TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Os direitos humanos fundamentais vo servir de parmetro para aferir o

grau de democracia de uma sociedade. No h de se falar em democracia
sem o reconhecimento e proteo dos direitos fundamentais.
por meio das dos DF que se avalia a legitimao de todos os podres
sociais, polticos e individuais.
Os direitos fundamentais reduzem acentuadamente a discricionariedade dos
poderes constitudos, impondo-so-lhes deveres de absteno (NO DISPOR
CONTRA ELES) e deveres de atuao (DISPOR PARA EFETIV-LOS)
Prembulo da Constituio de 1988.
TERMINOLOGIA E CONCEITUAO
Ausncia de consenso progresso contnuo
No h um consenso doutrinrio quanto a terminologia dos DF, em razo do
uso de variadas expresses e diferentes sentidos, isso em razo da
continua, progressiva e transformaes histricas dos direitos fundamentais
1. Liberdades pblicas: Frana direitos de defesa contra atuao
estatal.
Surge na Frana, empregada para designar um conjunto de direito de defesa
do homem contra qualquer interferncia do Estado.
Limitada, pois no compreende os direitos sociais e econmicos.
2. Direitos individuais: Relaciona-se com alguns direitos protegidos
pela Constituio vida, igualdade, liberdade, segurana e
propriedade Art. 5, considerando o individuo de forma isolada.
3. Direitos subjetivos: Relaciona-se com prerrogativas dos sujeitos
esto sujeitos prescrio e alienao (Ex.: propriedade e
associao)
Prerrogativas outorgadas ao individuo em conformidade com certas regras
do ordenamento jurdico. Os titulares desses direitos subjetivos podem deles
livremente dispor, at para renunci-los, estando sujeitos a prescrio e
alienao, diferente dos direitos fundamentais que a princpios so
inalienveis e imprescritveis.
4. Direitos humanos: Pacto de So Jos da Costa Rica (Esto abaixo da
constituio e acima da lei).
Compreendem todas as prerrogativas e instituies que conferem a todos,
universalmente, o poder de existncia digna, livre e igual.
5. Direitos fundamentais: Opo do texto da Constituio de 1988
(Ttulo II, Captulos I, II, III, IV e V). a expresso mais abrangente,
que compreendem todas as outras.

Se os tratados forem recepcionados pela nossa constituio sero tratados

como emenda constitucional.
NOO FORMAL: Positivados na constituio.
NOO MATERIAL: No esto escritos na constituio, mas so
direitos constitucionais.
preciso identificar critrios para que possamos identificar na
ordem jurdica os direitos fundamentais quando implcitos e
decorrentes.
1. CRITRIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: Os direitos
fundamentais devem explicitar e concretizar essa dignidade e nisso
residiria a sua fundamentalidade material.
o critrio unificador dos direitos fundamentais.
No um critrio absoluto, nem exclusivo, pois h direitos
fundamentais que no se relacionam com o DPH. Ou seja, sempre a
idia de dignidade humana deve servir de vetor para identificarmos
os direitos fundamentais.

Fundamentalidade: fundamentais para a convivncia dos homens

entre si e entre esses e o Estado (negativa e positivamente)
Dimenso subjetiva (prerrogativas e posies jurdicas favorveis) e
dimenso objetiva (formadora do espao estatal, parmetro
conformador do modelo de estado. Limitaes impostas pela
soberania popular)

Noo material de direitos fundamentais - Critrios

CONCEITUAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS:

Posies jurdicas que investem o ser humano de um conjunto de
prerrogativas, faculdades e instituies imprescindveis a assegurar uma
existncia digna, livre, igual e fraterna a todas as pessoas. Fundamentais
porque sem eles a pessoa humana no se realiza, no convive, e as vezes,
no sobrevive.
A prpria existncia do Estado de Direito vai depender dessa existncia dos
direitos fundamentais.
So fundamentais em dois sentidos: de um lado porque so essenciais aos
homens em sua convivncia com outros homens, de outro porque, eles
representam os pilares ticos-politicos-juridicos do Estado.
Os limites que se legitimam (Determinantes de limites negativos) e para a
concretizao dos quais se determinam comportamentos positivos do
Estado (determinantes positivos).
Os DF busca resguardar o homem na sua liberdade (Direitos individuais),
nas suas necessidades (direitos sociais, econmicos e culturais) e na sua
preservao (direitos relacionados fraternidade e solidariedade).

Jorge Miranda Prev que se formule um conceito dos direitos fundamentais,

que leve em conta no s a fundamentalidade formal (Previstos
formalmente na constituio), mas, sobretudo sua fundamentalidade
material (embora no estejam previstos formalmente na constituio, so
admitidos por ela em razo do seu contedo e importncia).
CF de 1988 (art. 5, 2) prev e Jorge Miranda tambm defende essa
previso de clusula materialmente aberta: Os Direitos assentados na
prpria constituio (Direitos implcitos e direitos decorrentes do regime e
princpios por ela adotados) e admitir a existncia de outros direitos
fundamentais fora dela (Direitos decorrentes de tratados internacionais de
que o Estado Brasileiro seja parte).
Resumindo:
No sentido estritamente formal: Direitos fundamentais so aquelas
posies jurdicas reconhecidas s pessoas por decises expressa do
legislador constituinte.
No sentido Material: Os direitos fundamentais, so aqueles, que embora
fora do catlogo expresso na constituio federal, podem ser equiparados,
em razo do seu contedo e importncia, aos direitos formalmente material.
importante lembrar que o que fundamental para certo estado, pode no
ser para outro. Assim os direitos fundamentais devem ser entendidos como
as reivindicaes indeclinveis que correspondem a valores fundamentais
consensualmente reconhecidos no mbito de determinada sociedade, ou
mesmo no plano universal.
Os valores condizem com a liberdade, igualdade e solidariedade, tendo por
ase o principio da suprema dignidade da pessoa humana.
As normas que os consagram, chamadas norma de direito fundamental,
so da espcie normas princpios, j que expressam MANDADOS DE
OTIMIZAO, se distingue das normas-regras que, menos abstratas e menos
genricas, descrevem uma hiptese ftica e prevem as conseqncias
jurdicas de sua ocorrncia.
Os direitos fundamentais representam a base de legitimao e justificao
do estado e do sistema jurdico nacional.
Critrio: historicidade vida, dignidade, liberdade, igualdade,
participao poltica.
Cf. ADI-MC 939 (anterioridade tributria - art. 150, III e alneas segurana jurdica)
Se o estado cria um tributo ele no pode corar imediatamente.
Limitar o tributo proteger a propriedade e isso tem a ver com
o direito fundamental. Anterioridade tem a haver com
segurana jurdica.
Cf. ADI 3.685 (anterioridade eleitoral - art. 16 - segurana
jurdica)

Eu preciso saber as regras do jogo no qual vou me submeter.

Por isso tem que ter um prazo. um direito fundamental
porque tem a haver com a participao poltica.

Teoria dos quatro status - Georg Jellinek

A teoria dos quatros status de Jellinek, segundo o qual todo individuo, alem
de sua esfera privada de atuao, pode fazer parte de uma esfera pblica
enquanto membro da comunidade poltica, dependendo apenas do
reconhecimento estatal. Assim, enquanto membro dessa comunidade
vincula-se ao estado, adquirindo da personalidade e relacionando-se com
este por quatro espcies de situaes jurdicas.
Assim por ser membro do Estado, o individuo qualifica sob diversos
aspectos.
Status passivo (status subjectionis): indivduo encontra-se
subordinado ao Estado, sujeito a um conjunto de deveres, e no de
direitos. O estado nessa relao tem o poder de vincular
juridicamente o individuo por meio de ordens e proibies.
Status negativo (status libertatis): O individuo reconhecido, por
ser dotado de personalidade, uma esfera individual de liberdade
imune a interveno estatal. O estado no pode interferir, salvo para
garantir o exerccio do prprio direito. Zona de liberdade do indivduo
contra intervenes estatais
Status positivo (status civitatis): ao indivduo so garantidas
funes estatais para exigir do prprio Estado determinada prestao
Status activus: ao indivduo dada a possibilidade de fazer parte da
formao da vontade poltica do Estado. Direitos polticos. Ex: O voto.
Evoluo da relao entre indivduo e Estado
No inicio, os homens conquistam a liberdade e passam da condio de mero
objeto do Estado condio de sujeitos de direitos frente a esse Estado.
Depois, adquirem uma posio jurdica perante o Estado, do qual recebem
prestaes. Posteriormente, esto habilitados a participar ativamente do
processo poltico, tornando-se sujeitos do prprio Estado.
O status negativo compreendido como aquele contemplado e conformado
pela prpria constituio e assegurado por ela contra todos os poderes
constitudos, inclusive o legislativo.
Criticas a teoria:
Para Jellinek, as liberdades do individuo eram exercidas apenas no mbito
da lei, estando livre disposio do legislador.
Critica-se tambm a teoria, por ela no haver dado importncia ao mbito
material dos direitos fundamentais. O status negativo meramente formal e
secundrio em relao ao status passivo, tomando o individuo to somente
como uma pessoa abstrata.
Funes dos Direitos Fundamentais

1. Funo de defesa ou liberdade

Originalmente os direitos fundamentais cumpriam a funo de direitos de
defesa do individuo contra os abusos gerados pela atuao do Estado.
Os direitos constituem competncias negativas para o estado, pois se
manifestam como bices as intervenes dos rgos estatais na esfera
juridicamente protegida do individuo e criam, verdadeiras posies
subjetivas que outorgam ao individuo o poder de exercer positivamente os
prprios direitos (liberdade positiva) e de exigir omisses dos poderes
estatais, de modo a evitar agresses lesivas por parte deles mesmo
(liberdade negativa).
Os direitos fundamentais inibem que o Estado impea ou obstaculize
determinadas aes do titular de direito, correspondendo a um direito ao
no impedimento as aes do titular do direito fundamental.
Assim no pode o Estado obstaculizar o exerccio de liberdades como de
expresso, de religio, artstica, reunio, propriedade, etc, nem criar
condies desmedidas para o exerccio de uma profisso.
Os DF de defesa tutelam os bens jurdicos fundamentais contra aes
positivas do Estado que os venham atentar.
Direitos como a vida e privacidade, o estado no pode afetar os bens
jurdicos por esses direitos protegidos (Vida e Intimidade), sob pena de
inconstitucionalidade.
Esses direitos a aes negativas apresentam-se como direitos a que o
Estado no afete determinadas propriedades ou situaes do titular do
direito.
Os direitos de defesa, vo corresponder, a um direito a no-afetao dos
bens protegidos.
Direito posies jurdicas (casamento): impede que no seja
eliminada do sistema determinadas posies jurdicas concretas do titular
de direito, como por exemplo, o direito de propriedade, o matrimnio, etc.
Direito de no gozar da posio garantida: Garante tambm o seu no
exerccio, sem que possa o estado, obviamente impor o seu desfrute. Ou
seja, outorga o seu titular a possibilidade de no gozar da liberdade ou
usufruir da posio juiridica assegurada.
IMPORTANTE que essa funo de defesa dos direitos fundamentais no torna
esses direitos imunes a atuao do Estado. Ela no importa a excluso
absoluta da ao estatal, somente a atuao ABUSIVA, que transgride os
limites constitucionais.
2. Funes de prestao (direitos prestao): mecanismos de
reduo de desigualdades - direitos exercidos e realizados atravs da
atuao estatal - atuao positiva do Estado
Em razo da crescente necessidade do individuo e das desigualdades
materiais que o debilitavam, a presena do estado passou a ser cada vez
mais exigida, para dele se reivindicar uma postura ativa que reduzisse ou
atenuasse essas desigualdades e libertasse de suas necessidades mais
prementes.
So exercidos e realizados por meio do estado, ou seja, o individuo realiza
atravs do Estado, para gozar de alguma prestao que s os rgos
estatais podem oferecer (ex: sade, educao, trabalho, cultura).

Os direitos a prestao procuram obter do Estado as condies jurdicas e

materiais favorveis e indispensveis ao exerccio efetivo e concreto das
liberdades.
Os direitos a prestao vo impor uma atuao positiva do estado. Essa
atuao estatal exigida por esses direitos fundamentais, pode referir-se a
uma prestao jurdica ou a uma prestao material, conforme o objeto da
pretenso seja uma atuao normativa do Estado ou uma utilidade concreta
(bens e servios) a ser proporcionada por ele.
a) Prestao jurdica - A satisfao se d com a "mera"
normao (art. 5, XLI, XLII e XLIII).
Direitos Fundamentais que Dependem to somente da atuao normativa
do Estado para ganharam sentido e apresentarem contedo jurdico
suficiente que possibilite o exerccio pelo seu individuo.Tem a misso de
prover o individuo de condies para exigir do estado a imediata emanao
de normas concretizadoras e integrativas dos direitos carentes de
regulao.
b) Prestao material: direitos prestacionais em sentido estrito - art.
6 - dispndio efetivo de recursos - criao de condies materiais reserva do possvel? - mnimo existencial? - maior discricionariedade
poltica?
Tem por objeto uma utilidade concreta ou um beneficio material, consite em
um bem ou servio, a ser prestado pelo Estado.
Tem funo de prover o individuo de condies para exigir do Estado a
Imediata realizao das polticas publicas socialmente ativas, criando, por
conseguinte, condies materiais e institucionais para o exerccio desses
direitos.
Tpicos direitos sociais, que pressupem no propriamente uma regulao
legislativa, embora alguns demandem uma normatizao previa, mas uma
atuao positiva material do estado, criando servios, instituies, ou
fornecendo bens, por isso uma parte da doutrina nega a sua condio de
verdadeiros direitos.
Vai depender a efetividade desses direitos sociais, da existncia de
condies econmicas favorveis. Por isso, dizemos que os direitos sociais
so efetivados na medida do possvel, ou seja, dentro de uma RESERVA DO
POSSIVEL, pois s sua existncia depende dos recursos econmicos.
Havendo a disponibilidade desses recursos, defende-se que tais direitos
habilitem o individuo a satisfazer-se at judicialmente das prestaes de
que necessita.
1. Direitos originrios de prestao (direitos sociais originrios)
- exigncia direta da Constituio.
Em face da garantia constitucional desses direitos, independente de
qualquer mediao legislativa, se reconhece simultaneamente o dever do
estado na criao dos pressupostos materiais necessrios ao exerccio deles

e a prerrogativa de o individuo exigir imediatamente as prestaes desses

direitos.
2. Direitos derivados a prestaes - j regulados pela legislao
- igual distribuio
Se a prestao material j foi concretizada pelo Estado.
Consiste no direito subjetivo de igual acesso, obteno e utilizao de todas
as instituies publicas criadas pelo estado (Igual acesso a instituies de
ensino, sade etc.) e de igual participao das prestaes fornecidas por
esses servios.
Visa garantir a possibilidade de igual participao nas prestaes materiais
j existentes, com base no principio da igualdade.
a) Poder Judicirio? Judicializao simblica.
o juiz dizendo que a pessoa ter o direito e que este o cumpra. A gente
coloca na constituio o que o estado no tem como cumprir.
O fato de o judicirio no ter como generalizar os direitos fundamentais,
pois ele no tem competncia tcnica e poltica.
Um dos problemas quando a funo de prestao dos direitos fundamentais
o problema dos direitos sociais que vinculam os poderes do estado,
impondo-lhes a obrigao de realizarem polticas publicas socialmente
ativas. Defende-se aqui, uma atuao mais ativa do judicirio, ante os
perniciosos efeitos da censurada omisso constitucional.

Funes dos Direitos Fundamentais

a. Funo de proteo perante terceiros
Garantia de que no s o Estado, mas tambm os outros indivduos,
respeitaro os direitos fundamentais (vida, propriedade, inviolabilidade do
domiclio, sigilo de correspondncia, etc.) Polcia, Poder Judicirio etc.
Funo do estado proteger os titulares de direitos fundamentais perante a
terceiros. O dever de prestao consistente na obrigao de adotar medidas
positivas e eficientes, vocacionadas a proteger o exercidos dos direitos
fundamentais perante atividades de terceiros que venham afet-los.
Proteger de eventuais agresses de outros indivduos.
b) Funo de no-discriminao*
Parte do principio da igualdade. Impoe que o estado trate os seus cidadoes
em condies de absoluta igualdade. Rege a mxima da igualdade de todos
perante a lei. Visa proibir comportamentos de discriminao no acesso a

benefcios pblicos e no mercado de trabalho, em virtude de opes

religiosas, ideolgicas, polticas.
a. Direitos de participao*
i. Caractersticas mistas
b. Carter ambivalente dos direitos fundamentais
Direitos de defesa exige prestao. Direitos de prestao podem exigir
defesa (proibio retrocesso social) .
Caractersticas dos Direitos Fundamentais
a) Historicidade: DF surgem ao longo do processo histrico, foram
evoluindo com o passar da histria, evoluindo. Existem novas
necessidades que a gerao passada no tinha - resultado de
diversos acontecimentos (por vezes conflitantes - mutveis:
transformaes e ampliaes. "Os direitos no nascem todos de uma
vez, nascem quando devem ou quando podem" (Bobbio) Art. 5,
XLVII, b RE 154.134-SP sano adm.
No resultado de apenas UM acontecimento histrico determinado, mas
sim, de todo um processo de afirmao que envolve antecedentes,
evoluo, reconhecimento, constitucionalizao e at
universalizao.Emergem progressivamente das lutas que o homem trava
por sua prpria emancipao. Mutveis, sujeitos a transformaes e
ampliaes.
b) Universalidade - imprescindveis vida e existncia digna destinam-se a todos os seres humanos alguns no interessam a
todos os seres humanos eficcia horizontal especificaes e
regulamentaes so contingenciais e contextuais - no-uniformidade
- ONU, direitos humanos, Tribunais Internacionais - noabsolutos/limitveis(art. 5, XLVII, a; art. 5, XIII)
No so absolutos porque eles entram em choque. Expressamente
limitados. Ex: Livre exerccio do Trabalho, Art 5, XLVII
Destinam-se a todos os seres humanos, seria uma contradio falar
em direitos dos homens que no fossem universais.
Enquanto existe direitos a todos os seres humanos (como direito a
vida e liberdade), h direitos que s interessam a alguns (Como o
direito dos trabalhadores), ou s pertencem a poucos (Como direitos
polticos).
A universalidade no significa uma necessria e absoluta
uniformidade dos direitos fundamentais.
Caractersticas dos Direitos Fundamentais
a) Inalienabilidade/irrenunciabilidade : no podem sofrer disposio
(renncia, compra, venda, doao, destruio, etc) - proibio de

tornar o exerccio impossvel relatividade sobreposio liberdade

individual?
No se encontram a disposio do seu titular.
Mas podem deixar de exerce-los.
b) Imprescritibilidade: o no exerccio de um DF no o faz perecer.
No se perdem com o tempo, no prescrevem, so sempre exigveis
c) Concorrncia/cumulao: exerccio concomitante de mais de um
DF (expresso, pensamento, associao e manifestao).Podem ser
usados simultaneamente.No mesmo titular pode se cumular vrios
direitos.
d) Proibio de retrocesso*:
Proibio de supresso, enfraquecimento ou abolio abstratamente: revogao de normas - concretamente: supresso ou
diminuio de polticas pblicas. Visa proteger alguns direitos
conquistados (Direito de Defesa).
Uma vez reconhecidos no podem ser suprimidos ou abolidos, ou
enfraquecidos. Impede a revogao das normas que consagram esses
direitos, assim como a substituio dessas normas por outras menos
generosas para com tais direitos.
Direitos sociais, uma vez obtidos, passam a constituir uma garantia
institucional e um direito subjetivo.
e) Constitucionalizao - direitos humanos/direitos
fundamentais - art. 5, 2 e 3
Os direitos humanos so anteriores e superiores ao estado, dessa forma
anteriores e superiores a qualquer positivao que a eles se intente. Ocorre,
entretanto que a existncia desses direitos fica sujeita a condio de seu
reconhecimento formal, o que vai se da por meio das declaraes solenes e
das constituies.
Falamos em constitucionalizao dos direitos fundamentais, como
caracterstica marcadamente relevante desses direitos, em face da
imprescindvel proteo que se lhes deve dispensar.
f) Vinculao dos Poderes Pblicos - os DFs limitam, conformam
e informam os Poderes Pblicos - esto acima desses
i. Vinculao do Poder Legislativo - dever de legislar (art.
37, VII) - ADO e MI - dever de legislar razoavelmente
(art. 5, XIII) - proibio de retrocesso e
proporcionalidade - limitaes do poder constituinte
reformador (art. 60, 4)
ii. Vinculao do Poder Executivo - Administrao pblica atos normativos e atuao devem respeitar os DFs juzo de inconstitucionalidade pelo Governador? jurisprudncia antiga: sim - jurisprudncia atual: no
(legitimado) - e o agente administrativo? - em regra, no
(consultar o superior)

iii. Vinculao do Poder Judicirio - Art. 5 XXXV).

Os direitos Fundamentais devem ser concebidos no s como garantias de

defesa do individuo contra o abuso estatal, mas tambm como um conjunto
de valores objetivos bsicos e diretrizes de atuao positiva do Estado.
0s direitos fundamentais, so portanto a um s tempo, direitos subjetivos e
elementos fundamentais da ordem constitucional objetiva.
1. Dimenso subjetiva dos DFs - posio subjetiva dirigida aos
seus titulares - garantia - possibilidade de exigncia - dever de
satisfao
Essenciais de proteo da pessoa. Confere aos seus titulares a prerrogativa
de exigir os seus interesses em face dos rgos estatais, que se contraem
do dever jurdico de satisfaz-los, sob pena de serem acionados
judicialmente.
2. Dimenso objetiva Caso Lth (1958): A deciso do caso Luth,
mostra essa dupla dimenso, subjetiva e objetiva dos direitos
fundamentais.
Conformao do Estado Democrtico de Direito.
Enquanto elementos objetivos da ordem constitucional, os direitos
fundamentais formam a base do ordenamento jurdico de um Estado
Democrtico de Direito.
Os direitos fundamentais no se limitam a funo precpua de serem direitos
subjetivos de defesa do individuo contra atos do poder pblico, mas que
alm disso, constituem decises valorativas de natureza jurdico-objetiva da
constituio, com eficcia em todo o ordenamento jurdico, e que fornecem
diretrizes para os rgos legislativos, judicirios e executivos.
Como direitos subjetivos, os DF so direitos bsicos jurdicos constitucionais
do particular, como homem e como cidado, corresponde a exigncia
negativas (defesa de liberdade do espao do individuo) ou positiva
(atualizao das liberdades e garantias) de outrem.
Como elementos objetivos fundamentais da ordem democrtica, os direitos
fundamentais inserem o particular na coletividade, construindo as ases da
ordem jurdica dessa comunidade.
O reconhecimento da dimenso jurdico-objetiva dos direitos fundamentais
tem implicado conseqncias considerveis.
Drittwirkung: Desenvolvimento da eficcia Inter privatos, confronto
subjetivo imediato entre o direito individual e a mquina estatal.
Aceitao de que os direitos fundamentais devem ter sua eficcia aferida
no s sob o ngulo do individuo perante o estado, mas tambm sob o
ngulo da comunidade na qual o individuo se encontra inserido.
Conseqncia disso: O exerccio dos direitos subjetivos pelos indivduos
esta sujeito ao seu reconhecimento pela comunidade da qual faz parte, de
modo que plenamente justificvel e legitima, a imposio de restries

aos direitos subjetivos individuais ante os interesses superiores da

comunidade.
Outra conseqncia: FICCACIA DIRIGENTE, que a dimenso objetiva
valorativa dos DF produz em relao aos rgos do Estado. Os direitos
fundamentais impe ao Estado o dever permanente de concretiz-los e
realiz-los.
oportuno, registrar que os direitos fundamentais, ainda numa perspectiva
objetiva valorativa, servem de referencia ou parmetro para o controle de
constitucionalidade das leis e demais atos do poder publico.
A doutrina tem apontado para a existncia de certas implicaes geradas
pela dimenso objetiva dos direitos fundamentais
A eficcia Irradiante (AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG): Diretrizes ou
vetores para a interpretao e aplicao das normas infraconstitucionais.
Ligado a esse efeito Irradiante, h ainda a conseqncia da EFICACIA
HORIZONTAL(Drittwirkung), ou seja, quer dizer a eficcia irradiante desses
direitos tambm na esfera privada.
preciso esclarecer que, na relao entre as duas dimenses, h de
prevalecer a dimenso subjetiva dos direitos fundamentais, porque: a
prpria finalidade principal dos direitos fundamentais, que consiste na
proteo do indivduo, e no na coletividade, desempenhando a dimenso
subjetiva uma funo de reforo da tutela jurdica dos direitos fundamentais
subjetivos
Eficcia horizontal dos DFs (Drittwirkung): eficcia dos DFs nas
relaes privadas
A incidncia e aplicao dos direitos fundamentais no amito das relaes
privadas (Individuo x Individuo).
Os DF, foram concebidos inicialmente como poderes outorgados aos
indivduos para se protegerem contra a opresso do Estado. Aqui a doutrina
se posicionou pela aplicao dos DF nas relaes individuo e Estado.
A doutrina comeou a perceber que a opresso das liberdades no
decorriam apenas do Estado, mas tambm do prprio homem em sua
relao com o seu semelhante. Da a necessidade de se estender a eficcia
dos direitos fundamentais, a relao entre os homens, com o fim de
proteger o homem da prepotncia do prprio homem, e em especial de
pessoas, grupos e organizaes privadas poderosas.
Trs teorias sobre a aplicao dos direitos fundamentais
as relaes privadas:
1. Teoria negativa negam a eficcia horizontal dos DFs
relao Estado-indivduo
Os direitos fundamentais s vinculam o poder pblico, nunca os
particulares.
Criao nos Estados da doutrina do State Action: Fundada na intangibilidade
da autonomia privada, recusa a aplicao dos direitos fundamentais nas
relaes entre particulares. A partir da dcada de 40, comea a ser mitigada

pela jurisprudncia da Suprema Corte, passando a adotar a PULIC FUNCTION

THEORY (Teoria da FUNO PBLICA), segundo o qual os direitos
fundamentais vinculam os particulares quando estes agirem no exerccio de
funes pblicas.
2. Teoria da eficcia indireta e mediata Legislativo o
responsvel por conformar o direito infraconstitucional aos
DFs.
A aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas condicionando
essa incidncia, contudo, a previa atuao do legislador infraconstitucional,
que teria o dever de conformar as relaes privadas a luz das normas
constitucionais definidoras de direitos.
3. Teoria da eficcia direta e imediata DFs tm aplicao
imediata sobre as relaes privadas art. 5, 1 - RE
201.819/RJ
Os direitos fundamentais tem aplicabilidade direta e imediata sobre
as relaes privadas, independentemente de prvia atividade
legislativa. Assim, no s o estado, como tambm os particulares
esto vinculados a constituio.
No Brasil h uma tendncia na doutrina e jurisprudncia do STF em
adotar a teoria da eficcia direita ou imediata dos direitos
fundamentais nas relaes privadas.
SE OS DIREITOS FUNDAMENTAIS TAMBM VINCULAM OS PARTICULARES,
MAIS NATURAL QUE ESSA VINCULAO SE D NA MESMA MEDIDA DA
VINCULAO DO PODER PBLICO.
Dimenso objetiva dos DFs
a. Eficcia horizontal
i. DFs evidentemente dirigidos contra agentes privados
(art. 7, XVII e XXX; art. 5, V)
ii. DFs evidentemente dirigidos contra o Poder Pblico (art.
5, LXXIV, LXXV)
iii. Demais: dilema entre interveno estatal e preservao
da autonomia individual liberdade de contratar
limitao voluntria igualdade de condies (igualdade
material)
Direitos e Garantias
Declarao de direitos e mecanismos para assegur-los
1. Garantias-limite: manifestam-se por meio de proibies proibio
da censura (liberdade de expresso), proibio de penas arbitrrias

(liberdade pessoal e de locomoo), proibio de confisco

(propriedade)
Se manifestam por meio de proibies que visam prevenir violaes a
direitos. Podem ser chamadas de garantias-limites, pois destinadas a limitar
o poder.
2. Garantias-institucionais: instituies que devem existir para a
preservao dos direitos Poder Judicirio, Ministrio Pblico e
Defensoria Pblica
Sistema de proteo organizado para a defesa e efetivao dos direitos.
3. Garantias-instrumentais: aes constitucionais MS, HC, AP,
ACP, HD
Representa o Liame entre a Primeira e a Segunda, rene a defesa dos
direitos especficos e o seu sistema institucional de proteo.
Aes Constitucionais, que so garantias de defesa de direitos especiais
perante o judicirio.
A declarao dos direitos fundamentais imprescindvel para realizao
material e espiritual da pessoa humana e para o amadurecimento da cultura
democrtica. E a necessidade de se institurem garantias para que possao
assegur-los.
Distinguir no texto da lei fundamental, as disposies MERAMENTE
DECLARATORIAS, que so as que imprimem existncia legal aos direitos
reconhecidos.
ASSECURATRIAS: So as que, em defesa dos direitos, limitam o poder.
Aquelas instituem os DIREITOS, estas, as GARANTIAS, ocorrendo no raro
juntar-se, na mesma disposio constitucional, ou legal, a fixao da
garantia, com a declarao do direito.
induvidoso, que as garantias em certo sentido, so tambm direito, que
chamaremos de DIREITOS-GARANTIAS, pois destinado a proteo de outros
direitos. No existem por si mesmas, mas para amparar, tutelar e efetivar
os direitos.
Titularidade dos DFs
a. Pessoas jurdicas
i. Detentoras de DFs
1. Art. 5, caput (propriedade e igualdade), XII (sigilo
de correspondncia), XI (inviolabilidade de
domiclio), XXXVI (segurana jurdica), X (honra e
imagem).
2. Smula 227 do STJ: A pessoa jurdica pode sofrer
dano moral
3. Art. 5, XVIII (associao e no interferncia
estatal), XIX (no dissoluo)

ii. No aplicveis
1. Art. 5, LXI (priso), direitos sociais (art. 6) e de
assistncia (art. 203ss), direitos polticos (art.
14ss).
iii. PJs de direito pblico
1. A princpio tambm so detentoras,
principalmente os DFs processuais
4. Titularidade dos DFs
a. Estrangeiros
i. Art. 5, caput: ... garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas...
ii. Emanados da dignidade da pessoa humana Individuais
iii. Direitos polticos no so estendidos. Direitos sociais, em
regra, tambm no.
Teoria dos Direitos Fundamentais Histrico
Direito natural e DFs
Sedimentao ao longo do tempo tradio constitucional
Os direitos fundamentais foram identificados com os valores mais
importantes da convivncia humana. Eles so conseqncias da prpria
evoluo da humanidade. Esses direitos no foram resultado de um nico
acontecimento histrico, mas de todo um processo que compreende varias
fases.
Os direitos fundamentais, portanto, so direitos inatos preexistentes,
cabendo ao ordenamento jurdico-positivo to somente reconhec-los.
Esses direitos para serem reconhecidos, efetivos e acatados, precisam
receber formulao jurdica adequada, o que veio ocorrer por meio das
Declaraes Solenes, e posteriormente nas constituies polticas de cada
estado.
inegvel tambm, que a vigncia dos direitos humanos independente do
seu reconhecimento constitucional, ou seja, de sua consagrao no plano do
direito positivo estatal como direitos fundamentais.
A evoluo dos direitos humanos acompanhada por um fenmeno de crise
das liberdades. As causas sociais, , econmicas, e tcnicas da crise das
liberdades publicas so tambm os fatores de sua evoluo. Essa evoluo,
portanto, animada por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos
poderes. Foram os desafios enfrentados pelo pela doutrina dos direitos do
Homem os maiores responsveis pela evoluo desses direitos.
Portanto, a evoluo dos direitos fundamentais acompanha o processo
histrico, as lutas sociais e os contrastes de regimes polticos, assim como o
progresso cientifico, tcnico e econmico.
A dignidade da Pessoa Humana enaltece o ser humano como um fim em si
mesmo, e o fim natural de todos os homens a realizao da prpria
felicidade. A idia do homem como um fim em si mesmo, induz no s o

dever negativo de no prejudicar a ningum, mas tambm o dever positivo

de favorecer a felicidade de outrem.
Ento, o Poder Pblico deve realizar as tarefas e os programas impostos por
uma constituio dirigente em beneficio da felicidade do homem. A
dignidade da pessoa humana, a finalidade e ultima razo de ser de todo o
sistema jurdico.
A evoluo histrica dos Direitos Humanos fundamentais deve-se em
grande parte, ao sofrimento fsico e moral dos seres humanos.
A idia da limitao do poder dos governantes sempre constituiu
pressuposto fundamental do reconhecimento da existncia de direitos
comuns a todos os indivduos.
Costuma-se indicar a doutrina antiga do cristianismo como antecedente
bsico dos direitos humanos. Isso deve-se ao fato de que os homens, por
serem criados a imagem e semelhana de Deus, possuem alto valor interno
e liberdade prpria inerente a sua natureza, dessa forma o cristianismo
pronunciava uma mensagem de libertao do homem, na sua afirmao da
dignidade da pessoa humana, que sugere uma igualdade fundamental da
natureza entre eles.
A afirmao e defesa desses direitos representavam a razo de ser do
Estado e o seu principio legitimador.
A reforma protestante tambm foi importante para a consolidao dos
direitos fundamentais, pois levou reivindicao e o reconhecimento da
liberdade de opo religiosa, pondo fim a unidade religiosa. Reforou o
Individualismo, e salientou o papel do homem na sociedade e na histria.
Assim a evoluo histrica dos Direitos Fundamentais, remetem ao estudo
da declarao dos direitos.

As declaraes de direitos Direitos so naturais

Os direitos h muito j existissem, mas foi somente com as declaraes
solenes que eles passaram a ser formalmente reconhecidos, ganhando
dimenso jurdica.
Os direitos Humanos prescindem de um documento escrito. Para ser
reduzidos a termo em texto solene, tem a vantagem da clareza e da
preciso, alem do carter educativo. Esse documento ou texto solene no
a constituio, que j o presume existente. A DECLARAO DE DIREITOS.
Importncia das Declaraes de Direitos na afirmao e consolidao dos
Direitos Fundamentais.
A tendncia Jusnaturalista das Declaraes de Direitos pode ser facilmente
constatada.
As declaraes de direitos bem refletem os estgios de evoluo dos
direitos fundamentais.
As declaraes surgem como teorias filosficas, as primeiras afirmaes dos
direitos fundamentais so to somente a expresso de um pensamento
individual. As declaraes so universais no que toca ao seu contedo,
destinam-se a um homem racional fora do espao e do tempo, so limitados
em relao a sua eficcia, apresenta-se como proposta para o futuro
legislador.
No segundo momento, a historia das declaraes consiste na passagem da
teoria prtica, do direito somente pensando para o direito realizado. Nessa
fase, a afirmao dos direitos fundamentais, ganha concretude e eficcia,
mas perde em universalidade.

Os direitos passam a ser protegidos como autnticos direitos positivos , mas

valem somente no mbito do estado que os reconhecem.
Terceira e ultima etapa, com o advento da Declarao Universal de 1948, no
qual a afirmao dos direitos fundamentais, , simultaneamente, universal e
positiva: UNIVERSAL POIS O DESTINATARIOS DOS DIREITOS SO TODOS OS
HOMENS, POSITIVA NO SENTIDO DE QUE OS DIREITOS DEVERO SER NO
APENAS PROCLAMADOS, MAS EFETIVAMENTE PROTEGIDOS AT MESMO
CONTRA O PROPRIO ESTADO QUE OS TENHA VIOLADO.
Nessas 3 fases da declarao, percebe-se que os direitos fundamentais
nascem como direitos naturais universais, desenvolvem-se como direitos
positivos restritos, para finalmente encontrarem sua plena realizao como
direitos positivos universais.

Magna Carta 1215 acordo entre o Rei e os senhores feudais

vinculao do Rei s leis
Direitos: judicialidade e devido processo legal;
proporcionalidade das penas; liberdade de locomoo;
proibio do confisco; acesso justia
Item 39: Nenhum homem livre ser detido nem preso,
nem despojado de seus direitos nem de seus bens, nem
declarado fora da lei, nem exilado, nem prejudicada a
sua posio de qualquer forma; tampouco procederemos
com fora contra ele, nem mandaremos que outrem o
faa, a no ser por um julgamento legal (due process) de
seus pares e pela lei do pas (law of the land)
Outorgada por Joo sem Terra, Rei da Inglaterra. Um dos pactos da historia
constitucional da Inglaterra, pois constituiu um acordo entre esse Rei e os
Bares revoltados, apoiados pelos burgueses, em face do qual se lhes
reconheciam certos foros, ou seja, privilgios especiais.
Em face desse acordo histrico, foram reconhecidas e garantidas a
liberdade e a inviolabilidade dos direitos da igreja e certas liberdades aos
homens livres do reino ingls. A magna Carta deixa implcito, na historia
poltica medieval, que o rei acha-se naturalmente vinculado pelas prprias
leis que edita.
Esse documento histrico no pode ser considerado de natureza
constitucional, no passando de uma carta feudal, elaborada para proteger
os privilgios dos bares e os direitos dos homens livres, deixando de fora
os no livre que, na poca, representavam a maioria.
A doutrina vem apontando a importncia desse documento histrico para as
liberdades publicas, nela vislumbrando a pea bsica do desenvolvimento
constitucional ingls e de todo o constitucionalismo.
GARANTIA DA JUDICIALIDADE E DA PROPORCIONALIDADE DA PENA
GRAVIDADE DA TRANSGRESSO COMETIDA: Se props a limitar o poder.
Inaugurou a Magna Carta, a pedra fundamental para a construo da
democracia moderna, pois a partir dela o poder do governante passou a ser
limitado, no apenas por normas superiores, fundadas no costume ou na
religio, mas tambm por direitos subjetivos dos governados.

ITEM 39: Aponta-se como o corao da Magna Carta, que desvincula da

pessoa do monarca tanto a lei quanto a jurisdio, para adotar a garantia da
judicialidade e do devido processo legal, de modo que os homens livres
devem ser julgados pelos seus pares e de acordo com a lei da terra.
A Doutrina com base no item 39, contraria a tese de Georg Jellinek, no
sentido de que a liberdade religiosa teria sido o primeiro direito
fundamental, concebendo a origem destes direitos na liberdade de
locomoo e sua proteo contra priso arbitrria, por ser pressuposto
necessrio ao exerccio das demais liberdades, inclusive da liberdade de
culto e religio.
A carta estendeu a todos os senhores feudais, em relao a seus
dependentes e agregados, as mesmas limitaes de poder que o rei
reconhece para si, relativamente a seus sditos.
Item 60: Todos os direitos e liberdades garantidos na carta devero ser
igualmente observados por todos os clrigos e leigos relativamente aqueles
que deles dependem.
Em face do item 39, os direitos declarados na magna carta no ostentavam
o carter de autnticos direitos fundamentais, pois foram outorgados pelo
Rei num contexto social e econmico marcado pela desigualdade, tratandose mais de um privilegio de cunho estamental, concedido a certas castas
nas quais se dividia a sociedade medieval, afastando a grande parcela da
populao do seu desfrute.
As declaraes de direitos
Petition of rights 1628 Acordo entre o Parlamento e o
Rei para que direitos j previstos na Magna Carta
fossem cumpridos principalmente direitos tributrios.
Documento dirigido ao monarca, em virtude do qual os membros do
parlamento pediram o reconhecimento de diversos direitos e liberdades
para os sditos. Acordo entre o parlamento e o rei, onde o monarca cedeu
ao pedido, para obter em troca recursos financeiros que dependiam da
autorizao do Parlamento.

Habeas Corpus Act 1679 liberdade de locomoo

impossibilitar prises arbitrrias matriz desta garantia para
diversos outros Estados

Reforou as reivindicaes de liberdade, traduzindo-se na mais slida

garantia de liberdade individual, tirando dos dspotas uma das armas mais
valiosas, que eram as prises arbitrrias que foram suprimidas. Surge com
isso o mandado de segurana brasileiro.
Bill of rights 1689 Revoluo Gloriosa (1688)
supremacia do Parlamento monarquia constitucional
diviso de poderes jri, direito de petio, proibio
de penas cruis, limitao do poder de tributar, direito
ao porte de arma para defesa pessoal, eleies livre,
imunidades parlamentares

 de todos os documentos o mais importante, se firmara a supremacia do

parlamento, dando decisivo passo para instituio da separao dos
poderes e logo depois o surgimento da monarquia constitucional submetida
a soberania popular.
Eliminou o regime de monarquia absoluta, no qual todo poder emanava do
Rei e em seu nome era exercido.
Passagem para monarquia constitucional, organizada com base na diviso
de poderes, criando uma forma organizao do Estado, cuja funo de
proteger os direitos fundamentais da pessoa humana.
Instituiu um sistema de diviso de poderes,, com a declarao de que o
parlamento um rgo encarregado de defender os sditos perante o Rei,
e cujo funcionamento no pode ficar sujeito ao arbtrio deste.
Fortaleceu a instituio do Jri e reafirmaram alguns direitos fundamentais,
como o direito de petio e a proibio de penas inusitadas ou cruis.
Act of settlement - 1701 complementa a Bill of Rights
relaciona-se com a linha hereditria da Coroa e a
solidificao da Gr-Bretanha
*Apesar da importncia destes marcos histricos,
afirma-se que os direitos reconhecidos pelas
declaraes inglesas no podem ser entendidos como
DFs, ao menos no no sentido que hoje damos ao
termo, porque no vinculavam o Parlamento
Complementa o Bill Of Rights e refora o conjunto de limitaes ao Poder
Monrquico nesse perodo, importante contribuio para a formao da
doutrina dos DF. Influram substancialmente na consolidao e conformao
dos direitos fundamentais. Com tudo, os DF limitaram-se a reduzir o poder
do monarca, para proteger o povo ingls da arbitrariedade do Rei e a fundar
a supremacia do Parlamento.
As declaraes inglesas no podem ser consideradas como o registro de
nascimento dos direitos fundamentais, no sentido que hoje se atribui ao
termo. A doutrina dos direitos fundamentais, se difundiu no sculo XVIII,
tornando-se elemento bsico da reformulao das instituies polticas. E as
declaraes de direitos que sucederam cuidaram de reconhec-las.
A Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia
1776 afirma-se ser a primeira declarao de direitos
no sentido moderno transio para os DFs anterior
independncia (16 de junho)
Primeira Declarao de Direitos em Sentido Moderno.
Transio dos direitos de liberdade do povo ingls para os direitos
fundamentais constitucionais.
A declarao de Virginia, formuladas pelos representantes do bom povo da
Virgnia, preocupou-se com a fundao de um governo democrtico e
organizao de um sistema de limitao de poderes, inspirada na crena da
existncia de direitos naturais e imprescritveis do homem.
O reconhecimento de direitos inatos de toda pessoa humana e o principio
de que todo poder emana do povo. Firma-se tambm o principio da
igualdade de todos perante a lei.

Com inspirao jusnaturalista, o documento declarava que todos so, por

natureza, igualmente livres e independentes, e tem certos direitos inatos, os
quais no podem ser alienados ou supridos por uma deciso poltica.
Acolheu o principio da Soberania Popular, o povo declarado titular
absoluto, e conseqentemente os magistrados so seus mandatrios e seus
servidores, e em qualquer momento perante ele responsveis.
A carta de Virginia proclamava que o governo deve ser institudo para
proveito comum, proteo e segurana do povo, nao ou comunidade. De
modo que, se um governo se mostra inadequado ou contrrio a tais
princpios,, a maioria da comunidade tem o direito indiscutvel, inalienvel e
irrevogvel de reform-lo, alter-lo ou aboli-lo de maneira considerada mais
condizente para o em pblico.
Com a igualdade de todos perante a lei, declarava que nenhum homem ou
grupo de homens tem o direito de receber privilgios exclusivos ou
especiais da comunidade.
A declarao de Virgnia reconhece o principio fundamental da separao
das funes legislativas, judicial e executiva, como garantia institucional das
liberdades pblicas. Os poderes devem esta separados e que os membros
dos dois primeiros poderes, eleitos periodicamente, devem esta consciente
dos encargos impostos ao povo, deles participar e abster-se de impor-lhes
medidas opressoras.
A declarao serviu de inspirao para as demais declaraes das excolonias inglesas da Amrica, tambm influenciou a incorporao dos
direitos fundamentais constituio norte americana.
Separao de poderes, direitos inatos, todo poder
emana do povo, igualdade de todos perante a lei e
liberdade geral
Separao de poderes, direitos inatos, todo poder
emana do povo, eleies livres, direito de reformar,
mudar ou abolir o governo que no cumpra seus
deveres, igualdade de todos perante a lei, liberdade
geral, proibio de prises arbitrrias, no confisco,
devido processo legal (saber a acusao, confrontar
acusador e testemunhas, produzir provas, jri imparcial,
no produo de provas contra si mesmo), proibio de
penas cruis, liberdade de imprensa
Inspirou outras Declaraes e Constituies (EUA
1787/1791)
A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado
1789 marco ps-revolucionrio ainda encontra-se em
vigor na Frana (bloco que constitucionalidade)
universalismo e racionalismo difere-se das
declaraes anglo-saxnicas direitos naturais,
inalienveis e sagrados
Direitos do Homem: Liberdade geral, segurana, liberdade de locomoo,
legalidade penal, devido processo, presuno de inocncia, liberdade de
expresso e propriedade

Direitos do Cidado: participao na vontade geral, consentir no imposto e

no gasto, exigir prestao de contas
A finalidade do Estado garantir os direitos dos indivduos
Art. 16: Ncleo do constitucionalismo moderno: A sociedade em que no
esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos
poderes no tem Constituio
A declarao dos Direitos do Homem e do Cidado tem profunda inspirao
jusnaturalista, transformou-se em razo da universalidade de seus
princpios, no marco culminante do constitucionalismo liberal, no
instrumento de ascenso poltica e econmica da burguesia , a nova classe
que se apossava do comando do Estado e da Sociedade.
Pois fim ao Ancien Regime proclamava os princpios da liberdade, da
igualdade, da propriedade e da legalidade e as garantias individuais.
a mais famosa das declaraes por terem sido por mais de um sculo e
meio, o modelo por excelncia das declaraes de direitos.
Com muita importncia para o povo francs, esta em vigor ainda por fora
do prembulo.
Embora tenha recebido certa influencia das Declaraes Inglesas e
americanas, a declarao francesa de cunho universal e abstrato.
Distingue-se das outras por preocupar-se mais com o homem e seus
direitos, do que com os direitos tradicionais de determinada comunidade.
Aponta-se 3 caractersticas Fundamentais:
INTELECTUALISMO: Por resultar de uma ordem de idias, no plano
intelectual, de fundamento filosfico e jurdico.
MUNDIALISMO: Porque suas idias so universais, difundido-se alm das
fronteiras.
INDIVIDUALISMO: S se empenha em prol das liberdades dos indivduos, no
consagrando as liberdades coletivas, como as de associao e de reunio.
Segundo o prembulo, sua finalidade : Proteger os direitos do homem dos
atos autoritrios do governo e seu objetivo de cunho pedaggico, pois visa
lembrar e instruir os indivduos de seus direitos fundamentais. Profunda
inspirao Jusnaturalista !
Os direitos do homem so as liberdades, que consistem em poderes de agir,
ou no agir, independentemente da interveno do Estado, que no pode
criar nenhum obstculo ao exerccio daquelas prerrogativas.
Os direitos do Cidado so poderes que traduzem em meios de participao
do Homem no exerccio do poder Poltico. Como poderes de participar da
vontade geral, de consentir no imposto e controlar o dispndio do dinheiro
publico e de pedir contas da atuao do agente pblico.
Em geral a declarao francesa dos Direitos do Homem e do Cidado
disps, que os homens nascem e permanecem livres e iguais em direitos, de
modo que as distines sociais s podem fundamentar-se na utilidade
comum.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem 1948
ONU inspirao para diversas declaraes e
constituies contemporneas direitos individuais,
coletivos, polticos, econmicos, sociais e culturais
sntese do passado e inspirao para o futuro
Art. 1-21: Direitos individuais; Art. 22-28: direitos
sociais; Art. 29: deveres da pessoa para com a
comunidade

 Liberdade, igualdade, vida, dignidade, fraternidade, nodiscriminao, proibio da tortura e das penas cruis,
direitos polticos, protege a famlia, liberdade de
expresso, conscincia e crena, trabalho, proteo
contra o desemprego, liberdade sindical, direito ao
repouso e ao lazer, renda mnima, igualdade entre os
filhos, direito educao, direito cultura .
Adoo pela Assemblia Geral das Naes Unidas da Declarao Universal
de Direitos Humanos constitui o principal feito no desenvolvimento da idia
contempornea de direitos humanos.
Os direitos inscritos nesta declarao um conjunto indissocivel e
interdependente de direitos individuais e coletivos, civis, polticos,
econmicos, sociais e culturais, sem os quais a dignidade da pessoa
humana no se realiza nem se desenvolve por completo.
A declarao transformou-se numa fonte de inspirao para a elaborao de
diversas cartas constitucional e tratada internacionais voltadas a proteo
dos direitos humanos. Esse documento tornou-se um autentico paradigma
tico a partir do qual possvel aferir, constatar e at contestar a
legitimidade de regimes e governos.
Os direitos reconhecidos neles representam um importante marco para
nossa civilizao, pois visa assegurar um convvio social digno, justo e
pacifico.
A declarao consagra os trs valores fundamentais em matria de direitos
humanos, remontando a trade da Revoluo Francesa: a liberdade, a
igualdade e a fraternidade.
Certo contedo jusnaturalista, quando afirma que todos os homens nascem
livres e iguais em dignidade e direitos.
Com a criao das Naes Unidas e adoo de diversos tratados
internacionais voltados a proteo da pessoa humana, os direitos humanos
deixaram de ser uma questo interna dos Estados nacionais, passando a ser
matria de interesse de toda a comunidade internacional.
Essas declaraes lograram instituir uma sociedade democrtica e
consensual, que reconhece a participao dos governados na formao da
vontade geral.
Nessas declaraes podemos observar, a opo pelo Estado como
instrumento, e pelo homem como fim.
O estado o instrumento por meio do qual o homem o fim satisfaz os seus
direitos. O estado s existe e s se justifica se respeitar, promover e garantir
os direitos fundamentais do homem. O estado nasce exatamente para dar
proteo aos direitos fundamentais
As geraes/dimenses de Direitos Fundamentais
O movimento histrico de expanso e afirmao progressiva dos direitos
humanos fundamentais, que justifica a sua evoluo no tempo, falando
assim em geraes ou dimenses do direito, que correspondem a uma
sucesso temporal de afirmao e acumulao de novos direitos
fundamentais.
Isso leva a uma conseqncia fundamental: A IRREVERSIBILIDADE E
IRRVOGABILIDADE dos direitos reconhecidos, aliada ao fenmeno de sua
complementaridade.

Ou seja, o progressivo reconhecimento de novos direitos fundamentais

consiste num processo cumulativo, de complementaridade, onde no h
alternncia, substituio ou supresso temporal de direitos anteriormente
reconhecidos.
Essa tradicional distino entre os direitos da primeira e os segunda gerao
meramente gradual. Nunca substancial, porquanto muitos dos direitos
fundamentais clssicos foram reinterpretados como sociais, ganhando nova
dimenso.
No estado Moderno, os direitos fundamentais clssicos PRIMEIRA GERAO
esto cada vez mais dependentes do Poder Pblico.
Assim os direitos sociais, tpicos direitos da segunda gerao, devem ser
considerados tambm como instrumento de viabilizao das prprias
liberdades pblicas, cujo gozo corresponde ao acesso aos meios de
existncia.
Os direitos fundamentais, , que passaram a se manifestar
institucionalmente em trs geraes, vo corresponder, respectivamente,
aos direitos de liberdade, igualdade e fraternidade.
J se fala em direitos de quarta gerao. Isso natural porque a essncia do
ser humano evolutiva.
As geraes dos direitos revelam a ordem cronolgica do reconhecimento e
afirmao dos direitos fundamentais.
Para alguns AUTORES, a expresso GERAES de direitos equivoca,
propondo ento a substituio pela expresso DIMENSES de direitos, para
que no se tenha uma idia de substituio gradativa de uma gerao por
outra, afinal, o reconhecimento progressivo de novos direitos fundamentais
marco pela nota caracterstica da complementaridade e comutatividade
Outro motivo para alterao: As geraes anteriores no se extinguem pelo
advento de novas, mas notadamente, porque os direitos reconhecidos de
uma gerao assumem uma outra dimenso em relao aos novos direitos
gestados posteriormente.
Ou seja, o uso da expresso dimenses para identificar os meios com
base nos quais se devem compreend-los e concili-los, nas hipteses de
conflito, como pode ocorre entre o direito de propriedade (primeira
dimenso) e o direito ambiental (terceira dimenso).
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PRIMEIRA DIMENSO: OS
DIREITOS CIVIS E POLITICOS.
Foram os primeiros direitos solenemente reconhecidos, se deu atravs das
declaraes do Sculo XVIII e das primeiras constituies escritas, como
resultado do pensamento liberal-Burgus da poca.
So direitos INDIVIDUALISTAS, afirmando-se como direitos do individuo
frente ao Estado, mais precisamente como direitos de defesa, ou seja,
autonomia individual perante o poder estatal.
Coincide com a origem do constitucionalismo moderno, que reivindicava
postulados como a separao dos poderes e direitos individuais, garantidos
por documentos constitucionais.
Os direitos de primeira dimenso correspondem as chamadas liberdades
pblicas dos franceses, compreendendo os direitos civis, se destacando
frente a influencia jusnaturalista, os direitos a vida, liberdade, propriedade,
segurana e a igualdade de todos perante a lei, logo depois sendo
completados pelos direitos de expresso coletiva e os direitos polticos.

Foram reconhecidos para a tutela das liberdades pblicas, pois a

preocupao naquela poca era proteger as pessoas do poder opressivo do
Estado.
Construram ento, um obstculo a interferncia do Estado, pois pregavam
o afastamento do Estado da esfera individual da pessoa humana, eram
ento considerados os DIREITOS DE CARTER NEGATIVO OU SIMPLESMENTE
LIBERDADES NEGATIVAS.
O ESTADO ficava restrito como apenas guardio das liberdades, sem
qualquer ingesto nas relaes individuais e sociais.
Os direitos da primeira dimenso expressam poderes de agir, reconhecidos
e protegidos pela ordem jurdica, sendo ntido observar a separao entre
Estado e Sociedade.
Continua eles ocupando lugar de destaque no cenrio jurdicoconstitucional, sendo eles consolidados universalmente, no havendo
constituio que no os reconhea.
Os direitos fundamentais de primeira dimenso no estancaram a febre pela
conquista de novos direitos indispensveis a continua satisfao e
realizao do homem.
SURGEM OS DIREITOS SOCIAIS, ECONOMICOS E CULTURAIS, DESIGNADOS
COMO DIREITOS DE SEGUNDA DIMENSO, A ACRESCER E
REDIMENSIONAREM, AO SENTIDO DAQUELES QUE COMPUNHAM OS DE
PRIMEIRA DIMENSO.
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA DIMENSO: OS
DIREITOS SOCIAIS, ECONOMICOS E CULTURAIS.
O estado liberal se caracterizava por uma ao exclusivamente poltica.
Nessa verso mnima o estado se se preocupava apenas com a vida poltica,
dispensando ao seu elemento humano, to-s um tratamento de proteo
das liberdades individuais. No campo social e econmico, toda via o estado
era passivo, contemplativo, no se envolvendo, nas relaes travadas por
seus integrantes.
Ento o Estado tinha como trao caracterstico dispensar, a presena do
Estado na vida do homem. Seu propsito assim era excluir o estado do
Domnio privado, em prol das liberdades pblicas
Nesse contexto sobressai a teoria liberal dos direitos fundamentais, segundo
o qual estes so direitos de liberdade frente ao Estado, cumprindo ao ente
estatal to-somente garantir-lhes o exerccio.
A concepo liberal do Estado nasceu de uma dupla influencia: o
individualismo filosfico e poltico do sculo XVIII e da Revoluo Francesa
consideravam um dos objetivos essenciais do regime estatal a proteo de
certos direitos individuais contra os abusos da autoridade, de outro lado, o
liberalismo econmico, segundo o qual o Estado imprprio para exercer
funes de ordem econmica.
O homem, por natureza, mas sufocado e oprimido pelos graves problemas
sociais, foi buscar proteo do estado, de quem passou a depender, para
desenvolver suas virtualidades. O estado evolui e mostra-se capaz de
realizar a libertao do individuo dessa opresso, o que pressupe,
evidentemente, a interveno nas relaes socioeconmicas que
permaneciam sua margem.
Assim estava instalado o clima poltico-social propiciador da interveno do
Estado nas relaes scio-econmicas travadas pelo individuo. Nesse
contexto, nasce o Estado do Bem estar social. Esse estado do bem estar e
da justia social fez-se intervencionista na sociedade e na economia nela

praticada, para que os direitos fossem indistintamente e genericamente

assegurados.
Essa interveno no inicio tinha carter de emergncia, com fins
econmicos e sociais.
Essa transformao ocorreu em face do fracasso do estado Liberal, que no
logrou concretizar materialmente as conquistas formais e abstratas da
liberdade, e sobretudo, da igualdade.
Com ascenso do Estado Social, surgem os direitos de segunda dimenso,
caracterizados por outorgarem ao individuo direitos a prestaes sociais
estatais, como sade, educao, trabalho, assistncia social, relevando uma
transio das liberdades formais abstratas, conquistadas pelo liberalismo,
para as liberdades materiais concretas.
No h que negar que o Estado liberal foi o verdadeiro propulsor da
civilizao moderna. Ao estado liberal tambm deve a noo e a idia de
Estado de Direito.
No bastava as liberdades individuais, o homem livre das investidas do
Estado passou a precisar dele, ante os graves problemas sociais e
econmicos que o oprimiam.
Se no individualismo clssico do Estado Liberal, o estado era o inimigo
contra o qual se havia de defender os mbitos da autonomia individual
privada, sob a nova filosfica social o estado foi convertido no amigo que
esta obrigada a satisfazer as necessidades coletivas da comunidade.
No bastava, assegurar os chamados direitos individuais, para atingir a pela
proteo do individuo.
A teoria liberal no atribua ao individuo qualquer responsabilidade. O
movimento socialista, fez atuar o principio da solidariedade social, que
implantou a idia a responsabilidade de todos pela carncia ou necessidade
de qualquer individuo ou grupo social, aqui passou a ser reconhecido os
direitos sociais.
Surgem os direitos de segunda dimenso, abraados ao principio da
igualdade. Compreendem os direitos sociais, os direitos econmicos e os
direitos culturais. Esses direitos exigem atuao positiva do Estado, sob a
forma do fornecimento de prestaes.
Diversamente dos direitos de primeira dimenso, cuja tutela necessita
apenas que o estado no permita sua violao, os direitos sociais no
podem ser to somente atribudos ao individuo, pois exigem
permanentemente ao do estado na realizao dos programas sociais.
Assim, expressam poderes de exigir ou de crdito.
O que caracteriza esses direitos a sua dimenso positiva, exigindo do
estado a sua interveno para atender as crescentes necessidades do
individuo.
So direitos de crdito porque, por meio deles, o ser humano, passa a ser
credor das prestaes sociais estatais, assumindo o Estado, nessa relao a
posio de DEVEDOR.
Esses direitos fundamentais sociais no esto destinados a garantir a
liberdade frente ao individuo e a proteo contra o estado, mas so
pretenses do individuo ou do grupo ANTE o estado.
Os direitos de segunda dimenso tambm compreendem as chamadas
LIBERDADES SOCIAIS, ex: liberdade de sindicalizao, direito a greve e etc.
Esses direitos referem-se com semelhana aos direitos de primeira
dimenso, no devendo ser confundido com os direitos coletivos e difusos
de terceira dimenso.
Deve-se a constituio da Republica de Weimar, a sistematizao e o
reconhecimento desses direitos, ela representou o modelo de avano

constitucional na evoluo histrica dos direitos fundamentais, com o

despontar dos direitos ditos de segunda dimenso.
A constituio de 1934. Fundou no Brasil, o moderno estado
intervencionista, sob significativa influencia da constituio de Weimar.
Ocorre tambm a transcrio de vrios artigos da constituio de Weimar,
para a constituio Brasileira.
Inicialmente os direitos de segunda dimenso tiveram eficcia duvidosa, em
face de sua funo de exigir do Estado certas prestaes materiais, nem
sempre realizveis, por falta de vontade poltica, ou at mesmo de meios
recursos.
Assim o grande problema que aflige os direitos fundamentais esta na sua
efetivao, e no na declarao e reconhecimento formal das suas garantia,
ou seja, na realizao concreta das prestaes que compe seus respectivos
objetos.
Em razo disso os direitos enfrentaram uma fase de observncia e
execuo, cujo o fim esta prximo, pois Estados como o Brasil, as
constituies formularam o preceito de aplicabilidade imediata e
incondicional de todos os direitos fundamentais, assim eles se tornam mais
justificveis, do que os de primeira dimenso, pois no podem ser
descumpridos ou ter sua eficcia recusada.
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA DIMENSO: OS
DIREITOS DE SOLIDARIEDADE.
Os direitos de terceira dimenso so recentes e ainda se encontram em fase
embrionria.
Caracterizam-se por destinarem-se a proteo, no do homem em sua
individualidade, mas do homem em coletividade social, sendo, portanto, de
titularidade coletiva ou difusa.
Ex: Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, o direito a
segurana, o direito paz, o direito solidariedade universal, a
comunicao, a autodeterminao dos povos etc.
So denominados usualmente de direitos de solidariedade ou fraternidade,
em razo do interesse comum que liga e une as pessoas, e de modo
especial, em face de sua implicao universal, e por exigirem esforos e
responsabilidades em escala, at mesmo mundial, para sua efetivao.
No tem por fim a liberdade ou a igualdade, e sim preservar a prpria
existncia do grupo.
Enquanto os direitos de primeira dimenso (direitos civis e polticos), que
compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o
principio da liberdade e os direitos de segunda dimenso (direitos sociais,
econmicos e culturais) que identificam com as liberdades positivas, reais,
materiais ou concretas enfatizam o principio da igualdade, os direitos
fundamentais de terceira dimenso que encerram poderes de titularidade
coletiva ou difusa atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o principio da solidariedade ou fraternidade e correspondem a
um momento de extrema importncia no processo do desenvolvimento e
afirmao dos direitos fundamentais, notabilizados pelo estigma de sua
irrecusvel inexauribilidade.
Alguns desses direitos fundamentais de terceira dimenso j lograram obter
reconhecimento constitucional, a maioria ainda no encontrou positivao
constitucional, embora conste em alguns tratados internacionais mais
recentes.

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE QUARTA DIMENSO: DIREITO

A DEMOCRACIA DIREITA E OS DIREITOS RELACIONADOS A
BIOTECNOLOGIA.
Atualmente, h forte tendncia doutrinria em reconhecer a existncia de
uma quarta dimenso de direitos fundamentais, em que pese ainda no ter
merecido consagrao nas ordens jurdicas internas e internacionais.
Essa dimenso seria resultado da globalizao dos direitos fundamentais, no
sentido de uma universalizao desses direitos no plano institucional, que
corresponde a ultima fase de institucionalizao do estado social.
Ex: direito a democracia direta, ao pluralismo e a informao.
O direito a democracia direta e globalizada o mais importante dos direitos
fundamentais de quarta dimenso, no qual o Homem constante
axiolgica, para o qual convergem todos os interesses do sistema.
O controle de constitucionalidade de todos os direitos de todas as quatro
dimenses ser obra do cidado legitimado, perante uma instancia
constitucional suprema.
de reconhecer tambm como direitos de quarta dimenso, o direito contra
manipulaes genticas, o direito a mudana de sexo, em geral,
relacionados biotecnologia.
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE QUINTA GERAO: O DIREITO
PAZ.
Paulo Bonavides prope o reconhecimento do direito a paz como direito de
quinta gerao, sugerindo a sua transladao da terceira para a quinta
gerao de direitos fundamentais.
Para ele o direito a paz um direito de quinta gerao, sendo condio
indispensvel ao progresso de todas as naes.
A importncia jurdica da paz deriva do reconhecimento universal que se lhe
deve enquanto pressuposto qualitativo da existncia da humanidade,
elemento de conservao da espcie.
CONSIDERAOES FINAIS
Os direitos fundamentais so resultado de demandas concretas, ensejadas
por incansveis lutas contra agresses e toda uma ordem de intolerncia
que afligiam os bens fundamentais e indispensveis a existncia digna da
pessoa humana.
So resultados da luta histrica pela afirmao do principio da dignidade da
pessoa humana,, ncleo essencial de todas as reivindicaes, e do qual
constituem explicitaes de maior ou menor grau.
O individuo julgou insuficiente os direitos de liberdade como garantia contra
o Estado, exigindo uma atuao efetiva do estado para a materializao real
daqueles direitos, com o fornecimento dos meios necessrios a uma
existncia digna.
A evoluo dos direitos do homem s vem enaltecer a sua historicidade.
Os direitos fundamentais saem de uma primeira fase na qual se confundiam
com o direito natural, situando-se no campo da moral, passando a um
estgio de reconhecimento constitucional, at chegar a uma etapa, que A
ATUAL, onde a maior preocupao reside na busca da efetivao desses
direitos.

DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS

INTRODUO
A constituio dispe no art. 5 dos direitos individuais e coletivos.
Direitos Individuais todos aqueles que visam a defesa de uma autonomia
pessoal, no mbito do qual o individuo possa desenvolver as suas
potencialidades e gozar de sua liberdade sem interferncia indevida do
Estado e do particular.
Os direitos coletivos destinam-se, no a tutela da autonomia da pessoa em
si, mas a proteo de um grupo ou coletividade, onde a defesa de seus
membros apenas reflexa ou indireta.
Contempla uma das maiores declaraes de direitos do mundo, o que
reflete a preocupao da constituio com a proteo dos direitos humanos.
Ttulo II, Captulo I, art. 5
Caput: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes
Direito vida, igualdade, liberdade, privacidade, propriedade,
petio, certido, de acesso justia, segurana jurdica, ao
devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, segurana em
matria penal e processual penal
DIREITO A VIDA
Art. 5, caput e XXXVIII; art. 225, 1; art. 227, caput
Proibio da pena de morte art. 5, XLVII, a art. 84, XIX
Cdigo Penal Militar: traio, favorecimento ao inimigo,
covardia, espionagem, motim, desero na presena de
inimigo etc.
Cdigo Penal: art. 23, II e 25 Legtima defesa (direito de defesa)
Dever de proteo atuao positiva do Estado vida digna
Clulas-tronco embrionrias - Ao Direta de Inconstitucionalidade
(ADI 3510/08)
Aborto
Art. 4, 1 do Pacto de San Jos vida desde a concepo
Cdigo Penal, art. 128
Aborto do feto anencfalo ADPF 54/12
Eutansia

 Integridade fsica art. 5, III, XLIX Disposio do corpo: art. 199,

4 - comercializao?
O direito a vida o direito legitimo de defender a prpria existncia e de
existir com dignidade, a salvo de qualquer violao, tortura ou tratamento
desumano ou degradante.
Preservao dos atributos fsicos-psiquicos (elementos materiais) e
espirituais morais (elementos imateriais) da pessoa humana, sendo,
portanto o mais importante de todos os direitos.
O direito a vida garantido pela constituio contra qualquer tipo de
interrupo artificial do processo natural da vida humana.
Ainda que seja para encerrar um sofrimento ou agonia (eutansia), salvo
quando justificado, como nas hipteses de aborto necessrio para salvar a
vida da me em caso de gravidez decorrente de crime de estupro.
Tambm protege quando assegura aos presos o respeito a integridade fsica
e moral, quando veda a pena de morte e trabalhos forados cruis.
LIBERDADES
Investe o ser humano de um poder de autodeterminao ou de determinarse conforme a sua prpria conscincia.
Poder de atuao em busca da sua realizao pessoal e da sua felicidade.
Direito de autodeterminao e de busca de realizao pessoal
limitao das interferncias estatais e garantia contra outros
indivduos
Liberdade geral/legalidade art. 5, II LIBERDADE DE AO E
PRINCIPIO DA LEGALIDADE
Art. 59 processo legislativo lei em sentido material
Consiste na liberdade de agir, ou seja, na liberdade de fazer ou deixar de
fazer qualquer coisa, QUANDO NO VEDADO POR LEI.
Decorre do principio da legalidade (Art. 5, II), segundo o qual, ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer algo, seno em virtude de lei.
A extenso dessa liberdade vai depender ento do que se entende por lei.
Art.59: Os atos que sero objeto de regular processo legislativo.
No se pode confundir o PRINCIPIO DA LEGALIDADE com o PRINCIPIO DA
RESERVA LEGAL.
O principio da legalidade de abrangncia ampla, pois submete a atuao
estatal a qualquer espcie normativa que depende do processo legislativo
(Atos legislativos em sentido amplo, emendas constitucionais, leis
complementares, leis ordinrias etc.)
J o principio da reserva legal restringe-se a matrias especificas,
determinadas pela constituio e sujeitas a normatizao exclusiva do
poder legislativo (atos legislativos em sentido estrito ou formal)
RESERVA LEGAL ABSOLUTA: Matria constitucional deve ser integralmente
regulada por lei formal.
RESERVA LEGAL RELATIVA: A lei apenas estabelece os parmetros
regulatrios, que so complementados por atos infralegal.
RESERVA LEGAL SIMPLES: Relativamente a interveno do legislador no
mbito de proteo dos direitos fundamentais, a constituio se limita a

autorizar a interveno legislativa sem fazer qualquer exigncia quanto ao

contedo ou finalidade da lei.
RESERVA LEGAL QUALIFICADA: A constituio fixa as condies para a
restrio, estabelecendo os fins a serem perseguidos e os meios a serem
utilizados.

Liberdade de locomoo art. 5, XV, LXVIII e LXXII

liberdade de ir e vir.
Livre locomoo em territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus
bens.
Integra conscincia jurdica geral da sociedade e repele qualquer atividade
so autorizada pela constituio de cercear o transito das pessoas.
Em casos excepcionais ela cede, buscando resguardar outros interesses,
como a ordem pblica ou a paz social, perturbadas com a prtica de crimes
ou ameaadas por grave e iminente instabilidade constitucional.
Liberdade de opinio, crena e expresso
Liberdade de produzir, ter e expressar juzos, conceitos,
convices e crticas
Art. 5, IV (vedao ao anonimato Inq. 1.957/05 eHC
84.827/07) art. 5, V
Art. 5, VI (crena e culto) art. 19, I (Estado laico)
Art. 5, VIII Escusa de conscincia obrigao
alternativa prevista em lei no prestao: perda de
direitos polticos
Art. 143, 1 - Lei 8.239/91
Art. 5, IX (atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao criatividade humana), XXVII e XXVIII (direito
autoral) limitaes:
Art. 21, XVI e 220, 3, I (classificao e regulao de
eventos)
livre a expresso da atividade, intelectual, artstica, cientifica e de
comunicao, independentemente de censura ou licena.
Tem fundamento na liberdade de pensamento. O direito de expresso o
direito de manifestao das sensaes, sentimentos ou criatividades do
individuo, tais como msica, pintura, teatro, fotografia etc.
H manifestaes que gozam de ampla liberdade, como obras literrias, as
obras plsticas e a msica. H outras que ficam sujeitas a uma fiscalizao
e regulamentao do poder pblico, situao que no pode ser confundida
com a censura ou exigncia de licena previa.

Vai ser de competncia de a UNIO exercer a classificao, para efeito

meramente indicativo de diverses pblicas e programas de rdio e
televiso.
A constituio tambm dispensa Proteo Especial aos autores das
manifestaes intelectuais, artsticas e cientificas.
Reconhece aos autores o direito exclusivo de utilizao, publicao ou
reproduo de suas obras transmissveis aos herdeiros pelo tempo que a lei
fixar.
O direito de comunicao o direito de existncia e de atuao dos meios
de comunicao.
Esse direito possui uma perspectiva subjetiva, enquanto direito fundamental
do individuo, e uma perspectiva orgnica, enquanto direito de existncia e
funcionamento dos rgos pblicos e privados de comunicao social.
Art. 220, 2 (proibio da censura)

Direito de exprimir o que pensa. Liberdade de expressar juzos, conceitos

convices e concluses sobre alguma coisa.
Assegura tambm o direito de resposta a quem se sentiu atingido ou
ofendido pela opinio, de outrem, proporcional ao agravo, alm de
indenizao por dano material, ou a imagem.
Ou seja, constitui um direito fundamental do cidado, envolvendo o
pensamento, e exposio de fatos atuais ou histricos e a crtica.
Proibio do anonimato: Visando harmonizar a liberdade de manifestao do
pensamento com outros direitos da personalidade. No pode se quer
ensejar o inicio de qualquer investigao formal.
A manifestao annima de pensamento, alm de censurvel do ponto de
vista tico, torna irresponsvel, penal e civilmente, pessoa que formulou
uma acusao e se homiziou com a recusa de sua identificao.
Liberdade de opinio garantida constitucionalmente para fins lcitos e
morais, jamais para fins de vindita ou perseguio.
Liberdade de informao
Informar art. 220, caput art. 5, V direito de resposta
Se informar art. 5, XIV (acesso informao) e LXXII (HD)
Ser informado art. 5, XXXIII (informaes de rgos pblicos)
Crtica jornalstica comentrios crticos acerca de notcias
ADPF 130 Inconstitucionalidade da Lei de Imprensa
RE 511.961/09 Diploma para exerccio da profisso de
jornalista autorregulao
O direito de liberdade de informao deve compreender: DIREITO DE
INFORMAR, DIREITO DE SE INFORMAR E O DIREITO DE SER INFORMADO.
O DIREITO DE INFORMAR: Transmitir informaes pelos meios de
comunicao. Ex: Direito a um horrio no rdio ou televiso.

A constituio prev que essa informao no sofrer qualquer restrio.

Mas ocorre o direito de resposta, onde aquele que tiver sua honra maculada
por meio de um veiculo de comunicao ter o direito de resposta
transmitida por esse mesmo meio de comunicao.
Esse direito assume uma feio negativa (a regra) e uma feio positiva (e
exceo).
O DIREITO DE SE INFORMAR: Faculdade de o individuo buscar as
informaes pretendidas sem quaisquer obstculos
O DIREITO DE SER INFORMADO: Equivale a faculdade de ser mantido
completa e adequadamente informado. restrito aos assuntos ligados as
atividades do poder pblico.
Liberdade de reunio art. 5, XVI expresso coletiva
Pacificamente, sem armas, locais pblicos e abertos, sem
autorizao (aviso), sem frustrar reunio anterior
um direito fundamental que investe as pessoas de poderes jurdicos de se
agruparem em locais abertos ao pblico para, juntas e conscientemente,
independentemente de autorizao do poder pblico, protestarem,
reivindicarem ou exprimirem idias, pouco importando digam respeito a
aspectos religiosos, culturais ou polticos.
EXPRESSO COLETIVA da liberdade de manifestao do pensamento.
Pode ser exercido, atravs de comcios, seja por meio de desfiles, passeatas
ou procises. Pode ser silenciosamente ou acompanhado de carros,
aparelhos e objetos sonoros. No restrio quanto ao lugar, podendo ser
praticado em praas, avenidas, ruas, ou outro lugar aberto ao pblico.
preciso cumprir: REUNIO PARA FINS PACFICOS, SEM ARMAS + NO
FRUSTRE OUTRA REUNIO ANTES CONVOCADA PARA O MESMO LOCAL +
PRVIO AVISO AUTORIDADE COMPETENTE.
Liberdade de associao art. 5, XVII, XVIII e XIX
Unio estvel e duradoura para fins lcitos, no paramilitares
Proibio de interferncia estatal
Dissoluo apenas por deciso judicial
Art. 5, XX no se associar e no permanecer associado
Art. 5, XXI representao judicial e extrajudicial dos
associados
o direito que assiste s pessoas de se unirem, de forma estvel e
duradoura, em torno de interesse comum, que tenha por OBJETIVO UM FIM
LCITO.
Temos uma dupla dimenso da liberdade de associao, na DIMENSO
POSITIVA: Assegura qualquer pessoa (fsica ou jurdica) e o direito de
associar-se e de formar associaes. DIMENSO NEGATIVA: Garante
qualquer pessoa o direito de no se associar, nem de ser compelida a filiarse ou a desfiliar-se de determinada entidade.

Segundo a constituio, as entidades associativas, quando expressamente

autorizadas, tem legitimidade para representar seus filiados judicial ou
extrajudicialmente.
Tratando-se de mandado de segurana coletivo, se no exige autorizao
expressa dos associados, tendo em vista que a associao age, como
substituta processual dos associados substitudos.
PRERROGATIVAS:
DIREITO DE CRIAR ASSOCIAO, INDEPENDENTE DE AUTORIZAO.
DIREITO DE SE ASSOCIAR, NO PODENDO SER OBRIGADO A ISSO
DIREIT DE DESIGAR-SE OU DESFILIAR-SE DA ASSOCIAO, NINGUM
PODENDO SER OBRIGADO A PERMANECER ASSOCIADO.
DIREITO DE PERMANENCIA E EXISTENCIA DA ASSOCIAO, QUE S PODE
SER DISSOLVIDA POR DECISO JUDICIAL.
DIREITO DE SER REPRESENTADO PELA ASSOCIAO.
Liberdade de profisso art. 5, XIII
Profisses regulamentadas (advogado, mdico, engenheiro
etc.)
Norma constitucional de eficcia contida
Concede a toda pessoa humana o direito de escolher qualquer trabalho,
oficio ou trabalho, de acordo com as suas legitimas opes e vocaes.
A liberdade de profisso ampla, s podendo ser limitada com a exigncia
legal de atendimento das qualificaes profissionais.
H profisses regulamentadas como advogado, mdico, que necessita da
prvia capacitao tcnica ou cientifica, ou seja, requer o atendimento das
qualificaes razoavelmente fixado por lei.
Privacidade art. 5, X direito de ser deixado em paz de estar
s
As pessoas vm reclamando maior proteo em face dos meios de
comunicao.
Vai abranger todas as manifestaes de esfera intima privada e da
personalidade das pessoas.
Faculdade que tem cada individuo de obstar a intromisso de estranhos a
sua vida particular e familiar, assim como impedir-lhes o acesso a
informaes sobre a privacidade e intimidade de cada um, tambm que
sejam divulgadas informaes sobre esta rea da manifestao existencial
do ser humano.
Intimidade vida secreta, informaes mais ntimas, sem
repercusso social (mesmo famlia e amigos) subtrao da
publicidade direito da personalidade
Tem natureza subjetiva de direito autnomo, pois distinguem-se das outras
manifestaes tpicas da privacidade.
a vida secreta ou exclusiva que algum reserva para si, sem nenhuma
repercusso social, nem mesmo junto sua famlia, aos seus amigos e ao
seu trabalho. Ligado a essncia do individuo, sua personalidade. De
subtrair-se a publicidade e de permanecer recolhido na sua intimidade.
Direito a proteo dos segredos mais recnditos do individuo, como sua vida
amorosa, opo sexual, dirio intimo, segredo sob juramento, as suas
prprias convices.

 Vida privada fora da zona de segredo ntimo crculos sociais

(famlia, amigos, trabalho)
No se confunde com a intimidade, pois menos secreta. No diz respeito
aos segredos restritos da pessoa, mas sim sua vida em famlia, no
trabalho, e no relacionamento com seus amigos, ou seja, viver entre outros,
mas que tambm exige uma certa reserva.
Honra dignidade pessoal refletida na considerao alheia
reputao e bom nome arts. 138, 139 e 140 do CP
No s a considerao social, o bom nome, e ao fama, como o sentimento
ntimo, a conscincia da prpria dignidade pessoal.
Honra a dignidade pessoal refletida na considerao alheia e no
sentimento da prpria pessoa. Conjunto de atributos concernentes
reputao e ao om nome da pessoa.
Tipificado pelo Cdigo penal (Calnia, difamao e Injria)
Imagem representao fsica desenho, pintura e fotografia
Representao de alguma coisa ou pessoa pelo desenho, pintura, fotografia,
ou outro meio de caracterizar seus tributos fsicos.
Busca resguardar os aspectos fsicos da pessoa, impedindo a sua
divulgao.
Se a pessoa est em um local pblico, no se autoriza a violao do direito
a imagem das pessoas, nem presume a renuncia a esse direito, que por ser
fundamental IRRENUNCIVEL.
Inviolabilidade da casa art. 5, XI
Qualquer compartimento habitado, qualquer aposento
de habitao coletiva ocupado, qualquer compartimento
privado onde algum exerce profisso casa mais
amplo que domiclio no precisa ser propriedade da
pessoa no precisa ser fixa no cho
Excees: flagrante delito, desastre, socorro (qualquer
hora) e ordem judicial (dia 6 s 18h)
O conceito de casa deve se revestir de carter amplo, no
compreendendo no s domicilio e residncia, mas tambm QUALQUER
COMAPARTIMENTO HABITADO + QUALQUER APOSENTO OCUPADO DE
HAITAO COLETIVA + QUALQUER COMPARTIMENTO PRIVADO NO ABERTO
AO PUBLICO, ONDE ALGUEM EXERCA ALGUMA PROFISSO OU ATIVIDADE.
Pelo conceito amplo de casa entende-se espao privado em que algum
exerce, com excluso de terceiros, qualquer atividade de ndole profissional
como escritrio de advocacia etc.
Sigilo de correspondncia e comunicaes art. 5, XII
Correspondncias carta, telegrama ou similar
privacidade de ambos (remetente e destinatrio)

 Comunicaes telegrficas, comunicaes de dados

(transmisso de dados por meio diferente do telefone)
Comunicaes telefnicas interceptao (e gravao)
das comunicaes telefnicas: ordem judicial (reserva de
jurisdio, forma da lei (Lei 9.296/96) e para instruo de
investigao ou processo criminal frutos da rvore
envenenada interceptao em processo civil: HC
203.405/STJ
Trs condies para interceptao das comunicaes telefnicas: ORDEM
JUDICIAL + NAS HIPOTESES QUE A LEI ESTAELECER + PARA FINS DE
INVESTIGAO CRIMINAL OU INSTRUO PROCESSUAL PENAL.
Com a lei n 9.296/96, a interceptao de comunicaes telefnicas, de
qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo
processual penal, depender de ordem do juiz competente da ao
principal, sob segredo de justia.
O STF entende que o sigilo Bancrio e fiscal so decorrentes do direito
privacidade, protegidos pelo art. 5, X, podendo, entretanto caber o juiz
acerca de sua quebra em caso de interesse pblico relevante, e com
suspeita de infrao penal.
IGUALDADE
Direitos que todos tem de ser tratados igualmente, pois todos nascem livres
e iguais em dignidade e direitos.
Interdio do tratamento desigual tratar os iguais igualmente e os
desiguais desigualmente igualdade formal e igualdade material
diversos dispositivos:
Art. 3, IV; art. 5, caput, I (igualdade entre homens e mulheres
em direitos e obrigaes), XLI (punio do tratamento
discriminatrio), XLII (punio do racismo); art. 7, XXX
(proibio de diferenas salariais ilegtimas), XXXI (proibio de
diferenas salariais com pessoas com deficincia); art. 12, 2
(proibio de tratamento desigual entre brasileiros natos e
naturalizados); art. 19, III (probe criao de distines entre
brasileiros) etc.

Limitao da discricionariedade legislativa lei no pode ser

mecanismo de criao de privilgios ou perseguies
Igualdade formal
Igualdade na lei: destinada ao legislador as normas no
podem conter discriminaes no autorizadas pela
Constituio

 Igualdade perante a lei: destinada aos aplicadores da lei

aplicao no pode ser seletiva, discriminatria, desigual por
motivos ilegtimos, precisa ser aplicada igualmente.
Discriminaes legtimas: identificao do critrio discriminatrio +
justificativa racional para a discriminao + correlao entre ambas
(abstrato e concreto). Ex.: limitao s mulheres de cargo
eminentemente feminino.
Igualdade material
Art. 3, III (erradicao da pobreza e diminuio das
desigualdades); art. 170, caput (finalidade da ordem
econmica: assegurar existncia digna); art. 193 (objetivo da
ordem social: bem estar e justia social)
Igualdade de oportunidades aes afirmativas (conjunto de
medidas administrativas e legislativas de poltica pblica que
visam compensar a desigualdade histrica decorrentes da
marginalizao social) compensao de desigualdades
discriminaes positivas
ADPF 186 cotas raciais e sociais

ADPF 186
DIREITO DE PETIO E CERTIDO
Garantia constitucional de defesa de direitos.
Direito de petio art. 5, XXXIV, a garantia contra ilegalidades e abusos
de poder por parte dos poderes pblicos direitos e correes
Independe do pagamento de taxas
RE 388.359 e ADI 1.976: inconstitucionalidade da
exigncia de prvio depsito ou arrolamento de bens
como condio de admissibilidade de recurso
administrativo
No se traduz em capacidade postulatria em juzo
Direito de certido art. 5, XXXIV, b certides em reparties
pblicas para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de
interesse pessoal
Independe do pagamento de taxas
DIREITO A SEGURANA JURIDICA

 Art. 5, caput Proteo, confiana e estabilidade das relaes

jurdicas construdas.
Impe respeito por parte dos poderes pblicos, respeitando as relaes
jurdicas j construdas, e a obrigao de antecipar os efeitos das decises
que interferiro nos direitos e liberdades individuais e coletivas.
Conhecimento antecipado e reflexivo das conseqncias diretas de seus
atos e fatos a luz da liberdade reconhecida
Direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada art. 5, XXXVI
Direito adquirido cumpridos os requisitos legais a lei no
pode modificar ou abolir o gozo daquele direito ex.:
aposentadoria
Incorpora o patrimnio do seu titular, que dele pode usufruir a qualquer
tempo, ainda que posteriormente extinta ou agravadas as bases normativa
da sua constituio.
Ato jurdico perfeito preservao dos atos e negcios jurdicos
decorrentes de manifestao de vontade em conformidade
com a lei.
Preserva todos os atos ou negcios jurdicos decorrentes da
manifestao legitima de quem os editou, em consonncia com
a ordem jurdica existente no momento de sua formao.
Distingue-se do direito adquirido, porque enquanto esse resulta
diretamente da lei, o ato jurdico perfeito decorre da vontade
de quem o originou, estando apenas assentadas em lei.
Coisa julgada imutabilidade e irreversibilidade da deciso
judicial.
Torna inquestionvel, imutvel e irreversvel. Uma deciso
judicial contra a qual no caiba mais recurso.
Coisa julgada inconstitucional modificao da jurisprudncia do STF aps a
deciso ao rescisria
DIREITO DE PROPRIEDADE
Art. 5, XXII e XXIII Propriedade e funo social direito relativo
deve ser usado em funo do bem-estar da coletividade
Assim a constituio federal s garante o direito a propriedade se esta
atender a funo social. Assim, o Estado Social, para proporcionar o bem
estar social, pode intervir na propriedade privada, se esta, evidentemente,
estiver sendo utilizada contra o bem comum da coletividade.
Funo social da propriedade urbana: art. 182, 2 - Quando
atende as exigncias fundamentais de ordenao da cidade
expressa pelo diretor.

 Funo social da propriedade rural: art. 186 :

I - aproveitamento racional e adequado;
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis
e preservao do meio ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes
de trabalho;
IV - explorao que favorea o bem-estar dos
proprietrios e dos trabalhadores.
Desapropriao: art. 5, XXIV; Excees: art. 182, 4, III e art. 184.
Desapropriao vai consistir na transferncia compulsria da
propriedade privada para o estado ou seus delegados, por utilidade
ou necessidade pblica, ou por interesse.
Requisio administrativa: art. 5, XXV
Pequena propriedade rural: art. 5, XXVI

Propriedade intelectual
Envolve os direitos autorais e a propriedade industrial.
Art. 5, XXVII: direito exclusivo dos autores, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar.
Art. 5, XXVIII: direito dos autores sobre participao em obras
coletivas
Art. 5, XXIX: propriedade industrial, assegura os autores de
inventos industriais privilgios temporrio para sua utilizao,
proteo a criaes industriais, marcas, nomes de empresa,
tendo em vista o interesse pessoal e econmico do Pas.
Direito de herana novidade na ordem constitucional art. 5, XXX
Antes era deduzido pelo direito de propriedade, agora mereceu uma
proteo autnoma na constituio.
ART. 5, XXI: Sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas.
DIREITOS PROCESSUAIS
Acesso justia garantia do Estado de Direito provocao do
Poder Judicirio (inafastabilidade da jurisdio Probe qualquer lei

ou ato limitar o acesso judicirio ) art. 5, XXXV regra: no

necessrio esgotar as vias administrativas
Provocar a atuao do Poder Judicirio para a defesa de um direito.
Viabilizar o acesso justia com a criao dos Juizados Especiais, com
competncias para processar e julgar causas de pequeno valor e menor
complexidade
Juizados Especiais viabilizao ADI 3.168: desnecessidade
de advogado
Tambm no se permite a majorao indiscriminada ou sem limites de
custas judiciais: VIOLA A GARANTIA CONSTITUCIONAL DE ACESSO A
JURISDIO A TAXA JUDICIRIA CALCULADA SEM LIMITE SORE O VALOR DA
CAUSA (SUMULA 667)
Assim conduz ao entendimento de que nada afastar a interveno do
Poder Judicirio quando houver leso ou simples ameaa de leso a direito.
Justia desportiva exceo: art. 217, 1 e 2 - O PODER
JUDICIARIO S ADMITIR AES RELATIVAS DISCIPLINA E S
COMPETIES DESPORTIVAS APS ESGOTAREM-SE AS
INSTANCIAS DA JUSTIA DESPORTIVA, REGULADA EM LEI.
Devido processo legal art. 5, LIV
Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal.
Devido processo legal formal/procedimental: abertura e
conduo regular de processo para eventual restrio de
direitos (propriedade, liberdade etc.) HC 88.420 duplo grau
de jurisdio EXIGIR UM PROCESSO COMO FORMALIDADE
NECESSRIA PARA IMPOSIO DE PENAS.
Devido processo legal material/substantivo: fonte de
razoabilidade e justia nas decises. Justia e razoabilidade das
decises restritivas a direitos. No basta a garantia da regular
instaurao formal do processo para assegurar direitos e
liberdades fundamentais.
DUPLO GRAU DE JURISDIO: Como garantia decorrente do devido processo
legal
Contraditrio e ampla defesa art. 5, LV complementao ao
devido processo legal formal e material aprimorar o procedimento e
garante justia e razoabilidade. So garantias que se casam numa
Unio Indissolvel.
Contraditrio: direito de ser ouvido e contestar alegaes da
parte contrria. Assegura a pessoa sobre a qual pesa uma

acusao, o direito de ser ouvida antes de qualquer deciso a

respeito.
Ampla defesa: mecanismos aptos a promover a defesa em
juzo.
Garantia que proporciona pessoa contra quem se imputa uma acusao a
possibilidade de se defender e provar o contrrio.
Juiz natural art. 5, XXXVII e LIII proibio dos juzos e tribunais de
exceo (ad hoc)
Proibio da priso civil por dvida art. 5, LXVII
DIREITOS EM MATRIA PENAL
Legalidade e anterioridade penal art. 5, XXXIX art. 22, I Lei em
sentido formal e material
No h crime, nem pena, sem previso legal. S por meio de lei se
descreve condutas punveis. A lei deve ter carter formal e material.
Anterioridade: No h crime nem pena sem prvia previso legal. No
basta que a conduta punvel a e sano sejam descritas em lei. A lei
precisa ser anterior a conduta.
(Ir)Retroatividade da lei penal art. 5, XL
Elas podem retroagir, caso disponha expressamente, desde que no
atinja direitos adquiridos, no prejudiquem atos jurdicos perfeitos,
nem atentem contra a coisa julgada.
Veda-se que a lei nova prejudique as pessoas (que no cometeram
qualquer infrao penal), responsabilizando criminalmente por
condutas que antes no eram tpicas, ou agentes (que cometeram
infrao penal), agravando as condutas j punveis.
POREM SE A NOVA LEI PENAL, ENEFICIA O AGENTE, ELA SEMPRE SER
RETROATIVA, POUCO IMPORTANDO A FASE EM QUE SE ENCONTRE O
PROCESSO, POIS ELA VAI RETROAGIR PARA ATINGIR A CONDENAO
TRANSITADA EM JULGADO.
Culpabilidade pessoal/pessoalidade da pena art. 5, XLV
Nenhuma pena passar da pessoa do condenado. Ela pessoal e
intransfervel, qualquer que seja a sua espcie. A obrigao de reparar o
dano causado pelo delito pode ser transferido aos sucessores, nos
limites da fora de sucesso.
No culpabilidade ou presuno de inocncia art. 5, LVIII prises
provisrias art. 5, LXVI

 Inadmissibilidade das provas ilcitas art. 5, LVI frutos da rvore

envenenada
So inadmissveis provas por meio ilcito. Protege basicamente o
individuo da prepotncia dos poderes responsveis para represso
penal. Proibindo produzir provas ilcitas e clandestinas, ou forjar
elementos probatrios com intuito unicamente condenatrio.
Direito ao silncio e no auto-incriminao art. 5, LXIII
O preso ser informado dos seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado. No estando obrigado a fornecer os padres
vocais necessrios a subsidiar prova pericial que entende lhe ser
desfavorveis.
Priso constitucional art. 5, LXI no h priso administrativa ou
para averiguao
A garantia da priso constitucional consiste no fato de que ningum
ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente.
Proibio da priso civil por dvidas art. 5, LXVII
Humanidade das penas art. 5, XLVII e XLIX
Deriva do principio fundamental da dignidade Humana, veda-se a
adoo de penas atentatrias dignidade da pessoa humana.
Direito das presidirias amamentao art. 5, L
Individualizao da pena art. 5, LXVI
HC 82.959-7 inconstitucionalidade da vedao progresso
de regime (Lei dos Crimes Hediondos)
Em face do principio da culpabilidade, toda imposio de pena submete-se a
um processo de indivudalizao.
No extradio art. 5, LI e LII
Instrumento de cooperao jurdica internacional: Um estado
competente para processar e julgar criminalmente uma pessoa ou
contra ela executar uma pena j imposta formula um pedido de
entrega dessa pessoa, junto ao Estado onde ela se encontra. No se
confunde com a deportao, nem com a expulso.
Deportao: sada compulsria do estrangeiro que entrou
irregularmente ou que se encontra em territrio brasileiro de
forma irregular (expirao do visto), se este no se retirar
voluntariamente do territrio nacional no prazo fixado. Vai ser

deportado para o Pas de sua nacionalidade, ou de precedncia

para o estrangeiro ou para outro que consista em receb-lo.
Expulso: comportamento nocivo convivncia e aos
interesses nacionais. O estrangeiro atentar contra a segurana
nacional, a ordem poltica ou social.
Condicionamentos da extradio: dupla punibilidade e
compatibilidade de penas.
NENHUM BRASILEIRO NATO SER EXTRADITADO, MESMO SE
TITULAR DE OUTRA NACIONALIDADE (ORIGINRIA OU
DERIVADA) E SEJA ALVO DE PEDIDO DE EXTRADIO DO
ESTADO ONDE TAMBM NACIONAL.