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ConJurDilemadedoisjuzesdiantedofimdoLivreConvencimentodoNCPC
SENSO INCOMUM
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Habermas entra rachando!). Por isso, uma criteriologia vem bem... Ou seja:
mesmo um conjunto de boas pessoas no garante decises adequadas a
Constituio.
Falando do exlio epistmico do LC
Todos sabem de minha luta cotidiana contra o poder discricionrio e seus
genricos, como o livre convencimento (motivado ou no) e a livre apreciao
da prova (os processualistas penais da cepa j h tempo me do razo certo,
Jacinto? Certo, Aury?). Denuncio isso h dcadas. Na verso original do NCPC
l estava encravado o LCM (livre convencimento motivado). Dizia eu, ento,
que de nada adianta exigir do juiz que enfrente todos os argumentos
deduzidos na ao (artigo 389) se, por exemplo, ele tiver a liberdade de invocar
a jurisprudncia do Supremo que afirma que o juiz no est obrigado a
enfrentar todas as questes arguidas pelas partes. Dar-se-ia com uma mo e se
tiraria com a outra...
De h muito venho alertando a comunidade jurdica para esse problema do
protagonismo judicial, que deita razes em uma questo paradigmtica e no
meramente tcnica. Eis um modelo de deciso que simboliza a coisa
(quem j no sofreu com uma dessas?):
O sistema normativo ptrio utiliza o princpio do livre convencimento
motivado do juiz, o que significa dizer que o magistrado no fica preso ao
formalismo da lei....(...) levando em conta sua livre convico pessoal.
Pois bem. Depois de muita discusso, o relator do Projeto, deputadoPaulo
Teixeira, aceitou minha sugesto de retirada do LC. Considero isso uma
conquista hermenutica[1] sem precedentes no campo da teoria do direito de
terrae brasilis. O Projeto, at ento, adotava um modelo solipsista stricto sensu:
veja-se que o artigo 378 falava que O juiz apreciar livremente a prova.... J o
artigo 401 dizia que A confisso extrajudicial ser livremente apreciada.... E
no artigo 490 lia-se que A segunda percia no substitui a primeira, cabendo ao
juiz apreciar livremente o valor de uma e outra.
Portanto, todas as expresses que tratavam do LC foram expungidas do NCPC.
O LC passou a ser um aptrida gnosiolgico. Assim, se algum quiser invocar a
tese de que mesmo sem constar no NCPC, o juiz tem, sim, LC, invoco eu uma
coisa prosaica, que se aprende no primeiro ano at mesmo na Faculdade do
Balo Mgico: a da interpretao histrica (alis, sobre isso falamos no
Parlamento, longamente, Paulo Teixeira, Fredie e eu no dia da emenda).
Mormente se algo expungido da lei. Mas, mais importante ainda nesse
contexto a justificativa sugerida por mim e acatada, em termos gerais, pelo
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conceito).
Tenho pnico quando abro livros ou vejo em acrdos coisas como: entre a lei
e minha conscincia, fico com a minha conscincia. Ora, uma democracia se faz
aplicando o direito e no a convico pessoal de um conjunto de juzes ou
tribunais. Lamento informar isso para quem entender o contrrio. No vejam
isso como implicncia minha.
Compreendem, agora, porque era necessrio mandar para o exlio epistmico
o LC? Compreendem o porqu de minha luta? Compreendem o porqu de meu
pnico em face ao protagonismo?
Se ainda tm dvidas de minha inteno, perguntem aos advogados. Eles
sofrem na carne tudo isso cotidianamente. Numa palavra: no h uma frmula
mgica para construir um Judicirio democrtico. No h, repito, pensamento
mgico. H, sim, muita luta. Que est s iniciando.
Uma advertncia para os desavisados e os que se recusam em ler o que
escrevi:j escrevi no mnimo 1,5 milpginas explicando que a minha crtica
ao protagonismo, ao ativismo e ao solipsismo no tem absolutamente nada a
ver com uma volta ao juiz-boca-da-lei. Portanto, se algum disser uma
estultice dessas, dever ser multado ou chicoteado epistemicamente. Destarte,
no vou explicar isso de novo aqui. S aqui naConJur h mais de uma dezena
de colunas explicando minha tese. E tambm est nos livros Verdade e
Consenso e Jurisdio Constiucional e Deciso Juridica.
Post scriptum: quando eu era pequeno, minha me dizia, toda vez que me
deparava com um pequeno nquel (centavos) no cho: Wer das Kleine nicht
ehrt, ist des Grossen nicht wert (algo como quem no honra o pequeno ou
no d bola no digno do grande). Pois bem. At hoje nunca deixo de
apanhar uma moeda, sempre com isso me martelando a cabea. Tenho que
pegar as coisas pequenas para merecer as grandes. Uma espcie de pensamento
mgico que tenho.
Pois pode parecer pequena a conquista de ter tirado o livre convencimento do
NCPC, porque qualquer um poder dizer e da? Eu continuo a julgar como
quero. Pois eu quero juntar essa moedinha e adicionar no meu farnel
epistmico que carrego como uma mala de garupa (como se diz aqui nos
pampas). Isso pode dar frutos mais adiante. No para mim, mas para a
democracia!
Saludos juiz Mauricio! Saludos, juiz Fernando Luis! Eu apoio o segundo! E
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