 2001,
BGE 130 V 253 S. 257
S. 103 ff., S. 108 f.; BEATRIX DE CUPIS, Les prestations de l'AVS et de l'AI, in: MURER, a.a.O., S. 141
ff., S. 146).
2.4 Whrend somit das FZA gegenber der bisherigen Rechtslage fr unter den persnlichen
Anwendungsbereich der Verordnung Nr. 1408/71 fallende Versicherte insofern eine Verbesserung bringt,
als Viertelsrenten neu exportierbar sind, ndert sich hinsichtlich der Invalidittsbemessung nichts an der
bisherigen Rechtslage. Wie in nach dem Sozialversicherungsabkommen mit sterreich zu beurteilenden
Fllen die Gewhrung von Leistungen durch ein sterreichisches Versicherungsorgan die

invalidenversicherungsrechtliche Beurteilung nach schweizerischem Recht nicht prjudiziert (Urteil K. vom


4. Februar 2003, I 435/02, Erw. 2), bestimmt sich der Invalidittsgrad auch nach Inkrafttreten des FZA
(abgesehen von der Bercksichtigung der von den Trgern der anderen Staaten erhaltenen rztlichen
Unterlagen und Berichte gemss Art. 40 der Verordnung Nr. 574/72; vgl. auch Art. 51 der Verordnung Nr.
574/72) allein nach schweizerischem Recht. Nach Art. 40 Abs. 4 der Verordnung Nr. 1408/71 ist nmlich
die vom Trger eines Staates getroffene Entscheidung ber die Invaliditt eines Antragstellers fr den
Trger eines anderen betroffenen Staates nur dann verbindlich, wenn die in den Rechtsvorschriften dieser
Staaten festgelegten Tatbestandsmerkmale der Invaliditt in Anhang V dieser Verordnung als
bereinstimmend anerkannt sind, was fr das Verhltnis zwischen sterreich und der Schweiz (ebenso wie
fr das Verhltnis zwischen den brigen EU-Mitgliedstaaten und der Schweiz) nicht der Fall ist.
3.
3.1 Die Verordnung Nr. 1408/71 gilt gemss ihrem Art. 2 Abs. 1 unter anderem fr Arbeitnehmer, "fr
welche die Rechtsvorschriften eines oder mehrerer Mitgliedstaaten gelten oder galten, soweit sie
Staatsangehrige eines Mitgliedstaats sind". Dabei ist im Rahmen des FZA auch die Schweiz als
"Mitgliedstaat" im Sinne dieser Bestimmung zu betrachten (Art. 1 Abs. 2 von Anhang II des FZA). Da der
Beschwerdefhrer das Schweizer Brgerrecht besitzt und sowohl in der Schweiz als auch in sterreich als
Arbeitnehmer ttig war und daher fr ihn die Rechtsvorschriften dieser beiden Staaten gelten oder galten
(vgl. insbesondere Art. 1 Abs. 1 AHVG in der bis zur bersiedlung des Versicherten nach sterreich
geltenden Fassung [BS Band 8 S. 447] und Art. 6 Abs. 1 des Sozialversicherungsabkommens mit
sterreich), ist offensichtlich nebst dem
BGE 130 V 253 S. 258
sachlichen (Erw. 2.3 hievor) auch der persnliche Anwendungsbereich der Verordnung Nr. 1408/71 erfllt.
3.2 Die Vorinstanz hlt indessen das FZA und damit die Verordnung Nr. 1408/71 fr nicht anwendbar.
Dabei scheint sie den zeitlichen Geltungsbereich dieser Rechtsakte zu verneinen, weil die Neuanmeldung
vor Inkrafttreten des FZA erfolgte. Sie beginnt nmlich ihre Urteilsbegrndung damit, dass aufgrund der
Beschwerdebegehren streitig und daher zu prfen sei, ob die Verwaltung zu Recht auf das Rentengesuch
vom 14. Mai 2002 nicht eingetreten sei, um fortzufahren, diese Frage beurteile sich aufgrund der bei
Erfllung des zu den materiellen Rechtsfolgen fhrenden Tatbestandes geltenden Bestimmungen, und
verneint wenige Stze spter die Anwendbarkeit des FZA im gleichen Zuge wie jene des ATSG. Im
Gegensatz zum erst am 1. Januar 2003 in Kraft getretenen ATSG ist das schon am 1. Juni 2002 in Kraft
getretene FZA noch vor Erlass der streitigen Verwaltungsverfgung vom 26. August 2002 in Kraft getreten.
3.3 Im Folgenden ist zu untersuchen, ob die vorinstanzliche Auffassung zur Frage der zeitlichen
Anwendbarkeit des FZA und damit der Koordinierungsverordnungen, auf die dieses Bezug nimmt und auf
die das IVG verweist, einer nheren Prfung standhlt. Dabei erfolgt eine Beschrnkung auf diejenigen
Flle, in denen auf das nach einer vorangehenden Rentenverweigerung gestellte neue Rentengesuch
eingetreten wird. Denn die vorinstanzliche Annahme, die IV-Stelle sei entgegen dem Wortlaut der
Verfgung auf die Neuanmeldung eingetreten, wird von der Verwaltung, die beantragt, der Entscheid der
Rekurskommission sei zu besttigen, nicht bestritten und ist in Anbetracht der Tatsache, dass die IV-Stelle
im Neuanmeldungsverfahren die Akten, insbesondere das vom Versicherten angerufene im sterreichischen
Gerichtsverfahren erstattete umfangreiche pluridisziplinre Gutachten, vor Erlass der Verwaltungsverfgung
vom 26. August 2002 zweimal ihrem Vertrauensarzt zur Prfung unterbreitete, nicht zu beanstanden (vgl.
Urteil C. vom 31. Mai 2001, I 83/01, Erw. 1b). Da auf die Neuanmeldung eingetreten wurde, ist das neue
Leistungsbegehren in tatschlicher und rechtlicher Hinsicht allseitig zu prfen (BGE 117 V 198 Erw. 3a und
200 Erw. 4b; Urteil L. vom 27. August 2003, I 526/02, Erw. 2.3; nicht verffentlichte Urteile R. vom 8.
Mrz 1999, I 502/97, und G. vom 28. Januar 1998, I 293/97)
BGE 130 V 253 S. 259
.
3.4 Letzteres bedeutet in sachverhaltsmssiger Hinsicht, dass, sofern sich ein Aspekt aus dem gesamten fr
die Anspruchsberechtigung erheblichen Tatsachenspektrum wesentlich verndert hat (Urteil I. vom 9. Januar
2004, I 571/03, Erw. 3.1; nicht verffentlichte Urteile S. C. und M. C. vom 18. November 1996, I 139/96,

sowie M. vom 24. April 1996, I 390/95), beispielsweise das Valideneinkommen frei berprft werden kann,
wenn die Aktenlage oder die Parteivorbringen dazu Anlass geben, auch wenn sich die revisionserhebliche
nderung auf ein anderes Element der Anspruchsberechtigung, etwa die Arbeitsfhigkeit, bezieht (AHI
2002 S. 166).
3.5 Die im vorliegenden Zusammenhang interessierende erforderliche allseitige Prfung in rechtlicher
Hinsicht impliziert, dass - entsprechend dem Prinzip der Rechtsanwendung von Amtes wegen, wonach
Verwaltung und Gericht auf den festgestellten Sachverhalt jenen Rechtssatz anzuwenden haben, den sie als
den zutreffenden ansehen (BGE 116 V 26 Erw. 3c, BGE 110 V 52 Erw. 4a; SZS 45/2001 S. 562 Erw. 1b),
auch ohne entsprechende Vorbringen der versicherten Person - allflligen whrend der Dauer der
Verwirklichung des zu bercksichtigenden relevanten Sachverhalts eingetretenen Rechtsnderungen
Rechnung zu tragen ist. Dies folgt daraus, dass in zeitlicher Hinsicht diejenigen Rechtsstze massgebend
sind, die bei der Erfllung des zu Rechtsfolgen fhrenden Tatbestandes Geltung haben (BGE 129 V 356
Erw. 1), und bedeutet, dass in einem Neuanmeldungsverfahren, in dem wie vorliegend der Zeitraum
zwischen dem Erlass der letzten rechtskrftigen materiellen rentenverweigernden Verfgung und jenem der
neuen Verfgung beurteilt, mithin der bis zum letztgenannten Zeitpunkt eingetretene Sachverhalt
bercksichtigt wird, auch den bis zum Erlass der neuen Verfgung in Kraft getretenen Rechtsnderungen
Rechnung zu tragen ist.
3.6 Dies gilt auch in jenen Fllen, in denen der Invalidittsgrad seit Erlass der frheren rechtskrftigen
Verfgung keine Vernderung erfahren hat, in denen also bei Fehlen einer Rechtsnderung das neue
Rentengesuch ohne weiteres abzuweisen wre (BGE 117 V 198 Erw. 3a). Wie bei einer Erhhung des
Invalidittsgrades, die nach altem Recht noch immer nicht zu einem Rentenanspruch fhrt, zu prfen ist, ob
es sich um einen nach neuem Recht rentenbegrndenden Invalidittsgrad handelt, ist bei unverndertem
Invalidittsgrad, der nach altem Recht nicht zu einem Rentenanspruch
BGE 130 V 253 S. 260
fhrt, zu prfen, ob dieser Invalidittsgrad nach neuem Recht fr die Zusprechung einer Rente ausreicht.
Fhrt der besttigte oder neue Invalidittsgrad nach neuem Recht - unter Vorbehalt der Erfllung der
Wartezeit (Art. 29 IVG) - zu einem Rentenanspruch, ist der Neuanmeldung fr die Zeit ab Inkrafttreten des
neuen Rechts zu entsprechen. Wrde man einem neuen Rentengesuch, ohne die Beurteilung ausdrcklich
auf den Zeitraum bis zum Inkrafttreten des neuen Rechts zu beschrnken, nicht stattgeben, obwohl nach
neuem Recht ein Rentenanspruch bestnde, wrde man in unzulssiger Weise dem objektiven Recht
widersprechende Entscheidungen treffen, auf die nur unter den sehr restriktiven Voraussetzungen der
Wiedererwgung wegen anfnglicher rechtlicher Unrichtigkeit zurckgekommen werden knnte (siehe zur
Wiedererwgung BGE 129 V 202 Erw. 1.1, BGE 127 V 14 Erw. 4b und 469 Erw. 2c, BGE 125 V 389 Erw.
3, BGE 119 V 479 Erw. 1b/cc und 483 Erw. 4, BGE 117 V 12 Erw. 2a und 21 Erw. 2d; Art. 53 Abs. 2
ATSG).
3.7 Wenn in einem Neuanmeldungsverfahren, welches nur innerstaatliches Recht betrifft, der Sachverhalt
und die Rechtslage von Amtes wegen bis zum Zeitpunkt des Erlasses der Verwaltungsverfgung
bercksichtigt werden, ist hinsichtlich des FZA und der Rechtsakte, auf die darin Bezug genommen wird,
mangels einer gegenteiligen Bestimmung in diesen Rechtstexten schon wegen des Grundsatzes der
Gleichwertigkeit, wonach die Verfahrensmodalitten fr eurointernationale Sachverhalte nicht weniger
gnstig sein drfen als bei gleichartigen Verfahren, die das innerstaatliche Recht betreffen (BGE 130 V 135
Erw. 3.1, BGE 128 V 318 Erw. 1c), gleich vorzugehen (wobei selbstverstndlich die Bercksichtigung des
Gemeinschafts- bzw. Abkommensrechts die Anwendung von Bestimmungen miteinschliesst, die eine
allfllige - in Fllen wie dem vorliegenden nicht ersichtliche - Schlechterstellung durch das neue Recht
verhindern [siehe Art. 118 f. der Verordnung Nr. 574/72]). Ob das Gemeinschafts- bzw. Abkommensrecht
die Bercksichtigung von Sachverhalt und Rechtslage bis zum erwhnten Zeitpunkt auch abgesehen vom
Gleichwertigkeitsprinzip gebietet, sei es aufgrund einer spezifischen Norm (vgl. in diesem Zusammenhang
Art. 118 f. der Verordnung Nr. 574/72) oder durch den Grundsatz der Effektivitt, wonach die
Verfahrensmodalitten nicht so ausgestaltet sein drfen, dass sie die Ausbung der durch die
Gemeinschaftsrechtsordnung bzw. das Abkommensrecht verliehenen Rechte praktisch unmglich machen
oder bermssig
BGE 130 V 253 S. 261

erschweren (BGE 130 V 135 f. Erw. 3.1, BGE 128 V 318 Erw. 1c), kann daher dahingestellt bleiben.
3.8 Nach dem Gesagten htte die Vorinstanz, nachdem sie sachverhaltsmssig (zu Recht) den ganzen
Zeitraum zwischen der alten Verfgung vom 30. November 2001 und der neuen Verfgung vom 26. August
2002 beurteilte, fr die Zeit ab Inkrafttreten des FZA - eine rckwirkende Anwendung des durch das FZA
hinsichtlich der sozialen Sicherheit eingefhrten Koordinierungsrechts auf einen vor Inkrafttreten des
Abkommens liegenden Zeitraum ist ausgeschlossen (Art. 94 Abs. 1 und 95 Abs. 1 der Verordnung Nr.
1408/71; BGE 128 V 317 Erw. 1b/aa) - das FZA und die Koordinierungsverordnungen, auf die dieses Bezug
nimmt, von Amtes wegen bercksichtigen mssen und deren Anwendungsbereich auch in zeitlicher
Hinsicht nicht verneinen drfen. Dementsprechend htte sie sich nicht mit dem Hinweis begngen drfen,
dass Personen, denen aufgrund ihres auslndischen Wohnsitzes bisher kein Anspruch auf eine Viertelsrente
der Invalidenversicherung zustand, bei Wohnsitz in einem EU-Mitgliedstaat seit Inkrafttreten des FZA eine
solche Leistung beantragen knnen (vgl. dazu Art. 94 Abs. 4 und 95 Abs. 4 der Verordnung Nr. 1408/71),
sondern htte von Amtes wegen prfen mssen, ob ein solcher Anspruch besteht (was sie allerdings, da sie
von einem Invalidittsgrad von unter 40 % ausging, ohnehin verneint htte).
3.9 Entgegen der vermutlichen Auffassung der Vorinstanz besteht kein Grund, fr die Frage des
anwendbaren Rechts auf den Zeitpunkt der Neuanmeldung abzustellen. Dieser Zeitpunkt wre nur dann
ausschlaggebend, wenn der zu Rechtsfolgen fhrende Tatbestand im punktuellen, vor der Rechtsnderung
abgeschlossenen Sachverhaltselement des Stellens des neuen Rentengesuchs zu sehen wre. Vorliegend
beschrnkt sich indessen der zu Rechtsfolgen fhrende Tatbestand nicht auf die Neuanmeldung, sondern
besteht in einem noch im Verfgungszeitpunkt anhaltenden, insbesondere den Gesundheitszustand des
Versicherten umfassenden Dauersachverhalt, ist doch ein Vergleich anzustellen zwischen der im Zeitpunkt
der frheren ablehnenden Verfgung vom 30. November 2001 gegebenen Situation auf der einen und den
im Zeitpunkt der neuen Verfgung vom 26. August 2002 gegebenen Verhltnissen auf der anderen Seite. Da
der Sachverhalt bis zum Verfgungszeitpunkt zu beurteilen ist, ist auch die bis zu diesem Zeitpunkt
eingetretene Entwicklung der Rechtslage zu bercksichtigen.
BGE 130 V 253 S. 262
3.10 Zusammenfassend ist festzuhalten, dass das FZA und die Koordinierungsverordnungen, auf welche
dieses Bezug nimmt, im vorliegenden Verfahren - unabhngig davon, ob der Invalidittsgrad seit Erlass der
frheren rentenverweigernden Verfgung eine Vernderung erfahren hat - fr die Zeit ab Inkrafttreten des
Abkommens am 1. Juni 2002 anwendbar sind und bei der Beurteilung ab diesem Zeitpunkt daher
insbesondere der Verordnung Nr. 1408/71, die den Export von Viertelsrenten der Invalidenversicherung
verlangt (Erw. 2.3 hievor), Rechnung zu tragen ist.

138 V 409
49. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit social dans la cause Fondation collective LPP Swiss Life contre
Hoirie de feu C. (recours en matire de droit public)
9C_578/2011 du 10 octobre 2012
Regeste a
Art. 23 ss LPP; art. 88bis al. 2 RAI; conditions auxquelles le droit des prestations d'invalidit de la
prvoyance professionnelle peut tre modifi ou supprim.
Le droit des prestations d'invalidit de la prvoyance professionnelle doit en principe tre adapt lorsque
celui-ci ne correspond objectivement pas ou plus la situation de fait ou de droit actuelle (consid. 3.2).
Moment dterminant pour l'adaptation de la rente (consid. 3.3).
Regeste b
Art. 23 LPP; notion de connexit matrielle.
Lorsque plusieurs atteintes la sant concourent l'invalidit, il y a lieu d'examiner sparment, en relation
avec chaque atteinte la sant, si l'incapacit de travail qui en a rsult est survenue durant l'affiliation
l'institution de prvoyance (consid. 6).
Faits partir de page 410
BGE 138 V 409 S. 410
A.
A.a Souffrant notamment de lombalgies chroniques (sur troubles statiques et dgnratifs du rachis
lombaire), d'une anomalie transitionnelle de la charnire lombosacre ainsi que de cervico-dorsalgies
chroniques limitant sa capacit de travail 50 % dans une activit adapte, C., n en 1957, s'est vu allouer
une rente entire de l'assurance-invalidit compter du 1er dcembre 1994 fonde sur un degr d'invalidit
de 89 % (dcision du 27 mai 1998).
A.b A la suite du dpart de l'assur en Espagne au mois de septembre 1999, le dossier a t transmis
l'Office de l'assurance-invalidit pour les assurs rsidant l'tranger (ci-aprs: l'office AI). Au mois de
janvier 2003, l'office AI a initi une procdure de rvision de la rente. De nouveaux renseignements
mdicaux ont t recueillis sans qu'ils ne mettent en vidence une volution de l'tat de sant de l'assur.
Considrant toutefois que la dcision initiale d'octroi de la rente tait manifestement errone et qu'elle devait
tre reconsidre, l'office AI a, par dcision du 11 octobre 2004, modifie sur opposition le 4 mai 2005,
supprim la rente entire d'invalidit verse l'assur et l'a remplace par une demi-rente compter du 1er
dcembre 2004, fonde sur un degr d'invalidit de 58 %. A l'appui de sa dcision, l'autorit administrative a
expliqu avoir procd l'poque une comparaison des revenus errone, car elle s'tait fonde, pour fixer
le revenu d'invalide, sur le salaire que l'assur aurait pu obtenir dans le cadre d'une activit en atelier
protg, alors qu'elle aurait d se rfrer une activit sur le march libre du travail.
A.c La Commission de recours en matire d'assurance-vieillesse, survivants et invalidit pour les personnes
rsidant l'tranger (depuis le 1er janvier 2007: le Tribunal administratif fdral) a, par jugement du 10
juillet 2006, admis le recours form par l'assur, annul la dcision du 4 mai 2005 et renvoy la cause
l'office AI pour complment d'instruction et nouvelle dcision. La mise en oeuvre d'une expertise
pluridisciplinaire tait en effet indispensable pour fixer la capacit rsiduelle de travail de l'assur, dans la
mesure o taient apparus subsquemment des problmes cardiaques et une dpendance prononce l'alcool
qui n'avaient pas fait l'objet d'investigations satisfaisantes.
BGE 138 V 409 S. 411

A.d Reprenant l'instruction de la cause, l'office AI a recueilli de nouveaux renseignements mdicaux auprs
des mdecins traitants de l'assur, puis confi la ralisation d'une expertise au Centre X. Dans un rapport du
27 juin 2007, les docteurs H., spcialiste en neurologie, R., spcialiste en psychiatrie et psychothrapie, A.,
spcialiste en mdecine interne gnrale, D., spcialiste en cardiologie, O., spcialiste en chirurgie
orthopdique et traumatologie de l'appareil locomoteur, et G., spcialiste en rhumatologie, ont retenu les
diagnostics de cardiomyopathie avec dysfonction ventriculaire gauche, de fibrillation auriculaire rapide, de
spondylo-discarthrose volue, d'anomalie de transition lombo-sacre, d'picondylite chronique des deux
cts et de maladie de Dupuytren opre. Invit prendre position sur le rapport d'expertise, le Service
mdical de l'office AI a reconnu que l'tat de sant de l'assur s'tait pjor depuis 1993, essentiellement en
raison de l'apparition d'une insuffisance cardiaque (NYHA II III) incompatible, depuis le 25 novembre
2004, avec l'exercice d'une activit professionnelle; la capacit de travail pouvait nanmoins tre amliore
en cas d'optimisation du traitement.
Par dcision du 31 octobre 2007, l'office AI a supprim la rente entire d'invalidit verse l'assur et l'a
remplace par une demi-rente compter du 1er dcembre 2004, puis par une rente entire compter du 1er
fvrier 2005. A l'appui de cette nouvelle dcision, l'office AI a expliqu que le degr d'invalidit reconnu
l'poque de la dcision initiale d'octroi de la rente avait t tabli sur la base d'une comparaison des revenus
errone; la dcision du 27 mai 1998 devait par consquent tre reconsidre et la rente alloue depuis le 1er
dcembre 1994 remplace par une demi-rente (fonde sur un degr d'invalidit de 58 %) compter du 1er
dcembre 2004. Il ressortait par ailleurs des documents mdicaux nouvellement recueillis que l'exercice
d'une activit lucrative adapte l'tat de sant ne s'avrait plus exigible partir du 25 novembre 2004 et
qu'il existait un droit une rente entire ds le 1er fvrier 2005.
A.e L'assur a dfr cette dcision devant le Tribunal administratif fdral. Estimant que la modification
des prestations rsultant de la reconsidration ne pouvait pas emporter d'effet rtroactif, le Tribunal
administratif fdral a, par jugement du 8 novembre 2010, admis le recours, rform la dcision du 31
octobre 2007, en ce sens que le droit de l'assur une rente entire d'invalidit tait reconnu galement pour
la priode du 1er dcembre 2004 au 31 janvier 2005, et confirm la
BGE 138 V 409 S. 412
dcision du 31 octobre 2007, en ce qu'elle accordait une rente entire d'invalidit l'assur ds le 1er fvrier
2005.
B.
B.a Paralllement aux prestations de l'assurance-invalidit, C. percevait galement depuis le 1er dcembre
1994 une rente entire d'invalidit de la prvoyance professionnelle verse par la Fondation collective LPP
de la Rentenanstalt (aujourd'hui: la Fondation collective LPP Swiss Life). Se rfrant la dcision de l'office
AI du 4 mai 2005, l'institution de prvoyance a, par courrier du 20 dcembre 2006, inform l'assur qu'elle
suspendait le versement de sa rente d'invalidit partir du 1er janvier 2007. Ds que la dcision dfinitive de
l'assurance-invalidit serait connue, elle reprendrait le versement de la rente suspendue ou rclamerait la
restitution des prestations indment touches depuis le mois de dcembre 2004.
B.b Le 14 juin 2007, C. a ouvert action contre la Fondation collective LPP de la Rentenanstalt devant la
Cour des assurances sociales du Tribunal administratif du canton de Fribourg (aujourd'hui: la Cour des
assurances sociales du Tribunal cantonal du canton de Fribourg), en concluant ce que l'institution de
prvoyance soit condamne lui verser des prestations entires d'invalidit ds le mois de janvier 2007, avec
intrt 5 % compter de chaque chance, comprenant une rente trimestrielle de 3'198 fr. 50 pour luimme et une rente trimestrielle pour enfant de 640 fr. 80, toutes deux adaptes au renchrissement selon la
LPP.
Aprs avoir suspendu la procdure la demande des parties dans l'attente de l'issue de la procdure en
matire d'assurance-invalidit, la juridiction cantonale a, par jugement du 7 juillet 2011, admis l'action et
condamn l'institution de prvoyance verser l'assur "une rente d'invalidit trimestrielle de 3'198 fr. 60,
ceci ds le 1er janvier 2007, avec intrts 5 % chaque chance annuelle, la premire fois le 1er janvier
2007" et "une rente complmentaire pour enfants de 640 fr. 80, ceci ds le 1er janvier 2007, avec intrts 5
% chaque chance annuelle, la premire fois le 1er janvier 2007".

C. La Fondation collective LPP Swiss Life a interjet un recours en matire de droit public contre ce
jugement dont elle a demand l'annulation. Elle a conclu principalement ce qu'il soit constat que l'assur
n'a droit qu'aux prestations correspondant un degr d'invalidit de 58 %, subsidiairement ce que le cause
soit renvoye la juridiction cantonale pour dtermination du degr d'invalidit et nouvelle dcision.
BGE 138 V 409 S. 413
C. a conclu au rejet du recours, tandis que l'Office fdral des assurances sociales a renonc se dterminer.
D. C. est dcd en novembre 2011. La procdure a t suspendue jusqu' droit connu sur l'acceptation de la
succession par ses hritiers.
Le Tribunal fdral a partiellement admis le recours.
Considrants
Extrait des considrants:
2.
2.1 La juridiction cantonale a estim que la recourante devait se voir imputer les taux d'invalidit retenus
dans le cadre de la procdure en matire d'assurance-invalidit. En considrant que la rduction provisoire
une demi-rente pour la priode courant du 1er dcembre 2004 au 1er fvrier 2005, exerce au titre d'une
reconsidration, n'avait juridiquement pas lieu d'tre, le Tribunal administratif fdral avait consacr
l'existence d'un droit une rente entire d'invalidit sans interruption depuis le 1er dcembre 1994. Les
explications du Tribunal administratif fdral mettaient clairement en vidence que le degr d'invalidit
prsent par l'assur tait demeur stable 89 % jusqu'au 31 janvier 2005 et qu'il tait tomb par la suite
70 %, modification qui n'avait aucune incidence sur le droit la rente. Dans ces conditions, il n'y avait pas
lieu d'entrer en matire sur les arguments de la recourante relatifs sa non-responsabilit l'endroit de
nouvelles atteintes qui seraient survenues ou qui se seraient manifestes aprs la rsiliation du contrat de
prvoyance. Il n'tait en effet pas possible de conclure un changement radical, au 1er fvrier 2005, de la
nature des atteintes qui frappaient l'assur, changement qui aurait pu entraner une libration partielle de la
recourante. En suivant le raisonnement de la recourante, on remettrait par ailleurs en cause a posteriori
l'octroi de la rente entire d'invalidit de la prvoyance professionnelle, pourtant admis par elle depuis
plusieurs annes, en se basant sur une prtendue erreur d'estimation de l'office AI, erreur qui ne pouvait
toutefois plus tre prise en compte juridiquement, vu l'entre en force du jugement du Tribunal administratif
fdral.
2.2 La recourante reproche la juridiction cantonale d'avoir procd une constatation manifestement
inexacte des faits pertinents, conscutive une mauvaise apprciation des preuves, et d'avoir viol le droit
fdral. En substance, la juridiction cantonale aurait considr de manire errone que le degr d'invalidit
de l'assur tait rest
BGE 138 V 409 S. 414
stable 89 %, puis avait diminu 70 % compter du 1er fvrier 2005. En ralit, le degr d'invalidit
s'levait 58 %, comme l'avait constat l'office AI, sans que sa dcision ne soit remise en cause. La
juridiction cantonale avait mconnu le fait que la rente entire d'invalidit avait t confirme, non pas en
raison de l'existence d'un taux d'invalidit ouvrant le droit une telle rente, mais au motif que la dcision de
reconsidration prise par l'office AI ne pouvait pas avoir d'effet rtroactif. Elle aurait galement mconnu le
fait que l'institution de prvoyance tait en droit, conformment l'art. 49 LPP (RS 831.40), d'adapter
rtroactivement ses prestations au taux d'invalidit de 58 % retenu par l'office AI. Par ailleurs, elle n'aurait
pas examin dans quelle mesure la nouvelle cause l'origine de l'augmentation du degr d'invalidit avait
une incidence sur le droit la rente. Or, il n'tait pas contest par les parties que l'tat de sant de l'assur
s'tait dgrad depuis novembre 2004 en raison d'une cause diffrente de celle l'origine de la premire
invalidit. Faute de connexit matrielle, elle n'avait pas rpondre d'une augmentation de l'invalidit
conscutive cette aggravation.

3. Est donc principalement litigieux en l'espce le point de savoir si et, le cas chant, partir de quel
moment, l'institution de prvoyance tait en droit, compte tenu de la situation lgale et rglementaire, de
rduire les prestations d'invalidit qu'elle allouait l'assur.
3.1 Dans le systme de la prvoyance professionnelle, la LPP (pour le rgime obligatoire de la prvoyance
professionnelle), respectivement le rglement de prvoyance (lorsque l'institution de prvoyance a dcid
d'tendre la prvoyance au-del des exigences minimales fixes dans la loi) dtermine les conditions
auxquelles les diffrentes prestations sont alloues. Si une institution de prvoyance reprend - explicitement
ou par renvoi - la dfinition de l'invalidit de la LAI, elle est en principe lie, lors de la survenance du fait
assur, par l'estimation des organes de cette assurance, sauf si cette estimation apparat d'emble
insoutenable (ATF 126 V 308 consid. 1 p. 311). Il en va diffremment lorsque l'institution adopte une
dfinition qui ne concorde pas avec celle de l'assurance-invalidit. Dans cette hypothse, il lui appartient de
statuer librement, selon ses propres rgles. Elle pourra certes se fonder, le cas chant, sur des lments
recueillis par les organes de l'assurance-invalidit, mais elle ne sera pas lie par une estimation qui repose
sur d'autres critres (ATF 118 V 35 consid. 2b/aa p. 40; ATF 115 V 208 consid. 2c p. 212). Toutefois,
lorsque l'institution de prvoyance s'en tient ce qu'ont dcid les organes de
BGE 138 V 409 S. 415
l'assurance invalidit quant la fixation du degr d'invalidit ou se fonde mme sur leur dcision, la force
contraignante, voulue par le lgislateur et exprime dans les art. 23 ss LPP, s'applique, sous rserve du
caractre d'emble insoutenable de la dcision de l'assurance-invalidit (voir arrt du Tribunal fdral des
assurances B 39/03 du 9 fvrier 2004 consid. 3.1). Pour examiner le point de savoir si l'valuation de
l'invalidit par l'assurance-invalidit se rvle d'emble insoutenable, il y a lieu de se fonder sur l'tat de fait
rsultant du dossier tel qu'il se prsentait au moment du prononc de la dcision. Des faits ou des moyens de
preuve nouveaux invoqus par la suite, que l'administration n'aurait pas t tenue d'administrer d'office, ne
sont pas susceptibles de faire apparatre l'valuation de l'invalidit par les organes de l'assurance-invalidit
comme d'emble insoutenable, du moins tant qu'il ne s'agit pas de faits ou de moyens de preuve nouveaux
qui auraient conduit une apprciation juridique diffrente et obligeraient l'office AI revenir sur sa
dcision initiale dans le cadre d'une rvision procdurale (ATF 130 V 270 consid. 3.1 p. 274 et la rfrence).
3.2 Mme si cela n'est pas expressment prcis dans la loi ou le rglement, la personne assure n'a droit
des prestations d'invalidit de la prvoyance professionnelle qu'aussi longtemps que les conditions poses
leur octroi demeurent remplies. Aussi bien en matire de prvoyance obligatoire, o la modification ou la
suppression d'une rente est soumise aux mmes conditions matrielles que la rvision ou la reconsidration
d'une rente de l'assurance-invalidit (ATF 133 V 67 consid. 4.3.1 p. 68), qu'en matire de prvoyance plus
tendue, le droit aux prestations doit en principe tre adapt lorsque celui-ci ne correspond objectivement
pas ou plus la situation de fait ou de droit actuelle. Quand bien mme une institution de prvoyance s'en
tiendrait par principe aux dcisions de l'assurance-invalidit, il est lgitime, pour des motifs vidents lis
l'galit de traitement entre les assurs, que celle-ci adapte ses prestations lorsqu'il apparat a posteriori que
celles-ci ont t alloues sur la base de critres manifestement insoutenables. Ds lors que la jurisprudence a
reconnu le droit pour une institution de prvoyance de s'carter d'une dcision de l'assurance-invalidit
lorsqu'elle est d'emble insoutenable, il n'y a pas de raison en effet pour que celle-ci ne puisse pas en faire de
mme lorsqu'elle ne s'aperoit qu'aprs coup du caractre manifestement erron de la dcision sur laquelle
elle s'est fonde (MARC HRZELER, Invalidittsproblematiken in der beruflichen Vorsorge, 2006, p. 202
n. 480). La seule limite qu'il y a lieu de poser cette facult est le
BGE 138 V 409 S. 416
respect des garanties et des principes constitutionnels qui rgissent l'activit des institutions de prvoyance,
soit l'galit de traitement, l'interdiction de l'arbitraire, la proportionnalit ou encore la bonne foi.
3.3 Pour dterminer le moment o la modification ou la suppression du droit une rente d'invalidit de la
prvoyance professionnelle prend effet, il convient, en matire de prvoyance obligatoire, mais galement en
matire de prvoyance plus tendue en l'absence de dispositions rglementaires contraires, d'appliquer par
analogie le principe rsultant de l'art. 88bis al. 2 RAI (RS 831.201), selon lequel une dcision de diminution
ou de suppression de rente la suite d'une procdure de rvision ou de reconsidration ne saurait en principe
dployer d'effet rtroactif. En rgle gnrale, le droit la rente sera modifi la suite d'une dcision rendue
pralablement par les organes de l'assurance-invalidit ou de renseignements donns spontanment par la

personne assure. Dans la mesure o il s'agit l de facteurs sur lesquels une institution de prvoyance n'a
aucune matrise, elle doit nanmoins, mme si elle s'en tient en principe ce qu'ont dcid les organes de
l'assurance-invalidit, avoir la possibilit d'tablir les faits et d'administrer les moyens de preuve
dterminants pour statuer sur le droit aux prestations. S'il en rsulte que les conditions permettant la
diminution ou la suppression de la rente sont remplies, l'institution de prvoyance est habilite procder
l'adaptation de cette rente, avec effet au premier jour du second mois suivant la notification de la
communication y relative, pour autant que la personne assure ait respect son obligation de renseigner, les
actes d'instruction accomplis par l'institution de prvoyance ne pouvant se substituer cette obligation. A
dfaut, la diminution ou la suppression de la rente doit prendre effet rtroactivement la date o elle a cess
de correspondre aux droits de la personne assure (voir ATF 133 V 67 consid. 4.3.5 p. 70).
4.
4.1 D'aprs l'art. 5 du rglement de prvoyance - dans sa teneur en vigueur depuis le 1er janvier 1985,
applicable la prsente espce -, il y a invalidit lorsqu'il est mdicalement tabli, sur la base de signes
objectifs, que par suite de maladie (y compris le dclin des facults mentales et physiques) ou de lsion
corporelle involontaire, l'assur n'est totalement ou partiellement plus en mesure d'exercer sa profession ou
une autre activit lucrative conforme sa position sociale, ses connaissances et ses aptitudes, ou qu'il est
invalide au sens de l'AI (al. 1). En cas d'invalidit partielle, les prestations
BGE 138 V 409 S. 417
prvues pour une invalidit totale sont accordes proportionnellement au degr d'invalidit. L'invalidit de
moins d'un quart n'ouvre pas droit aux prestations assures. Les prestations pleines sont accordes en cas
d'invalidit d'au moins deux tiers. D'ventuelles dispositions lgales teneur diffrente sont rserves. Le
degr d'invalidit correspond au moins celui que reconnat l'AI (al. 2). Si l'invalidit a t
intentionnellement cause ou aggrave, les prestations y relatives ne sont pas dues, l'exception des
prestations obligatoires selon la LPP; ces dernires seront toutefois rduites dans la mesure o l'AI refuse,
rduit ou retire les siennes (al. 3).
4.2 La disposition rglementaire relative la notion d'invalidit va au-del des exigences lgales prvues
pour la prvoyance professionnelle obligatoire sous un double aspect. D'une part, le rglement prvoit
l'allocation d'une rente dj partir d'un degr d'invalidit de 25 %. D'autre part, la notion d'invalidit est
dfinie de manire plus large que dans la LAI (et dans la LPP), puisque l'invalidit peut rsulter de
l'incapacit d'exercer sa profession ou une autre activit lucrative conforme sa position sociale, ses
connaissances et ses aptitudes, l'invalidit au sens de l'AI ne constituant qu'une alternative cette
possibilit ( propos d'une disposition rglementaire la formulation identique, voir arrt B 140/06 du 27
mars 2007 consid. 3.3).
5.
5.1 En l'occurrence, la recourante a adopt une dfinition de l'invalidit qui ne concorde pas avec celle de
l'assurance-invalidit. Alors qu'elle pouvait statuer librement selon ses propres rgles sans devoir s'en tenir
ce qu'avaient dcid les organes de l'assurance-invalidit, elle a nanmoins repris son compte l'valuation
initiale de l'invalidit effectue par l'office AI et, partant, considr que l'assur prsentait un degr
d'invalidit de 89 %.
5.2 Pour les motifs mis en vidence prcdemment, une institution de prvoyance ne saurait tre lie, quand
bien mme elle s'en tiendrait par principe aux dcisions de l'assurance-invalidit, par une dcision dont le
contenu est manifestement insoutenable. En l'occurrence, la recourante a estim tre en droit de modifier le
droit la rente de l'assur en raison du caractre manifestement insoutenable des bases sur lesquelles celui-ci
reposait. Dans ces conditions, il appartenait la juridiction cantonale, dans le cadre de l'action dont elle tait
saisie, d'examiner le bien-fond de la modification entreprise par
BGE 138 V 409 S. 418
la recourante, cela indpendamment de l'issue de la procdure qui tait pendante en matire d'assuranceinvalidit. En ne procdant pas cet examen, les premiers juges ont par consquent viol le droit fdral.

5.3 En soutenant que les parties, en donnant leur accord la suspension de la procdure cantonale dans
l'attente de la dcision finale en matire d'assurance-invalidit, se seraient dclares l'une et l'autre lies par
la dcision du Tribunal administratif fdral, la juridiction cantonale est arrive une conclusion
parfaitement insoutenable au regard de l'issue de la procdure en matire d'assurance-invalidit.
Contrairement ce que semble penser la juridiction cantonale - qui a procd en l'espce une lecture
biaise du jugement en matire d'assurance-invalidit -, le Tribunal administratif fdral n'a pas examin le
point de savoir s'il existait un motif de reconsidration, puisqu'il a considr que cette question n'avait pas
d'influence sur l'issue du litige dont il avait traiter ("la question de savoir si les conditions d'une
reconsidration au sens de l'art. 53 al. 2 LPGA sont remplies en l'espce, si l'OAIE y a juste titre procd et
si le taux d'invalidit de 58 % qui en rsulte est correct peut tre laisse ouverte dans le cas prsent" [consid.
4.3]). Faute pour le Tribunal administratif fdral de s'tre prononc sur le bien-fond d'une ventuelle
reconsidration - question l'origine de la cause -, la recourante ne pouvait l'vidence se dclarer lie par
le jugement de cette autorit.
5.4 Quoi qu'il en soit, le jugement entrepris n'a pas examin la question de la modification du droit la rente
de la prvoyance professionnelle de l'assur. Par consquent, le recours doit tre partiellement admis, le
jugement attaqu annul et la cause renvoye la juridiction cantonale pour qu'elle examine si, et le cas
chant partir de quel moment, la recourante tait en droit de rduire les prestations qu'elle allouait
l'assur.
6. Le cas chant, la juridiction cantonale devra galement examiner la question de savoir s'il doit tre tenu
compte, dans l'examen du droit aux prestations de la prvoyance professionnelle de l'assur, de la
dgradation de son tat de sant intervenue au cours de l'anne 2004.
6.1 Conformment l'art. 23 LPP, les prestations sont dues par l'institution de prvoyance laquelle
l'intress est - ou tait - affili au moment de la survenance de l'vnement assur; dans la prvoyance
obligatoire, ce moment ne concide pas avec la naissance du droit
BGE 138 V 409 S. 419
la rente de l'assurance-invalidit selon l'art. 28 al. 1 let. b LAI, mais correspond la survenance de
l'incapacit de travail dont la cause est l'origine de l'invalidit; les mmes principes sont applicables en
matire de prvoyance plus tendue, tout le moins en l'absence de dispositions rglementaires ou
statutaires contraires (ATF 123 V 262 consid. 1b p. 264).
6.2 Selon la jurisprudence, l'vnement assur au sens de l'art. 23 LPP est donc uniquement la survenance
d'une incapacit de travail d'une certaine importance, indpendamment du point de savoir partir de quel
moment et dans quelle mesure un droit une prestation d'invalidit est n. La qualit d'assur doit exister au
moment de la survenance de l'incapacit de travail, mais pas ncessairement lors de l'apparition ou de
l'aggravation de l'invalidit. Lorsqu'il existe un droit une prestation d'invalidit fonde sur une incapacit
de travail survenue durant la priode d'assurance, l'institution de prvoyance concerne est tenue de prendre
en charge le cas, mme si le degr d'invalidit se modifie aprs la fin des rapports de prvoyance. Dans ce
sens, la perte de la qualit d'assur ne constitue pas un motif d'extinction du droit aux prestations au sens de
l'art. 26 al. 3 LPP (ATF 123 V 262 consid. 1a p. 263; ATF 118 V 35 consid. 5 p. 45). Cependant, pour que
l'institution de prvoyance reste tenue prestations, aprs la dissolution du rapport de prvoyance, il faut
non seulement que l'incapacit de travail ait dbut une poque o l'assur lui tait affili, mais encore qu'il
existe entre cette incapacit de travail et l'invalidit une relation d'troite connexit. La connexit doit tre
la fois matrielle et temporelle (ATF 130 V 270 consid. 4.1 p. 275). Il y a connexit matrielle si l'affection
l'origine de l'invalidit est la mme que celle qui s'est dj manifeste durant le rapport de prvoyance (et
qui a entran une incapacit de travail). La connexit temporelle implique qu'il ne se soit pas coul une
longue interruption de l'incapacit de travail; elle est rompue si, pendant une certaine priode qui peut varier
en fonction des circonstances du cas, l'assur est nouveau apte travailler. L'institution de prvoyance ne
saurait, en effet, rpondre de rechutes lointaines plusieurs annes aprs que l'assur a recouvr sa capacit de
travail (ATF 123 V 262 consid. 1c p. 264; ATF 120 V 112 consid. 2c/aa p. 117).

6.3 Les mmes principes s'appliquent lorsque plusieurs atteintes la sant concourent l'invalidit. Dans
cette hypothse, il ne suffit pas de constater la persistance d'une incapacit de gain et d'une incapacit de
travail qui a dbut durant l'affiliation l'institution de prvoyance
BGE 138 V 409 S. 420
pour justifier le droit une prestation de prvoyance. Il convient au contraire, conformment l'art. 23 LPP,
d'examiner sparment, en relation avec chaque atteinte la sant, si l'incapacit de travail qui en a rsult
est survenue durant l'affiliation l'institution de prvoyance et est l'origine d'une invalidit (arrt du
Tribunal fdral des assurances B 32/05 du 24 juillet 2006 consid. 6 et la rfrence).
6.4 En considrant qu'il n'y avait "pas lieu d'entrer en matire sur les arguments de la dfenderesse relatifs
sa non-responsabilit l'endroit de nouvelles atteintes qui seraient survenues ou qui se seraient manifestes
aprs la rsiliation du contrat de prvoyance", la juridiction cantonale n'a pas tranch une question juridique,
qui, dans l'hypothse o les conditions autorisant la modification du droit la rente taient remplies, tait
susceptible, eu gard aux principes jurisprudentiels exposs ci-dessus, d'avoir une influence sur le droit aux
prestations de la prvoyance professionnelle. Contrairement ce que laisse entendre la juridiction cantonale,
il ressort indubitablement des pices mdicales verses au dossier que l'assur a prsent au cours de l'anne
2004 de nouvelles atteintes la sant, notamment une insuffisance cardiaque, qui ont pjor son tat de
sant (voir le rapport du Centre X. du 27 juin 2007).

89 II 56
11. Arrt de la Ire Cour civile du 26 fvrier 1963 dans la cause Gtaz contre Chapuis et Gindroz.
Regeste
Enfant renvers par un camion sur un passage de scurit.
1. Faute du conducteur du camion (consid. 1).
2. Pas de faute de l'enfant, vu son jeune ge, quoique son comportement soit objectivement critiquable
(consid. 2).
3. Dommage dtermin par le juge selon l'art. 42 al. 2 CO; pou voir d'examen du Tribunal fdral (consid.
3).
4. Rparation du tort moral (consid. 4).
Faits partir de page 56
BGE 89 II 56 S. 56
A.- Rentrant de l'cole le samedi 9 mai 1959, midi, l'enfant Pierre-Andr Gtaz, n le 13 juin 1953, fut
renvers par un camion alors qu'il traversait l'avenue d'Echallens, Lausanne, sur un passage de scurit,
aprs un
BGE 89 II 56 S. 57
garon de son ge. Quittant le trottoir nord entre deux automobiles l'arrt de part et d'autre du passage, il
courut pour traverser la rue devant des voitures venant sur sa gauche et se jeta contre le flanc du camion, qui
arrivait sur sa droite. Sa tte heurta le pont du vhicule, approximativement au milieu de celui-ci. Le
chauffeur, qui tenait sa droite et roulait une allure de quelque 50 km/h, freina l'oue du choc et
immobilisa sa machine environ 25 m plus loin. Il n'avait pas us de son avertisseur ni frein avant de
franchir le passage de scurit.
Pierre-Andr Gtaz subit des lsions corporelles, savoir un traumatisme cranio-crbral avec commotion,
une fracture du crne et une section ou compression du nerf optique droit. A dire d'expert, il a perdu quasi
totalement et dfinitivement la fonction visuelle de l'oeil droit; en outre, cet oeil est affect d'un strabisme
divergent qui risque de s'aggraver; une opration serait alors indique.
B.- Par demande du 24 fvrier 1961, Pierre-Andr Gtaz, reprsent par son pre Claude Gtaz, introduisit
devant la Cour civile du Tribunal cantonal vaudois une action tendant faire condamner Edmond Gindroz,
qui conduisait le camion, et son employeur Lucien Chapuis, dtenteur du vhicule, lui payer, selon les
rgles de la solidarit imparfaite, 82 110 fr. avec intrt 5% l'an ds le 9 mai 1959, titre de dommagesintrts et de rparation du tort moral. Les dfendeurs conclurent libraration des fins de la demande.
Ayant reu en cours d'instance, le 4 avril 1961, un montant de 20 000 fr. de l'assureur de Chapuis, le
demandeur rduisit ses conclusions 62 110 fr.
Statuant le 4 septembre 1962, la Cour civile vaudoise condamna Chapuis payer Pierre-Andr Gtaz 13
500 fr. avec intrt 5% ds le 4 avril 1961 pour rparer l'atteinte son avenir conomique et 750 fr., valeur
chue, pour les frais de l'opration prconise par l'expert. Elle dbouta le demandeur de ses conclusions
pour le surplus. Admettant
BGE 89 II 56 S. 58
la responsabilit de Chapuis selon l'art. 37 LA, elle rduisit toutefois l'indemnit d'un quart en raison de la
faute concurrente du ls. Quant Gindroz, la Cour cantonale admit ses conclusions libratoires en
considrant qu'il n'avait commis aucune faute. Elle refusa par le mme motif d'allouer au demandeur une
somme d'argent pour rparer le tort moral.
C.- Pierre-Andr Gtaz recourt au Tribunal fdral et conclut la rforme du jugement en ce sens que les
dfendeurs sont condamns lui payer 63 250 fr. avec intrt ds le 9 mai 1959, sous dduction des 20 000
fr. reus le 4 avril 1961. Il conteste sa propre faute et soutient que Gindroz est fautif. Il critique aussi le
calcul du dommage. Il persiste enfin demander une indemnit pour tort moral.

L'intim Chapuis a dpos un recours joint. Il s'en prend au calcul du dommage et conclut la rduction de
l'indemnit dont il est dbiteur au chiffre de 5660 fr., subsidiairement 8144 fr. et plus subsidiairement 12
184 fr.
Le recourant Gtaz et l'intim Chapuis concluent chacun au rejet du recours de son adversaire. L'intim
Gindroz conclut au rejet du recours principal.
Considrants
Considrant en droit:
1. Les conclusions du recours principal ont pour objet la rparation du dommage corporel et du tort moral
conscutifs l'accident de la circulation du 9 mai 1959. La responsabilit causale de Chapuis, dtenteur du
vhicule impliqu dans l'accident, n'est plus conteste. En revanche, le recourant fait grief aux premiers
juges d'avoir ni que le conducteur Gindroz ait commis une faute en relation de causalit adquate avec
l'accident, qui engage sa responsabilit selon les art. 41 ss. CO.
a) La Cour cantonale estime que la vitesse du camion au moment de l'accident tait adapte aux conditions
de
BGE 89 II 56 S. 59
la route et de la circulation (art. 25 al. 1 LA). Son opinion est errone. L'avenue d'Echallens est une rue assez
troite et trs frquente. De nombreux pitons la traversent. L'affiuence y est particulirement importante le
samedi midi. C'est l'heure laquelle les enfants sortent de l'cole. Selon le jugement entrepris, Gindroz
connaissait parfaitement l'tat des lieux. Lorsqu'il y est arriv, la visibilit tait en partie masque par des
vhicules l'arrt de chaque ct du passage de scurit. Un premier enfant venait de le traverser. Dans ces
conditions, la vitesse de 50 km/h tait excessive pour un camion abordant ledit passage. Gindroz a donc
enfreint l'art. 25 al. 1 LA et commis une faute.
Il ressort toutefois du jugement que la collision se serait produite de faon identique si le vhicule avait roul
une allure infrieure, par exemple 40 km/h. Bien que l'autorit cantonale invoque l'appui de son assertion
le cours ordinaire des choses, elle a surtout pris en considration les circonstances particulires du cas,
notamment l'tat des lieux. Le Tribunal fdral est li par cette apprciation de la causalit naturelle, quelque
surprenante qu'elle lui paraisse. L'excs de vitesse n'tant pas en relation de cause effet avec les lsions
subies par la victime, il n'engage pas la responsabilit de Gindroz.
b) L'art. 25 al. 1 LA oblige notamment le conducteur rester constamment matre de son vhicule et
ralentir ou au besoin s'arrter partout o il risquerait de causer un accident; il doit le faire aussi "devant les
passages de scurit, afin de permettre aux pitons dj engags sur le passage de traverser sans encombre la
chausse" (art. 45 al. 3 RA). La seule prsence d'un tel passage rend les automobilistes attentifs au risque
d'accident, comme un signal de danger. L'observation des prescriptions cites requiert une attention
soutenue. Or Gindroz n'a pas satisfait cette exigence. Etant donn sa vitesse, il devait redoubler de
prudence. Alors qu'un enfant venait de traverser la chausse
BGE 89 II 56 S. 60
et que la visibilit tait restreinte par des vhicules en stationnement, il ne pouvait compter que le passage de
scurit resterait libre et qu'il le franchirait sans encombre 50 km/h. S'il avait prt une attention suffisante,
il aurait pu voir le recourant qui s'lanait sur la route sa gauche, user ventuellement de son avertisseur et
surtout freiner, voire tenter une manoeuvre d'vitement par la droite. Une raction semblable de sa part et
certainement diminu le dommage, si elle n'et pas vit la collision. Par son inattention et son manque de
prcaution, le chauffeur Gindroz a commis une faute en relation de causalit adquate avec l'accident. Sa
responsabilit est donc engage en vertu des art. 41 ss. CO.
2. a) Selon le jugement attaqu, le recourant aurait commis une faute lgre parce qu'il s'est engag sur la
chausse et l'a traverse en courant, alors que le camion qui arrivait sur sa droite tait sur le point de franchir
le passage pour pitons. Sans doute le comportement du jeune garon est-il objectivement critiquable. Mais
c'est le propre des enfants d'agir parfois de faon irraisonne. Le jour de l'accident, le recourant tait g de 5
ans et 11 mois; il allait l'cole depuis une anne. Certes, comme le relve la Cour cantonale, les rgles de
la circulation sont enseignes ds le dbut de la scolarit; chaque enfant qui se rend l'cole et en revient
quatre fois par jour, d'abord accompagn, puis seul, fait l'exprience des risques inhrents la circulation
automobile; il se familiarise peu peu avec les prcautions lmentaires prendre pour traverser la

chausse. On ne saurait nanmoins admettre qu' 5 ans et 11 mois, un enfant ait la maturit intellectuelle et
morale, ainsi que la force de volont ncessaires pour assimiler et suivre en toute circonstance les rgles de
la circulation, penses par des adultes et trangres au monde infantile. Il incombe ds lors aux adultes, et
particulirement aux conducteurs de vhicules moteur, de faire en sorte que la scurit des enfants soit
respecte, malgr
BGE 89 II 56 S. 61
leur comportement parfois irrflchi. Si l'on retenait une faute la charge d'enfants de l'ge du recourant, on
leur ferait assumer une partie des risques dus la circulation automobile; les conducteurs seraient dchargs
dans cette mesure de leur responsabilit, alors qu'ils crent eux-mmes le danger en se servant de leurs
machines. Pareil rsultat serait inadmissible. Aucune faute ne peut donc tre impute au recourant, vu son
jeune ge.
b) Par surabondance, la Cour cantonale estime que, si l'enfant n'tait pas capable de traverser la route seul,
ses parents auraient d l'accompagner; dans cette hypothse, l'indemnit devrait tre rduite en raison de la
faute des parents. On ne saurait poser une rgle gnrale selon laquelle les enfants qui suivent les classes
infrieures devraient toujours tre accompagns lorsqu'ils vont l'cole et en reviennent. Pareille obligation
serait impossible excuter dans la plupart des cas. Il suffit de penser par exemple aux familles comptant
plusieurs enfants, ainsi qu'aux mnages o les deux poux travaillent hors du foyer. En l'espce, aucune
circonstance particulire n'est tablie qui commandait des prcautions accrues de la part des parents. Ceux-ci
n'ont ds lors pas commis de faute.
c) L'indemnit ne doit pas non plus tre rduite en application de l'art. 44 CO. La seule prsence de petits
enfants sur la voie publique ne saurait en effet constituer un fait dont ceux-ci, lorsqu'ils sont blesss, seraient
responsables.
3. Les deux recours tendent modifier le calcul du dommage. Apprciant les conclusions de l'expert mdical
et la situation du recourant, la Cour civile vaudoise a estim la diminution de la capacit de gagner 3000 fr.
par an, sur la base d'un gain annuel de 15 000 fr. et d'une invalidit de 20%. Elle a allou le capital
correspondant une rente de ce chiffre (avec une rduction de 25% en raison de la faute concurrente du
ls), diffre l'ge de 20 ans; elle a effectu le calcul selon la table 3 de STAUFFER
BGE 89 II 56 S. 62
et SCHAETZLE la date du 4 avril 1961 (versement de l'acompte de 20 000 fr. par l'assureur de Chapuis).
Le recourant demande que le taux d'invalidit soit port 33 1/3%, de telle sorte que la diminution de la
capacit de gagner serait de 5000 fr. par an. L'intim Chapuis propose, dans son recours joint, que le capital
soit calcul sur la base d'un gain annuel de 14 400 fr. seulement (chiffre articul dans la demande) qui serait
acquis ds l'ge de 25 ans (quand le bnficiaire aura termin ses tudes), subsidiairement 23 ans (terme
ventuel des tudes) et plus subsidiairement 20 ans (dcision des premiers juges).
S'agissant d'un dommage futur qui ne peut tre tabli exactement, en raison notamment du jeune ge du ls,
le juge doit le dterminer quitablement en considration du cours ordinaire des choses, conformment
l'art. 42 al. 2 CO. La loi lui laisse un large pouvoir d'apprciation. Comme juridiction de rforme, le Tribunal
fdral ne peut intervenir que si l'autorit infrieure a appliqu d'une faon errone ou mconnu une rgle du
droit fdral ou encore si elle a abus de son pouvoir apprciateur. Le jugement attaqu chappe ces griefs.
Les parties le critiquent ds lors en vain. En particulier, les taux d'invalidit en cas de perte d'un organe
figurant dans les conditions gnrales des polices d'assurance contre les accidents, qui reposent sur la
convention des parties, sont dnus de pertinence lorsqu'il s'agit, comme en l'espce, de fixer le dommage
effectif caus par un acte illicite et par l'emploi d'un vhicule moteur. La dtermination du taux d'invalidit
relve de l'apprciation du juge du fait; la dcision cantonale est d'ailleurs sainement motive cet gard.
Peu importe que la Cour civile ait retenu comme gain futur probable du ls un chiffre suprieur celui qui
est articul dans la demande; suppos qu'elle ait statu ultra petita - tel n'est pas le cas -, le grief serait
irrecevable parce qu'il concerne l'application du droit cantonal (art. 55 al. 1 litt. c OJ; cf. RO 64 II 385, 71 II
206 consid. 2). Il n'est
BGE 89 II 56 S. 63
pas non plus contraire au droit fdral de prendre en considration, pour supputer le gain futur de la victime
de lsions corporelles, la dprciation de la monnaie entre l'ouverture du procs et le jugement de premire
instance; quant la dprciation future de l'argent, la Cour cantonale n'en a pas tenu compte, contrairement
ce que prtend l'intim Chapuis, de sorte que la question n'a pas tre examine ici. En fixant l'ge moyen

de 20 ans le dbut de l'activit lucrative du recourant, les premiers juges n'ont pas abus de leur pouvoir
apprciateur.
Sur la base des lments fournis par le jugement cantonal, le dommage rsultant de l'atteinte l'avenir
conomique du recourant est le suivant:
Diminution du gain annuel supput:
20 % de 15 000 fr. = Fr. 3 000.-Valeur en avril 1961 du capital correspondant
une rente de 3000 fr. par an sur la tte du recourant, diffre l'ge de 20 ans, selon table 3 de
Stauffer et Schaetzle (coefficient 1490):
3000 fr. x 14,9 = Fr. 44 700.-Dont dduire:
versement du 4 avril 1961 Fr. 20 000.-Solde allouer au recourant avec intrt ds la
date de la capitalisation Fr. 24 700.-4. N'tant pas fautif, le recourant a droit la rparation du tort moral de la part de Gindroz, qui a commis
une faute, en vertu de l'art. 47 CO, et de Chapuis, responsable en vertu de l'art. 42 LA. La gne visuelle
conscutive l'accident, les restrictions qu'elle impose dans le choix d'une profession et dans le mode de vie
en gnral, la fatigabilit accrue qui en rsulte, portent une atteinte sensible la joie de vivre de la victime.
Le tort moral est ds lors incontestable. L'indemnit alloue de ce chef doit tre fixe en tenant compte de la
gravit moyenne de la faute de Gindroz, qui sans tre lgre, n'est pas non plus particulirement lourde. Le
montant de 5000 fr. apparat ds lors adapt aux circonstances.
5. Le recourant est ainsi fond obtenir des deux
BGE 89 II 56 S. 64
intims la pleine rparation du dommage et du tort moral qu'il a subis la suite de l'accident. Chapuis est
responsable en vertu de la loi (art. 37 et 42 LA), Gindroz en vertu d'un acte illicite (art. 41 ss. CO). Tous
deux sont tenus solidairement de payer l'indemnit, conformment l'art. 50 al. 1 CO, applicable en vertu du
renvoi de l'art. 51 al. 1 CO.

137 V 334
34. Extrait de l'arrt de la IIe Cour de droit social dans la cause G. contre Office de l'assurance-invalidit du
canton de Genve (recours en matire de droit public)
9C_790/2010 du 8 juillet 2011
Regeste
Art. 28a al. 3 LAI; art. 8 al. 1 et 2 ainsi qu'art. 13 al. 1 Cst.; art. 8 CEDH; mthode mixte d'valuation de
l'invalidit.
Confirmation de la jurisprudence sur la mthode mixte d'valuation de l'invalidit (consid. 5).
La mthode mixte d'valuation de l'invalidit ne viole pas le droit au respect de la vie prive et familiale
garantie par les art. 13 al. 1 Cst. et 8 CEDH et les principes de l'galit de traitement et de l'interdiction de la
discrimination consacrs l'art. 8 Cst. (consid. 6).
Faits partir de page 335
BGE 137 V 334 S. 335
A. G., ne en 1953, travaille depuis 1979 pour le compte de la ville de X. Aprs avoir initialement exerc
une activit d'aide domicile 75 %, elle a travaill compter du 1er dcembre 1992 80 % en qualit de
prparatrice en entomologie au muse Y. Atteinte d'une malformation de la charnire cervico-occipitale
l'origine de douleurs chroniques, elle a dpos le 19 dcembre 2008 une demande de prestations de
l'assurance-invalidit.
Dans le cadre de l'instruction de cette demande, l'Office de l'assurance-invalidit du canton de Genve (ciaprs: l'office AI) a recueilli l'avis des docteurs M., mdecin traitant (rapport du 16 janvier 2009) et R.
(rapport du 19 janvier 2009), puis fait procder un examen clinique rhumatologique auprs de son Service
mdical rgional (SMR). Dans un rapport du 9 avril 2009, le docteur D. a retenu les diagnostics de
cervicalgies chroniques avec diminution de la mobilit cervicale dans un contexte de malformation de la
charnire cervico-occipitale (avec troubles dgnratifs tags de C3 C6), d'omalgies bilatrales sur
probable syndrome d'empitement, de lombalgies en relation avec des troubles dgnratifs aggravs par
une surcharge pondrale et de gonalgies bilatrales (sur gonarthrose et status aprs rsection mniscale). A
son avis, l'assure disposait d'une capacit rsiduelle de travail de 50 % dans son activit habituelle, tant
prcis qu'il n'existait pas d'autre activit dans laquelle elle pouvait mettre en oeuvre une capacit de travail
suprieure. L'office AI a galement fait raliser une enqute conomique sur le mnage qui a mis en
vidence une entrave de 25 % dans l'accomplissement des travaux habituels (rapport du 12 octobre 2009).
Se fondant sur les conclusions de l'examen du SMR et de l'enqute mnagre, l'office AI a, par dcision du
22 fvrier 2010, rejet la demande de prestations de l'assure, au motif que le degr d'invalidit (35 %),
calcul d'aprs la mthode mixte d'valuation de l'invalidit, tait insuffisant pour donner droit une rente
d'invalidit.
BGE 137 V 334 S. 336
B. Par jugement du 17 aot 2010, le Tribunal cantonal des assurances sociales de la Rpublique et canton de
Genve (aujourd'hui: la Chambre des assurances sociales de la Cour de justice de la Rpublique et canton de
Genve) a rejet le recours form par l'assure contre cette dcision.
C. G. interjette un recours en matire de droit public contre ce jugement dont elle demande l'annulation. Elle
conclut l'octroi d'une demi-rente d'invalidit, subsidiairement d'un quart de rente.
L'office AI conclut au rejet du recours, tandis que l'Office fdral des assurances sociales (OFAS) a renonc
se dterminer.
Le recours a t rejet.
Considrants

Extrait des considrants:


2.
2.1 En premier lieu, la recourante reproche la juridiction cantonale d'avoir appliqu au cas d'espce la
mthode mixte d'valuation de l'invalidit en lieu et place de la mthode ordinaire de comparaison des
revenus. Elle explique qu'elle aurait exerc une activit plein temps si elle n'avait pas t atteinte dans sa
sant. Le fait qu'elle ne travaillait l'poque qu' 80 % tait la consquence des diffrents problmes de
sant qui l'avaient touche compter du dbut des annes 90. Si son tat de sant le lui avait permis, il est
vident qu'au dpart de son fils du foyer familial, elle aurait repris une activit professionnelle plein temps
dans le but d'augmenter ses modestes revenus, comme elle l'avait d'ailleurs fait avant la naissance de son
enfant.
2.2 En second lieu, quand bien mme il y aurait lieu d'appliquer la mthode mixte d'valuation de
l'invalidit, la solution obtenue dans le cas d'espce, en tant qu'elle nie un droit des prestations de
l'assurance-invalidit une personne assure prsentant une incapacit de travail de 50 % et des
empchements dans l'accomplissement des travaux habituels raison de 25 %, serait choquante et heurterait
les sentiments d'quit et de justice. Telle qu'elle a t dcrite par la jurisprudence, la mthode mixte
d'valuation procderait une double pondration des effets du handicap sur la capacit de travail de la
personne assure, une premire fois dans le cadre du calcul du degr d'invalidit de la personne exerant une
activit lucrative, une seconde fois dans le cadre de l'valuation globale de l'invalidit. Pour arriver une
solution satisfaisante, il conviendrait de ne pondrer qu'une seule fois les effets du handicap sur la capacit
de travail. A l'heure actuelle, la mthode mixte aurait pour effet de
BGE 137 V 334 S. 337
pnaliser les personnes travaillant temps partiel, puisqu'elle les priverait de l'accs aux prestations de
l'assurance-invalidit. De cette manire, le Tribunal fdral prescrirait implicitement aux assurs l'adoption
d'un mode de vie prdfini, ce qui constituerait une atteinte au droit au respect de la vie prive au sens de
l'art. 13 al. 1 Cst. Qui plus est, dans la mesure o elle ne s'appliquerait quasi exclusivement qu'aux femmes,
la mthode mixte d'valuation serait - indirectement - discriminatoire et violerait de ce fait l'art. 8 al. 3 Cst.
3.
3.1 Un assur a droit une rente s'il est invalide quarante pour cent au moins (art. 28 al. 2 LAI). Pour
valuer le degr d'invalidit, il existe principalement trois mthodes - la mthode gnrale de comparaison
des revenus, la mthode spcifique et la mthode mixte -, dont l'application dpend du statut du bnficiaire
potentiel de la rente: assur exerant une activit lucrative temps complet, assur non actif, assur exerant
une activit lucrative temps partiel.
3.1.1 Chez les assurs qui exeraient une activit lucrative plein temps avant d'tre atteints dans leur sant
physique, mentale ou psychique, il y a lieu de dterminer l'ampleur de la diminution des possibilits de gain
de l'assur, en comparant le revenu qu'il aurait pu obtenir s'il n'tait pas invalide avec celui qu'il pourrait
obtenir en exerant l'activit qui peut raisonnablement tre exige de lui aprs les traitements et les mesures
de radaptation, sur un march du travail quilibr; c'est la mthode gnrale de comparaison des revenus
(art. 28a al. 1 LAI en corrlation avec l'art. 16 LPGA [RS 830.1]) et ses sous-variantes, la mthode de
comparaison en pour-cent (ATF 114 V 310 consid. 3a p. 313 et les rfrences) et la mthode extraordinaire
de comparaison des revenus (ATF 128 V 29; voir galement arrt 9C_236/2009 du 7 octobre 2009 consid. 3
et 4, in SVR 2010 IV n 11 p. 35).
3.1.2 Chez les assurs qui n'exeraient pas d'activit lucrative avant d'tre atteints dans leur sant physique,
mentale ou psychique et dont il ne peut tre exig qu'ils en exercent une, il y a lieu d'effectuer une
comparaison des activits, en cherchant tablir dans quelle mesure l'assur est empch d'accomplir ses
travaux habituels; c'est la mthode spcifique d'valuation de l'invalidit (art. 28a al. 2 LAI en corrlation
avec les art. 8 al. 3 LPGA et 27 RAI [RS 831.201]). Par travaux habituels, il faut notamment entendre
l'activit usuelle dans le mnage, l'ducation des enfants ainsi que toute activit artistique ou d'utilit
publique (cf. art. 27 RAI).

BGE 137 V 334 S. 338


3.1.3 Chez les assurs qui n'exeraient que partiellement une activit lucrative, l'invalidit est, pour cette
part, value selon la mthode gnrale de comparaison des revenus. S'ils se consacraient en outre leurs
travaux habituels au sens des art. 28a al. 2 LAI et 8 al. 3 LPGA, l'invalidit est fixe, pour cette activit,
selon la mthode spcifique d'valuation de l'invalidit. Dans une situation de ce genre, il faut dans un
premier temps dterminer les parts respectives de l'activit lucrative et de l'accomplissement des travaux
habituels, puis dans un second temps calculer le degr d'invalidit d'aprs le handicap dont la personne est
affecte dans les deux domaines d'activit en question; c'est la mthode mixte d'valuation de l'invalidit
(art. 28a al. 3 LAI en corrlation avec l'art. 27bis RAI; voir par ailleurs ATF 131 V 51 consid. 5.1.2 p. 53).
3.2 Pour dterminer la mthode applicable au cas particulier, il faut chaque fois se demander ce que
l'assur aurait fait si l'atteinte la sant n'tait pas survenue. Lorsqu'il accomplit ses travaux habituels, il
convient d'examiner, la lumire de sa situation personnelle, familiale, sociale et professionnelle, s'il aurait
consacr, tant valide, l'essentiel de son activit son mnage ou s'il aurait vaqu une occupation lucrative.
Pour dterminer voire circonscrire le champ d'activit probable de l'assur, il faut notamment tenir compte
d'lments tels que la situation financire du mnage, l'ducation des enfants, l'ge de l'assur, ses
qualifications professionnelles, sa formation ainsi que ses affinits et talents personnels. Selon la pratique, la
question du statut doit tre tranche sur la base de l'volution de la situation jusqu'au prononc de la dcision
administrative litigieuse, encore que, pour admettre l'ventualit de l'exercice d'une activit lucrative
partielle ou complte, il faut que la force probatoire reconnue habituellement en droit des assurances sociales
atteigne le degr de la vraisemblance prpondrante (ATF 117 V 194 consid. 3b p. 194; voir galement ATF
133 V 504 consid. 3.3 p. 507; ATF 131 V 51 consid. 5.1.2 p. 53 et ATF 125 V 146 consid. 5c/bb p. 157;
arrt 9C_49/2008 du 28 juillet 2008 consid. 3.1-3.4 et arrt du Tribunal fdral des assurances I 156/04 du
13 dcembre 2005 consid. 5.1.2).
3.3 La juridiction cantonale a considr qu'il existait suffisamment d'indices tablissant avec une
vraisemblance prpondrante que la recourante travaillait 80 %, non pas par obligation, mais par choix. Au
dbut de l'incapacit de travail allgue, elle avait exerc durant prs de 16 ans une activit 80 %, sans que
cela ne soit justifi par des obligations familiales. Il ne ressortait par ailleurs d'aucune pice mdicale que
l'tat de sant de la recourante la contraignait
BGE 137 V 334 S. 339
exclusivement exercer une activit temps partiel limite 80 %. Dans un curriculum vitae tabli le 2
novembre 1992, elle a indiqu souhaiter retrouver un poste lui permettant de maintenir sa capacit de gain;
par la suite, jusqu' ce que le projet de dcision lui soit communiqu, elle n'a jamais fait mention de son
intention de reprendre un emploi plein temps.
3.4 En l'occurrence, la recourante ne parvient pas tablir le caractre manifestement inexact, voire
insoutenable, du raisonnement qui a conduit la juridiction cantonale conclure, dans le cas particulier,
l'application de la mthode mixte d'valuation de l'invalidit. A l'argumentation factuelle de celle-ci, la
recourante oppose des considrations tires de l'exprience gnrale de la vie. Cela tant, celles-ci semblent
contredites par les pices du dossier. Il en ressort que la recourante travaille temps partiel depuis l'anne
1979. Si un tel choix pouvait s'expliquer l'poque par la volont de s'occuper de son enfant (n en 1973),
cette justification n'avait plus gure de fondement compter de la fin des annes 1980. Certes, les premiers
problmes de sant sont apparus au cours de l'anne 1989 et ont motiv un changement d'activit la fin de
l'anne 1992. Jusqu'au dpt le 19 dcembre 2008 de sa demande de prestations de l'assurance-invalidit, la
recourante n'a toutefois entrepris aucune dmarche dans le but de trouver une activit 100 % adapte ses
limitations fonctionnelles et semble bien plutt s'tre contente de la situation.
4.
4.1 Lorsque la mthode mixte d'valuation de l'invalidit est applicable, l'invalidit des assurs pour la part
qu'ils consacrent leur activit lucrative doit tre value selon la mthode gnrale de comparaison des
revenus (art. 28a al. 3 LAI en corrlation avec l'art. 16 LPGA). Concrtement, lorsque la personne assure
ne peut plus exercer (ou plus dans une mesure suffisante) l'activit qu'elle effectuait temps partiel avant la

survenance de l'atteinte la sant, le revenu qu'elle aurait pu obtenir effectivement dans cette activit
(revenu sans invalidit) est compar au revenu qu'elle pourrait raisonnablement obtenir en dpit de son
atteinte la sant (revenu d'invalide). Autrement dit, le dernier salaire que la personne assure aurait pu
obtenir compte tenu de l'volution vraisemblable de la situation jusqu'au prononc de la dcision litigieuse et non celui qu'elle aurait pu raliser si elle avait pleinement utilis ses possibilits de gain (ATF 125 V 146
consid. 5c/bb p. 157) - est compar au gain hypothtique qu'elle pourrait obtenir sur un march quilibr du
travail
BGE 137 V 334 S. 340
en mettant pleinement profit sa capacit rsiduelle dans un emploi adapt son handicap (ATF 125 V 146
consid. 5a p. 154). Lorsque la personne assure continue bnficier d'une capacit rsiduelle de travail
dans l'activit lucrative qu'elle exerait temps partiel avant la survenance de l'atteinte la sant, elle ne
subit pas d'incapacit de gain tant que sa capacit rsiduelle de travail est plus tendue ou gale au taux
d'activit qu'elle exercerait sans atteinte la sant (arrt 9C_713/2007 du 8 aot 2008 consid. 3.2).
4.2 L'invalidit des assurs pour la part qu'ils consacrent leurs travaux habituels doit tre value selon la
mthode spcifique de comparaison des types d'activit. L'application de cette mthode ncessite
l'tablissement d'une liste des activits - qui peuvent tre assimiles une activit lucrative - que la personne
assure exerait avant la survenance de son invalidit, ou qu'elle exercerait sans elle, qu'il y a lieu de
comparer ensuite l'ensemble des tches que l'on peut encore raisonnablement exiger d'elle, malgr son
invalidit, aprs d'ventuelles mesures de radaptation. Pour ce faire, l'administration procde une enqute
sur place et fixe l'ampleur de la limitation dans chaque domaine entrant en considration, conformment aux
chiffres 3079 ss de la Circulaire de l'OFAS sur l'invalidit et l'impotence dans l'assurance-invalidit (CIIAI;
ATF 130 V 61; ATF 128 V 93; arrt I 246/05 du 30 octobre 2007 consid. 5.2.1 et les rfrences, in SVR
2008 IV n 34 p. 111; voir galement ATF 133 V 504 consid. 4 p. 508).
4.3 A certaines conditions particulires, il est possible de prendre en considration l'incapacit d'exercer une
activit lucrative ou d'accomplir les travaux habituels rsultant des efforts consentis dans l'autre domaine
d'activit. La mesure de ce qu'il y a lieu de considrer comme des effets dommageables doit toujours tre
examine la lumire des circonstances concrtes du cas particulier, mais ne saurait dpasser, en tout tat de
cause, 15 % (ATF 134 V 9; voir galement arrt du Tribunal fdral des assurances I 156/04 du 13
dcembre 2005 consid. 6.2, in SVR 2006 IV n 42 p. 151, et arrt 9C_713/2007 du 8 aot 2008 consid. 4).
5.
5.1 La doctrine s'est toujours montre trs critique l'gard de la jurisprudence du Tribunal fdral
concernant la mthode mixte d'valuation de l'invalidit (entres autres auteurs: HANS-JAKOB
MOSIMANN, Teilerwerbsttige in der Invalidenversicherung, RSAS 2010 p. 271 ss; JEAN-LOUIS DUC,
Du droit une rente de l'AI des personnes
BGE 137 V 334 S. 341
n'exerant une activit lucrative qu' temps partiel. Le Tribunal fdral des assurances ignore-t-il la loi-, PJA
2005 p. 1423 ss; EDGAR IMHOF, Die Bedeutung menschenrechtlicher Diskriminierungsverbote fr die
Soziale Sicherheit, in Jusletter du 7 fvrier 2005, n. 21 ss; MARGRITH BIGLER-EGGENBERGER, Et si la
justice tait son bandeau- La jurisprudence du Tribunal fdral sur l'galit entre femmes et hommes, 2003,
p. 227 ss; FRANZ SCHLAURI, Das Rechnen mit Arbeitsunfhigkeiten in Beruf und Hauhalt in der
gemischten Methode der Invalidittsbemessung, in Schmerz- und Arbeitsunfhigkeit, Schaffhauser/Schlauri
[d.], 2003, p. 307 ss; UELI KIESER, Die Ermittlung des Invalidittsgrades von Teilerwerbsttigen, in
Sozialversicherungsrechtstagung 2002, Schaffhauser/Schlauri [d.], p. 9 ss; BAUMANN/LAUTERBURG,
Knappes Geld - ungleich verteilt: Gleichstellungsdefizite in der Invalidenversicherung, 2001, p. 76 ss;
SUSANNE LEUZINGER-NAEF, Sozialversicherungsrechtliche Probleme flexibilisierter
Arbeitsverhltnisse, et ALEXANDRA RUMO-JUNGO, Ausgewhlte Gerichtsentscheide aus dem
Sozialversicherungsrecht im Zusammenhang mit Teilzeitarbeitsverhltnissen, toutes deux in Neue
Erwerbsformen - veraltetes Arbeits- und Sozialversicherungsrecht-, Erwin Murer [d.], 1996, p. 91 ss et 187
ss; PETER STEIN, Die Invaliditt, Weg oder Irrweg von Gesetzgebung und Praxis, in
Sozialversicherungsrecht im Wandel: Festschrift 75 Jahre Eidgenssisches Versicherungsgericht, 1992, p.
441 s.). Elle estime en substance que le degr d'invalidit calcul selon la mthode mixte d'valuation

aboutit un rsultat peu satisfaisant, car souvent infrieur celui obtenu avec l'aide d'une autre mthode.
Dans la mesure o ce seraient les femmes qui en ptiraient principalement, la mthode mixte d'valuation
serait par consquent discriminatoire.
5.2 Le Message du 24 octobre 1958 relatif un projet de loi sur l'assurance-invalidit ainsi qu' un projet de
loi modifiant celle sur l'assurance-vieillesse et survivants (FF 1958 II 1161 ss) expose, au chapitre qu'il
consacre la notion d'"incapacit de gain", (FF 1958 II 1185 s.) les principes suivants:
a. L'assurance-invalidit a pour but d'attnuer les consquences conomiques de l'invalidit et doit, par
consquent, accorder une importance primordiale la diminution de la capacit de gain. L'assur qui, par
suite d'une atteinte la sant, n'est plus en mesure de gagner sa vie entirement ou partiellement par son
travail doit bnficier de la protection de l'assurance. On tiendra compte par consquent de tout travail qui
peut tre raisonnablement exig de l'assur en considration de son activit antrieure et de ses conditions
personnelles, et non seulement du travail qu'il pourrait continuer fournir dans la profession qu'il exerait
auparavant.
BGE 137 V 334 S. 342
En revanche, un dommage qui n'entrane pas de diminution de la capacit de gain, comme c'est souvent le
cas des atteintes d'ordre esthtique par exemple, ne peut tre considr comme une forme d'invalidit. Sans
doute a-t-il t propos, dans un avis, de prvoir le droit une prestation galement en cas de simple atteinte
l'intgrit physique ou mentale de l'assur. A notre avis toutefois, le but d'une assurance sociale ne saurait
tre de verser un ddommagement pour des dficiences physiques ou mentales qui ne diminuent en rien la
capacit de gain de l'assur.
Il convient de relever en particulier que, dans l'assurance-invalidit, seule l'incapacit de gain cause par une
atteinte la sant peut tre prise en considration. Cette incapacit doit tre distingue de l'impossibilit due
des facteurs extrieurs (au chmage par exemple). C'est de cette manire seulement que l'estimation du
degr d'invalidit pourra se fonder objectivement, indpendamment des fluctuations du march du travail et
du comportement de l'assur. Une distinction nette entre l'assurance-invalidit et l'assurance-chmage, telle
qu'elle est suggre dans plusieurs avis n'est possible que si, dans l'assurance-invalidit, on s'en tient au seul
critre suivant: l'assur serait-il capable de gagner sa vie grce aux forces physiques et mentales dont il
dispose, si la situation sur le march du travail est normale.
b. Du moment que l'assurance-invalidit sera obligatoire pour l'ensemble de la population de la Suisse, elle
englobera, comme l'assurance-vieillesse et survivants, les personnes sans activit lucrative aussi bien que
celles qui exercent une telle activit. Nous nous rallions l'opinion de la commission des experts (cf. rapport
des experts p. 26 et 27, et p. 122 s.), selon laquelle, mme pour les personnes sans activit lucrative, on peut
d'une manire gnrale, se fonder sur la notion d'incapacit de gain. Nous ne voyons en effet pas pour
quelles raisons on appliquerait un autre critre aux retraits, aux rentiers et autres.
En revanche, on ne saurait, en rgle gnrale, exiger des matresses de maison et des membres de
communauts religieuses qui, avant d'tre atteints dans leur sant, n'exeraient pas d'activit lucrative, qu'ils
se mettent exercer une telle activit. Cela serait contraire aux intrts de la vie de famille et au caractre
particulier des communauts religieuses. C'est pourquoi le critre de la capacit de gain ne peut pas tre
utilis pour ces catgories d'assurs. La commission d'experts a propos de se fonder, dans ces cas, sur
l'incapacit de l'assur de continuer vaquer ses occupations habituelles (incapacit spcifique de travail,
cf. rapport des experts p. 115).
5.3 Tel que dfini la base, le risque "invalidit" comporte deux composantes distinctes et opposes. Les
critres sur lesquels se fonde l'valuation de l'invalidit diffrent selon que l'on a affaire une personne
exerant ou n'exerant pas d'activit lucrative; dans le premier cas, on tient compte de l'incapacit de gain,
laquelle s'value sur la base de critres conomiques; dans le second cas, on prend en considration
l'empchement d'accomplir ses travaux habituels, qui rsulte d'un examen empirique d'une situation factuelle
BGE 137 V 334 S. 343
particulire (cf. KIESER, op. cit., p. 35). Une mme atteinte la sant peut ainsi aboutir des degrs
d'invalidit diffrents en fonction de la mthode avec laquelle elle a t apprcie. Bien que problmatique
pour la comprhension, cette discordance est inhrente au systme lgal de l'valuation de l'invalidit et ne
saurait donner lieu critique. La difficult laquelle a t confronte la jurisprudence au cours du temps fut
de concilier ces deux mthodes - trs diffrentes dans leur conception - dans la situation d'une personne
exerant une activit lucrative temps partiel et consacrant le reste de son temps ses activits habituelles.

5.4 Dans un premier temps, le Tribunal fdral des assurances a jug qu'il n'tait pas possible de considrer
un assur comme tant partiellement actif et non actif. Au contraire, il fallait distinguer nettement ces deux
catgories; dans chaque cas, les organes de l'assurance-invalidit devaient dterminer si l'assur qui
prtendait l'octroi d'une rente devait tre considr comme exerant ou comme n'exerant pas d'activit
lucrative (principe de la prpondrance; ATFA 1964 p. 258). Par la suite, la jurisprudence a considr que
l'exercice d'une activit lucrative accessoire d'une personne assure, occupe essentiellement aux tches
mnagres et l'ducation de ses enfants, devait, lors de l'valuation de son invalidit, tre prise en compte
dans le cadre de la mthode spcifique d'valuation. Tel tait le cas lorsqu'il y avait lieu d'admettre que le
revenu que la personne assure aurait ralis si elle n'tait pas devenue invalide, aurait reprsent une part
substantielle du revenu global du mnage (ATF 98 V 259 consid. 2 p. 261). Malgr cette prcision de
jurisprudence, le Conseil fdral a estim que la rgle dfinie par le Tribunal fdral des assurances tait
difficile appliquer dans la pratique et pouvait parfois aboutir des rsultats peu satisfaisants. Fort de ce
constat, il a introduit compter du 1er janvier 1977 l'art. 27bis RAI (RO 1976 2654). Selon la volont du
Conseil fdral, l'valuation de l'invalidit ne devait se faire dsormais d'aprs le principe de la comparaison
des revenus que si la personne assure consacrait tout son temps une activit lucrative. Chez les mnagres
qui exeraient une telle activit pendant une partie de leur temps, l'empchement subi dans les travaux du
mnage et dans l'activit lucrative devait tre pris en considration d'une manire adquate, et l'invalidit
value d'aprs la rduction des aptitudes dans chaque domaine (mthode mixte d'valuation de l'invalidit;
RCC 1977 p. 18 et 1978 p. 407). Le Tribunal fdral des assurances a reconnu que cette
BGE 137 V 334 S. 344
rglementation tait conforme la loi et, partant, fix la mthode mixte dans l'ordre juridique suisse (arrt I
350/77 du 28 septembre 1978 consid. 1b, in RCC 1979 p. 276; confirm in ATF 125 V 146). Le lgislateur a
dfinitivement inscrit dans la loi la mthode mixte d'valuation de l'invalidit le 1er janvier 2004 (art. 28 al.
2ter LAI [RO 2003 3852]; aujourd'hui: art. 28a al. 3 LAI [RO 2007 5147]; sur l'origine de la mthode mixte
d'valuation, voir notamment SCHLAURI, op. cit., p. 309 s. et KIESER, op. cit., p. 25 s.).
5.5 Depuis son apparition, la mthode mixte d'valuation de l'invalidit n'a pas t remise en question dans
son principe. Font en revanche l'objet d'une intense controverse, hier comme aujourd'hui, les modalits
d'application de cette mthode, en particulier la dtermination du degr d'invalidit pour la part que la
personne assure consacre son activit lucrative (cf. supra consid. 5.1).
5.5.1 La loi consacre dsormais trois rgimes distincts d'valuation de l'invalidit, qui, pour une mme
atteinte la sant, peuvent aboutir des consquences asscurologiques sensiblement diffrentes.
L'ouverture d'un droit une rente d'invalidit en application de la mthode gnrale de la comparaison des
revenus ne signifie pas qu'un tel droit devrait galement s'ouvrir si la mthode spcifique ou la mthode
mixte d'valuation tait applique. Le systme de l'assurance-invalidit ne connat pas de rgle selon laquelle
l'assur aurait le droit de se voir appliquer la mthode qui serait la plus favorable son gard
("Meistbegnstigungsklausel"). Chaque rgime a pour but d'apprhender, de faon diffrencie et
spcifique, une situation de fait particulire: celle de l'assur exerant une activit lucrative temps complet,
celle de l'assur exerant une activit lucrative temps partiel et celle de l'assur n'exerant pas d'activit
lucrative. La pluralit des mthodes fait donc partie de l'ordre des choses et permet de garantir que
l'invalidit de la personne concerne est value de la faon la plus adquate possible. Eu gard cette
htrognit, il ne serait pas correct de vouloir tablir des comparaisons entre ces diverses mthodes;
chaque mthode doit tre examine pour elle-mme selon les critres dfinis par la loi (voir arrt I 156/04 du
13 dcembre 2005 consid. 5.1.1, in SVR 2006 IV n 42 p. 151).
5.5.2 Lorsqu'une personne assure dcide de ne travailler qu' temps partiel, elle fait un choix qui relve
intrinsquement de sa responsabilit personnelle directe; comme pour tout choix, il lui appartient de tenir
compte des consquences positives et ngatives de ce choix.
BGE 137 V 334 S. 345
Si le travail temps partiel a pour avantage de permettre un meilleur quilibre entre la vie professionnelle et
l'accomplissement des travaux habituels, il prsente galement des inconvnients non ngligeables qui se
traduisent en gnral notamment par des conditions d'emploi prcaires, une diminution de salaire, la

privation de certaines prestations sociales ou la limitation des perspectives de carrire (cf. infra consid.
6.1.2).
5.5.3 Selon la dfinition lgale, l'incapacit de gain consiste en la diminution de l'ensemble ou d'une partie
des possibilits de gain de l'assur sur le march du travail quilibr entrant en considration pour lui, si
cette diminution rsulte d'une atteinte sa sant physique, mentale ou psychique et qu'elle persiste aprs les
traitements et les mesures de radaptation exigibles (art. 7 al. 1 LPGA). Dans ce contexte, la rente de
l'assurance-invalidit vise la compensation d'un prjudice patrimonial qui prsente une certaine importance
(art. 28 al. 2 LAI); cela prsuppose que la personne assure subisse un dommage matriel objectif
correspondant une perte de gain ou une incapacit vaquer ses occupations habituelles lie
l'invalidit de 40 % au moins. Compte tenu de la dualit mthodologique impose par le lgislateur l'art.
28a al. 3 LAI, la dtermination de l'ampleur du dommage global subi dans le cadre de l'application de la
mthode mixte d'valuation de l'invalidit ne peut se faire qu'en valuant de manire spare le degr
d'invalidit relatif chaque domaine d'activit (sous rserve de la prise en compte des effets rciproques
prvue l' ATF 134 V 9). S'agissant de la part que la personne assure consacre l'exercice d'une activit
lucrative, il convient, au moment de l'valuation du degr d'invalidit, de ne pas perdre de vue l'objectif
principal de l'assurance-invalidit, tel qu'il ressort du message du Conseil fdral (cf. supra consid. 5.2), soit
l'attnuation des consquences conomiques de l'invalidit. En choisissant de ne travailler qu' temps partiel,
la personne assure renonce dlibrment une partie du salaire qu'elle pourrait raliser en travaillant plein
temps pour se contenter du seul revenu de son activit temps partiel; la diminution de revenu conscutive
ce choix ne rsulte pas de facteurs mdicaux et ne saurait tre compense, pour quelque raison que ce soit,
par l'assurance-invalidit. Par dfinition, il n'appartient pas l'assurance-invalidit d'indemniser une perte de
revenu - hypothtique - relative une activit que la personne assure n'aurait jamais exerce en l'absence
d'atteinte la sant (cf. arrt 9C_49/2008 du 28 juillet 2008 consid. 3.3, in
BGE 137 V 334 S. 346
FamPra.ch 2010 p. 134). C'est pour ces motifs qu'il se justifie de prendre en compte, pour calculer le revenu
sans invalidit, le salaire effectif ralis par la personne assure avant la survenance de l'invalidit (voir
galement ATF 131 V 51 consid. 5.1.2 p. 53).
5.5.4 Pour sa part, la mthode gnralement prconise par la doctrine - et que la recourante suggre
d'appliquer son cas - demande ce que le revenu sans invalidit soit calcul sur la base d'un temps plein
(DUC, op. cit., p. 1425; SCHLAURI, op. cit., p. 334 s.; BAUMANN/LAUTERBURG, op. cit., p. 87 s.;
LEUZINGER-NAEF, op. cit., p. 131; RUMO- JUNGO, op. cit., p. 210). Elle implique cependant la prise en
compte et l'indemnisation d'un dommage virtuel et fictif, ce qui, on l'a vu, est contraire au but et l'esprit de
l'assurance-invalidit et la notion d'assurance. L'application de cette mthode corrige peut mme dans
certains cas conduire placer la personne assure dans une situation conomique plus favorable que celle
qu'elle connaissait avant la survenance de l'atteinte la sant, comme l'illustre l'exemple suivant. Dans le cas
d'une personne assure, qui travaillait mi-temps avant la survenance de l'atteinte la sant, dispose d'une
capacit de travail de 50 % dans son activit lucrative et connat un empchement de 35 % dans ses activits
habituelles, l'valuation de l'invalidit, selon la solution propose par la doctrine, aboutit un degr
d'invalidit de 42,5 % ([0,5 x 50] + [0,5 x 35]), soit l'ouverture d'un droit un quart de rente, alors mme
que la personne assure est en mesure de raliser un gain identique celui qu'elle touchait avant la
survenance de l'atteinte la sant et qu'elle n'aurait pas droit une rente si la mthode spcifique tait
applique isolment.
5.5.5 Sur le vu des explications qui prcdent, il convient de rejeter l'argumentation selon laquelle
l'application de cette mthode aurait pour consquence de procder une double pondration du degr
d'invalidit relatif la part consacre l'activit lucrative. Il s'agit dans une premire tape de calculer le
degr d'invalidit - effectif - de la personne assure, dans le respect du but et de l'esprit de l'assuranceinvalidit, puis seulement dans une seconde tape de pondrer les champs d'activit.
6. Il est reproch la mthode mixte d'valuation d'empcher les femmes, principales concernes par son
application, de pouvoir choisir le modle familial qu'elles souhaiteraient, ds lors qu'elle aurait pour effet de
pnaliser les personnes exerant une activit temps partiel en les privant de facto de l'accs aux prestations
de l'assurance-invalidit. Elle violerait ainsi les art. 8 et 13 al. 1 Cst.

BGE 137 V 334 S. 347


6.1
6.1.1 L'art. 13 al. 1 Cst., dont la porte est similaire celle de l'art. 8 par. 1 CEDH, garantit le droit au
respect de la vie prive et familiale, c'est--dire le droit de toute personne de mener sa vie selon son propre
choix, de choisir son mode de vie, d'organiser ses loisirs et d'avoir des contacts avec autrui, respectivement
d'entretenir librement ses relations familiales et de mener une vie de famille. Le droit au respect de la vie
prive protge notamment l'identit, le respect de la sphre intime et secrte, l'honneur et la rputation d'une
personne, ainsi que ses relations avec les autres, que ce soient ses relations de couple - mari ou non, de sexe
diffrent ou de mme sexe - ou ses relations avec son entourage. Le droit au respect de la vie familiale
protge cette dernire contre les atteintes que pourrait lui porter l'Etat et qui auraient pour but ou pour effet
de sparer la famille ou, au contraire, de la contraindre vivre ensemble, ou encore d'intervenir d'une
manire ou d'une autre dans la relation familiale, notamment dans les rapports entre les parents et leurs
enfants (PASCAL MAHON, in Petit commentaire de la Constitution fdrale de la Confdration suisse du
18 avril 1999, 2003, nos 5 et 7 s. ad art. 13 Cst.). En d'autres mots, le droit au respect de la vie prive et
familiale garantit l'individu un espace de libert dans lequel il peut se dvelopper et se raliser, en
disposant librement de sa personne et de son mode de vie (ATF 133 I 58 consid. 6.1 p. 66).
6.1.2 L'ordre juridique suisse ne pose aucun obstacle l'exercice d'une activit temps partiel. Un tel choix
d'orientation, comme tout choix de cette nature, entrane des consquences positives et ngatives, que cela
soit un niveau personnel, matriel ou social. Les prestations fournies par le rgime social d'assurance n'est
qu'un facteur parmi d'autres entrant en ligne de compte dans la pondration des intrts conduisant au choix
de la personne assure. Certes, un Etat social moderne se doit de couvrir les risques sociaux principaux, afin
de permettre aux individus de se librer du souci permanent de leur avenir. Ce devoir n'est toutefois pas sans
limite. Il n'existe pas de principe gnral selon lequel l'Etat devrait assumer la prise en charge collective de
tous les malheurs pouvant survenir dans la vie d'un individu. De fait, le rgime social d'assurance n'est
matriellement pas mme de rpondre tous les risques et besoins sociaux. Le contenu et les conditions de
l'intervention de l'Etat sont dfinis par le lgislateur, en fonction des objectifs de politique sociale que celuici s'est fixs. Le droit au respect de la vie prive et
BGE 137 V 334 S. 348
familiale ne saurait cet gard fonder un droit direct des prestations positives de l'Etat susceptibles
notamment de favoriser l'exercice de la vie familiale (ATF 134 I 105 consid. 6 p. 109; ATF 120 V 1 consid.
2a p. 4; voir galement l'arrt de la Cour europenne des droits de l'homme Petrovic contre Autriche du 27
mars 1998, Recueil Cour-EDH 1998-II p. 579 26 ss). Certes convient-il de tenir compte des droits
fondamentaux et principes constitutionnels lors de l'interprtation des normes ayant pour objet de fournir
une prestation dans le domaine des assurances sociales, ainsi que lors de l'exercice du pouvoir
d'apprciation, dans une mesure compatible avec l'art. 190 Cst. qui prvoit que les lois fdrales et le droit
international s'imposent au Tribunal fdral et aux autres autorits appliquant la loi (ATF 134 I 105 consid.
6 p. 110). Cela tant, on ne voit pas que la mthode mixte d'valuation de l'invalidit porterait atteinte au
droit de toute personne de mener la vie et de choisir le modle familial de son choix, ds lors que cette
mthode d'valuation en particulier et le rgime social de l'assurance-invalidit en gnral n'ont pas pour but
d'intervenir dans la relation familiale en tant que telle, mme s'il peut indirectement en rsulter des
dsagrments pour la personne travaillant temps partiel pour des raisons familiales et devenant invalide
(voir arrt I 156/04 du 13 dcembre 2005 consid. 5.2, in SVR 2006 IV n 42 p. 151). La mthode mixte
d'valuation de l'invalidit ne viole par consquent pas les art. 13 al. 1 Cst. ou 8 par. 1 CEDH.
6.2
6.2.1 Une dcision ou un arrt viole le principe de l'galit de traitement consacr l'art. 8 al. 1 Cst.
lorsqu'il tablit des distinctions juridiques qui ne se justifient par aucun motif raisonnable au regard de la
situation de fait rglementer ou qu'il omet de faire des distinctions qui s'imposent au vu des circonstances,
c'est--dire lorsque ce qui est semblable n'est pas trait de manire identique et ce qui est dissemblable ne
l'est pas de manire diffrente. Il faut que le traitement diffrent ou semblable injustifi se rapporte une
situation de fait importante (ATF 134 I 23 consid. 9.1 p. 42 et la jurisprudence cite). Au principe d'galit

de traitement, l'art. 8 al. 2 Cst. ajoute une interdiction des discriminations. Aux termes de cette disposition,
nul ne doit subir de discrimination du fait notamment de son origine, de sa race, de son sexe, de son ge, de
sa langue, de sa situation sociale, de son mode de vie, de ses convictions religieuses, philosophiques ou
politiques ni du fait d'une dficience corporelle, mentale ou physique. On est en prsence d'une
discrimination selon
BGE 137 V 334 S. 349
l'art. 8 al. 2 Cst. lorsqu'une personne est traite diffremment en raison de son appartenance un groupe
particulier qui, historiquement ou dans la ralit sociale actuelle, souffre d'exclusion ou de dprciation. Le
principe de non-discrimination n'interdit toutefois pas toute distinction base sur l'un des critres numrs
l'art. 8 al. 2 Cst., mais fonde plutt le soupon d'une diffrentiation inadmissible. Les ingalits qui rsultent
d'une telle distinction doivent ds lors faire l'objet d'une justification particulire (ATF 135 I 49 consid. 4.1
p. 53 et les rfrences).
6.2.2 Parmi les personnes qui exercent une activit lucrative, 58,5 % des femmes exercent une activit
temps partiel contre 13,8 % des hommes (Office fdral de la statistique, Enqute suisse sur la population
active [ESPA], Personnes actives occupes plein temps et temps partiel selon le sexe, la nationalit, les
groupes d'ges, letype de famille, T 03.02.01.16 [2010, 4e trimestre]). Le travail tempspartiel est ainsi une
caractristique de la vie professionnelle des femmes. Cette prpondrance des femmes parmi les travailleurs
temps partiel rsulte avant tout de causes socitales lies la transformation des comportements
individuels et des structures conomiques. Au cours de ces dernires dcennies, le statut de la femme dans la
socit a considrablement volu. Les revendications quant la place des femmes dans le monde du travail
et quant au partage des tches au sein de la cellule familiale sont devenues toujours plus importantes et
coutes. A cet gard, le dveloppement du travail temps partiel reflte le souhait exprim par celles-ci de
pouvoir concilier, au mieux des intrts de la cellule familiale, vies familiale et professionnelle. Le
dsquilibre entre hommes et femmes dans la proportion de travailleurs temps partiel a toutefois d'autres
explications: les ingalits de qualifications et de salaires qui font que, dans un couple, c'est le moins bien
rmunr des deux qui travaillera temps partiel ou encore le fait que le travail temps partiel est
particulirement rpandu dans le secteur des services, notamment de la vente, o les femmes sont,
relativement, plus nombreuses que dans les autres activits (Office fdral de la statistique, Rapport social
statistique suisse 2011, p. 17 ss; Bureau fdral de l'galit entre femmes et hommes, Vers l'galit entre
femmes et hommes, Situation et volution, 2008, p. 10 ss; voir galement PATRICK BOLL, Le travail
temps partiel: libert ou pige-, Revue internationale du Travail 1997 p. 609 ss).
BGE 137 V 334 S. 350
6.2.3 S'il est ainsi notoire que la mthode mixte d'valuation de l'invalidit s'applique majoritairement aux
femmes, ce seul fait ne constitue pas encore une raison suffisante pour conclure au caractre ingal et
discriminatoire de cette mthode. La mthode mixte d'valuation de l'invalidit a pour objectif d'apprhender
de manire adquate une situation qui diffre de celles concernant les assurs exerant une activit plein
temps ou sans activit lucrative. Elle vise un tat de fait prcis et se fonde sur des critres objectifs lis la
notion de risque assur, la base de l'assurance-invalidit. Ainsi, le choix d'appliquer cette mthode
d'valuation de l'invalidit ne se dtermine aucunement d'aprs des critres lis spcifiquement au sexe de
l'assur ou qui seraient incompatibles avec l'interdiction constitutionnelle de la discrimination, mais d'aprs
le statut du bnficiaire ventuel de la rente (arrt I 156/04 du 13 dcembre 2005 consid. 5.2, in SVR 2006
IV n 42 p. 151). La mthode mixte d'valuation de l'invalidit ne viole par consquent pas l'art. 8 Cst.
6.3 Pour le surplus, on relvera qu'il n'y a pas lieu de se demander si l'application de la mthode mixte
d'valuation viole le principe de non-discrimination prvu l'art. 14 CEDH - dont les garanties n'ont
d'ailleurs pas de porte indpendante par rapport l'art. 8 Cst. (ATF 123 II 472 consid. 4c p. 477) - en lien
avec une autre garantie conventionnelle. Au regard de sa jurisprudence, la Cour europenne des droits de
l'homme considre que le droit une prestation sociale - dans la mesure o elle est prvue par la lgislation
applicable - est un droit patrimonial au sens de l'art. 1 du Protocole n 1 CEDH du 20 mars 1952 (arrt de la
Cour europenne des droits de l'homme Gaygusuz contre Autriche du 16 septembre 1996, Recueil CourEDH
1996-IV p. 1129 41). La Suisse n'ayant pas ratifi ce protocole, l'application de l'art. 14 CEDH ne peut pas
entrer en ligne de compte dans le cas d'espce.

7.
7.1 En l'occurrence, la juridiction cantonale a considr que le degr d'invalidit global prsent par la
recourante ne donnait droit aucune rente de l'assurance-invalidit. En effet, si la recourante avait t en
bonne sant, elle aurait continu consacrer 80 % de son temps l'exercice de son activit professionnelle et
le reste l'accomplissement de ses travaux habituels (cf. supra consid. 3). D'aprs les renseignements
mdicaux verss au dossier, elle prsentait dsormais une capacit rsiduelle de travail de 50 % et une perte
de
BGE 137 V 334 S. 351
gain de 37,5 %. Compte tenu galement d'une entrave de 25 % dans l'accomplissement des travaux
habituels, on parvenait un taux d'invalidit global de 35 % ([0,8 x 37,5 %] + [0,2 x 25 %]). Au demeurant,
vu le taux d'occupation de 80 % constat par les premiers juges, qui lie le Tribunal fdral, la solution du
litige ne serait pas diffrente si l'on appliquait au cas d'espce la jurisprudence de l' ATF 131 V 51 et non la
mthode mixte d'valuation de l'invalidit, puisque la perte de gain, calcule exclusivement au moyen de la
mthode de la comparaison des revenus, serait de 37,5 % ([80-50]/80 x 100).
7.2 Sur le vu des considrations dveloppes ci-dessus, il n'y a pas lieu de s'carter du jugement entrepris,
ds lors qu'il applique correctement la jurisprudence susmentionne. Ainsi qu'on l'a vu, cette solution ne
satisfait pas une partie de la doctrine. Force est toutefois de constater qu'elle est la consquence de la dualit
mthodologique voulue l'origine par le lgislateur. Le point de savoir si un tel choix est encore opportun
la lumire de l'volution sociologique de la socit ne peut pas tre tranch par le Tribunal fdral. Au risque
peut-tre de se rpter, il appartient au lgislateur fdral de proposer une solution qui, ses yeux, tiendrait
mieux compte de la situation des travailleurs temps partiel (voir ATF 125 V 146 consid. 5c/dd in fine p.
160 s.).