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Sumario:
La accin en el derecho
Variadas aceptaciones tiene la palabra accin, en el campo del derecho. La
doctrina clsica la consideraba como un atributo, un poder derivado y accesorio
del derecho subjetivo, o como el medio de hacerlo valor en juicio. La accin
vendra a ser, como apunta ALSINA1, el derecho en movimiento, puesto en
ejercicio con motivo de una lesin o un desconocimiento. Este punto de vista
podra sintetizarse as; no hay derecho sin accin, tampoco accin sin derecho, la
accin participa de la naturaleza del derecho.
Esta teora, que tuvo mucho tiempo de vigencia, fue objetada aducindose la
existencia de derechos sin accin, como ocurre tratndose de las obligaciones
naturales, as como las acciones sin derechos, como sucede en los casos en que
los tribunales las declaran infundada o improcedente. Esto hacia vislumbrar,
advierte COUTURE2; la diferente naturaleza de la accin y el derecho
Ante el desprestigio de la escuela clsica, surge la teora moderna, cuya
elaboracin comienza en el siglo XIX y llega hasta nuestros das con el aporte de
los ms destacados procesalistas alemanes, austriacos e italianos, que
consideran a la accin como una facultad autnoma e independiente del derecho
sustancial. As tambin lo sostiene CHIOVENDA3, cuando afirma que la accin es
el medio para actuar la obligacin. No es la obligacin en su tendencia a la
actuacin ni un efecto de la obligacin, ni un elemento, ni una funcin del derecho
subjetivo, sino un derecho distinto y autnomo que nace y puede extinguirse
independientemente de la obligacin, como ocurre con la accin de condena, que
se consume con el pronunciamiento de la sentencia definitiva, aunque la
obligacin quede subsiste. Esta accin tiende a un efecto jurdico y no a la
prestacin.
Dentro de esta nueva corriente aparecen dos tendencia: a) la que afirma que la
accin implica la existencia de ciertos requisitos y debe conducir necesariamente a
una sentencia estimatoria, que la simple facultad de provocar la actuacin de los
rganos jurisdiccionales no es accin, de manera que solo hay acciones en el
supuesto de que la demanda sea fundada y b) la que afirma que tanto la sentencia
que admite la demanda, como la que rechaza corresponde a la naturaleza del
derecho de accin. Esto explicara por qu cualquier sujeto de derecho puede
requerir el pronunciamiento de los jueces acerca de una determinada pretensin,
bien sea que esta concuerde o no con el derecho sustancial. De este modo, la
accin sera un derecho subjetivo pblico frente al estado, encaminado a lograr la
actividad jurisdiccional en orden a obtener la realizacin de un inters amparado
por el ordenamiento jurdico.
Toda persona que se atribuye un inters jurdico vinculado o desconocido puede
requerir la actividad jurisdiccional del estado a fin de que acte la norma jurdica
protectora del inters. Es el poder jurdico de dar vida a la condicin necesaria
para la actuacin de la ley. Tiene accin por lo tanto quien tiene el poder de
provocar con su demanda la actuacin de la voluntad de la ley. Esta concepcin,
segn opina JAUREGUIBERRY; satisface plenamente en materia cambiaria:
a) Porque califica de acciones a las judiciales y no a rodos los medios de
activar los procedimientos de cobro y reembolso, como lo hacen los cdigos
de comercio y
b) Porque resulta clarsima la contraposicin que debe existir entre el derecho
a los que se nos debe y el derecho a conseguir lo que se nos debe jus
juditio perserguendi, mediante el juicio el juicio ejecutivo.
En relacin con la tutela del derecho cambiario, DE SEMO distingue; la tutela del
derecho y la tutela jurisdiccional del derecho. La primera como medio o
instrumento para hacer valer el propio derecho no solamente en juicio, sino
tambin fuera y antes del juicio mientras que el derecho procesal concierne a la
disciplina del modo de tramitar los autos y de ofrecer y actuar la prueba dentro del
juicio. La segunda , concierne a regular no ya el modo y la forma de conseguir esa
tutela, sino la condicin esencial necesaria para provocar la emanacin de las
resoluciones judiciales a efecto de que estas se produzcan, en cuanto actu o
incida en la relacin o en la situacin sustancial fuera del proceso.
Anlogamente, agrega, el tema de la accin pertenece en primer lugar a la
categora del derecho subjetivo, sea que por ella se entienda el derecho que
corresponda a cualquier miembro de la colectividad de exigir, del rgano
jurisdiccional del estado, el reconocimiento y la tutela del propio derecho: derecho
de accin, distinto del singular derecho sustancial del cual se invoca la proteccin,
y que pueda aun resultar inexistente, sin que por ello, el derecho de accin sea
venido a menos. De esta premisa, surge muy clara la ilacin, en el sentido, de que
en la cornisa del derecho cambiario va colocado en tratamiento tanto de la accin
directa y de regreso, que se resuelve en un derecho sustancial del portador, como
la de resaca , que es un modo de ejercitar extrajudicialmente el regreso
cambiario.
Para ORIONE4, la accin cambiaria es la que se confiere al portador del ttulo de
cambio que ha conservado sus derechos por el cumplimiento de los deberes que
le impone la ley: presentacin a la aceptacin y al pago, protesto por falta de
aceptacin o de pago y aviso del protesto, y es tambin la que pueden ejercer los
endosantes y sus avalistas para reembolsarse del importe del ttulo que hubiesen
pagado y la que compete, a mismo fin, al que intervino en el pago de una letra
protestada por no haber sido pagada a su vencimiento.
Los dems obligados, es decir, el librador, el aceptante y sus respectivos avalistas
y el indicado, no tienen derecho, en opinin de ORIONE, a ejercer la accin
cambiaria. Las acciones que pueden corresponder a estos en virtud de las
convenciones celebradas, por ejemplo, entre el ordenador del giro y el librador,
entre este ltimo y el girado o el avalista, entre el indicado y el indicatario, etc., se
rigen por las disposiciones del derecho comn.
La accin cambiaria nace del ttulo valor mismo, como consecuencia de la
obligacin que contrae cada uno de los que ponen en ella su firma, sea como
eminente, endosante, garante o aceptante, este ltimo en el caso de ttulo de
cambio- comprendiendo no solo al girado que acepto, sino a tambin,, en su caso,
al interviniente en la aceptacin y al indicado que acepto el titulo valor en el
cumplimento de la mencin hecha en el documento.
Segn la clasificacin de ALMOZARA VALDEZ, la accin cambiaria es una de
carcter patrimonial, personal, principal, trasnmitible y de condena, en cuanto el fin
perseguido es la declaracin de la existencia de la pretensin y la orden de
ejecucin.
Debe agregarse que esta clase de demandas de condena, retente a prestacin de
crditos vencidos, es admisible, por expresin, que puedan demandarse,
tratndose de crditos no vencidos, para una condena de futura prestacin, entre
otros casos, cuando por las circunstancias est justificado el temor de que el
obligado eludir en su da el cumplimiento de la obligacin.
4 ORIONE, Francisco, Letra de cambio, cheque y dems papeles de comercio,
editorial sociedad bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1944,p 199.
Este supuesto, se presenta en el caso del ttulo de cambio que ha sido rechazado
por falta de aceptacin, caso en el que no se requieren la presentacin para el
pago y el protesto por falta de pago.
Asimismo, como se ver en su lugar, las acciones cambiarias, en lo que respecta
a la letra de cambio, pueden ejercitarse en determinados casis, antes del
vencimiento de la letra de cambio.
Del ttulo de cambio emergen diversas acciones destinadas a logar que al tenedor
se le pague el importe mencionado en ella.
En virtud de la aceptacin, en el caso de la letra de cambio, el aceptante se
convierte en el principal obligado al pago de la letra, segn se despende del art
127.1 de la ley.
Como puede ocurrir que se haya otorgado garanta al obligado principal, el
garante queda obligado de la misma manera que aquel por quien presto la
garanta, es decir, por el obligado principal. De este modo, la accin directa para
el pago del ttulo puede interponerse contra el obligado principal y sus gantes
segn reza el artculo 90 de la ley.
La obligacin del obligado principal y de su garante es ineludible, salvo que
acrediten la nulidad del ttulo mismo. No podrn excusar su responsabilidad
aduciendo falta de provisin de fondos, en particular en el caso de la letra de
cambio, pues la aceptacin que requiere un acto incondicional constituye al
girado- aceptante en el primer y ms inmediato obligado al pago de la letra. De
este modo, el girador pasa a ser responsable del segundo trmino.
Siendo el aceptante el obligado principal y quedando obligado el avalista en los
mismos trminos que el avalado (art 59.1), resulta explicable lo dispuesto por el
artculo 90.1 de la ley.
Como puede advertirse, la ley separa y distingue la accin cambiaria directa y la
de regreso, pues dedica distintos numerales.
Esta sistematizacin resulta conveniente, dado que son distintos los obligados en
razn de una y otra accin y son diferentes las normas que regulan su ejercicio.
Asimismo, se elimina a duda respecto a la posicin jurdica que corresponde a los
obligados cambiarios, especialmente el avalista del aceptante y el emitente, y
sobre todo respecto a este ltimo, en el caso de la letra de cambio, al que un
sector de la doctrina considera obligado directo en caso de no haberse logrado la
aceptacin por el girado, tal como se deduce de los dispuesto en el art 90.1 al
referirse al obligado principal.
valor al exigir el pago por ella (art 16.1). En cuanto al endosatario, resulta
legitimado como titular del ttulo mediante la serie ininterrumpida de endoso a que
se refiere el art 45.1.
La responsabilidad de os obligado es solidaria pudiendo accionarse contra ellos
individual o conjuntamente, sin que tengan que observarse el orden en el que
hubieran intervenido, conforme los dispone el art 11, aspecto que concuerda con
el art 90.2 que faculta al tenedor a ejercer conjunta o sucesivamente a la accin
directa, la accin cambiaria de regreso.
En orden a los requisitos para la accin cambiaria directa, la posicin de las
diversas legislaciones vara, pues algunas exigen el protesto y otras no. Para la
ley uniforme de ginebra y el proyecto de INTAL, as como para el proyecto de la
comisin reformadora del cdigo de comercio peruano , que dio lugar a la ley N
16587, el aceptante no se obliga bajo condicin de protesto y , por tanto, queda
sometido a la accin cambiaria directa aunque el ttulo no se protestado.
La accin de ulterior regreso
El artiuclo 90.3 se refiere a la accin de ulterior regreso.
Puede ser que uno de los obligados (como sera el caso del endosante o su
garante que pago el ttulo) incluidos en la accin cambiaria de regreso cumpa con
el pago del ttulo, en ese caso puede repetir dicho pago contra los dems
obligados que hayan intervenido antes que el ejercitado la accin de ulterior
regreso. Asimismo, quien mediante esta accin tuvo que cancelar la obligacin,
puede iniciar las acciones del caso mediante esta va, contra los obligados
anteriores a l.
PAGOS PARCIALES
El artculo 90.4 se refiere al pago parcial para el ejercicio de la correspondiente
accin cambiaria. En este sentido, se tendr en cuanta lo dispuesto en ell articulo
65.4 en atencin al derecho del obligado que efectu el pago parcial, que lo faculta
para exigir se ponga en el titulo la constancia respectiva y que se le otorgue el
recibo que acredita dicho pago.
Se concilia el derecho del deudor que paga mediante la anotacin en el ttulo y el
otorgamiento del recibo, y el derecho del tenedor que no puede desprenderse del
ttulo valor, puesto que una parte de ella no est satisfecha, para hacer valer su
derecho a la suma en descubierto tiene que presentar el ttulo. De este modo,
quien ha pagado queda liberado vlidamente y el tenedor est en condiciones de
exigir la satisfaccin total del derecho contenido en el titulo valor.