Voces: ABUSO SEXUAL ~ ACCESO CARNAL ~ ALTERACION DE LAS FACULTADES MENTALES ~

EXIMENTE DE PENA ~ HOMICIDIO ~ HOMICIDIO CRIMINIS CAUSAE

Tribunal: Tribunal de Casacin Penal de Buenos Aires, sala III(TCasacionPenalBuenosAires)(SalaIII)
Fecha: 30/03/2004
Partes: Ferreyra, Rubn H. s/rec. de casacin
Publicado en: LLBA2004, 503
Cita Online: AR/JUR/423/2004
Hechos:
El Tribunal de Casacin rechaz el recurso deducido contra la sentencia que conden al imputado como
autor del delito de violacin seguido de muerte, descartando la inimputabilidad del acusado presentado por la
defensa, al haberse acreditado que, si bien se trataba de una personalidad psicpata, comprenda la criminalidad
del acto y tena capacidad para dirigir sus acciones.
Sumarios:
1. Los vocablos alteraciones morbosas que trae el art. 34, inc. primero, del Cd. Penal no deben en modo alguno
entenderse como simples sinnimos de enajenacin o alienacin mental -en el caso, se rechaz la declaracin de
inimputabilidad del autor del delito de violacin seguido de muerte por el hecho de presentar una personalidad
psicoptica-, sino de la manera ms amplia, comprensiva, tanto de las enfermedades mentales rigurosas
delimitadas y descriptas por las nosografas psiquitricas, como de otros estados o situaciones que, como las
neuropatas y aun las formas ms graves entre las denominadas personalidades o constituciones psicopticas
pueden, en circunstancias excepcionales, provocar la inimputabilidad, es decir, que se encuentre probado que
carece de capacidad de comprender las acciones y de no poder dirigirlas de otro modo.
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
TCrim. Necochea, N 1, "Ambrosio, Ramn"; 2000/08/14, LLBA, 2000-1272; CPenal Rafaela, "A.,
C. R."; 1998/11/11, LLLitoral, 1999-1131.
(*) Informacin a la poca del fallo
2. Si el autor del delito de violacin mat, alevosamente, para violar a quien adems lo conoca y poda
sindicarlo -en el caso, una menor de diez aos, a quien le coloc bolsas de nylon sobre su cabeza y presion su
cuello, provocndole asfixia por estrangulamiento, lo calificaron como violacin seguido de muerte la cual no
pudo ser modificada por haber recurrido, nicamente, la defensa- el hecho debi calificarse como constitutivo
del delito de homicidio "criminis causa", porque se mat para cometer la violacin, con la que concursaba
materialmente, debiendo ubicarse las variables calificativas restantes dentro del cuadro genrico del art. 41 del
Cd. Penal.
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
voto en disidencia parcial de la doctora Jimnez, en CPenal Instruc. Tucumn, "V., M. A. y otro",
1998/06/19, LLNOA, 2000-357.
(*) Informacin a la poca del fallo
Texto Completo: La Plata, marzo 30 de 2004.
Antecedentes.
En lo que interesa destacar, la Cmara de Apelacin y Garantas en lo Penal de La Matanza conden a

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Rubn Horacio Ferreyra a diecinueve aos de prisin, accesorias legales y costas, como autor responsable del
delito de violacin seguida de muerte en los trminos del art. 124 del Cd. Penal.
Contra dicho pronunciamiento, el defensor oficial interpuso (fs. 32/39 y vta.) recurso de casacin,
denunciando inobservancia de los arts. 40 y 41 del Cd. Penal, 106, 210 y 373 del Cd. Procesal Penal; 18 y 19
de la Constitucin Nacional.
Dijo, a tal fin, que el a quo rechaz, sin fundamentacin, la inimputabilidad planteada por su parte, al
postular que comprender, en los trminos del art. 34, inc. 1, del Cd. Penal, es algo ms que conocer, pues
implica vivenciar los valores, algo ausente en personalidades como la del imputado; y porque el tribunal viol la
norma de mentas, al limitar el concepto de alteracin morbosa de las facultades mentales a los casos de
alineacin, transgrediendo el derecho penal de culpabilidad y de acto.
Opina adems, que los dictmenes periciales incorporados por lectura y lo relatado por el perito S. en la
audiencia debieron conducir a la inimputabilidad de su pupilo, solicitando se descalifique la sentencia como acto
jurisdiccional vlido ya que, sobre el punto, reitera, no contiene la debida fundamentacin que avale el rechazo.
Se agravi, en un nivel inferior, por la falta de ponderacin de las condiciones mentales del imputado y su
historia personal, como circunstancias atenuantes al momento de fijar la pena impuesta, ya que ambas, a su ver,
son determinantes de un menor reproche, agregando que las reglas contenidas en los arts. 40 y 41 se vieron
violadas al rechazarse el primer planteo defensista, ya que del informe socio ambiental surge que su pupilo
proviene de un grupo familiar de bajo nivel socio econmico, desintegrado, disgregado, y produjo como
resultado provocar una personalidad que abre camino a los dos motivos de agravio.
En la audiencia, la defensora ante el tribunal mantiene en todos sus trminos el recurso cuyos agravios
vengo de sintetizar, agregando que el tribunal se equivoca cuando llega a la conclusin de que quien no est en
un estado de psicosis ni alienacin mental no puede ser inimputable, a lo que suma que Ferreira es una persona
con capacidad de culpabilidad reducida y la pena que se le aplic result arbitraria, al excederse del lmite
impuesto por la medida de reprochabilidad que puede sentir.
A su turno, el fiscal respondi que la motivacin de la sentencia es suficiente y ajustada a derecho, ya que en
ella se ha desechado correcta y pormenorizadamente la concurrencia en el imputado del elemento psicolgiconormativo de la frmula legal de la inimputabilidad al tiempo de los acontecimientos, avalando tal extremo los
dictmenes de peritos psiclogo y psiquiatra vertidos en la audiencia, al referir que la patologa encuadra en
trastornos de personalidad y no de psicosis u otros estados de alienacin mental, agregando que el imputado no
present alteraciones en su capacidad crtica, ni en la percepcin de la realidad, ni prdida de autonoma
psquica al momento de decidir una conducta.
En orden a la denunciada infraccin de normas constitucionales, consider que el tribunal fund su
pronunciamiento en el tratamiento de la imputabilidad, y su acierto o profundidad es ajeno a las clusulas
constitucionales conculcadas.
Finalmente, respecto al planteo vinculado con las atenuantes esgrimidas por la defensa, consider que
deviene en principio incensurable en esta instancia, indicando que el recurrente no logr evidenciar la ausencia
de razonabilidad en la graduacin de la pena impuesta, siendo el planteo una opinin personal de la defensa
ineficaz para enervar lo resuelto por el tribunal de juicio, por lo que solicit el rechazo del recurso.
1 Es procedente el recurso de casacin interpuesto? 2 Qu pronunciamiento corresponde dictar?
1 cuestin. - El doctor Borinsky dijo:
Por supuesto que los vocablos alteraciones morbosas que trae el art. 34, inc. 1, del Cd. Penal no deben en
modo alguno entenderse, como simples sinnimos de enajenacin o alienacin mental, sino de la manera ms
amplia sobre la que se explayara Fras Caballero en "Tignanelli", comprensiva, tanto de las enfermedades
mentales rigurosas delimitadas y descriptas por las nosografas psiquitricas, como de otros estados o
situaciones que, como las neuropatas y aun las formas ms graves entre las denominadas personalidades o
constituciones psicopticas pueden, en circunstancias excepcionales, provocar la inimputabilidad que en el caso
no se verifica, pues luce afamada la capacidad de comprender y actuar en consecuencia por parte de Ferreira,

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cuya defensa reedita su irreprochabilidad en forma dogmtica y con apego exclusivo a su personalidad, como si
la obligada consecuencia de la misma, y no lo es, fuera la inimputabilidad, o lo que es igual, por el hecho de
resultar portador de una personalidad psicoptica se carece de la capacidad de comprender las acciones y de no
poder dirigirlas de otro modo, cuando y en realidad, lo que debe establecerse, y en definitiva se establece en el
juicio, es que el imputado, con trastorno disocial de la personalidad, pudo comprender la realidad y obrar en
consecuencia, por lo que, va de suyo, que si pudo gobernar el hecho puesto en su cabeza, es capaz de
culpabilidad (ver en detalle Carlos Borinsky, "Psicopata y responsabilidad penal", en LA LEY, 1989-E, 465;
Norberto Eduardo Spolansky "Imputabilidad y comprensin de la criminalidad" en Revista de Derecho Penal y
Criminologa, Editorial LA LEY, 1968; Bobbio y Garca, "Las personalidades psicopticas y la imputabilidad
penal", en LA LEY, 1986-D, 264).
Y digo que el rechazo de la eximente que surge de la cuestin tercera del veredicto, se corresponde con las
circunstancias objetivas de la causa, pues de la pericia psiquitrica all ponderada y que menciona el fiscal en la
audiencia de informes, surge que la personalidad psicoptica del imputado no impide o altera la percepcin de la
realidad circundante, as como tampoco su capacidad para actuar en consecuencia, y que surge sin ambages de
las piezas sobre la que acampa la condena, comenzando por la primigenia indagatoria, de recurrente contenido
sexual, por la que el imputado cuenta que hasta la madre de la vctima le efectu proposiciones, como paso
previo a detallar que, con finalidad de demostrarle a la nia impber, de tan slo diez aos de edad, que poda
mantener con ella las relaciones que haba tenido con una prima de la misma, decide tener sexo con quien sabe
que no es mujer pero que habla como lo fuera, y para ello la lleva a un descampado del que no saldr jams,
pues le da golpes y estrangula hasta matarla, mientras la penetra, tapando su cara con bolsas y el cuerpo con una
campera del que las alimaas comienzan a hacer estragos, mientras busca la forma de sacarse de encima las
huellas impregnadas en sus pantalones y ropa interior, en seal retrospectiva de culpabilidad, pero, el cuerpo
aparece, es sindicado como la ltima persona que viera a la menor antes que desapareciera y pronto dan con su
persona, explicando al juez de la causa que l hizo lo que ella pidi que hiciera, para despus decir que dijo lo
que dijo porque a golpes le dijeron que lo dijera, mientras construye una coartada que se derrumba antes que un
castillo de naipes.
Ah!, pero se dice que en razn de ser portador de una personalidad psicoptica y antisocial, y en virtud de
esa forma de ser y comportarse en la vida, no comprende que ese hecho de violacin y muerte es suyo, sin que
exista la menor prueba de semejante hiptesis.
Por el contrario, insisto, su relato acredita la plena conciencia de su criminalidad, que lo lleva a buscar una
posicin procesal favorable, admitiendo la cpula y negando la violencia que la documental y pericial del juicio
ponen en evidencia, mientras que su comportamiento ulterior al hecho, ocultando el cuerpo, limpiando el propio,
y buscando una coartada que en el juicio se va a pique junto con la formacin de causa por separado contra el
testigo que dijo haber estado con Ferreira en otra parte y al tiempo del hecho, poniendo de relieve que el agravio
sobre el punto es una peticin de principio; y por estos fundamentos el motivo debe decaer.
Pareja suerte que el anterior corre el motivo contra la medida de la pena, pues el impugnante, a travs de un
equivocado camino, busca conmover el proceso de determinacin de la misma, interpretando el sistema bajo su
peculiar punto de vista, por lo que se impone recordar que, en el Proyecto de 1906, cuya estructura se acerca al
Cd. Penal vigente, al eliminar las circunstancias particulares agravantes y atenuantes que el de 1891 recogiera
de Tejedor, y tomar en cuenta las razones de cualquier orden que puedan aumentar o disminuir la
responsabilidad, ya sea en la preparacin, en la ejecucin o en las consecuencias del delito, sea que provengan
de la mayor o menor gravedad del hecho material , o de la mayor o menor culpabilidad del autor, quiere que se
le aplique la pena a la que se hizo acreedor, tomando el hecho y todas sus circunstancias y la persona y todas sus
condiciones, no teniendo los jueces otras limitaciones que las que resulten de la exacta determinacin de lo que
revista uno u otro carcter, esto es, no pueden computar como atenuante o agravante lo que no sea ni una ni otra
cosa, pero todo lo que en el concepto social y para la ciencia y la conciencia sea causa de agravacin o
atenuacin, debe dar lugar al recorrido de la escala en un sentido o en otro (ver sobre el particular Jorge De La
Ra, "El Cdigo Penal Argentino. Parte General", Editorial De Palma, Buenos Aires, 1997 ps. 694 y 695).

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Despus, el Proyecto de 1917 comparte sus fundamentos y dice que debe tenderse a la individualizacin de
la pena, estudiando el hecho, sus circunstancias y el sujeto, a fin de apreciar el peligro social que representa,
agregando el necesario conocimiento personal del imputado, cuya miseria o la dificultad de ganarse el sustento
propio necesario y el de los suyos, adiciona la primera comisin de senadores, fundndolo en la relacin entre
las cuestiones econmicas y el delito, mientras la segunda comisin agrega otras que en nmero de tres recepta
diputados, para un Cdigo que, con excepciones, excluye las penas fijas, elimina las circunstancias agravantes y
atenuantes preestablecidas, y enumera indicadores que no suponen necesariamente agravacin o atenuacin,
como pretende el recurrente cuando trata de cargar en la cuenta de su defendido la imputabilidad disminuida
que, a su ver, resultara de su personalidad; sino que cada uno se pondera, en el caso, sobre la base de mayor o
menor peligrosidad, con el resultado que podr ser una circunstancia agravante, atenuante o irrelevante (aut. y
op. cits., ps. 698 y 699).
Por cierto, que juzgar una causa penal o civil es resolver siempre esa doble especie de cuestiones
inseparables, las de hecho y las de derecho. Y ello equivale a verificar, primeramente, cules son los hechos
probados; luego qu reglas se les aplican y qu consecuencias se derivan para el fundamento, o no, de la causa
en una y otra parte.
En otras palabras, los hechos proporcionan los datos del problema; el derecho, la manera de tratarlos y la
regla que haya de observarse para dar con la solucin justa.
En definitiva, fijar el hecho y declarar el derecho son consecuencias lgicas lo uno de lo otro, siendo
insuficiente el recurso en cuanto el agravio pasa por sostener que el a quo debi computar como atenuantes la
edad del imputado y la circunstancia de provenir de padres separados, pero el tribunal da fundadas razones para
excluirlas de la mensura, por lo que mal puede decirse que resulta carente de fundamentacin o inmotivado, el
veredicto que no las pondera como tales, a lo que se suma que aun incluyendo, va "argendi", entre los factores
de individualizacin, la imputabilidad disminuida mencionada en el escrito de formalizacin, no se demuestra
que con arreglo a la misma la pena impuesta deba ser menor o exista violacin al sistema del art. 210 del
ceremonial; y por estos fundamentos considero que el agravio contra la medida de la pena es improcedente.
Al margen de lo que resulta materia de recurso, en atencin a la misin de salvaguarda de las normas que se
nos ha confiado, dejo a salvo mi opinin en contrario acerca de lo decidido en origen en punto a la calificacin
pues, cuanto menos para el doctor Mahiques como para el suscripto, los hechos del juicio debieron conducir a
un puerto de diversa significacin jurdica.
Y digo esto, pues en la inteligencia que corresponde asignar al art. 124 del Cd. Penal, para mi distinguido
colega de sala (confr.r la causa N 417 "Ledesma, Csar Luis y otros s/recurso de casacin", registro de
sentencias 730/03 del 6 de noviembre de 2003) el injusto contemplado en dicha norma es de aquellos
denominados "delitos cualificados por el resultado", en los cuales precisamente el resultado que agrava la figura
es de carcter culposo, siendo doloso solamente el delito base, en este caso la violacin; mientras que cuando la
muerte sea cometida en forma dolosa, se produce entre la figura del homicidio y la agravante por muerte un
concurso aparente de leyes, que debe ser resuelto a favor de la primera, en razn de la regla de la especialidad,
que determina la aplicacin de aquel tipo penal que posea un particular elemento que demuestre un fundamento
especial de la punibilidad; en tanto que en mi opinin, coincidente con la de Donna, en el resultado muerte
ingresa el abarcado por el dolo indirecto y eventual del autor, concurriendo con el homicidio culposo en los
casos en que as suceda.
Pero, con arreglo a la base fctica que nace con la acusacin escrita, donde se tiene por cierto que el
imputado accedi carnalmente, va anal, a la menor de diez aos de edad, ejerciendo a su vez violencia sobre la
misma, mediante la colocacin de bolsas de nylon sobre su cabeza y presionando su cuello, provoc la asfixia
por estrangulamiento, y su inmediato deceso, tras computarse, entre otras piezas, el protocolo de autopsia donde
se considera que por la coloracin verdosa de ambas rodillas la vctima podra haber estado arrodillada en el
momento de la muerte y/o durante la penetracin de mentas, es claro, cuanto menos para m, que el autor mat
alevosamente para violar a quien adems lo conoca y poda sindicarlo.
Luego, manteniendo el criterio de que no existe concurso de ninguna especie entre tipos penales alternativos,

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el hecho del juicio debi calificarse como constitutivo del delito de homicidio "criminis causa", porque se mat
para cometer la violacin, con la que concursaba materialmente, debiendo ubicarse las variables calificativas
restantes dentro del cuadro genrico del art. 41 del mismo Cd., por lo que, ni falta hace decir desde esta mira
nomofilctica, la pena impuesta debi ser mayor.
En consecuencia, a esta primera cuestin, voto por la negativa.
El doctor Mahiques dijo:
Adhiero al voto del doctor Borinsky con la sola aclaracin que, en mi opinin, la actividad homicida del
agente abasteca su doble calificacin por alevosa y "criminis causae", sin que ello configure concurso aparente
alguno pues con un solo hecho -la accin de matar- se satisfacen las exigencias de los tipos penales de los incs.
2 y 7, del art. 80 del Cd. Penal que presentan un grado de diversidad tal que, aunque tengan por objeto la
proteccin del mismo bien jurdico, excluye toda posibilidad de que el supuesto bajo examen constituya una
hiptesis de concurso aparente de tipos penales en tanto no existe, entre las dos agravantes del homicidio, causas
lgicas o valorativas que desplacen a una por la otra (cfr. Maurach, R., "Derecho Penal", parte general, II, 55, I,
B, p. 438 y sigtes. Ed. Bosch).
Sentado ello, a esta cuestin voto por la negativa.
El doctor Piombo dijo:
Adhiero, por sus fundamentos, al voto que antecede y me pronuncio por la negativa.
2 cuestin. - El doctor Borinsky dijo:
En atencin al resultado que arroja el tratamiento de la cuestin precedente corresponde rechazar, con
costas, el recurso de casacin. As lo voto.
El doctor Mahiques dijo:
Que, por los mismos fundamentos, voto en igual sentido que el doctor Borinsky.
El doctor Piombo dijo:
Adhiero, por sus fundamentos, al voto del doctor Borinsky.
Por lo que se dio por terminado el acuerdo dictando el tribunal la siguiente sentencia: Rechazar, con costas,
el recurso de casacin obrante a fs. 32/40vta. Rigen los arts. 34, inc. 1, 40, 41 y 124 del Cd. Penal; 448, 450,
451, 456, 459, 530 y 531 del Cd. Procesal Penal. - Ricardo Borinsky.- Carlos A. Mahiques.- Horacio D.
Piombo.

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