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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

INTENSIVO II
Prof. Daniel Assumpo e Fredie Didier

Prof. Daniel Assumpo e


Fredie Didier
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MEIOS DE PROVAS EM ESPCIE .......................................................................................... 0


1.

2.

3.

4.

5.

6.

Depoimento Pessoal (342-347) ...................................................................................... 0


1.1

Conceito ................................................................................................................... 0

1.2

Sujeitos ..................................................................................................................... 1

1.3

Procedimento do Depoimento Pessoal ................................................................ 3

Confisso ( CPC 348-354 ) .............................................................................................. 7


2.1

Conceito ................................................................................................................... 7

2.2

Condies para Eficcia ......................................................................................... 8

2.3

Espcies de Confisso .......................................................................................... 15

2.4

Invalidao da confisso ...................................................................................... 16

Exibio de Coisa ou Documento ............................................................................... 18


3.1

Conceito ................................................................................................................. 18

3.2

Aspectos Procedimentais comuns ...................................................................... 19

3.3

Procedimentos com a Parte Contrria ............................................................... 23

3.4

Procedimento contra 3 ........................................................................................ 28

Prova Documental (364 399) .................................................................................... 30


4.1

Conceito ................................................................................................................. 30

4.2

Procedimento ........................................................................................................ 30

Prova Testemunhal (400-419) ...................................................................................... 36


5.1

Conceito ................................................................................................................. 36

5.2

Cabimento .............................................................................................................. 37

5.3

Direitos e Deveres da Testemunha..................................................................... 39

5.4

Procedimento da Prova Testemunhal ................................................................ 43

Prova Pericial (420-439)................................................................................................ 45


6.1

Conceito ................................................................................................................. 45

6.2

Cabimento .............................................................................................................. 46

6.3

Procedimento da Percia ...................................................................................... 47

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II

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7.

Inspeo judicial ........................................................................................................... 54

TEORIA DOS RECURSOS....................................................................................................... 55


1.

Panorama dos Meios de Impugnao das Decises Judiciais ................................ 55

2.

Conceito de Recurso ..................................................................................................... 56

3.

Classificao dos Recursos .......................................................................................... 62

4.

Atos sujeitos a recurso ................................................................................................. 64

5.

Juzo de Admissibilidade dos Recursos. ................................................................... 86

APELAO ............................................................................................................................ 119


1.

Apelao sem efeito suspensivo. .............................................................................. 119

2.

Julgamento direto do Mrito pelo Tribunal em Apelao .................................... 123

3.

Correo de Defeitos Processuais no Julgamento da Apelao ........................... 126

4.

Inovao em Matria Ftica na Apelao................................................................ 126

5.

Processamento da Apelao em 1 Instncia .......................................................... 127

EMBARGOS DE DECLARAO ........................................................................................ 130


1.

Prazo: 5 dias................................................................................................................. 130

2.

Cabem contra qualquer deciso: sentena, interlocutria, acrdo. ................... 130

3.

STF - exceo: inadmite ED de deciso monocrtica de Relator .......................... 130

4.

Competncia: rgo prolator da deciso ................................................................. 130

5.

O julgamento dos Embargos tem a natureza do julgamento embargado. ......... 131

6.

ED: recurso de fundamentao vinculada. Hipteses tpicas. ............................. 132

7.

Interrompem prazo para interposio de outros recursos ................................... 134

8.

Possvel Efeito Modificativo/ Efeito Infringente ................................................... 135

9.

Os Embargos de Declarao dispensam o preparo. .............................................. 137

10.

Embargos de Declarao protelatrios: ............................................................... 137

11.

ED com efeitos de Pr-questionamento............................................................... 138

AGRAVOS ............................................................................................................................... 139


1.

Agravo Retido ............................................................................................................. 139

2.

Agravo de Instrumento.............................................................................................. 140

EMBARGOS INFRINGENTES ............................................................................................. 150


1.

Cabimento.................................................................................................................... 150

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III

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2.

Observaes: ................................................................................................................ 151

RECURSOS EXTRAORDINRIOS ...................................................................................... 155


1.

Caractersticas gerais de ambos ................................................................................ 156

2.

RECURSO ESPECIAL ................................................................................................ 169

3.

RECURSO EXTRAORDINRIO .............................................................................. 174

RECURSOS REPETITIVOS ................................................................................................... 181


AO RESCISRIA .............................................................................................................. 187
1.

Conceito ....................................................................................................................... 188

2.

Pressupostos ................................................................................................................ 188

3.

Prazo: dois anos do trnsito em julgado ................................................................. 195

4.

Hiptese de rescindibilidade .................................................................................... 201

5.

Peculiaridades do processo da Ao rescisria. ..................................................... 223

RECLAMAO...................................................................................................................... 227
TUTELA JURISDICIONAL EXECUTIVA ........................................................................... 244
2.

Execuo por sub-rogao VS execuo indireta: .................................................. 253

3.

Princpios ..................................................................................................................... 272

4.

Sujeitos Processuais .................................................................................................... 304

5.

Competncia ................................................................................................................ 339

EXECUO PROVISRIA ................................................................................................... 357


1.

Conceito ....................................................................................................................... 357

2.

Instrumentalizao dos Autos da Execuo Provisria ........................................ 361

3.

Cauo .......................................................................................................................... 363

4.

Responsabilidade do exequente Provisrio ............................................................ 379

5.

Execuo provisria contra a fazenda pblica ....................................................... 380

TTULO EXECUTIVO ............................................................................................................ 384


1.

Requisitos da obrigao exeqenda 586 ............................................................... 385

2.

Ttulos executivos judiciais 475-N ......................................................................... 387

3.

Ttulos executivos extrajudiciais (585) ..................................................................... 409

4.

Responsabilidade patrimonial .................................................................................. 423

LIQUIDAO DE SENTENA ........................................................................................... 476

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IV

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1.

Obrigaes Liquidveis ............................................................................................. 476

2.

Ttulos executivos que contem obrigaes liquidveis ......................................... 479

3.

Vedao de sentena ilquida .................................................................................... 480

4.

Efeito Secundrio da sentena .................................................................................. 484

5.

Espcie de deciso que julga a liquidao............................................................... 488

6.

Natureza Jurdica da deciso da liquidao ........................................................... 490

7.

Liquidao como forma de frustrao da execuo............................................... 491

8.

Natureza jurdica da liquidao ............................................................................... 495

9.

Legitimidade ............................................................................................................... 498

10.

Competncia ............................................................................................................ 498

11.

Espcies de Liquidao .......................................................................................... 499

CUMPRIMENTO DE SENTENA ...................................................................................... 511


1.

Regra geral ................................................................................................................... 511

2.

Multa ............................................................................................................................ 512

3.

Incio do Cumprimento de Sentena ...................................................................... 519

4.

Garantia do juzo ........................................................................................................ 521

5.

Honorrios Advocatcios ........................................................................................... 523

PROCESSO DE EXECUO DA OBRIGAO DE PAGAR QUANTIA ..................... 524


1.

Consideraes iniciais: ............................................................................................... 524

2.

Propositura .................................................................................................................. 524

3.

Citao .......................................................................................................................... 529

4.

Efetivao da citao .................................................................................................. 530

5.

Penhora: ....................................................................................................................... 532

6.

Formas de expropriao: ........................................................................................... 550

7.

Defesas do executado: ................................................................................................ 566

JUIZADOS ESPECIAIS ........................................................................................................ 570

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Professor Daniel Neves


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Vamos seguir a ordem do CPC.

1. Depoimento Pessoal (342-347)

Espcie de Prova Oral


Depoimento da Parte
Na demanda S depe a parte
Que Pede uma tutela ou
Contra quem se pede

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Assistente e MP como fiscal da Lei (custos legis) so partes do


processo que no depem pessoalmente.
Prova oral, consubstanciada no depoimento da parte. Toda
prova tem por objetivo convencer o juiz.
Objetivos:
Obteno da confisso
Esclarecimento dos Fatos

Quem faz o depoimento pessoal o maior interessado na


demanda.
uma prova que se busca fazer contra quem depe.

Parte: Pessoa Humana


Princpios da Pessoalidade e Indelegabilidade -> um ato
personalssimo.
STJ, RE 623.575-RO

PROCESSO
DEPOIMENTO

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CIVIL.
PESSOAL.

RECURSO

ESPECIAL.

MANDATRIO

COM

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PODERES ESPECIAIS.
O depoimento pessoal ato personalssimo, em que a
parte revela cincia prpria sobre determinado fato.
Assim, nem o mandatrio com poderes especiais pode
prestar depoimento pessoal no lugar da parte.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

Se a parte uma pessoa humana, no cabe procurao


delegando o nus de depor pessoalmente a 3.
Se a pessoa humana, que parte, for INCAPAZ, no
h como fazer o depoimento pessoal.

Parte: Pessoa Jurdica/Formal


Representante legal pode fazer o depoimento.
Preposto tambm pode.

OBS 1:

Art. 9, 4, L. 9.099/95 Apesar de ser a lei dos juizados, tem

uma regra aplicvel tambm justia comum: o preposto no precisa ter


vnculo empregatcio com a pessoa jurdica.

OBS 2: A melhor doutrina (Dinamarco, Vicente Greco Filho): O preposto


vai audincia para depor sobre os fatos da demanda, ento deve ter
conhecimento mnimo dos fatos. Se o preposto no tem cincia dos fatos,
a conseqncia a confisso tcita.
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1.3Procedimento do Depoimento Pessoal


1.3.1 Pedido da Parte
O depoimento pessoal um meio de prova que depende do
pedido da parte. No um meio de prova que possa ser realizado de
ofcio.
Quando o juiz chama a parte em juzo, no mais depoimento
pessoal; tem-se, na verdade, o interrogatrio da parte.
Art. 343. Quando o juiz no o determinar de ofcio,
compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da
outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e
julgamento.
A diferena? No existe, tanto que o interrogatrio no est previsto no
CPC.
OBS: MP, como fiscal da lei, pode pedir o depoimento pessoal
de ambas as partes.

CPC 343, 1.
1o A parte ser intimada pessoalmente, constando do
mandado que se presumiro confessados os fatos contra
ela alegados, caso no comparea ou, comparecendo, se
recuse a depor.
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2o Se

parte

intimada

no

comparecer,

ou

comparecendo, se recusar a depor, o juiz Ihe aplicar a


pena de confisso.

O mandado de intimao tem que prever expressamente a


possibilidade de confisso.

No um dever, um nus processual


No comparecimento: Confisso tcita/implcita, salvo se tiver
algum problema de fora maior/caso fortuito.
Comparecimento: pode comparecer e se recusar a responder s
perguntas. Em tese est colaborando, porque Foi at l, mas no
responde s perguntas. Isso tambm gera a confisso tcita.

CPC 347 e CC 229

CPC, Art. 347. A parte no obrigada a depor de fatos:


I - criminosos ou torpes, que Ihe forem imputados;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar
sigilo.
Pargrafo nico. Esta disposio no se aplica s aes de
filiao, de desquite e de anulao de casamento.
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CC, Art. 229. Ningum pode ser obrigado a depor sobre


fato:
I - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar
segredo;
II - a que no possa responder sem desonra prpria, de seu
cnjuge, parente em grau sucessvel, ou amigo ntimo;
III - que o exponha, ou s pessoas referidas no inciso
antecedente, a perigo de vida, de demanda, ou de dano
patrimonial imediato.

Responder
Se responder de forma evasiva, tambm gerar a
confisso tcita.
Forma objetiva: pode ocorrer a confisso expressa.

O ru no pode ouvir o que o autor fale no depoimento pessoal.


Quando os 2 vo depor pessoalmente, o ru retirado da sala de
audincia.
No momento em que o ru vai depor, no faz sentido o autor
sair da sala, porque ele j deps!
Se o ru est advogando em causa prpria, voc inverte a
ordem da colheita dos depoimentos e manda o autor sair da sala.

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Autor e ru advogam em causa prpria. O juiz designa


advogado dativo para o ru, exclusivamente para o depoimento pessoal
do autor.

Depoimento Pessoal

Interrogatrio

Depende de pedido da parte

De ofcio

Objetivo Principal: Confisso

Objetivo

Possvel confisso tcita.

esclarecimento dos fatos.

Principal:

No h confisso tcita.
Ausncia

presuno

de

veracidade
Confisso expressa: possvel
Regra: realizado na audincia Pode
de instruo e julgamento

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acontecer

qualquer

momento

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Realizado uma vez.

Feito

quantas

vezes

juiz

entender necessrio.
O advogado da parte contrria S o juiz pergunta.
faz perguntas depois do juiz. O
MP, por ltimo.
OBS: o advogado da parte que
est

depondo

no

faz

perguntas, s acompanha.

2. Confisso ( CPC 348-354 )

3 elementos:
2.1.1 Conhecimento de um fato alegado pela parte contrria
2.1.2 Voluntariedade
No pode ser eivada por vcios de consentimento.
2.1.3 Prejuzo ao confitente

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Ex.: casamento um fato jurdico que s se prova com a


certido (instrumento pblico).

Ineficaz a confisso sobre fato que fundamente direitos


indisponveis (CPC 351).
Art. 351. No vale como confisso (Ineficaz) a admisso,
em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis.

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RESP 765.128/SC

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL.


VIOLAO AO ART. 535 DO CPC NO CONFIGURADA.
INDEFERIMENTO DE PRODUO DE PROVA PERICIAL.
ALEGADO CERCEAMENTO DE DEFESA. NULIDADE DA CDA.
REVOLVIMENTO

DE

IMPOSSIBILIDADE.

MATRIA

SMULA

07

FTICO-PROBATRIA.
DO

STJ.

EXECUO

PROPOSTA COM BASE EM DECLARAO PRESTADA PELO


CONTRIBUINTE. PREENCHIMENTO DA GIA - GUIA DE
INFORMAO E APURAO DO ICMS. DBITO DECLARADO
E NO PAGO. AUTO-LANAMENTO. PRVIO PROCESSO
ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. CREDITAMENTO NA
ENTRADA DE BENS DESTINADOS AO USO E CONSUMO E
BENS DO ATIVO FIXO. ENCARGOS DECORRENTES DE
FINANCIAMENTO.

SMULA

237

DO

STJ.

ENCARGOS

DECORRENTES DE "VENDA A PRAZO" PROPRIAMENTE DITA.


INCIDNCIA. JUROS MORATRIOS. APLICAO DA TAXA
SELIC. LEGALIDADE.
1. A aferio da necessidade de percia tcnica para desconstituir a

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certido de dvida ativa e caracterizar o conseqente cerceamento de


defesa da recorrente, impe o reexame do conjunto ftico exposto
nos autos, o que defeso ao Superior Tribunal de Justia em face do
bice imposto pela Smula 07/STJ, porquanto no pode atuar como
Tribunal de Apelao reiterada ou Terceira Instncia revisora.
(Precedentes: Ag 683627/SP, desta relatoria, DJ 29.03.2006; RESP
670.852/PR, desta relatoria, DJ de 03.03.2005; RESP 445.340/RS,
Relator Ministro Jos Delgado, DJ de 17.02.2003).
2. A verificao do preenchimento dos requisitos em Certido de
Dvida

Ativa

demanda

exame

de

matria

ftico-probatria,

providncia invivel em sede de Recurso Especial. Aplicao da


Smula 07/STJ. O Tribunal de Apelao soberano no exame dos
fatos e provas nos quais a lide se alicera. Tendo decidido a Eg.
Corte Estadual que "A alegao de que a execuo fiscal nula por
no estar acompanhada de demonstrativo da evoluo do dbito, por
sua vez, foi igualmente afastada no acrdo, ainda que de forma
indireta, ao analisar de modo exauriente todos os valores constantes
da CDA, concluindo pela sua validade para instruir o processo
executivo. De fato, no se aplica o inciso II do art. 614 do CPC
execuo fiscal, mas sim o art. 202, II, do CTN, que determina que o
termo de inscrio da dvida dever indicar a quantia devida e a
maneira de calcular os juros de mora, exatamente como explicitado
no aresto de fls. 212/224.", no cabe ao Superior Tribunal de Justia o
reexame dessa inferncia. (Precedentes: AgRg no REsp 547548 / MG;

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1 Turma, Rel. Min. Denise Arruda, DJ 07/11/2006; AG 525.587/SP,


desta relatoria, DJ de 05.04.2004; REsp 824711 / RS, 2 Turma, Rel.
Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 12/06/2006)
3. O ato administrativo do lanamento, efetuado pelo ente tributante,
desnecessrio quando o prprio contribuinte, previamente,
mediante GIA ou DCTF, procede declarao do dbito
tributrio a ser recolhido.
4. In casu, o contribuinte, mediante GIA (Guia de Informao e
Apurao do ICMS), efetuou a declarao do dbito inscrito em
dvida ativa. Nestes casos, prestando o sujeito passivo informao
acerca da efetiva existncia do dbito, porm no adimplindo o
crdito fazendrio reconhecido, inicia-se para o Fisco Estadual a
contagem do prazo para ajuizar o executivo fiscal, prazo este
prescricional,

posto

constitudo

crdito

tributrio

por

autolanamento.
5. A Guia de Informao e Apurao do ICMS - GIA assemelha-se
DCTF, razo pela qual, uma vez preenchida, constitui confisso do
prprio contribuinte, tornando prescindvel a homologao formal,
passando o crdito a ser exigvel independentemente de prvia
notificao ou da instaurao de procedimento administrativo fiscal.
6. A interposio do recurso especial impe que o dispositivo de Lei
Federal tido por violado, como meio de se aferir a admisso da
impugnao, tenha sido ventilado no acrdo recorrido, sob pena de
padecer

recurso

da

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imposio

jurisprudencial

do

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prequestionamento, requisito essencial sua admisso, atraindo a


incidncia dos enunciados n. 282 e 356 das Smulas do STF.
7. Precedentes desta Corte: RESP 754145/PR, Desta Relatoria,
publicado em 01/09/2005; AGA 438802/RS, Min. Rel. JOS
DELGADO, DJ: 19/08/2002; AGA 401958/MG, Min. Rel. GILSON
DIPP, DJ: 04/02/2002.
8. Inexiste ofensa ao art. 535 do Cdigo de processo Civil quando o
Tribunal aprecia as questes

fundamentais ao deslinde da

controvrsia posta, no sendo exigido que o julgador exaura os


argumentos expendidos pelas partes, posto incompatveis com a
soluo alvitrada.
9. O princpio da persuaso racional ou da livre convico motivada
do juiz, a teor do que dispe o art. 131 do Cdigo de Processo Civil,
revela que ao magistrado cabe apreciar livremente a prova,
atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos.
10. Deveras, no tocante impossibilidade de invocao do direito
compensao, imposta pelo art. 16, 3, da LEF, a obstar a anlise,
em sede de embargos execuo, do no-aproveitamento do crdito,
o posicionamento deste Tribunal Superior no sentido de que
creditamento no sinnimo de compensao de tributos,
inexistindo bice a que a parte, em sede de embargos execuo
fiscal, alegue excesso de execuo porque no abatidos crditos que,
em tese, poderiam ser aproveitados, sendo descabida ainda a
exigncia da prova da no-repercusso. Precedente: REsp 710201 / SC

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, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 30/05/2006.


11. cedio que somente h o direito de creditamento do ICMS
pago anteriormente quando se tratar de insumos que se incorporam
ao produto final ou que so consumidos no curso do processo de
industrializao, de forma imediata e integral, o que no restou
debatido na instncia de origem, que afastou a anlise de
creditamento do ICMS, com arrimo no art. 16, 3, da LC 87/96.
Destarte, a anlise da questo encerra matria de prova, cuja
cognio insindicvel em sede de recurso especial, ante a ratio
essendi da Smula 07/STJ.
12. Ademais, o inciso I do artigo 33 da referida Lei Complementar
estabelece que "somente daro direito ao crdito as mercadorias
destinadas ao uso ou consumo do estabelecimento, nele entradas a
partir de 1. de janeiro de 2007".
13. A "venda a prazo" revela-se modalidade de negcio jurdico
nico, o de compra e venda, no qual o vendedor oferece ao
comprador o pagamento parcelado do produto, acrescendo-lhe o
preo final, razo pela qual o valor desta operao constitui a base de
clculo do ICMS, na qual se incorpora, assim, o preo "normal" da
mercadoria (preo de venda a vista) e o acrscimo decorrente do
parcelamento (Precedentes desta Corte e do Eg. STF: AgR no RE n.
228.242/SP, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 22/10/2004; EREsp n.
550.382/SP, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 01/08/2005; REsp n.
677.870/PR, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 28/02/05; e AgRg

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no REsp n. 195.812/SP, Rel. Min. Francisco Falco, DJ de 21/10/2002).


14. Os juros da taxa SELIC em compensao de tributos e, mutatis
mutandis, nos clculos dos dbitos dos contribuintes para com a
Fazenda Pblica Federal, Estadual e Municipal, so devidos
consoante jurisprudncia majoritria da Primeira Seo.
15. Alis, raciocnio diverso importaria tratamento anti-isonmico,
porquanto a Fazenda restaria obrigada a reembolsar os contribuintes
por esta taxa SELIC, ao passo que, no desembolso os cidados
exonerar-se-iam desse critrio, gerando desequilbrio nas receitas
fazendrias. (Precedentes: AGRG em RESP n 422.604/SC, desta
relatoria, DJ de 02.12.2002; RESP n 400.281-SC, Relator Ministro
Jos Delgado, DJU de 08.04.2002).
16. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte,
desprovido.

A confisso conhecida como a Rainha das Provas.


Porm, no prova plena!

A confisso tima, ningum nega, mas o juiz pode no se dar


por convencido. A confisso pode ser afastada por outros meios de

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prova. Raramente acontece. Livre convencimento motivado; persuaso


racional do juiz.

A confisso est limitada aos fatos.


Confessou que os fatos eram verdadeiros e concorda com o
direito afirmado pela parte contrria. No se trata de confisso, mas de
reconhecimento jurdico do pedido. As conseqncias so bem
diferentes. O reconhecimento, o juiz apenas homologa (269, II).
Quanto confisso, um mero substrato para o juiz decidir a
demanda.

A idia de atos processuais, atos praticados no processo.


Expressa
Escrita feita por DOCUMENTO
Oral feita em AUDINCIA
Tcita
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S ocorre nas hipteses de depoimento pessoal.

Feita fora do processo.


Escrita feita por DOCUMENTO
Oral levada ao processo por meio de prova
TESTEMUNHAL

CPC 352 e CC 214.


O 214 corrige, pelo menos, 2 equvocos do 352.
2 artigos que tratam do mesmo tema. O 214 melhor! Ficar com
ele na prova.

CPC 352

CC 214

Art. 352. A confisso, quando Art.


emanar de

214.

erro, DOLO ou irrevogvel,

coao, pode ser revogada:

A
mas

confisso
pode

ser

anulada se decorreu de erro de

I - por ao anulatria, se fato ou de coao.

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pendente o processo em que foi


feita;
II - por ao rescisria, depois
de transitada em julgado a
sentena, da qual constituir o
nico fundamento.
Pargrafo

nico.

Cabe

ao

confitente o direito de propor a


ao, nos casos de que trata este
artigo; mas, uma vez iniciada,
passa aos seus herdeiros.
Diz que a confisso pode ser A confisso irrevogvel!
revogada.

Pode ser invalidada.

Confisso pode ser invalidade Confisso s pode ser invalidada


por Erro, Coao e Dolo.

por Erro e Coao.

O 352 ainda presta ao prever a forma procedimental para a


invalidao da confisso. Tudo depende de o processo em que se deu a
confisso estar ou no em trmite.

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Se o processo em que se deu a confisso estiver em trmite, a


parte deve lanar mo da Ao Anulatria do 486. Vc s vai
precisar do vcio na confisso.
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena,
ou em que esta for meramente homologatria, podem ser
rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da
lei civil.
Se o processo estiver extinto, o cabimento ser de Ao
Rescisria. Vc quer desconstituir o julgamento de procedncia da
ao. Para a Ao Rescisria, neste caso, no basta o vcio da
confisso. Voc tem que mostrar que, sem a confisso, o
resultado seria outro mostrar a imprescindibilidade da
confisso para o resultado.

3. Exibio de Coisa ou Documento

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a apresentao em juzo de coisa ou documento que no


esteja em poder de quem alega o fato. A idia que a coisa
ou documento esteja ou com a parte contrria ou com 3.
Exibir simplesmente colocar a coisa ou documento em
contato visual. Voc leva a coisa ou documento aos autos por
determinado perodo de tempo, depois ela devolvida a
quem de direito. Diferentemente de um documento que vc
junte, que ficar no processo.

Requisitos formais do pedido de exibio de coisa ou


documento CPC 356.
Art. 356. O pedido formulado pela parte conter:
I - a individuao, to completa quanto possvel, do
documento ou da coisa;
II - a finalidade da prova, indicando os fatos que se
relacionam com o documento ou a coisa;
III - as circunstncias em que se funda o requerente para
afirmar que o documento ou a coisa existe e se acha em
poder da parte contrria.

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Objetivo: permitir a reao do sujeito que deve exibir


Serve ao Oficial de Justia para levar a termo a Busca e Apreenso

OBS: STJ, RESP 862448/AL


A individuao no precisar ser extremamente detalhada, no
precisar ser completa. Precisa ser suficiente para identificao da
coisa/documento.
Ao de exibio de documentos. Art. 356, I, do Cdigo de
Processo Civil.
1. Na ao de exibio de documentos necessrio que a
parte autora faa a individuao do documento, no sendo
suficiente referncia genrica que torne invivel a
apresentao pela parte r. Ainda que no seja completa a
individuao, deve ser bastante para a identificao dos
documentos a serem apresentados.
2. Recurso especial conhecido e provido.

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Fatos que se pretende provar com a exibio.


Esse requisito tambm tem uma dupla funo:
1 Para que o juiz possa analisar a pertinncia da exibio
2 Presuno de veracidade dos fatos.

3.2.3

Justificar porque o sujeito estaria com a coisa ou 3.

O 2 aspecto procedimental comum exibio vale tanto para a


parte contrria como para o 3. CPC 358-363. Tratam da Recusa (Motivos
de recusa e Excludentes do Motivo de recusa).
Art. 358. O juiz no admitir a recusa:
I - se o requerido tiver obrigao legal de exibir;

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II - se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no


processo, com o intuito de constituir prova;
III - se o documento, por seu contedo, for comum s
partes.
Art. 363. A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juzo,
o documento ou a coisa: (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)
I - se concernente a negcios da prpria vida da
famlia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
II - se a sua apresentao puder violar dever de
honra; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - se a publicidade do documento redundar em
desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus
parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou
lhes representar perigo de ao penal; (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
IV - se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a
cujo respeito, por estado ou profisso, devam guardar
segredo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo
o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da
exibio. (Redao

dada

pela

Lei

5.925,

de

1.10.1973)
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Pargrafo nico. Se os motivos de que tratam os ns. I a


V disserem respeito s a uma parte do contedo do
documento, da outra se extrair uma suma para ser
apresentada em juzo. (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)

Voc vai instaurar um incidente processual para que ocorra a


exibio.
Comea com o pedido.
OBS: Pode no ter pedido, porque pode ser uma prova
de ofcio.
Intimao da parte contrria
5 dias de reao (contraditrio)
OBS: Dinamarco/HTJ defendem que a intimao pode ser
feita na pessoa do advogado.
Marinoni diz que ela tem que ser obrigatoriamente
pessoal, com o argumento de que exibir a coisa ou
documento no ato postulatrio, ato da parte.
Em prova objetiva: Ir com Dinamarco. Pode ser feita na
pessoa do advogado.

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Em prova discursiva: explicar a divergncia.


O sujeito, nesses 5 dias, pode ter 3 reaes: inrcia, apresentar
defesa ou exibir (a nica que resolve o problema). Na inrcia
e na defesa, o juiz ainda ter que decidir se condena ou no
condenao. Na inrcia, a condenao natural. Na inrcia
ou na defesa, havendo 1 deciso pela exibio, vc tem prazo
de 5 dias para exibir a coisa em juzo.

Art. 359. Ao decidir o pedido, o juiz admitir como


verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da
coisa, a parte pretendia provar:
I - se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer
declarao no prazo do art. 357;
II - se a recusa for havida por ilegtima.
Conforme previso do caput 359, reafirmado pelo STJ em
deciso da 1 turma RESP 989.616/TO, no havendo a
exibio em 5 dias, presumem-se verdadeiros os fatos que se
pretendia provar com a exibio frustrada.
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO DE COBRANA. CONTRATO DE PRESTAO
DE SERVIOS. INADIMPLNCIA. APURAO DE SALDO DEVEDOR. SMULAS 05 E 07/S.T.J.
1. O Recurso Especial no servil ao exame de questes que demandam o revolvimento de
clusulas contratuais e do contexto ftico-probatrio encartado nos autos, em face do
bice erigido pelas Smulas 05 e 07/S.T.J.

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2. In casu, a questo concernente existncia de saldo devedor oriundo dos contratos de


prestao de servios ns 0294/91 e 0394/90 firmados para a implantao de
revestimento primrio na Rodovia TO-430, bem como atividades de complementao,
terraplanagem e revestimento da Rodovia TO-426, foi solucionada pelo Tribunal a quo
luz da anlise do contexto ftico-probatrio encartado nos autos, qual seja, os documentos
acostados s fls. 470/473, alm daqueles atinentes dcima primeira medio, consoante
se infere do excerto do voto condutor do acrdo hostilizado, verbis: "(..)Extrai-se dos
autos nesta fase recursal que a pretenso ao percebimento de obrigaes contratuais do
Estado ru para com sua adversria encontra-se galgada em parecer de sua prpria
produo que aponta saldo devedor discrepante do primeiro trabalho pericial realizado, e
ainda maior divergncia em relao ao segundo laboro tcnico-especializado, sobre o qual
se funda a sentena sob aoite. Tais diferenas resultam da divergncia de critrios
adotados pelos respectivos signatrios das percias encartadas ao caderno processual,
dissonncia esta que se conclui ser o ponto fulcral da contenda recursal, pois, segundo a
autora, foi prejudicada com o desprezo de documentos que juntou aos autos, por estarem
desprovidos de autenticao, bem como com aqueles que teriam deixado de vir aos autos
por encontrarem-se sob posse estatal. Nessa conjuntura, tenho para mim que razo
acompanha a recorrente quando apregoa que teve seu direito desprezado na instncia
monocrtica. Nesse sentido, denota-se que os esclarecimentos prestados pelo perito s fIs.
3183/3205 so reveladores e no deixam margem a dvidas acerca desse desprezo s
provas carreadas pela autora. Das ditas informaes (fl. 3194) possvel aferir que a falta
de autenticao dos documentos de fIs. 470/473, e de documentos relativos 11 medio,
deram ensejo ao desprezo do laboro pericial acerca dos mesmos para fins de obteno do
saldo devedor. Observe-se os esclarecimentos do expert s partes e sobretudo juza da
causa: "Este perito ao fazer carga do processo, ciente dos fato. Acima narrados, e
considerando os documentos de os 470/473 (Doe. P-2), no estarem autenticados e diante
da falta da 118 medio (dcima primeira) medio do contrato 294/91, diligenciou junto
Secretaria de Transportes e Obras do Estado Tocantins, mesma onde solicitou do que
encaminhasse cpia autenticada do referido processo caso estivesse em seu poder. Ciente, o

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perito, da impugnao do Estado-ru, referente autenticidade dos documentos juntados


pelo autor e que Vossa Excelncia j antecipou o feito da diligncia, determinando que o
Requerido encaminhasse os mesmos devidamente autenticados, o que realmente aconteceu
(fls. 1853/2729), amparou-a a decidir: 1) Deixar de proceder s diligncias para a busca
de documentos citados, por j estarem nos autos, a no ser aquela diligncia informada no
pargrafo precedente... ". Ora, denota-se que o perito judicial confeccionou seu laudo sem
tomar em considerao tanto os dados referentes 11 a medio, quanto documentao
colacionada pela autora que se encontrava desprovida de autenticao. Tenho para mim
como inadmissvel a postura adotada, posto que o mesmo incidiu em verdadeiro exerccio
de valorao de prova, prtica que lhe vedada, eis que privativa do juiz. A magistrada,
por sua vez, agasalhando o laudo pericial, e nele fulcrando a sentena, desprezou a
atividade irregular do perito, decidindo contrariamente prova constante dos autos. No
que pertine documentao faltante em relao 11 a medio, consigne-se que a Lei
8151/91 remete ao Poder Pblico sua guarda e gesto, para que possa ser consultada no
somente pelos interessados diretos, mas por qualquer cidado, eis que, versando sobre
aplicao de verba pblica, "pblico seu domnio". O no cumprimento do nus legal no
pode servir de alforria obrigao contratual do demandado, que no pode se beneficiar
de sua incuriosa conduta, mesmo porque era quem fazia a medio para posterior
pagamento autora. Ademais, a prpria legislao processual assegura o pedido
incidental de exibio de documento ou coisa que se encontre em poder da parte contrria.
A negativa de exibio, ou mesmo seu extravio, importa na veracidade da declarao da
parte oponente quanto ao contedo do documento como expressamente prev a disciplina
do art. 359 do Cdigo de Processo Civil, evidentemente na hiptese de inexistncia de
documento que aponte em sentido contrrio. Acaso realmente inexistente a documentao
Por outro lado, no se pode alegar a imprestabilidade de documento colacionado por uma
das partes pelo simples fato de no vir em sua via original, ou mesmo autenticado por
quem de direito, posto que, a meu ver, nosso sistema contempla como regra geral a
presuno de veracidade dos documentos, a qual se afasta apenas por elemento inequvoco
em contrrio ou por meio de incidente de falsidade, hipteses no presentes no caso

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vertente. Desta forma, no vejo lastro legal para o desprezo da documentao colacionada
pela parte autora, que deveria ter sido tomada em conta pelo perito na feitura de seu
laboro. Refletindo acerca dos aspectos enfrentados, entendo que caberia ao perito
perseguir o montante do crdito de titularidade da demandante, j que a inadimplncia j
se tornara incontroversa naquele estgio processual, persistindo a dvida apenas no
tocante ao quantum debeatur. Para tanto, deveria levar em considerao todos os
elementos constantes dos autos, alertando de maneira mis contudente ao juzo acerca dai
falta da documentao pertinente 11 a medio, cabendo ao julgador proceder como
entendesse de direito a respeito desta omisso estatal; da mesma forma, deveria apenas
alertar ao magistrado acerca da no autenticao da parte da documentao apresentada
pela autora, demonstrando eventual direito de crdito da requerente relativos aos mesmos,
quando ento o julgador poderia valer-se da sua prerrogativa de livre valorao das
provas para formar seu convencimento, acolhendo ou no a referida documentao como
prova.(...) Por todo o exposto, conheo do recurso manejado e dou-lhe provimento, razo
pela qual, reformo a sentena fustigada no sentido de reconhecer os direitos creditcios
relacionados documentao de fls 470/473, bem como os relativos 11 a medio,
devendo o respectivo quantum ser apurado em liquidao de sentena, majorando-se os
honorrios de sucumbncia nos termos adrede frisados." (fls. 3367/3371)
3. Deveras, o exame acerca da existncia de saldo devedor oriundo dos contratos de
prestao de servios ns 0294/91 e 0394/90 firmados para a implantao de
revestimento primrio na Rodovia TO-430, bem como atividades de complementao,
terraplanagem e revestimento da Rodovia TO-426, carece da anlise do contexto fticoprobatrio encartado nos autos, notadamente dos documentos acostados s fls. 470/473,
alm daqueles atinentes dcima primeira medio, interditada em sede de recurso
especial, ante a ratio essendi das Smulas 05 e 07 do S.T.J.
4. Recurso especial no conhecido

desnecessria a adoo de medidas de execuo indireta ou


por subrogao para levar a coisa/documento aos autos. Para a parte
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que pede, o ideal que nem haja a exibio, pois ter desde logo o que
busca, pois presumem-se verdadeiros os fatos que se pretende provar.

Como mostra a melhor doutrina (Barbosa Moreira, Nelson


Nery), como vc vai fazer 1 pedido contra algum que no est no
processo, isso se dar por meio de uma ao incidental de exibio.
pelo princpio da inrcia, o juiz no pode comear aes
de ofcio. A jurisdio inerte, s se movimenta quando provocada.
Aqui, porm, o juiz poder, de ofcio, determinar a exibio. uma ao
incidental e, excepcionalmente, de ofcio, o juiz pode fazer esse pedido.
uma exceo inrcia da jurisdio.
A parte entra com a ao incidental, o 3 citado, e a ele ser
dado prazo de 10 dias para resposta.
2 diferenas fundamentais:
Parte contrria intimada 5 dias
3 - citado 10 dias
As posturas desse 3 so exatamente as da parte contrria
(inrcia, defesa ou exibio).
Quando h inrcia ou h defesa, voc precisa de uma deciso
que determine ao 3 a exibio da coisa e a entra em jogo o artigo 361 do
CPC.

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Art. 361. Se o terceiro negar a obrigao de exibir, ou a


posse do documento ou da coisa, o juiz designar
audincia especial, tomando-lhe o depoimento, bem como
o das partes e, se necessrio, de testemunhas; em seguida
proferir a sentena.
O pronunciamento judicial que resolve aqui 1 sentena.
Barbosa Moreira e Fux falam que cabe apelao.
Scarpinella Bueno diz que no, que como se trata de ao
incidental, a deciso ser impugnvel por agravo de instrumento.
uma hiptese para aplicar o princpio da fungibilidade. Na
prtica, aceita apelao e agravo.
Condenado a exibir, o 3 ter prazo de 5 dias para exibir.
E se ele no exibir?
Nesse caso, no cabvel a presuno de veracidade, pois voc
estaria prejudicando uma parte que no causou a omisso.
Vamos partir para a Busca & Apreenso, forma de execuo por
sub-rogao.
Voc pode aplicar as Astreintes, e a entra a execuo direta.
Dinamarco.
S que essa opinio do Dinamarco vai encontrar um
complicador na Smula 372 do STJ, que veda, na ao de exibio, a
aplicao da Astreinte.

Smula: 372

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Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao


de multa cominatria.
Nos vdeos complementares, o primeiro sobre esse tema. Fao
comentrio sobre a smula.
Marinoni: Multa CPC 14, V, nico. Aqui, multa sano, ato
atentatrio dignidade da jurisdio.

4. Prova Documental (364


399)

Qualquer coisa capaz de representar um fato.


No precisa ser escrita (ex. foto) nem em papel. Pode ser em
qualquer superfcie concreta.
Diferenciar documento de instrumento:
O instrumento uma espcie de documento. produzido com
o objetivo de servir de prova de um ato jurdico.

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CPC 396
Art. 396. Compete parte instruir a petio inicial (art.
283), ou a resposta (art. 297), com os documentos
destinados a provar-lhe as alegaes.
Regra: As partes devem produzir a prova documental no
primeiro ato postulatrio:
Autor: Petio Inicial
Ru: Contestao.
Esta regra tem excees. Permisso para produo depois desse
momento inicial.

Na lei, a exceo est expressamente consagrada no


Art. 397. lcito s partes, em qualquer tempo, juntar
aos autos documentos novos, quando destinados a fazer
prova de fatos ocorridos depois dos articulados, ou para
contrap-los aos que foram produzidos nos autos.
Permite para fato superveniente, fatos ocorridos aps o
momento inicial.
E tambm para contraposio de documento juntado pela parte
contrria.
Barbosa Moreira Existem algumas permisses legais de
produo em momento especfico fora do 397 artigos 326 e 327:
O autor, na rplica, pode produzir prova documental. Haver
rplica se o ru alegar defesa processual (preliminares) ou defesa de
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mrito indireta. Nesses casos, o autor pode produzir prova documental


na rplica.
Seo III
Dos Fatos Impeditivos, Modificativos ou Extintivos do
Pedido
Art. 326. Se o ru, reconhecendo o fato em que se
fundou a ao, outro Ihe opuser impeditivo, modificativo
ou extintivo do direito do autor, este ser ouvido no prazo
de 10 (dez) dias, facultando-lhe o juiz a produo de prova
documental.
Seo IV
Das Alegaes do Ru
Art. 327. Se o ru alegar qualquer das matrias
enumeradas no art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no
prazo de 10 (dez) dias, permitindo-lhe a produo de
prova

documental.

Verificando

existncia

de

irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz mandar


supri-las, fixando parte prazo nunca superior a 30 (trinta)
dias.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o
mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao; cabvel tambm
Querela Nulitatis
II - incompetncia absoluta;
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III - inpcia da petio inicial;


IV - perempo;
V - litispendncia;
Vl - coisa julgada;
VII - conexo;
Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou
falta de autorizao;
IX - compromisso arbitral;
IX - conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de
23.9.1996)
X - carncia de ao;
Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige
como preliminar. (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

STJ RESP 795.862


Para que vc possa produzir a prova extempornea, h 3
requisitos:
Inexistir m-f
No pode resultar de manobra da parte, de uma ocultao
maliciosa.
Respeitar o contraditrio
Aplicar o 398 intimar a parte contrria para se manifestar
em 5 dias.

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Art. 398. Sempre que uma das partes requerer a juntada


de documento aos autos, o juiz ouvir, a seu respeito, a
outra, no prazo de 5 (cinco) dias.
O estgio procedimental permitir a juntada de documento.
De repente, tamanho o desenvolvimento procedimental que
se torna incompatvel a juntada de documento: RExt e REsp.
Aqui, s se discute direito. O estgio procedimental j no
admite mais anlise de prova.

CIVIL.

PROCESSUAL

RESPONSABILIDADE

CIVIL.

CIVIL.

ART.

RECURSO
535

DO

ESPECIAL.

CPC.

OMISSO.

INOCORRNCIA. DANO MORAL. OCORRNCIA. PRETENSO


ARBITRRIA DE DESPEJAR MORADORA. INTERRUPO DE
FORNECIMENTO

DE

GUA,

PRESSUPOSTOS

FTICOS.

ENERGIA

REEXAME

TELEFONE.

DO

JULGADO.

IMPOSSIBILIDADE. SMULA 07/STJ. DOCUMENTOS JUNTADOS


COM

APELAO.

INOCORRNCIA

DE

ALEGADA

CONTRARIEDADE AOS ARTS. 396 E 397 DO CPC. VALOR


INDENIZATRIO. REDUO.
1. O decisum colegiado a quo apreciou, fundamentadamente, as questes
que lhe foram submetidas, com abordagem integral do tema.
Inocorrncia da suposta infringncia ao artigo 535, II, do CPC.
2. O Tribunal, com base nas provas coligidas, considerou demonstrada a
pretenso arbitrria da recorrida de despejar a moradora: "No caso
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vertente, indiscutvel que a apelada provocou danos autora, eis que


procedeu de maneira imprudente, ao determinar o corte indevido de
energia, gua e telefone, e ainda, impedir o religamento, conforme
determinado pela justia, em deciso confirmada por esta Egrgia Corte
(Acrdo, fls.247/249).
3. A inverso da convico firmada pelo Tribunal de origem implicaria o
reexame de fatos e provas, procedimento cognitivo vedado nesta Corte
Superior. Observncia da Smula 07/STJ. Precedentes.
4. Na linha de precedentes desta Corte, "somente os documentos tidos
como indispensveis, porque pressupostos da ao, que devem
acompanhar a inicial e a defesa. A juntada dos demais pode ocorrer em
outras fases e at mesmo na via recursal, desde que ouvida a parte
contrria e inexistentes o esprito de ocultao premeditada e de
surpresa de juzo". Inocorrncia da alegada infringncia aos arts. 396 e
397 do CPC. Precedentes.
5. Consideradas as peculiaridades do caso em questo e os princpios de
moderao e proporcionalidade, o quantum fixado pelo Tribunal a quo
(R$ 10.000,00)

a ttulo de danos morais mostra-se excessivo, no se

limitando a justa reparao dos prejuzos advindos do evento danoso.


Destarte, para assegurar ao lesado justo ressarcimento, sem incorrer em
enriquecimento indevido, reduzo o valor indenizatrio, para fix-lo na
quantia certa de R$5.000,00 (cinco mil reais).
6. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido.

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5. Prova Testemunhal (400-419)

a declarao em juzo de um terceiro que tenha presenciado


os fatos.
1 prova oral, a exemplo do depoimento pessoal.
Como um 3 pode presenciar 1 fato: viso, olfato, audio,
paladar.

Testemunha Presencial
a testemunha que presenciou.
Testemunha de Referncia
a testemunha que ouviu falar. Vai chegar a juzo com
1 carga muito menor de confiabilidade do que a
testemunha presencial. A doutrina fala que esta traz
meros indcios, no prova em si.
Testemunha Referida
a indicada por outra testemunha.

a prostituta das provas.

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Prova pouco confivel.


No tem tu, vai tu mesmo.
No tem muita moral por vrios fatores.
Depende muito da memria das testemunhas.
Diferentes percepes outro problema.
M-f. a prova mais fcil de burlar. A mentira
comum.

Art. 400, caput, cria como regra a admissibilidade plena. Tanto


que a regra que a prova testemunhal sempre admissvel. Mas o
prprio CPC abre a exceo: no dispondo a lei de modo diverso.

Art. 400. A prova testemunhal sempre admissvel, no


dispondo a lei de modo diverso. O juiz indeferir a
inquirio de testemunhas sobre fatos:
I - j provados por documento ou confisso da parte;
II - que s por documento ou por exame pericial puderem
ser provados.

No se admite a prova testemunhal quando o fato j estiver


provado por confisso ou documento. No porque j existe confisso e
documento que cabe prova testemunhal. Se o juiz j estiver convencido,
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a no h porque fazer prova testemunhal. O objetivo da prova o


convencimento do juiz e s ser dispensvel quando tal convencimento
j ocorreu.
Atos jurdicos especficos que dependem de instrumento
pblico para sua admisso. Ex.: casamento, propriedade de imvel.

O artigo mais problemtico quanto ao no cabimento da prova


testemunhal o CPC 401, que deve ser analisado com o CC 227.
CPC, Art. 401. A prova exclusivamente testemunhal s se
admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do
maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que
foram celebrados.
CC, Art. 227.

os casos expressos, a prova

exclusivamente testemunhal S se admite nos negcios


jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram
celebrados.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio
jurdico,

prova

testemunhal

admissvel

como

subsidiria ou complementar da prova por escrito.

No cabe prova exclusivamente testemunhal para provar a


existncia de Negcio Jurdico de valor superior a 10 salrios mnimos.

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o mais problemtico, porque o STJ no RESP no 713073/MS


prev que a nica coisa que vc no pode provar com prova testemunhal
a existncia do negcio jurdico, mas para provar os efeitos, o
descumprimento, admissvel a prova testemunhal.
PROCESSUAL

CIVIL.

PRESTAO

DE

CONTRATO

COBRANA.

SERVIOS.

VERBAL.

PROVAS.

CORRETAGEM.

INTERMEDIAO.
TESTEMUNHAS.

DEMONSTRAO INEQUVOCA.
I. Ainda que no expressamente documentado por escrito,
seria

injusto

deixar-se

de

remunerar

um

trabalho

efetivamente acontecido apenas com base na interpretao


hermtica da norma.
II. Recurso especial no conhecido.

CPC 339 Dever de colaborar com a justia na obteno da


verdade. No 1 dever exclusivo da testemunha, mas de todo sujeito.
Dever de comparecimento audincia. Vamos imaginar que a
testemunha descumpra esse dever, simplesmente no comparea.
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As conseqncias do no comparecimento dependero da


intimao ou no da testemunha:
Se foi intimada, haver a conduo coercitiva, em outra data.
Se for a testemunha que a parte se comprometeu a levar,
independentemente de intimao, haver simplesmente precluso
da prova e a testemunha no ser ouvida.
Dever de responder s perguntas. O direito ao silncio est
consagrado no 406:
Art. 406. A testemunha no obrigada a depor de fatos:
I - que Ihe acarretem grave dano, bem como ao seu
cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em
linha reta, ou na colateral em 2 grau;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva
guardar sigilo.
A testemunha obrigada a dizer a verdade, sob pena de
praticar o crime de falso testemunho. Deve comparecer e dizer a
verdade.

Ressarcimento

das

despesas

que

teve

para

prestar

depoimento.
No sofrer retaliaes em seu emprego. Ex.: desconto em folha
de pagamento, retirar de promoo.
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Tratada com respeito e urbanidade. No se admitem perguntas


capciosas e vexatrias.
STJ 4 Turma RESP 161438/SP direito de a testemunha ser
ouvida no foro de seu domiclio. Vc vai se valer da carta precatria. Se a
prpria testemunha comparecer voluntariamente, td blz.
AUDINCIA

DE

INSTRUO

JULGAMENTO.

DEPOIMENTO PESSOAL. RUS RESIDENTES FORA DA


COMARCA.

PENA

DE

CONFISSO.

PRESUNO

RELATIVA.
A parte, intimada a prestar depoimento pessoal, no est
obrigada a comparecer perante o Juzo diverso daquele em
que reside.
A pena de confisso no gera presuno absoluta, de
forma a excluir a apreciao do Juiz acerca de outros
elementos probatrios. Prematura, assim, a deciso do
Magistrado que, declarada encerrada desde logo a
instruo, dispensa a oitiva das testemunhas arroladas.
Recurso especial no conhecido.

Ateno no CPC 411. Prev as autoridades que tm a


prerrogativa de serem ouvidas no dia, local e horrio que determinarem:
Art. 411. So inquiridos em sua residncia, ou onde
exercem a sua funo:
I - o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica;
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II - o presidente do Senado e o da Cmara dos


Deputados;
III - os ministros de Estado;
IV - os ministros do Supremo Tribunal Federal, do
Superior Tribunal de Justia, do Superior Tribunal Militar,
do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do
Trabalho e do Tribunal de Contas da Unio; (Redao dada
pela Lei n 11.382, de 2006).
V - o procurador-geral da Repblica;
Vl - os senadores e deputados federais;
Vll - os governadores dos Estados, dos Territrios e do
Distrito Federal;
Vlll - os deputados estaduais;
IX - os desembargadores dos Tribunais de Justia, os
juzes dos Tribunais de Alada, os juzes dos Tribunais
Regionais do Trabalho e dos Tribunais Regionais Eleitorais
e os conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados e do
Distrito Federal;
X - o embaixador de pas que, por lei ou tratado,
concede idntica prerrogativa ao agente diplomtico do
Brasil.
Pargrafo nico. O juiz solicitar autoridade que
designe dia, hora e local a fim de ser inquirida, remetendo-

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lhe cpia da petio inicial ou da defesa oferecida pela


parte, que arrolou como testemunha.

o arrolamento da testemunha.
Art. 407. Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar
ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol
de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso,
residncia e o local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol
ser

apresentado

at

10

(dez)

dias

antes

da

audincia. (Redao dada pela Lei n 10.358, de 27.12.2001)


Pargrafo nico. lcito a cada parte oferecer, no
mximo, 10 testemunhas; quando qualquer das partes
oferecer mais de 3 testemunhas para a prova de cada fato,
o juiz poder dispensar as restantes.

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A funo do arrolamento prvio da testemunha garantir o


princpio do contraditrio, dar cincia parte contrria de quem so as
testemunhas, para que ela possa reagir, fazendo a contradita,
formulando as perguntas previamente.
Voc no arrola testemunhas para que elas sejam intimadas,
mas para que a outra parte saiba quem so. Mesmo a testemunha que se
leva audincia deve ser arrolada.
Para arrolar as testemunhas, o prazo fixado pelo juiz. O juiz
fixar, levando em conta as particularidades do caso concreto.

No

silncio, e somente no silncio do juiz, a 10 dias antes da audincia.

Em regra, a prova testemunhal realizada, produzida, em


audincia de instruo e julgamento.
Esta regra tem 4 excees:
Produo Antecipada de Prova
Carta Precatria e Rogatria
Doena da testemunha ou outro motivo relevante
Autoridades j mencionadas (411).

Nessa Audincia, tudo muito simples.

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1 ouve as testemunhas do autor (que vai atacar), depois as do ru (que


vai defender).
1 o juiz faz as perguntas
2 a parte que arrolou as testemunhas
3 a parte contrria
4 MP, se existir, como fiscal da lei

a prova destinada a comprovar um fato que exige


conhecimento tcnico especfico. Aqui entra a figura do especialista.
O CPC 420 fala que a percia pode ser de 3 espcies:
Exame: Mveis/Semoventes/Coisas/Pessoas
Vistoria: Imveis
Avaliao/Arbitramento: aferio de valor de um bem,
direito ou obrigao

Art. 420. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao.

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A prova pericial a mais demorada, mais cara e mais complexa


de todas as provas. Resultado: deve ser evitada ao mximo.

Art. 420, nico. O juiz indeferir a percia quando:


I - a prova do fato no depender do conhecimento
especial de tcnico;

somente admitida quando essencial/indispensvel, quando


no houver outra forma de provar o fato.
A

prova

ser

dispensvel

quando

no

decorrer

de

conhecimento tcnico especfico. Voc vai recomendar ao juiz que se


valha das regras de experincia tcnica, aqueles conhecimentos de outros
ramos alm do direito que so comuns pessoa mediana. Se no, vai ter
percia em todo e qualquer processo...
Marinoni + Dinamarco + Nery: o juiz deve levar em conta a
experincia tcnica, mas ele no pode funcionar como perito, por mais
que ele entenda do assunto. Precisa-se do laudo pericial, da resposta de
um terceiro (perito) aos quesitos. Se o juiz tiver conhecimento sobre
assunto que no mediano, ele deve chamar perito.
Art. 420, nico. O juiz indeferir a percia quando:
II - for desnecessria em vista de outras provas
produzidas;
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No vamos fazer percia quando houver outros meios de prova


que dem conta do servio. Quando outros meios de prova forem
suficientes para convencer o juiz, no vou precisar da percia.
REsp 320.665/PR havendo prova documental suficiente ao
convencimento do juiz, no h porque fazer a percia.

Art. 420, nico. O juiz indeferir a percia quando:


III - a verificao for impraticvel.
Impede a percia quando voc estiver em frente de uma
verificao impraticvel.
Quando isso vai acontecer? De duas, uma:
1) Quando a cincia no tem meios;
2) Quando o objeto da percia no existe mais.

Tudo comea com a indicao do perito.


Aqui no Brasil, o Perito 1 pessoa de confiana do juiz. O juiz
livremente escolhe o perito. uma escolha livre e pessoal do juiz, o que
curioso: mesmo que as partes escolham de comum acordo, a vontade das
partes irrelevante.
OBS:
Art. 431-B. Tratando-se de percia complexa, que
abranja mais de uma rea de conhecimento especializado,
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o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar


mais de um assistente tcnico. (Includo pela Lei n 10.358,
de 27.12.2001)

Percia complexa a que envolve mais de 1 rea do


conhecimento humano. Nesse caso, o juiz pode indicar mais de um
perito. Ex.: acidente de trabalho: voc vai periciar o acidentado e o
maquinrio.
RESP 866.240/RS -> o juiz determina os peritos. O perito
designado no pode indicar o outro perito. O perito tem que avisar o juiz
se no der conta do recado.
PROCESSUAL

CIVIL.

PERCIA

REALIZADA

POR

CONTADOR NO NOMEADO PELO JUZO. ART. 431-B


DO CPC.
1. O artigo 431-B do CPC autoriza a nomeao pelo
magistrado de mais de um expert nos casos em que, em
razo da complexidade e abrangncia de vrias reas
tcnicas, haja necessidade da participao de mais de um
profissional especializado.
2. A nomeao ato privativo da autoridade judicial,
vedando-se a escolha pelo perito nomeado pelo juzo.
3. Recurso especial improvido.

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Na hora que o juiz indica o perito, ele j determina o prazo para


o laudo (admite-se 1 prorrogao, se o perito pedir) e fixa o valor dos
honorrios.
OBS: Honorrios do Perito -> o artigo 33 do CPC determina
quem ser o responsvel por adiantar os honorrios do perito. Dica:
sempre o autor, salvo 1 hiptese, em que ser o ru quando s ele pedir
a prova pericial.
Art. 33. Cada parte pagar a remunerao do assistente
tcnico que houver indicado; a do perito ser paga pela
parte que houver requerido o exame, ou pelo autor,
quando requerido por ambas as partes ou determinado de
ofcio pelo juiz.
Pargrafo nico. O juiz poder determinar que a parte
responsvel pelo pagamento dos honorrios do perito
deposite em juzo o valor correspondente a essa
remunerao.

numerrio,

recolhido

em

depsito

bancrio ordem do juzo e com correo monetria, ser


entregue ao perito aps a apresentao do laudo, facultada
a sua liberao parcial, quando necessria. (Includo pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994)

REsp 845.601/SP
Este tema objeto do 2 vdeo no site.

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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A inverso do nus da prova no inverte o dever de adiantar os


honorrios do perito.
PROCESSO CIVIL

CDIGO DE DEFESA DO

CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA PROVA CUSTEIO DA PROVA DETERMINADA PELO JUZO,


COM ADESO DO AUTOR AO PUGNAR PELA
REDUO

DA

VERBA

HONORRIA

INTERPRETAO DOS ARTS. 19 E 33 DO CPC, BEM


COMO 6, VIII, DO CDC - RECURSO ESPECIAL
CONHECIDO E PROVIDO.
- Acerca da inverso dos nus da prova e das despesas
para custe-la quando verificada a relao de consumo,
prevalece, no mbito da Segunda Seo desta Corte
Superior de Justia que os efeitos da inverso do nus da
prova no possui a fora de "obrigar a parte contrria a
arcar com as custas da prova requerida pelo consumidor"
(cf. Resp n 816.524-MG, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ
de 08/11/2006).
- No caso em comento a prova foi determinada pelo
magistrado, de ofcio, de modo que cabe ao autor o seu
adiantamento, nos precisos termos dos artigos 19 e 33 do
Cdigo de Processo Civil. Esses preceitos estabelecem
que a remunerao do perito ser paga pelo autor quando
determinada a prova pericial de ofcio pelo juiz.

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Trilhando o mesmo modo de pensar confira-se o Resp


894.628-SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de
02/02/2007 e Resp n 45.208-SP, Rel. Min. Cludio Santos,
DJ de 26/2/1996.
- Recurso especial conhecido e provido para reconhecer
que cabe ao autor da demanda o pagamento da prova
pericial

REsp 1.109.357/RJ - Info. 412, STJ


Processual civil. Recurso especial. Ao rescisria. Prova.
Percia. Honorrios do perito. Depsito fora do prazo.
Possibilidade. Excessivo rigor formal. Inexistncia de
prejuzo. Instrumentalidade das formas.
- A declarao de precluso do direito produo de
prova pericial no razovel unicamente porque a parte
depositou os honorrios periciais com quatro dias de
atraso. Trata-se de excessivo rigor formal, que no se
coaduna com o princpio da ampla defesa, sobretudo
considerando a inexistncia de qualquer prejuzo para a
parte contrria, tampouco para o perito judicial.
- Alm do compromisso com a Lei, o juiz tem um
compromisso com a Justia e com o alcance da funo
social do processo para que este no se torne um
instrumento
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de

restrita

observncia

da

forma

se

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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distanciando da necessria busca pela verdade real,


coibindo-se o excessivo formalismo.
- Conquanto merea relevo o atendimento s regras
relativas tcnica processual, reputa-se consentneo com
os dias atuais erigir a instrumentalidade do processo em
detrimento ao apego exagerado ao formalismo, para
melhor atender aos comandos da lei e permitir o
equilbrio na anlise do direito material em litgio.
Recurso especial provido.

O prazo para adiantar os honorrios em juzo prazo


imprprio. Significa que mesmo vencido o prazo, voc pode depositar e
estar garantida a prova. S no vai poder depositar se o juiz decidir que
ela j precluiu.

Mandou depositar e as partes so intimadas (prazo comum de 5


dias) para indicar quesitos e assistentes tcnicos. STJ REsp 639.257/MT
diz que esse tambm 1 prazo imprprio, ou seja, voc pode indicar
quesitos e assistente at o incio da percia.
PROCESSUAL CIVIL. PROVA PERICIAL. INDICAO
DE ASSISTENTE TCNICO. EXTEMPORANEIDADE.
ART. 421, 1, CPC. PRAZO NO-PRECLUSIVO.
PERMISSO

DE

JUNTADA

DE

PARECER.

PRECEDENTES. RECURSO DESACOLHIDO.


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1. Recurso Especial com o escopo de manter parecer tcnico


emitido por assistente no indicado e anexado aps o incio
da realizao da percia.
2. Acrdo a quo que anulou o decisum calcado dentre
outros elementos, na referida pea tcnica, determinando o
rejulgamento da causa.
3. cedio na Corte que: "A corrente dominante nos
tribunais firmou-se no sentido de que possvel a
indicao de assistente tcnico e formulao de quesitos,
para a realizao da percia, alm do qinqdio do artigo
421, parg. 1, do Cdigo de Processo Civil, desde que no
haja principiado a diligncia nem prestado compromisso o
louvado

do

DEMCRITO

juzo."

(REsp

REINALDO,

19.282-0/SP,
DJ

18.05.1992);

Rel.

Min.

"No

peremptrio o prazo de que trata o 1 do art. 421 do CPC,


permitida a sua ampliao desde que o processo continue
na mesma fase (...)"( REsp 6.269-0/CE, Rel. Min. Csar
Rocha, DJ 16.08.1993)
4. In casu, o parecer do tcnico do INCRA, no indicado
anteriormente nos autos, foi apresentado posteriormente
ao incio da produo da prova pericial, em confronto com
a jurisprudncia do Tribunal.
5. Precedentes: RESP 229.201/SP, Rel. Min. Waldemar
Zveiter, DJ 11.02.2000; REsp 148.204/SP, Rel. Min. Slvio
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de Figueiredo Teixeira, DJ 09.12.1997; EREsp 39.749/SP,


Rel. Min. Jos de Jesus Filho, DJ 29.10.1996.
6. Recurso Especial desprovido.

Realizadas as indicaes, o 431-A, CPC, prev que as partes


sero intimadas do incio da percia, para que possam acompanhar a
percia desde o incio. Isso contraditrio. As partes so intimadas sobre
dia, horrio e local de incio da percia.
O laudo pericial apresentado em juzo sempre com 20 dias
antes da audincia, no mnimo.
As partes so intimadas e tm 10 dias para impugnao, que
geralmente vem pelos pareceres tcnicos dos assistentes: Pareceres
Periciais.

7. Inspeo judicial
Ler os artigos da Lei sobre inspeo judicial.

Pegar o material no site do professor e assistir o injur.

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Bibliografia:
Bernardo Pimentel Souza Introduo aos Recursos Cveis e a
Ao Rescisria, Editora Saraiva.
Volume 3 do Curso do Fredie.

1. Panorama

dos

Meios

de

Impugnao das Decises Judiciais


Meios de Impugnao judicial podem ser divididos em 3 grupos:

1.2 Aes autnomas de Impugnao


So demandas que geram processo novo com o objetivo de
impugnar uma deciso judicial. Um processo novo se
instaura com o objetivo de impugnar uma deciso judicial.
D-se incio, do zero, a processo com esse objetivo.

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INTENSIVO II
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Exemplos: Ao Rescisria, Querela Nulitatis, reclamao,


Mandado de Segurana contra ato judicial (Gajardoni).
1.3 Sucedneos Recursais
tudo o que no se encaixa nas outras categorias.
1 categoria ecltica, heterognea, com o objetivo de
agrupar todos os meios que no so recursos nem aes
autnomas.
Ex.: reexame necessrio, pedido de suspenso de segurana,
correio parcial e pedido de reconsiderao.

Outros autores tm apenas 2 grupos: Recursos e Sucedneos


Recursais, colocando as Aes Autnomas de Impugnao como
Sucedneos Recursais.

Lei 12.322, do final de 2010, alterou a parte de recursos.


Editorial no site.
Editada em setembro. Vigncia a partir de dezembro.

2.1 O recurso 1 meio de impugnao voluntrio.

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Para o direito brasileiro, s h recurso por provocao do


interessado. preciso que algum recorra. O recurso est disposio
das partes.
Por conta dessa caracterstica, o reexame necessrio no
recurso, exatamente porque necessrio.
O recurso no necessrio, voluntrio, depende da
manifestao de vontade de algum.
2.2 Recurso 1 meio de impugnao previsto em lei.
O recurso tem de estar previsto em lei, no existe por criao do
interessado.
O agravo regimental apenas 1 agravo previsto em lei (h
previso legal), mas regulamentado pelo Regimento do Tribunal. Por
isso chamado de Agravo Regimental.
2.3 Recurso 1 meio de impugnao para, no mesmo processo,
impugnar deciso nele proferida
Uma marca do recurso servir para impugnar uma deciso
judicial no processo em que ela foi proferida.
O recurso prolonga a existncia de um processo que j existe.
Ele mantm o processo vivo. E essa a grande diferena do recurso para
as aes autnomas de impugnao exatamente a circunstncia de que
as aes autnomas geram processo novo para impugnar a deciso,

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enquanto os recursos no, estes servem para impugnar a deciso no


mesmo processo em que ela proferida.
Litispendncia como perodo da existncia do processo.
Correta:
O recurso prolonga a litispendncia.

O recurso prolonga a existncia do processo.


2.4 Recurso 1 meio de impugnao para, no mesmo processo,
reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso judicial
Esses verbos correspondem quilo que se pretende com o
recurso.

Todo recurso uma demanda. Todo recurso pede algo, tem


pedido e causa de pedir.
Como qualquer demanda, tem que ser escrito de maneira
lgica, concatenada. O que vimos sobre a petio inicial, com algumas
adaptaes, se aplica aos recursos. Se no tiver causa de pedir, inepto.
O recurso uma demanda que tem o seu pedido, que no se
confunde com o pedido feito na petio inicial, na reconveno.

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A causa tem o seu mrito, que definido na petio inicial e na


reconveno.
Mrito da Causa =/= Mrito do Recurso
O mrito do recurso outro, que no se confunde com o mrito
da causa. definido no recurso, com seus pedidos. A petio do recurso
define o mrito do recurso, mrito prprio, distinto do mrito da causa.
O mrito do recurso a relao entre o pedido recursal e a sua
causa de pedir, a causa de pedir recursal. E o pedido recursal s pode
ser um desses 4, e a que est a facilidade da coisa. Pelo recurso,
pretendo reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso: RIIE.
Pedido recursal:
REII
reformar, invalidar, integrar ou esclarecer
No recurso, pedir 1 dessas 4 coisas e expor uma causa de pedir
compatvel.

Quem quer a REFORMA de uma deciso quer a sua correo, o seu


aprimoramento, quer corrigir a deciso, rever a deciso, melhorla. Quem pede a reforma de uma deciso alega que a deciso
injusta.
No tente intuir se o pedido de reforma. Se voc diz que a
deciso injusta, ruim, equivocada, o juiz decidiu mal, solucionou
mal o problema, porque quer a reforma dela. A reforma um
pedido recursal que se relaciona seguinte causa de pedir: error in
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iudicando trata-se de uma referncia a uma injustia, a uma


deciso ruim, equivocada, injusta. No traduza a expresso error
in iudicando. O juiz decidiu mal. Ex.: se o juiz indefere minha
petio inicial dizendo que inepta, posso recorrer alegando error
in iudicando, dizendo que petio no inepta, e peo a reforma
dessa deciso. Acontece que essa deciso no de mrito, portanto,
no h error in iudicando, que existe apenas em deciso de
mrito. Associar error in iudicando com um mal julgamento de
uma questo.

O que INVALIDAR? O que recorrer e pedir a invalidao de


uma deciso?
Invalidar desfazer 1 ato em razo de um defeito dele. Sempre que
1 ato defeituoso ele pode ser invalidado. O que alego que a
deciso defeituosa, ela tem 1 vcio, 1 defeito. Ela tem 1 problema,
pode at ser justa, o juiz pode ter dado 1 deciso correta, mas com 1
problema formal que compromete sua validade.
Quem recorre para invalidar no discute o contedo da deciso.
Quem recorre para invalidar discute a perfeio formal da deciso.
Se voc pretende invalidar, para o seu recurso, irrelevante o que o
juiz decidiu, a soluo que ele deu. Voc pretende desfazer a
deciso por uma questo formal.
Qual a causa de pedir para pedir a invalidao?
Error in procedendo a causa de pedir da invalidao.
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Error in procedendo o erro que compromete a validade da


deciso.
Se eu estou dizendo que a deciso nula, porque estou alegando
um error in procedendo.
Se eu afirmo que a deciso injusta, porque estou alegando error
in iudicando.
Ex.: juiz decidiu sem lhe dar oportunidade de defesa sobre
documento sem contraditrio.
Incompetncia do juzo: nulidade da deciso.
Pode ser que aquilo que o juiz decidiu seja correto, s que ele no
poderia ter feito aquilo. A invalidade ataca a forma da deciso.
No traduzir a expresso error in procedendo.
Erro de forma que compromete a validade da deciso.
possvel que voc aplique aos recursos as regras sobre petio
inicial, como cumulao de pedidos. Ex: Tribunal, invalide; se no
puder invalidar, reforme; ou o contrrio. Ou mais: imagine que a
deciso tenha 2 captulos. Posso pedir para reformar 1 captulo e
invalidar o outro. No h problema.
Deciso extra petita error in procedendo.

O que INTEGRAR uma deciso?


Integrar suprir uma omisso, completar. H 1 omisso e voc
pede para o juiz que a torne completa. A causa de pedir a
omisso. O pedido normalmente veiculado por Embargos de
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Declarao, recurso que serve a este propsito (suprir omisses


porventura existentes na deciso).
Uma deciso sem motivao omissa. Posso pedir para que o juiz
supra a omisso por Embargos de Declarao. Se ele no suprir a
omisso, recorro para anular a deciso, porque a deciso nula.

O que pedido de ESCLARECIMENTO?


pedir que a deciso se torne inteligvel.
Qual a causa de pedir do pedido de esclarecimento? Pede-se o
esclarecimento quando a deciso obscura ou contraditria. 1
pedido veiculado por Embargos de Declarao, tambm.

Com isso, terminamos o conceito de recurso.


Conceitos salvam vidas. Pablo Stolze
Vamos consolid-lo:
Recurso um meio de impugnao voluntrio, previsto em lei,
para, no mesmo processo, reformar, invalidar, integrar ou
esclarecer uma deciso judicial.

Esse o conceito de Barbosa Moreira, amplamente difundido


no Brasil.
3. Classificao dos Recursos

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Vamos dividir os recursos em 2 grupos.


A importncia desta parte aumentar seu vocabulrio.
3.1 Recurso Total X Recurso Parcial

Para Barbosa Moreira:


Recurso Total: quando voc impugna tudo quanto
poderia impugnar.
Recurso Parcial: se voc impugna apenas parte do que
poderia ter impugnado. Quando recurso parcial, a parte
que voc poderia ter impugnado, mas no impugnou,
transita em julgado. Essa a viso de Barbosa Moreira sobre
o tema.

Para Dinamarco:
Recurso Total: o recurso que impugna toda a
deciso.
Recurso Parcial: o recurso que impugna parte de uma
deciso.
3.2 Recurso

de

Fundamentao

Livre

Recurso

de

Fundamentao Vinculada

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Recurso de Fundamentao Livre: aquele que posso


fundamentar alegando qualquer das causas de pedir. Ex.
apelao.
Recurso de Fundamentao Vinculada: aquele que exige um
determinado tipo de fundamentao. No posso me valer
dele

alegando

qualquer

coisa;

tenho

de

encaixar

fundamentao do meu recurso aos tipos previstos em lei. Se


eu me valho de um recurso de fundamentao vinculada sem
encaixar minha fundamentao em um tipo legal, meu
recurso nem examinado ser.
Ex.: RE, REsp, Embargos de Declarao.

Terminamos a parte sobre classificao dos recursos.

Vou apresentar todas as decises recorrveis e os respectivos


recursos cabveis contra tais decises.

4.1 Decises do Juiz


4.1.1 Decises Interlocutrias
1. Agravo de Instrumento
2. Agravo Retido
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4.1.2Sentena
Apelao

4.2 Decises do Tribunal


4.2.1 Decises Monocrticas
Relator
Presidente/Vice
4.2.2 Acrdos

4.1

Decises do Juiz
4.1.1 Decises Interlocutrias
Agravo de Instrumento
Agravo Retido
4.1.2 Sentena
Apelao

OBS 1: preciso lembrar da polmica a respeito das decises parciais,


mencionadas vrias vezes no Intensivo I. Para alguns, decises parciais
so decises interlocutrias; para outros, sentenas parciais. Para quem
defende que decises parciais so sentenas parciais, haveria dvida
quanto ao recurso cabvel. H quem defenda que de uma sentena
parcial caiba apelao. H quem defenda que da sentena parcial caiba
agravo de instrumento. E ainda h quem defenda que da sentena
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parcial caiba apelao por instrumento, uma coisa hbrida. O NCPC


encampa o entendimento de que as decises parciais so impugnveis
por agravo de Instrumento.

OBS 2: Falncia. Na falncia, h 1 fenmeno curioso: a deciso que


decreta ou no decreta a falncia 1 sentena. Veja que onda: se decretar
a falncia, embora sentena, impugnvel por agravo de instrumento sentena que decreta falncia agravo de instrumento.

OBS 3: A liquidao de sentena 1 procedimento decidido por


sentena, impugnvel por Agravo de Instrumento. Art. 475-H, CPC.
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber agravo de
instrumento. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

OBS 4: Juizados Especiais Estaduais as interlocutrias so inagravveis


no cabe agravo das interlocutrias e a sentena impugnvel por um
recurso que no apelao. Alguns optam por chamar de recurso
inominado. Os Juizados Federais seguem esse modelo com 1 diferena.
Nos JEF cabe agravo de deciso interlocutria envolvendo tutela de
urgncia.

OBS 5: Lei de Assistncia Judiciria. uma lei que, no artigo 17, prev
uma situao muito curiosa. Contra as decises proferidas com base
nesta lei, cabe apelao. A voc pensa nas decises que envolvem
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assistncia judiciria: deciso que revoga a gratuidade, que a concede!


Na realidade, so decises interlocutrias. muito estranha, portanto, a
previso da apelao. Como se entende esse dispositivo?
H decises proferidas com base nesta lei que so decises
tomadas em autos apartados. Entende-se que, quando se tratar deste
caso, caberia apelao. Caberia apelao quando a deciso for tomada
em autos apartados: deciso sobre o pedido de revogao da justia
gratuita e deciso sobre o pedido de justia gratuita feito posteriormente.
1 situao esdrxula, pegadinha!
Comum: entrar com MS contra essas decises.

OBS 6: Lei de Execuo Fiscal diz que execuo fiscal de at 50 OTN (


pouco, + ou 150 a 600,00) no apelvel. impugnvel por um recurso
que se chama Embargos Infringentes que no so os Embargos
Infringentes do CPC, mas Embargos Infringentes contra Execuo Fiscal.
Os do CPC cabem em outras situaes. Um recurso e outro so bem
diferentes. Fredie os chama de Embargos Infringentes de Alada.
Art. 34, Lei 6.830 - Das sentenas de primeira instncia
proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50
(cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de
declarao.

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OBS 7: O autor Delosmar Mendona Jr. defende a tese de que as decises


do juiz no so apenas duas, as interlocutrias e as sentenas, haveria
um terceiro tipo de deciso de juiz, que a deciso que no admite a
apelao. Nem interlocutria nem sentena.
No interlocutria, porque, caso no se recorra dessa deciso,
o processo termina.
Tambm

no

sentena

porque

deciso

proferida

posteriormente sentena.
No interlocutria porque tem aptido para encerrar o
processo.
Ento, ele opta por coloc-la numa terceira forma de deciso
(concepo minoritria, posio do Fredie).
S tem uma deciso que se encaixa aqui: a deciso que no
admite a apelao.
Para fins concursais, basta saber que um pensamento de
Delosmar.
Com isso, terminamos a anlise contra as decises de Juiz.
O nico exemplo a deciso que no admite apelao.

4.2 Decises do Tribunal


4.2.1 Decises Monocrticas
Proferidas por um membro do tribunal, que por sua
vez, se subdividem em:
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a) Relator
Decises monocrticas do relator - contra estas cabe
agravo regimental, tambm conhecido por agravo
interno. Quando um relator decide sozinho, essa
hiptese tem que ser encarada de maneira excepcional.
A razo da existncia de tribunais que as causas
possam

ser

julgadas

por

um

colegiado.

colegialidade uma das caractersticas dos tribunais e


um de seus atributos, o que promove melhores
decises. S que por diversas razes, notadamente, em
razo da observncia da durao razovel do
processo, foi preciso permitir que o relator pudesse
decidir

sozinho,

em

algumas

circunstncias,

determinadas causas. Excepcionalmente, atribui-se


competncia ao relator para decidir sozinho. Ao falar
sozinho, fala em nome do colegiado.
Agravo Interno/Regimental - dirigido ao prprio
colegiado ao qual o relator pertence, para que
analise se o relator decidiu em conformidade com o
posicionamento do colegiado.
At pouco tempo atrs, no havia exceo: toda
deciso de relator era impugnvel por Agravo
Interno/Regimental.

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O artigo 39, da lei 8.038/90, regula os recursos no STJ e


no STF; ocorre que o STJ entende que esse artigo se
aplica de forma geral para qualquer tribunal - ento
essa a previso legal de cabimento de agravo contra
deciso de relator onde houver deciso de relator
caber agravo para a Turma correspondente.
Art. 39 - Da deciso do Presidente do Tribunal, de
Seo, de Turma ou de Relator que causar
gravame parte, caber agravo para o rgo
especial, Seo ou Turma, conforme o caso, no
prazo de 5 dias.
CABIMENTO. AG. ACRDO. RECURSO REPETITIVO.
Trata-se, no caso, do cabimento de agravo de
instrumento

contra

deciso

que

nega

seguimento ao recurso especial lastreada no art.


543-C, 7, I, do CPC, pois o acrdo recorrido
estaria no mesmo sentido daquele proferido em
recurso representativo de controvrsia por este
Superior

Tribunal.

Corte

Especial,

ao

prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu


no ser cabvel o agravo de instrumento nesse
caso. Manter a possibilidade de subida do
agravo para este Superior Tribunal viabilizaria a
eternizao do feito, obstaculizando o trnsito
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em

julgado

abarrotando-o

da
de

sentena

ou

recursos

acrdo

inteis

protelatrios, o que estaria em desacordo com o


objetivo da Lei n. 11.672/2008. Por fim, entendeu
que, quando houver indevidamente negativa de
seguimento a recurso especial por erro do rgo
julgador na origem, caber agravo regimental
para o tribunal a quo. Assim, a Corte Especial, por
maioria, no conheceu do agravo de instrumento.
Precedente citado do STF: Ag 760.358-SE, DJe
19/2/2010. QO no Ag 1.154.599-SP, Rel. Min.
Cesar Asfor Rocha, julgada em 16/2/2011.

LICC - mudou de nome - Lei de Introduo s Normas


do Direito Brasileiro.

Lei que retira a possibilidade recursal da


deciso do relator - art. 527, p. nico do CPC. Prev 2
casos de deciso de relator que no so impugnveis
por Agravo Regimental:
Deciso do relator que converte Agravo de
Instrumento em Agravo Retido;

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Deciso do relator que atribui efeito suspensivo ao


recurso ou defere, em antecipao de tutela, a
pretenso recursal.
Art. 527, Pargrafo nico. A deciso liminar,
proferida nos casos dos incisos II e III do caput
deste artigo, somente passvel de reforma no
momento do julgamento do agravo, salvo se o
prprio relator a reconsiderar. (Redao dada pela
Lei n 11.187, de 2005)
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento
no tribunal, e distribudo incontinenti, o
relator: (Redao dada pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)
II - converter o agravo de instrumento em
agravo retido, salvo quando se tratar de
deciso suscetvel de causar parte leso
grave e de difcil reparao, bem como nos
casos de inadmisso da apelao e nos
relativos aos efeitos em que a apelao
recebida, mandando remeter os autos ao juiz
da causa; (Redao dada pela Lei n 11.187, de
2005)
III - poder atribuir efeito suspensivo ao
recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao
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de tutela, total ou parcialmente, a pretenso


recursal,

comunicando

ao

juiz

sua

deciso; (Redao dada pela Lei n 10.352, de


26.12.2001)
Art. 558. O relator poder, a requerimento
do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao,

remio

de

bens,

levantamento de dinheiro sem cauo


idnea e em outros casos dos quais possa
resultar leso grave e de difcil reparao,
sendo

relevante

fundamentao,

suspender o cumprimento da deciso at


o pronunciamento definitivo da turma ou
cmara.
Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto
neste artigo as hipteses do art. 520.

Na prtica ou os advogados ignoram referido


dispositivo e o tribunal admite ou o advogado entra
com MS contra ato judicial. Isso porque no se pode
conceber uma deciso de relator que seja insuscetvel
de averiguao pelo prprio colegiado. uma das
coisas mais bizarras produzidas pelo Congresso

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Nacional, em tema de Processo Civil, nos ltimos


anos.
Na prtica, no se aplica o dispositivo.
Exemplo: um relator decide monocraticamente uma
apelao. A parte entra com agravo regimental dessa
deciso, vai para a turma. Chegando na turma o
agravo regimental contra a deciso que julgou a
apelao, a turma quando for julg-lo, de duas uma:
ou manter o que o relator decidiu e, ao fazer isso,
estar a turma julgando a apelao nos termos que
o relator props, ou seja, se o agravo regimental
no for provido, significa que a turma ter julgado
a apelao do jeito que o relator havia julgado;
ou a turma rev o que o relator decidiu, caso no
concorde com a deciso; nesse caso julgar a
apelao de outra maneira.
De um jeito ou de outro, concordando com o que o
relator dissera ou discordando, no final das contas, a
turma, ao julgar o agravo regimental, ter julgado a
apelao. O julgamento do agravo regimental possui
essa caracterstica, ele assume a natureza do recurso
que fora julgado monocraticamente. A turma ter
julgado a apelao. No caso dos Tribunais Superiores,

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ao julgar o agravo regimental o STJ estar julgando o


Recurso Especial.
A Apelao um exemplo, pode ser Recurso Especial,
Recurso Extraordinrio etc.
Os Embargos Infringentes cabem contra acrdo
de Apelao.
Cabem Embargos Infringentes contra acrdo de
Agravo Regimental?
Pode um acrdo de Agravo Regimental ter natureza
de Acrdo de Apelao?
Sim, pode, quando tiver essa natureza (quando
interposto contra deciso que julgou Apelao), cabem
Embargos Infringentes.
Sentena Apelao Deciso Monocrtica
Agravo

Regimental

Deciso

Colegiada

Sentena Apelao Deciso Colegiada

Embargos de Divergncia: esse recurso s cabe


contra acrdo de Resp ou RE.
No existe Embargos de Divergncia nos TJ e TRF.
Pergunta comum em provas:
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Cabem Embargos de Divergncia contra acrdo de


Agravo Interno/Regimental?
Sim, cabveis desde que o acrdo de Agravo
Regimental tivesse a natureza de acrdo de REsp ou
RE.
Sentena Apelao Acrdo REsp Deciso
Monocrtica

Agravo

Interno/Regimental

Deciso Colegiada Embargos de Divergncia


STJ smula 316
Cabem Embargos de Divergncia contra acrdo
que, em Agravo Regimental, decide Recurso
Especial [ou Recurso Extraodinrio].
Leitura da Smula: a deciso do Agravo Regimental
acaba tendo a natureza da deciso do recurso que fora
julgado monocraticamente pelo relator.
b) Presidente/Vice
Decises monocrticas do Presidente ou do Vice
(depende do regimento) em causas que so de sua
competncia.
Contra a deciso destes que cause prejuzo s partes
existe uma norma geral de cabimento de agravo - art.
39, da lei 8038/90, antes mencionado. uma previso
geral tambm para as decises de presidente ou vice.
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H tambm previses pontuais, como o agravo contra


deciso que no admite especial ou extraordinrio,
que um outro recurso, previsto no art. 544 do CPC,
alterado no final do ano 2010 (o livro do professor est
desatualizado agora). Lei boa essa, mudou para
melhor. Essa lei mudou o nome do recurso: antes se
falava em agravo de instrumento do 544, agora no,
agora s agravo do 544, que no agravo retido nem
aquele agravo de instrumento, um outro agravo,
cabvel contra deciso de Pesidente ou Vice de
Tribunal. Ele cheio de onda, cheio de peculiaridades.
Art. 544. NO admitido o recurso extraordinrio
ou o recurso especial, caber agravo nos prprios
autos, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada
pela Lei n 12.322, de 2010)
1o O agravante dever interpor um agravo para
cada recurso NO admitido. (Redao dada pela
Lei n 12.322, de 2010)
2o A petio de agravo ser dirigida
presidncia

do

tribunal

de

origem,

NO

dependendo do pagamento de custas e despesas


postais. O agravado ser intimado, de imediato,
para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta,
podendo instru-la com cpias das peas que
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entender conveniente. Em seguida, subir o


agravo ao tribunal superior, onde ser processado
na forma regimental. (Redao dada pela Lei n
10.352, de 26.12.2001)
3o O agravado ser intimado, de imediato, para
no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em
seguida, os autos sero remetidos superior
instncia, observando-se o disposto no art. 543
deste Cdigo e, no que couber, na Lei no 11.672,
de 8 de maio de 2008. (Redao dada pela Lei n
12.322, de 2010)
4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior
Tribunal de Justia, o julgamento do agravo
obedecer ao disposto no respectivo regimento
interno, podendo o relator: (Redao dada pela
Lei n 12.322, de 2010)
I - NO conhecer do agravo manifestamente
inadmissvel

ou

que

NO

tenha

atacado

especificamente os fundamentos da deciso


agravada; (includo pela Lei n 12.322, de 2010)
II - conhecer do agravo para: (includo pela Lei n 12.322, de 2010)
a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que
NO admitiu o recurso; (includo pela Lei n
12.322, de 2010)
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b) negar seguimento ao recurso manifestamente


inadmissvel, prejudicado ou em confronto com
smula

ou

jurisprudncia

dominante

no

tribunal; (includo pela Lei n 12.322, de 2010)


c) dar provimento ao recurso, se o acrdo
recorrido estiver em confronto com smula ou
jurisprudncia dominante no tribunal. (includo
pela Lei n 12.322, de 2010)
Editorial 110
22/09/2010
A Lei n. 12.322/2010 alterou o regramento do agravo
contra deciso que no admite, no juzo a quo, recurso
especial ou recurso extraordinrio.
Esse agravo deixou de ser processado por instrumento e
passou a ser processado nos prprios autos do processo
onde foi proferida a deciso agravada (art. 544, caput,
CPC).

Esse agravo tem algumas peculiaridades que merecem ser


registradas.
No h mais exigncia de formao de instrumento, sendo
provvel

eliminao

da

chamada

jurisprudncia

defensiva, que inadmitia o agravo por qualquer lapso ou


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79

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INTENSIVO II
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equvoco nas cpias ou na formao do instrumento.


Embora no haja formao de instrumento, preciso que o
agravante comprove a tempestividade, sobretudo quando
houver algum feriado local.
Embora no haja, agora, regra expressa neste sentido
(como o antigo 2 do art. 544, CPC), esse agravo dispensa
o preparo. Por se tratar se recurso interposto nos prprios
autos, semelhana do agravo regimental, do agravo
retido e dos embargos de declarao, o preparo no se
justifica. Demais disso, se, quando deveria ser interposto
por instrumento, esse agravo dispensava o preparo,
consoante o antigo 2 do art. 544, tanto mais a dispensa se
justifica quando interposto nos prprios autos em que
proferida

deciso

agravada.

O agravo deve ser interposto no prazo de dez dias,


mediante petio dirigida ao Presidente do Tribunal de
origem. O agravado ser intimado para, no prazo de dez
dias, oferecer sua resposta. Em seguida, os autos devem ser
enviados ao tribunal superior para processamento e
julgamento, na forma dos arts. 543, 543-A, 543-B e 543-C,
CPC.
Segundo entende o STJ, o prazo para interposio do
antigo agravo de instrumento contra denegao de recurso
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80

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especial (CPC, art. 544, em sua redao originria) no


deveria ser contado em dobro, ainda que se trate de
recurso interposto por litisconsorte com procurador
diferente. O STJ entende que o art. 191 do CPC no se
aplicava ao agravo de instrumento contra denegao de
recurso especial, pois cada litisconsorte, ainda que
representado por procurador diferente, ir insurgir-se
contra uma deciso diferente. Cada recurso especial ter
sido inadmitido, na origem, por uma deciso prpria,
cabendo um agravo prprio de cada uma, no havendo
razo para aplicao do referido dispositivo. A situao
equivale, mutatis mutandis, quela regulada pelo n. 641 da
smula do STF. Esse entendimento parece ter sido
consagrado pela Lei n. 12.322/2010, que transformou o
antigo agravo de instrumento em agravo nos autos do
processo. que se determina, expressamente, que contra
cada deciso de inadmissibilidade deve ser interposto o
respectivo agravo (art. 544, 1, CPC), exatamente o
mesmo argumento de que se valia o STJ para fundamentar
o seu entendimento.
O presidente ou vice-presidente do tribunal local, a quem
dirigida petio de interposio do agravo, no exerce, no
particular, juzo de admissibilidade. A redao do 3 do
art. 544 bem eloquente nesse sentido: aps a resposta do
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81

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agravado, os autos devem ser remetidos instncia


superior. Se se trata de recurso extraordinrio interposto
no mbito do Juizado Especial, compete ao presidente da
Turma

Recursal

proceder

ao

primeiro

juzo

de

admissibilidade (STF, Pleno, RE n. 388846 QO/SC,


publicado no DJ de 18.2.2005), no podendo, contudo,
exercer a admissibilidade do agravo.
Em outras palavras, o juzo de admissibilidade do agravo
exercido, nica e exclusivamente, pelo tribunal superior.
Ainda que manifestamente intempestivo, no pode nem
deve o presidente ou vice-presidente do tribunal local
negar-lhe seguimento ou inadmitir o agravo do art. 544 do
CPC. Se o fizer, estar usurpando competncia do tribunal
superior, cabendo, ento, reclamao constitucional. Alis,
esse o teor do enunciado n. 727 da smula do STF: No
pode o magistrado deixar de encaminhar ao Supremo
Tribunal Federal o agravo de instrumento interposto da
deciso que no admite recurso extraordinrio, ainda que
referente a causa instaurada no mbito dos juizados
especiais.
Nos tribunais superiores, o agravo do art. 544 do CPC
julgado pelo relator, cabendo da deciso deste agravo um
agravo interno para a turma. Pode o relator, no agravo (art.
544, 4, CPC), adotar uma srie de atitudes.
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a) No conhecer do agravo manifestamente inadmissvel


ou que no tenha atacado especificamente os fundamentos
da deciso agravada (art. 544, 4, I, CPC). Nesse caso, por
nem ter examinado o agravo, obviamente o recurso
(especial ou extraordinrio) que no foi admitido na
origem tambm no ser examinado no tribunal superior.
b) Conhecer do agravo para negar-lhe provimento, se
correta a deciso que no admitiu o recurso (art. 544, 4,
II, a, CPC). Como o agravo no foi provido, o recurso
(especial ou extraordinrio) nem ser conhecido.
c) Conhecer do agravo para negar seguimento ao recurso
(extraordinrio ou especial) manifestamente inadmissvel,
prejudicado

ou

em

contraste

com

smula

ou

jurisprudncia dominante no tribunal (art. 544, 4, II, b,


CPC).
A

regra

estranha,

em

ao

menos

dois

pontos.

Se o recurso (especial ou extraordinrio) manifestamente


inadmissvel, o caso de negar provimento ao agravo (art.
544, 4, II, a, CPC), pois correta a deciso que no
admitiu o recurso excepcional.
Se o recurso (especial ou extraordinrio) est em contraste
com a smula ou a jurisprudncia dominante do tribunal,
o caso de negar-lhe provimento, e no seguimento. Trata-

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se de deciso que examina o mrito do recurso


extraordinrio.

d) Conhecer do agravo para dar provimento ao recurso


(extraordinrio ou especial), se o acrdo recorrido estiver
em conflito com smula ou jurisprudncia dominante no
tribunal superior (art. 544, 4, II, c, CPC). Essa
providncia ser possvel, pois, como o agravo foi
interposto

nos

prprios

autos,

todas

as

peas

indispensveis ao julgamento do mrito do recurso no


admitido na origem esto disposio do relator.
Da deciso do relator que no conhecer do agravo, negarlhe provimento ou decidir, desde logo, o recurso no
admitido na origem, caber agravo, no prazo de 5 (cinco)
dias, ao rgo competente, observado o disposto nos 1o
e

2o

do

art.

557

(art.

545,

CPC).

Fredie Didier Jr e Leoonardo Jos Carneiro da Cunha

Contra os acrdos podem caber 5 tipos de recurso, a


depender da situao. So eles:

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Nesse rol, no mencionamos apelao nem


nenhum agravo. Quem, no concurso, pensar na
possibilidade de interpor Agravo ou Apelao contra
acrdo tem de repensar se isso mesmo que voc
quer da sua vida! cometer um barbarismo
concursal imperdovel!

Contra

cabem

At rima!

No se pode ter dvida acerca do recurso cabvel


com esse esquema repassado.

Regra sem exceo - no existe recurso retido em


execuo, nem o agravo.

Pergunta de aluno:

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Sustentao oral cabe em apelao. O CPC


prev. Caber em agravo regimental que faa s
vezes de apelao?
Os tribunais no gostam, no vo deixar.
Para a doutrina sim, sob pena de eu ser
lesado. Agravo regimental que assume a natureza de
julgamento de apelao tem que permitir sustentao
oral, sob pena de eu ser lesado. Imagine que entro
com

minha

apelao,

relator

decide

monocraticamente. Portanto, no sustentei. Se ele


decidiu monocraticamente, no sustentei. Se no
agravo regimental eu no puder sustentar, eu no
poderei sustentar na minha apelao. Ento tem que
poder, porque o julgamento do agravo regimental
tem

natureza

de

recurso

que

fora

julgado

monocraticamente. Se o recurso que fora julgado


monocraticamente fora a apelao, poder fazer
sustentao oral.

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Toda demanda, o que inclui os recursos, passa por um duplo


juzo do rgo jurisdicional:
1 juzo: o juzo sobre a possibilidade de decidir aquilo que foi
demandado;
2 juzo: o juzo sobre a possibilidade de acolher o que foi
demandado.
So dois raciocnios distintos.

O JUZO DE ADMISSIBILIDADE - o juzo sobre a validade


do procedimento instaurado pela demanda. o primeiro juzo que se
faz, ele anterior ao juzo de mrito. O juzo de admissibilidade ou
positivo (juiz admite o recurso) ou negativo (no admite o recurso).
S haver juzo de mrito se o juzo de admissibilidade for
positivo. Conhecer do recurso admiti-lo, no conhecer no admitilo.
Quando se ultrapassa o juzo de admissibilidade e se vai ao
JUZO DE MRITO, da o verbo j outro, no juzo de mrito o verbo
dar ou negar provimento. Se no se conhece do recurso nem se vai
indagar acerca do provimento do recurso.
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No
Admitir
No
Conhecer
No
conheo.

Negar
Provimento

Conheo e nego provimento.

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Ento jamais se podem utilizar as expresses: no conheo e


nego provimento (isso um horror, no pode ser utilizado em especial
em concurso) e no conheo e dou provimento - sinal ostensivo de
problema mental!

5.2

No Brasil, vigora a seguinte regra, ainda, de que o recurso deve


ser interposto perante o rgo que proferiu a deciso recorrida. Essa a
regra. Esse rgo vai remeter o recurso ao rgo que vai julg-lo.

rgo a quo - rgo de origem, que proferiu a deciso a ser


recorrida. Essa a regra.
rgo ad quem - rgo de destino, que julgar o recurso, para
onde vai o recurso.

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A regra que o recurso seja interposto no rgo a quo, que o


encaminhar ao rgo ad quem. Assim, o juzo de admissibilidade, no
Brasil, passa por um duplo crivo.
Primeiro o crivo do rgo a quo, que recebe o recurso. O a quo,
ao receber o recurso, poder fazer o primeiro juzo de admissibilidade.
A, de duas, uma:
Se ele conhece do recurso vai encaminh-lo ao juzo ad quem, que
poder fazer um novo juzo de admissibilidade.
Se o a quo no conhece do recurso - contra essa deciso do a quo
que no conhece do recurso, sempre caber um recurso para o ad
quem, sempre o ad quem poder controlar a deciso do a quo que
no admitiu o recurso, porque a ltima palavra tem que ser do ad
quem.
H excees:
1 - O agravo de instrumento o nico recurso interposto
diretamente no ad quem; assim, ele no passar por um
duplo juzo de admissibilidade, o que uma exceo no
nosso sistema.
2 - Os embargos de declarao e os embargos infringentes de
alada so interpostos perante o a quo que tambm ser o
rgo ad quem. So recursos que no tm mudana
hierrquica, pois ficam com o prprio rgo da deciso
recorrida. Trata-se de situao diferente da normal. O a quo
julgar o mrito do recurso.
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3 - Existem recursos que possuem o que se chama de efeito


regressivo ou efeito de retratao. Isso no caracterstica de
todos os recursos, apenas alguns.
O recurso permite que o a quo se retrate. como se o a quo
pudesse acolher o recurso, isso excepcional. A regra a de
que o mrito do recurso s pode ser examinado pelo ad
quem, mas h recursos que permitem esse juzo de retratao.
Isso raro, mas acontece.
Exemplos de casos que permitem retratao:
- Apelao contra sentena que indefere petio inicial;
- Apelao nas causas do ECA;
- Agravo de instrumento e agravo retido.
Nesses casos, o juzo de mrito poder ser formulado pelo a
quo, o que uma exceo, porque a regra de que o juzo de
admissibilidade feito pelo a quo e o juzo de mrito, pelo
juzo ad quem.

O que se analisar no juzo de admissibilidade. Objeto do juzo


de admissibilidade
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- cabimento
- legitimidade
- interesse
- inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos
do direito de recorrer.
Em alguns livros, este apontado
como requisito extrnseco.
Se aparecer na prova, analisar as
demais alternativas para examinar se h outra
mais certa.
5.3.2
- preparo
- tempestividade
- regularidade formal

Assim, 7 so os requisitos de admissibilidade,


conforme sistematizao clssica. Contudo, em relao a
inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de
recorrer, em alguns livros este requisito aparece como requisito
extrnseco, por isso tem que tomar muito cuidado em prova.
Para os demais, no h dvidas quanto classificao.
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Exame pelo qual passa por 2 perguntas.


1) A deciso recorrvel?
2) O recurso utilizado adequado?
indispensvel analisar o panorama dos atos passveis de
recurso e qual recurso deve ser utilizado.

Princpios do Direito Recursal


Em relao ao cabimento a doutrina costuma se referir a trs
princpios (), eles orbitam o exame do cabimento:

S h os recursos previstos em lei. Deve-se examinar o


cabimento de acordo com o rol taxativamente previsto em lei.

De acordo com esse princpio, s possvel utilizar de um


recurso por vez para impugnar uma deciso. Voc no pode impugnar
uma deciso com 2 recursos ao mesmo tempo. S se recorre de uma
nica vez para impugnar uma deciso.
O professor reputa como sendo um recurso chinfrim, apesar de
muito citado, basta ver que h possibilidade de se valer do especial e do
extraordinrio ao mesmo tempo.
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Para o professor esses dois primeiros no so verdadeiramente


princpios, rigorosamente no so princpios.

Perguntas do final da aula:


Deciso extra petita - pouco importa o que o juiz decidiu o que se
questiona o fato de que o juiz no poderia ter decidido aquilo. No se
discute o contedo da deciso. Caso se recorra para dizer que ela
injusta est se aceitando a deciso, s que dizendo que ela ruim, est
assumindo que o juiz poderia ter decidido aquilo. Trata-se, em verdade,
de error in procedendo, a deciso nula.

- as decises em tribunal devem ser em regra,


tomadas em colegiado. Quando for cabvel deciso monocrtica deve ser
possvel a interposio de recurso para que a turma possa fazer o
controle.

um princpio pelo qual um recurso pode ser aproveitado


como se fosse um outro recurso. No h previso expressa desse
princpio, mas plenamente admitido atravs do art. 244 do CPC.
Doutrina e jurisprudncia dizem que esse princpio no pode ser
aplicado se o erro for grosseiro. Mas, o que um erro grosseiro? aquele
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que no possui lastro na doutrina e na jurisprudncia dominante. O erro


grosseiro no admite fungibilidade.

A jurisprudncia acrescenta um outro pressuposto ao lado da


inexistncia do erro grosseiro para a aplicao do princpio da
fungibeilidade, qual seja, respeito ao prazo do recurso correto. O
professor no entende admissvel esse segundo pressuposto, pois
excessivo. Ex sujeito entra com apelao em detrimento do agravo, no
15o dia, o recurso pelo segundo pressuposto no vai ser conhecido, pois
o agravo possui o prazo de dez dias. O sujeito tem base para entender
que era apelao, no se tratava dassim, respeitou o prazo para o recurso
que entendia cabvel

requisito intrnseco.

Podem recorrer:
A parte vencida
Quem sofreu as conseqncias da deciso. Parte todo que est
no processo, inclusive terceiros intervenientes.
Ministrio Pblico (Fiscal da Lei / Custos Legis)

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Mesmo no sendo parte, pode recorrer, mesmo que nenhuma


das partes recorra. autnoma a legitimidade do MP.
Terceiro prejudicado
Algum estranho ao processo que sofreu efeitos com a deciso.
Pode recorrer como terceiro todo aquele que poderia ter
intervindo no processo mas no interveio.
S tem 1 exceo: aquele que poderia ter sido opoente e no foi
NO pode recorrer como terceiro.
O Opoente pode recorrer. Certo.
O que foi opoente j parte e, como parte que , pode recorrer.
O advogado, se recorrer para discutir honorrios, recorre como
terceiro, pois parte seu cliente, no ele.
OBS: h quem defenda que aquele que poderia ter sido opoente
pode recorrer como terceiro se for para anular a deciso. Esse
um pensamento isolado, embora Fredie concorde com ele.
Alexandre Cmara defende essa posio.
OBS: se o terceiro est fora do processo, como ele saber que
houve uma deciso contra ele e qual ser o prazo para o recurso
de terceiro? O prazo o mesmo do recurso da parte. Comeou a
correr o prazo para a parte, comea para o terceiro; no h prazo
diferenciado. O terceiro ficar sabendo informalmente, no ser
intimado, tem que ficar de olho.

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5.3.5
O recurso, para ser conhecido, tem que ser til e necessrio.
preciso que o recurso propicie alguma melhora ou possa
propiciar alguma melhora para o recorrente. Tenho que demonstrar que
o recurso pode melhorar a situao do recorrente.
Vocs costumam dizer que quando h sucumbncia h
interesse recursal. Est certo, mas cuidado com a contramo da histria.
Pode haver interesse sem que tenha havido sucumbncia. Importante
registrar isso. Se h sucumbncia, certo que h sucumbncia. Mas pode
haver interesse sem sucumbncia. Se o sujeito terceiro, no sucumbiu,
porque no parte, e mesmo assim pode recorrer. Perguntar sempre:
possvel melhorar a situao do recorrente?

Imaginem um acrdo com 2 fundamentos:


Fundamento Legal
Fundamento
Constitucional
Dispositivo
Qualquer um dos 2 bastaria para sustentar a deciso. Cada 1
deles 1 pilar que sustentaria essa construo sozinho, mas o Tribunal
resolveu colocar ambos os fundamentos para sustentar essa deciso.

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Numa deciso como esta, o sujeito tem que entrar com um


REsp, para discutir a questo legal, e um RE, para discutir a questo
constitucional. Para destruir cada pilar, entra com 2 msseis.
Numa situao como essa, se o sujeito entra com apenas um
dos recursos, s com o REsp, por exemplo, esse recurso ser intil. Por
que? Porque de nada adianta explodir apenas este pilar se o outro
sustenta a deciso. O mximo que voc vai obter a derrubada de um
pilar, mas o outro sustenta a deciso. Ou voc entra com 2 recursos
numa situao como essa, ou o recurso que voc entrar ser intil.

Smula 126, STJ:


inadmissvel recurso especial, quando o acrdo
recorrido

assenta

em

fundamentos

constitucional e

infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s,


para mant-lo,

e a parte vencida no manifesta recurso

extraordinrio.
Vimos no semestre passado que fundamentao no faz coisa
julgada. A coisa julgada recai sobre o dispositivo da deciso, e no sobre
a fundamentao. Portanto, no se admite recurso pela desnecessidade
para discutir s fundamento. No posso recorrer para decidir s
fundamentao. Se o dispositivo me favorvel, posso recorrer s
porque est mal fundamentado? O que importa o dispositivo, se
ganho, t feito! Essa lio aparece em qualquer livro e, como regra, est
certa, mas merece 2 OBS.
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OBS: existe um regime coisa julgada secundum eventum


probationis. peculiar s causas coletivas, por exemplo. Que dizer: se
improcedncia for por falta de provas, no h coisa julgada. Imagine que
o juiz, numa ao coletiva, julgue improcedente o dispositivo, mas o
fundamento foi a falta de prova. Quem ganhou? O ru, foi improcedente.
Numa situao como essa, o ru, que ganhou, pode recorrer, falando que
foi improcedente, no por falta de prova, mas por falta de direito.
Porque,

assim

haver

coisa

julgada.

Tribunal,

mantenha

improcedncia, mas mude o fundamento para falta de direito, mas para


mim melhor para obter a coisa julgada. A mudana de fundamento
implica mudana no regime da coisa julgada. No caso da coisa julgada
secundum eventum probationis, pode discutir apenas fundamento,
porque altera o regime da coisa julgada. Pergunta clssica de MP:
Examine o interesse recursal em causas coletivas. O processo
individual no tem isso, porque o regime da coisa julgada no
secundum eventum probationis.
OBS: No semestre passado, estudamos o precedente, que se
encontra na fundamentao da deciso e que pode ter eficcia
vinculante, cada vez mais relevante no sistema Brasileiro. O que se cogita
hoje? Cogita-se de interesse recursal para discutir o precedente, sem
discutir o dispositivo. O interesse passa do interesse recursal para residir
na fixao do precedente, sem discutir o dispositivo. Fredie acrescentou
um item no livro para tratar disso.

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A Embraer demitiu umas 1500 pessoas, sem negociao


coletiva, em 2008, durante a crise. O TST disse que, no caso, no houve
deciso arbitrria da Embraer, no havia orientao jurisprudencial,
negando-se o pedido do sindicato e a Embraer ganhou. O TST disse que,
se at ento demisso em massa no era precedida de negociao
coletiva, a partir de ento a demisso coletiva deve ser precedida de
negociao coletiva. A Embraer recorreu, no do dispositivo, que se
mantm, mas recorreu do fundamento, porque o TST criou um
precedente perigoso para casos futuros como o da Embraer. Ela recorreu
ao STF para discutir s fundamento.

1 pressuposto negativo: so fatos que no devem ocorrer para


que o recurso seja conhecido. A doutrina separa 3 fatos, com destaque
especial:

A renncia se d antes do recurso. Antes de recorrer, o


recorrente anuncia a renncia ao seu direito ao recurso. No depende de
aceitao da outra parte.

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100

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Se renuncio ao recurso e depois recorro, esse recurso


inadmissvel, este recurso no ser conhecido pelo Tribunal.

Se a parte aceita a deciso, ela no poder recorrer depois.


Aceitou expressa ou tacitamente, no poder recorrer posteriormente, o
que seria inclusive contraditrio. Aceitao implica precluso lgica do
direito de recorrer.

Se o sujeito recorre e depois desiste do recurso, no pode voltar


e recorrer novamente.
Pressupe que o recurso tenha sido interposto, diferentemente
do recurso.
No depende de :
consentimento da parte contrria,
homologao judicial.
Pode ocorrer at o incio da votao. Pode ocorrer oralmente
antes do incio da votao.

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101

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MP + Fazenda Pblica + Defensores Pblicos: prazo em dobro


para recorrer, mesmo quando recorrem como terceiro.
Nos juizados especiais, no h prazo em dobro para os entes
pblicos.
Os Entes Pblicos no tm prazo em dobro para apresentar
contra-razes.
Os Defensores tm prazo em dobro para apresentar contrarazes.

Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do


recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu
advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda
o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito
da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem
comear a correr novamente depois da intimao.
A parte ter o prazo total aps a intimao que se d aps o juiz
retomar o curso do processo.

Litisconsortes com advogados diferentes tm prazo em dobro


para recorrer.
Tempero:

STF Smula 641

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102

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No se conta em dobro o prazo para recorrer,


quando s um dos litisconsortes haja sucumbido.
O STF inventou o recurso prematuro/precoce. o recurso
interposto antes do incio do prazo. O STF entende que esse recurso
intempestivo, porque est fora do prazo, mesmo que para antes. Com
todo respeito, isso uma brincadeira! Se recorro, j estou me dando por
intimado!
O STJ, que encampava o entendimento do STF, mudou de
posio para entender que o recurso precoce tempestivo.
H um outro ponto digno de nota:

STJ Smula 216


A tempestividade de recurso interposto no Superior
Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da
secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.

E nos sistemas eletrnicos, olha que onda! Horrio de vero em


estados que no tem. 23:01 na Bahia; 0:01, em Braslia. O Tribunal
entendeu que o recurso era intempestivo. Voc deve constatar o horrio
no local em que o recurso deve ser interposto!
Os Tribunais comearam a criar protocolos descentralizados,
para promover o acesso justia. Foi deciso administrativa dos
tribunais.
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103

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O STJ faz o seguinte:


STJ Smula 256
O sistema de "protocolo integrado" no se aplica aos
recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia. (*)

(*) Julgando o AgRg no Ag 792.846-SP, na sesso de


21/05/2008,a

Corte

Especial

deliberou

pelo

CANCELAMENTO da smula n. 256.

Dizia que, como no havia lei, no poderia se aplicar a ele. Esta


smula de 13 agosto de 2001.
Em dezembro de 2001, o CPC passou a regular o assunto. O
natural seria o STJ rever seu posicionamento e cancelar a smula. E o STJ
disse: isso mesmo, no aceitamos o protocolo descentralizado!
No STF, 11 a 0 o STF disse que tinha que aceitar. Diante dessa
humilhao, o STJ cancelou a smula em 2008.
5.3.8 Regularidade formal
Para ser admitido, o recurso, como ato processual que , tem
que preencher a exigncias formais: tem que ser escrito, tem que ter
pedido, tem que ser assinado por advogado.
Neste contexto, surge o que se chama de Princpio da
Dialeticidade dos Recursos. De acordo com esse princpio, os recursos
devem vir acompanhados das razes recursais, para permitir a dialtica
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104

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no recurso. Tenho que expor as razes da minha irresignao. Tenho


que, no meu recurso, expor as razes. Tenho que impugnar
especificadamente a deciso, no posso reproduzir minha petio inicial,
minha contestao.
O princpio impe ao recorrente que exponha as razes de seu
recurso, para permitir que o recorrido possa se contrapor a ele.
5.3.9 Preparo

montante

que

corresponde

despesas

para

processamento do recurso.
Essas despesas se dividem em 2 espcies:
as taxas, que so despesas tributrias
os portes de remessa e de retorno dos autos.
O preparo deve ser feito antes do recurso. Devo pagar essas
despesas antes de recorrer para, quando recorrer, poder comprovar que
fiz o preparo. Fao o preparo antes para, na interposio, poder
comprovar que fiz o preparo.
H 2 situaes em que posso comprovar que fiz o preparo antes
do recurso:
Nos juizados especiais, at 48hs aps a interposio do
recurso;
Na Justia Federal, nos casos de recurso contra sentena, at 5
dias aps a interposio do recurso.
Recurso sem preparo chamado de Recurso Deserto.
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Desero o juzo de inadmissibilidade de recurso pela falta de


preparo.
No site, h apostila sobre recurso adesivo. Pegar l!

Quando se est diante de um preparo insuficiente, o sujeito faz o


preparo, mas no no valor total, o juiz tem que intimar a parte para
complementar o preparo. Se ela no complementar, a sim o juiz no
admite o recurso. No pode fazer desde logo.
H recursos que dispensam o preparo. Ex.: Agravo Retido,
embargos de declarao, Agravo Regimental, Embargos infringentes de
alada, o Agravo do 544.
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o
recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo
de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para
o

Superior

caso.

Tribunal

de

Justia,

conforme

(Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de

13.12.1994)
H sujeitos dispensados do preparo: Poder Pblico, Ministrio
Pblico.
O INSS, quando litiga na Justia Estadual, no est dispensado
do preparo.

Smula 178, STJ:

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O INSS NO GOZA DE ISENO DO PAGAMENTO DE


CUSTAS

EMOLUMENTOS,

NAS

AES

ACIDENTARIAS E DE BENEFICIOS, PROPOSTAS NA


.

Tambm o beneficirio da justia gratuita. Se ela for indeferida,


a o juiz ter que dar prazo para o preparo.
Resposta a Pergunta de Aluno:
Pedido de reconsiderao no interrompe o prazo para recurso.
5.4 Natureza do juzo de Admissibilidade
Isso vai ser indispensvel para a aula de Ao Rescisria.
Se o juzo de admissibilidade for positivo e de natureza
declaratria, o juiz declara que o recurso est regular. A no
tem polmica nenhuma.
Se o juzo de admissibilidade for negativo (juzo de
inadmissibilidade), a deciso no conhece o recurso. H que se
analisar 3 correntes doutrinrias sobre sua natureza.
1 Corrente: Barbosa Moreira
Para esta corrente, o

juzo de inadmissibilidade

declaratrio com eficcia retroativa. O Tribunal declara


que o recurso inadmissvel e esta deciso tem efeito
retroativo. O recurso, desde sempre, no poderia ter sido
conhecido.
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107

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Para esta corrente, recurso inadmissvel no produz


efeito. como se recurso no houvesse.
Trabalhem com esse exemplo para facilitar na hora do
estudo:
Sentena proferida em 2006. O sujeito apela e o Tribunal,
em 2009, diz que no conhece a apelao. Portanto, juzo
de admissibilidade negativo.
Para esta corrente, como se o recurso no produzisse
nenhum efeito desde 2006 e, desde ento, haveria o
trnsito em julgado. E como j se passaram 3 anos, nem
Ao Rescisria caberia mais.
1 posicionamento que gera uma insegurana muito
grande.

posicionamento

de

Barbosa

Moreira,

mas,

estranhamente, no majoritrio, o que raro.


2 Corrente: Majoritria
Corrente majoritria, com folga.
Diz

que

juzo

de

admissibilidade

negativo

DECLARATRIO, mas sem eficcia retroativa.


Esta corrente fala que esta regra no se aplica em 2
situaes, 2 casos em que haveria retroatividade:
Recurso incabvel
Recurso intempestivo
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uma concepo mista: Smula 100, TST.


SUM-100 AO RESCISRIA. DECADNCIA.
I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do
dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da
ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no.
III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de
recurso intempestivo ou a interposio de recurso
incabvel no protrai o termo inicial do prazo decadencial.
3 Corrente
A deciso de inadmissibilidade constitutiva, sem
eficcia retroativa. AgRg no Ag 1.218.222, STJ. S tem
eficcia retroativa ser houver m-f.
AGRAVO REGIMENTAL. AO RESCISRIA. PRAZO
DECADENCIAL. RECURSO INTEMPESTIVO. TERMO
INICIAL

APS

SEU

JULGAMENTO.

OFENSA

SMULA 150 DESTA CORTE. IMPOSSIBILIDADE.


DECISO AGRAVADA MANTIDA. IMPROVIMENTO.
I. O posicionamento desta Corte no sentido de que "o
prazo decadencial da ao rescisria conta-se do trnsito
em julgado da deciso rescindenda, que se aperfeioa com
o exaurimento dos recursos cabveis ou com o decurso, in
albis, dos prazos para sua interposio pelas partes (ratio
essendi do art. 495, do CPC). Nesse segmento, no h
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como considerar o termo inicial da contagem do prazo


decadencial distintamente para cada uma das partes"
(AgRg no Resp 996.970/RS, Rel. Min. LUIZ FUX, DJe
16.3.2010).
II. No demonstrada a m-f do recorrente, que visa
reabrir prazo recursal j vencido, o incio do prazo
decadencial se dar aps o julgamento do recurso tido por
intempestivo. Precedentes.
III. No presente caso, foi o prprio Banco quem interps
Recurso de Apelao, que no foi recebido j que
intempestivo e, tanto confiava no conhecimento e
acolhimento do seu recurso que interps, sucessivamente,
Agravo de Instrumento, Embargos de Declarao,
Recursos Especial e Extraordinrio, estes no conhecidos
por intempestividade, conforme Acrdo recorrido.
IV. A alegao de ofensa Smula 150 desta Corte no
tem passagem em sede de Recurso Especial, porque no
se enquadra em nenhuma de suas hipteses de
cabimento.
V. A agravante no trouxe qualquer argumento capaz de
modificar a concluso alvitrada, a qual se mantm por
seus prprios fundamentos.
Agravo Regimental improvido.

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(AgRg no Ag 1218222/MA, Rel. Ministro SIDNEI


BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/06/2010,
DJe 01/07/2010)
5.5 Efeitos dos Recursos
5.5.1 Impedir o Trnsito em Julgado
Porm, para Barbosa Moreira, recurso inadmissvel no
produz efeito algum, nem esse.
5.5.2 Efeito Regressivo
permitido que o juzo a quo se retrate. Ex.: apelao
permite juzo de retratao.
5.5.3 Efeito Expansivo Subjetivo
Regra: o recurso s produz efeitos para o recorrente.
Porm, h casos em que a interposio do recurso por
um expande seus efeitos a outro sujeito alm do
recorrente.
Ex.: recurso interposto por um litisconsorte unitrio
aproveita a todos os outros litisconsortes unitrios:
Art. 509. O recurso interposto por um dos
litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos
ou opostos os seus interesses.
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Ex.: recurso interposto por devedor solidrio aproveita


aos demais se discutir defesa comum.
Art. 509, nico. Havendo solidariedade passiva,
o recurso interposto por um devedor aproveitar
aos outros, quando as defesas opostas ao credor
Ihes forem comuns.
Ex.: embargos de declarao interrompem o prazo de
recurso para o embargante e para a parte adversria.
um efeito para alm do recorrente.
So casos de expanso subjetiva para alm do recorrente.
5.5.4 Efeito suspensivo dos recursos
Os recursos podem prolongar o estado de ineficcia da
deciso.
Quando o recurso prolonga a ineficcia da deciso, falase que ele tem efeito suspensivo.
Pode ser um efeito automtico atribudo pela lei. o que
acontece, em regra, na apelao. Basta apelar que o
recurso tem efeito suspensivo.
Para os recursos que no tm efeito suspensivo
automtico, pode o recorrente pedir que o juiz conceda
efeito suspensivo. No feito caso a caso, mas a pedido
do recorrente. Ex.: Agravo de instrumento, REsp, RE.

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5.5.5 Efeito Devolutivo


SUM-100 AO RESCISRIA. DECADNCIA.
I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do
dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado
da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou
no.
III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de
recurso intempestivo ou

Dividir o Efeito Devolutivo em 2 dimenses:


5.5.5.1

Dimenso Horizontal / Extenso do Efeito

Devolutivo
O recurso devolve ao Tribunal a anlise daquilo que
foi impugnado, ou seja, o recurso determina o que o
Tribunal ter de julgar, fixa qual a questo
principal do recurso. E o Tribunal vai julgar aquilo
que o recorrente impugnar.
A extenso do Efeito Devolutivo segue o Princpio
Dispositivo

e,

portanto,

determinada

pelo

recorrente. o recorrente que delimita isso. Se o


Tribunal

decide

alm

da

extenso

do

efeito

devolutivo, determinada pelo recorrente, decide


ultra/extra petita.

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Se o recorrente recorre do Captulo B e o


Desembargador v que o Captulo A est errado, o
Desembargador no poder decidir sobre o Captulo
A. Se s recorro de um captulo, o Tribunal s pode
examinar esse captulo.
5.5.5.2

Dimenso Vertical / Profundidade do Efeito

Devolutivo
O efeito suspensivo o efeito de prolongar a
ineficcia da deciso, porque ela j ineficaz pelo fato
de ser recorrvel.
A profundidade do efeito devolutivo a que
determina quais as questes que o Tribunal ter de
examinar para decidir a questo principal do recurso.
Quem define qual a questo principal do recurso?
O recorrente que fixa a extenso do efeito devolutivo.
O que o efeito devolutivo em sua dimenso
vertical? devolver a anlise de questes para o
Tribunal decidir sobre o que foi impugnado.
Essas

questes

sobem

ao

Tribunal

independentemente da vontade do recorrente. O


efeito devolutivo em sua dimenso vertical regido
pelo Princpio Inquisitivo.
O que decidir o recorrente delimita. Como decidir
um efeito automtico.
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Quais so essas questes que sobem ao Tribunal


independentemente de seu requerimento?
Todas as questes de ordem pblica e as questes
suscitadas,

mas

no

decididas,

desde

que

relacionadas ao captulo impugnado.


Ou seja, sobe tudo, tudo relativo ao captulo
impugnado.

Sobe

tudo,

de

tudo

quanto

foi

impugnado! Se tudo tiver sido impugnado, sobe tudo


de tudo. Se s metade foi impugnada, sobe tudo da
metade.
Mesmo que haja questo de ordem pblica que
afetou o captulo no recorrido, o Tribunal nada
poder fazer sobre este captulo. Este captulo
transitou em julgado e o processo s continua em
relao ao captulo impugnado.
Alguns autores chamam de Efeito Translativo dos
recursos a profundidade do efeito devolutivo.
A extenso do Efeito Devolutivo bitola o Efeito
Translativo.
O que a frase quer dizer? Sobe tudo do que for
impugnado.
Questo clssica nos concursos:
O juiz condenou em danos morais e danos
materiais. O sujeito s recorre dos danos
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morais. Chega l em cima, o Tribunal


reconhece uma legitimidade ad causam e
extingue o processo sem exame do mrito,
inclusive quanto aos danos materiais. O
Tribunal pode fazer isso?
No, porque quanto aos danos materiais
transitou

em

incompetncia

julgado!
absoluta?

se

Tambm

fosse
no,

porque houve trnsito em julgado parcial!

Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o


conhecimento da matria impugnada.
1 artigo previsto para apelao, 1 regra da
apelao, mas de aplicao geral.
O caput regula a extenso do efeito devolutivo.
Efeito Translativo:
1o Sero, porm, objeto de apreciao e
julgamento pelo tribunal todas as questes
suscitadas e discutidas [relacionadas ao que foi
impugnado] no processo, ainda que a sentena
no as tenha julgado por inteiro.
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de
um fundamento e o juiz acolher apenas um deles,

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a apelao devolver ao tribunal o conhecimento


dos demais [relacionados ao que foi impugnado].
5.5.6 Efeito Substitutivo
S se produz se o recurso for conhecido.
S recurso cujo mrito tenha sido julgado produz esse
efeito.
Recurso inadmissvel no substitui. Verdadeiro.
A deciso que julga o recurso substitui a deciso
recorrida, que desaparece e, em seu lugar, passa a existir
a deciso que julgou o recurso.
Deciso que no admite o recurso substituiu a deciso
recorrida. Falso.
S deciso que julga o recurso substitui a deciso
recorrida.
Isso importante para a Ao Rescisria, que ser
ajuizada contra a deciso que substituir por ltimo.
S h 1 hiptese em que o mrito do recurso julgado e
no h efeito substitutivo: se o Tribunal der provimento
a recurso por error in procedendo1 no haver
substituio, porque o Tribunal ir anular a deciso
recorrida para que outra seja proferida.
1

Error in procedendo o erro que compromete a validade da deciso. Se eu estou dizendo que a deciso nula, porque
estou alegando um error in procedendo. Error in procedendo a causa de pedir da invalidao.

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Em todos os outros casos haver substituio.


Ex.: se o Tribunal nega provimento a um recurso, h
substituio? H!
como se o Tribunal dissesse Essa deciso boa e
como se eu tivesse dando. Essa deciso tem efeito
substitutivo.
Com isso, terminamos a Teoria dos Recursos.
Material do Recurso Adesivo ser postado.

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APELAO

Prazo: 15 dias.
Regra: tem efeito suspensivo.
Excees: casos em que a apelao no tem efeito suspensivo. Ex.:
sentena que julga cautelar a apelao no tem efeito suspensivo.
Em uma mesma sentena, o juiz julga a cautelar e a causa principal. A
apelao ser recebida em que efeito?
Depende de que captulo se trata:
Do captulo cautelar, no tem efeito suspensivo.
Do captulo da causa principal, tem efeito suspensivo.

Quando a apelao no tem efeito suspensivo, o apelante pode


pedir ao juiz que d esse efeito. O CPC no regula como se pede esse
efeito suspensivo. Doutrina e Jurisprudncia dizem existir 2 formas:
Entrando com 1 cautelar no Tribunal pedindo efeito suspensivo;
Entrando com pedido no prprio juiz que sentenciou e, negada,
agrava-se, pedindo ao Tribunal que d efeito suspensivo.
O STJ tem privilegiado a 2 hiptese.
Na prtica, o Fredie entra com a cautelar, porque mais rpida.
1. Apelao sem efeito suspensivo.

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Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito


devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no
efeito devolutivo, quando interposta de sentena que:
I - homologar a diviso ou a demarcao
II - condenar prestao de alimentos;
* O objetivo permitir que os alimentos j possam ser
cobrados.
IV - decidir o processo cautelar;
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julglos improcedentes;
Embargos execuo defesa do executado na execuo
extra-judicial. Podem suspender a execuo. Pode
acontecer de a execuo ficar suspensa enquanto os
embargos estiverem pendentes.
Se os embargos que suspenderem a execuo forem
rejeitados ou julgados improcedentes, a apelao contra
essa sentena no tem efeito suspensivo: a rejeio dos
embargos produzir efeitos imediatos. Se a rejeio
produz efeitos imediatos, qual a primeira conseqncia
que a rejeio vai produzir? Qual a conseqncia prtica
do inciso V?
A execuo que estava parada pode prosseguir, mesmo
pendente a apelao contra sentena que rejeita os
embargos. Essa a utilidade do inciso V.
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A execuo de ttulo extra-judicial, que o caso, uma


execuo definitiva. Quando ela parou, ficou suspensa,
foi congelada como era. Se era definitiva, ficou
congelada como definitiva. Quando for descongelada e
voltar a correr, voltar a correr como definitiva, porque
volta a correr como era.
A apelao contra a sentena dos embargos, e no
contra o ttulo. A sentena dos embargos que seria
submetida execuo provisria. A execuo volta a
correr como definitiva com o reforo de uma deciso
favorvel a ela (a que rejeita os embargos).
STJ Smula 317
definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda
que pendente apelao contra sentena que julgue
improcedentes os embargos.
As coisas iam bem at 2006, quando algum props uma
alterao legislativa que mudou tudo:
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo
extrajudicial;
provisria enquanto pendente apelao da
sentena de improcedncia dos embargos do
executado, quando recebidos com efeito suspensivo
(art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

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O trecho final diz o contrrio do que eu disse, o contrrio


do que est na Smula: propuseram uma mudana
legislativa, o 587 um absurdo!
Uma execuo definitiva, confirmada por uma
sentena e vira provisria??? Deveria virar definitiva ao
quadrado, mas no, ela piora... Esse 587 1 absurdo!
Se aparecer a transcrio dela na prova objetiva, marcar.
Mas ele est em desacordo com a doutrina e a
jurisprudncia. Tanto que a Smula no foi cancelada.
Para Fredie, o dispositivo inconstitucional, por ferir a
igualdade. O exeqente j tinha execuo definitiva sem
sentena, mas vem a sentena e a partir da sua execuo
passa a ser provisria!??! uma desigualao irrazovel!
VI - julgar procedente o pedido de instituio de
arbitragem.
A sentena que reconhecer isso, a apelao no tem
efeito suspensivo.
VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela;
O juiz deu uma tutela antecipada no incio do processo
e a confirma na sentena. A apelao contra essa
sentena no tem efeito suspensivo, exatamente para
permitir que a tutela antecipada continue a produzir
efeitos. O regramento o mesmo se o juiz antecipar a
tutela na sentena.
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Imagine que o juiz deu tutela antecipada. Chegou na


sentena, o juiz revoga a tutela antecipada a situao
contrria. A apelao contra sentena que revoga a
tutela antecipada tem ou no tem efeito suspensivo?
Se a revogao ficar suspensa, teremos uma situao
esdrxula!

juiz

que

julgou

improcedente

definitivamente o mesmo que deu a tutela antecipada.


A doutrina diz que a apelao contra sentena que
revoga a tutela antecipada no tem efeito suspensivo,
de modo a permitir a revogao imediata da tutela
antecipada.
H outras:
Apelao contra sentena de interdio
Apelao contra sentena em Ao Civil Pblica
Apelao contra sentena que concede Mandado
de Segurana
Apelao nos casos do artigo 199-A e 199-B do
ECA
Apelao contra sentena que concede Habeas
Data
Apelao em despejo
...
2. Julgamento direto do Mrito pelo Tribunal em Apelao
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Vamos examinar o artigo 515, 3:


Art. 515, 3o Nos casos de extino do processo sem
julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar
desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente
de direito e estiver em condies de imediato
julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
Imagine uma sentena terminativa ( a sentena em que o juiz
no examina o mrito da causa). Apela-se.
Antigamente, se voc apelasse, o mximo que voc poderia
obter era o Tribunal mandar a causa descer e o juiz julg-la.
H uns 10 anos as coisas mudaram. O legislador passou a
permitir que em uma apelao contra sentena terminativa
pudesse o Tribunal avanar para julgar o mrito da causa.
O mrito ser julgado pela primeira vez e quem o julgar o
Tribunal, na apelao. Isso permitido, desde que se
preencham alguns pressupostos:
dar provimento apelao;
Para que o Tribunal possa julgar o mrito que no foi julgado,
ele tem que dar provimento apelao (o juiz errou) se no
der provimento, porque o juiz julgou certo.
Causa madura
S poder julgar o mrito se a causa estiver madura nada
mais h que ser feito a causa deve estar pronta para ser

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decidida no precisa mais produzir provas, j houve o


contraditrio.
Esses 2 pressupostos so indiscutveis. H um 3, polmico
Fredie acha que ele existe:
Requerimento do apelante
O apelante tem que requerer. H quem diga que o tribunal
pode fazer isso de ofcio.

Art. 515, 3o Nos casos de extino do processo sem


julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar
desde logo a lide, se a causa versar questo
exclusivamente de direito e estiver em condies de
imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)
Quando o Tribunal aplicar o 515, 3, teremos 1 acrdo com
2 captulos:
Captulo em que o acrdo julga a apelao
Captulo em que o acrdo avana para julgar a causa.

O julgamento da causa no o julgamento da apelao. Um


vem depois do outro, at porque o julgamento da causa
pressupe que a apelao tenha sido provida.

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O 3 prev 1 efeito desobstrutivo da apelao, porque,


provida a apelao, ela tira o obstculo ao exame do mrito.
Efeito laxante, hehe!
Fredie no conhece posicionamento do STJ posterior
reforma de 2006.
3. Correo de Defeitos Processuais no Julgamento da Apelao
Se o Tribunal constata que h algum defeito, ele pode
determinar a correo do defeito e evitar a nulidade do
processo para julgar a causa. 1 norma que prestigia o
julgamento do mrito em detrimento de um julgamento de
nulidade, que sempre traumtico. Essa norma tem um efeito
pedaggico muito importante.
Art. 515, 4o Constatando a ocorrncia de nulidade
sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou
renovao do ato processual, intimadas as partes;
cumprida

diligncia,

sempre

que

possvel

prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela


Lei n 11.276, de 2006)
4. Inovao em Matria Ftica na Apelao
possvel trazer questo de fato nova na Apelao?
, em 2 situaes:

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Se o fato for novo. Se o fato acabou de acontecer, claro


que posso levar ao Tribunal. Se o fato novo e relevante
para a causa, claro que pode ser suscitado. Aplica-se,
aqui, o CPC 462:
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum
fato constitutivo, modificativo ou extintivo do
direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz
tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento
da

parte,

no

momento

de

proferir

sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de


1.10.1973)
Se o fato velho, mas s se teve conhecimento dele agora,
voc poder suscit-lo, demonstrando justo motivo para
no t-lo feito at ento. o que diz o CPC 517:
Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo
inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a
parte provar que deixou de faz-lo por motivo de
fora maior.
5. Processamento da Apelao em 1 Instncia
O juiz da causa recebe a apelao e pode fazer um 1 juzo de
admissibilidade. Se ele admitir, mandar intimar o apelado
para apresentar contra-razes. Quando os autos voltarem com

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as contra-razes, o juiz poder fazer um novo juzo de


admissibilidade.
Perceba que o juiz pode fazer 2 juzos de admissibilidade da
apelao:
Um, aps receber a apelao
Outro, ao receber as contra-razes
O legislado criou um fato curioso: se a sentena se fundar em
Smula do STJ ou do STF, o juiz no receber a apelao
qualquer smula, no s vinculante no. Se a deciso se
baseia em smula, a apelao no ser recebida. a isso que se
d o nome de Smula Impeditiva de Recurso, porque a
smula que, se for aplicada, impede recurso que a discuta.
Atualmente, toda Smula do STJ ou STF impeditiva, sem
exceo: se aplicada, impede o recurso. S que o STF tem
tambm Smula Vinculante. Qual a diferena? A Smula
Vinculante no s impeditiva, tem que ser seguida pelo juiz.
Ela tem um plus: o juiz deve segui-la.
Esse dispositivo no se aplica se a apelao alega nulidade da
sentena. Se a sentena nula error in procedendo. No se
aplica a regra que impede a apelao se a sentena acusada
de invlida, se alego erro in procedendo.
Tambm no se aplica essa regra se o apelante demonstra que
o caso no de aplicao da smula. O apelante no est
discutindo a smula, a tese que foi consagrada em smula,
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tribunal, o juiz aplicou a smula em caso em que ela no se


aplica. Se o apelante demonstrar que a apelao no caso de
aplicao da smula, a apelao deve subir.
Como o nome que se d tcnica de demonstrao que o
precedente no se aplica ao caso?
Vimos isso em dezembro.
Distinguising, fazer o distinguishing tentar demonstrar que
no o caso em que o precedente se aplica.
Do mesmo modo, se o apelante demonstra overruling (que a
smula est superada). Quando o apelante demonstra que h
razes para superao da smula, a apelao tem que subir.
Como o nome da superao do precedente?
Overrulling a superao do precedente.
Se o apelante demonstra que h razes para superao da
smula, a Apelao tem que subir.
A regra da smula impeditiva est no CPC 518.
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os
efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para
responder. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
Smula Impeditiva de Recursos:
1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a
sentena estiver em conformidade com smula do STJ ou
do STF. (Renumerado pela Lei n 11.276, de 2006)

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2o Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em 5


dias, o reexame dos pressupostos de admissibilidade do
recurso. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006)

1. Prazo: 5 dias.
2. Cabem contra qualquer deciso: sentena, interlocutria,
acrdo.
3. STF - exceo: inadmite ED de deciso monocrtica de Relator
STF: tem posicionamento estranho no admitindo Embargos
de Declarao contra deciso monocrtica de Relator. Esse
posicionamento s do STF.
Nos tribunais, isso possvel. Por isso que, do ponto de vista
doutrinrio, cabe Embargos de Declarao contra qualquer
deciso.
4. Competncia: rgo prolator da deciso
Os Embargos de Declarao sero julgados pelo rgo que
proferiu a deciso embargada.
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Se o juiz que profere a deciso embargada, ele que vai


julgar os Embargos de Declarao.
Se a turma que profere a deciso embargada, ela que vai
julgar os Embargos. O relator no pode julgar os Embargos da
deciso da turma.
Se a deciso do Relator, ele que julga os Embargos.
5. O julgamento dos Embargos tem a natureza do julgamento
embargado.
O que isso quer dizer? Quando os Embargos so julgados, a
deciso que os julga integra a deciso embargada. como se
fosse a verso de sua verso original mais a verso da deciso
dos embargos, uma fuso entre as 2, de modo que a deciso
que julga os embargos de declarao tem a natureza da
deciso embargada. Se embargo uma sentena, os embargos
tero natureza de sentena, porque estaro integrando a
sentena. Se embargo um acrdo de apelao, o julgamento
dos embargos ter natureza de acrdo de apelao, porque
estar integrando o acrdo de apelao.
A natureza do julgamento dos embargos a natureza
do julgamento embargado.
Ex.: existe um recurso, que estudaremos na prxima aula,
chamado Embargos Infringentes. Eles cabem contra acrdo

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de apelao, a lei clara. Olhe a pergunta que caiu no


concurso, muito perversa:
5.1 Cabem Embargos Infringentes contra acrdo que julga
Embargos de Declarao? Apelao ED EI
Se voc procura na lei, s vai encontrar que s cabem contra
acrdo que julga apelao.
Cabem Embargos Infringentes quando o julgamento de
Embargos de Declarao tiverem natureza de julgamento de
Apelao. Se os Embargos de Declarao so de acrdo que
julga Apelao, contra eles cabem Embargos Infringentes.
6. ED: recurso de fundamentao vinculada. Hipteses tpicas.
No posso entrar com Embargos de Declarao alegando o
que eu quiser. Eles s cabem em hipteses tpicas. Por isso, a
regra que impede o conhecimento da apelao que vimos no
se aplica aos Embargos de Declarao, ela s se aplica
Apelao.
Hipteses de cabimento:
Quando a deciso for omissa, embarga-se para que o juiz
supra a omisso;
Quando a deciso contraditria;
Quando a deciso obscura, para que o juiz esclarea a
deciso.
6.1 Cabimento:
6.1.1 Omisso, Obscuridade ou Contradio
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6.1.2 erro material


6.1.3 Deciso extra petita & Deciso ultra petita
A jurisprudncia passou a admitir Embargos de Declarao por
erro material. J que o erro material pode ser conhecido de ofcio, voc
poderia suscit-lo por Embargos de Declarao.
Tambm a jurisprudncia passou a admitir Embargos de
Declarao por decises ultra ou extra-petita. Isso construo da
jurisprudncia.
O artigo 897-A da CLT cria outra hiptese de cabimento dos
Embargos de Declarao, s para a Justia do Trabalho: erro na anlise
de requisitos extrnsecos de admissibilidade do recurso.
Art. 897-A Cabero embargos de declarao da sentena ou
acrdo, no prazo de 5 dias,
devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou
sesso subseqente a sua apresentao, registrado na
certido,
admitido efeito modificativo da deciso nos casos de
omisso e contradio no julgado e
manifesto equvoco no exame dos pressupostos
extrnsecos do recurso.
Ex.: se por acaso o relator errou no exame do preparo, voc
pode embargar falando ao relator que ele errou. Os Embargos de
Declarao so um instrumento para corrigir um erro na anlise de
requisitos extrnsecos.
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Juizados Especiais a lei de 1995, ela comeou a tramitar


muito antes disso. Em dezembro de 1994, o CPC foi alterado. O projeto
da lei de Juizados se baseava no CPC. O CPC foi alterado e a Lei dos
Juizados, no. Esta lei saiu com a possibilidade de Embargos de
Declarao quando houver dvida na deciso. Isso tambm existia no
CPC, por isso a Lei dos Juizados repetiu. A disposio foi tirada do CPC
e no da Lei dos Juizados. Tiraram do CPC porque chegaram concluso
de que a deciso no tem dvida, quem a tem o ser humano. A deciso
1 pedao de papel. Deciso no pode ter dvida, pode gerar dvida.
Essa aberrao foi tirada do CPC, mas existe nos Juizados.
O requerimento exigido s do apelante, porque pode haver
uma reformatio in pejus e julgar improcedente o pedido. Por isso, tem que
ter requerimento do apelante. Porm, h quem fale que no precisa.
Questes de direito e questes que esto em condio de
imediato julgamento so a mesma coisa.
7. Interrompem prazo para interposio de outros recursos
Embargos

de

Declarao

interrompem

prazo

para

interposio de outros recursos. Essa interrupo vale para ambas as


partes.
Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o
prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer
das partes. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
7.1 JEC
ED de Sentena: Suspendem prazos de outros recursos
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ED de Acrdo de Turma Recursal: Interrompem prazos de


outros recursos

Nos juizados, a regra 1 pouco diferente. Os embargos opostos contra


sentena nos juizados suspendem o prazo para interposio de outro
recurso. Se os embargos forem opostos contra acrdo de turma
recursal, eles interrompem o prazo para outros recursos.
8. Possvel Efeito Modificativo/ Efeito Infringente
8.1 Se houver contradio / omisso
8.2 Princpio da Complementaridade do Recurso:
Exigida contra-razes

Quando voc ope embargos alegando contradio ou omisso,


pode acontecer de o acolhimento desses embargos implicar mudana da
deciso embargada e natural que isso acontea. Por conta disso, esses
embargos podem ter efeito modificativo.
O CPC no previu contra-razes nos embargos de declarao,
s que a jurisprudncia passou a exigir contra-razes nos casos em que
os embargos possam ter efeito modificativo nestes casos, deve-se
intimar o embargado para apresentar contra-razes.
Imagine que sai uma sentena, uma parte embarga e outra
apela. Vai ter que julgar os embargos primeiro. Julgados os embargos,
eles podem mudar a deciso. Mudada a deciso, aquele que havia

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apelado tem direito a complementar sua apelao, tem direito a apelar


de novo. Reabre-se o prazo para que o sujeito apele novamente, para que
possa complementar sua apelao, porque apelou com base numa
sentena que no existe mais naqueles termos. S vai complementar
naquilo que foi novo e o prazo para isso ser o da apelao. Fala-se,
ento, do Princpio da Complementaridade do Recurso: posso
complementar o recurso que eu j havia interposto se a deciso de que
recorri for alterada por Embargos de Declarao.
Esse efeito modificativo dos Embargos de Declarao recebe o
nome de Efeito Infringente.
Os

Embargos

de

Declarao

tm

efeito

infringente

(=modificativo)?
Se uma parte apela e a outra embarga, os embargos foram
rejeitados, voc tem que fazer algo? No, voc j apelou e a deciso
no foi alterada pelos embargos.
STJ: Julgados os embargos e no providos, a parte tem que ir a
juzo e ratificar o recurso que interps. Se no ratificar, significa
desistir do recurso.

STJ Smula 418


inadmissvel o REsp interposto antes da publicao do
acrdo dos Embargos de Declarao, sem posterior
ratificao.

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Apesar de Fredie no concordar com a smula, entende que ela


de aplicao geral, no restrita ao REsp.

RESP

Acrdo

ED

No se confunde com Recurso Prematuro, porque recorri no


prazo, mas a deciso for embargada.
9. Os Embargos de Declarao dispensam o preparo.
Porque interrompem o prazo para recurso, acabam sendo
utilizados como instrumento para protelao do feito.
10.Embargos de Declarao protelatrios:
10.1
10.2
10.3

Multa - 1%
Reiterados - 10%
Outro Recurso fica condicionado ao depsito

Para punir quem fale de Embargos protelatrios, o legislador


estabeleceu multa de 1% sobre o valor da causa. Se os Embargos forem
reiterados, a multa pode alcanar 10% sobre o valor da causa, devendo,
inclusive, depositar o valor dos 10% se quiser interpor outro recurso. A
interposio do recurso fica condicionada ao depsito.

Art. 538, Pargrafo nico. Quando manifestamente


protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando
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que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado


multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da
causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa
elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a
interposio de qualquer outro recurso ao depsito do
valor respectivo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de
13.12.1994)
11.ED com efeitos de Pr-questionamento
Os Embargos de Declarao podem servir para efeitos de prquestionamento (assunto relacionado aos Recursos Extraordinrios). 1
relao importantssima.
Embargos de Declarao com intuito de pr-questionamento
no tem carter protelatrio.

STJ Sm. 98
Embargos

de

declarao

manifestados

propsito

de

pr-questionamento

no

com

notrio

tm

carter

protelatrio.

Recursos o assunto em que smulas fornecem um grande estudo de


reviso.

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Agravos contra decises interlocutrias.


So 2:
1. Agravo Retido
2. Agravo de Instrumento.
1.

Agravo Retido
Recurso retido o que interposto, evita a precluso, mas no
processado imediatamente, fica retido.
O recurso fica retido at futura confirmao do recorrente: recorra
agora, evite a precluso, s que seu recurso no ser processado
agora, fica retido. S comear a andar se o recorrente o confirmar
futuramente.
O Agravo Retido precisa ser confirmado por ocasio da apelao
ou contra-razes de apelao. Se o sujeito no o ratificar, o Agravo
Retido no ser conhecido. como se houvesse uma desistncia
tcita.
Dispensa preparo.
Tem de ser oposto perante o a quo.
Existem 2 espcies de Agravo Retido:

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Agravo Retido Oral


Tem que ser oposto oralmente a forma oral.
o Agravo cabvel contra decises proferidas em audincia,
contra decises orais. Se a deciso oral, o agravo retido
oral. Tem que ser interposto na hora, imediatamente. No
h prazo.
Juiz: Decido
Recorrente: Agravo!
Agravo Retido Escrito
o Agravo Retido contra decises escritas.
Prazo de 10 dias.
Ou agravo Retido ou agravo de Instrumento.
2. Agravo de Instrumento
O Agravo de Instrumento processado imediatamente, de logo.
O Retido fica preso.
Se liga no que vou dizer, aprenda para nunca mais errar!
Vocs tm que saber quando cabe agravo de Instrumento, por
que:
2.1 Se cabe Agravo de Instrumento, no cabe Agravo Retido;
2.2 Se no cabe Agravo de Instrumento, cabe Agravo Retido.
2.3 Cabimento

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Existem 3 regras bsicas de cabimento do agravo de


instrumento. A primeira a regra mais importante.
2.3.1 Em situaes de urgncia.
Ex.: deciso que antecipa tutela. Voc tem que demonstrar no
seu Agravo de Instrumento que situao de urgncia. Se
voc entra com o Agravo de Instrumento e no demonstra
urgncia, o relator converter o Agravo de Instrumento em
Agravo Retido. Essa a hiptese bsica.
Da deciso do relator que converte o Instrumento em
Retido, a lei no prev o cabimento de Agravo Interno. Isso
1 grave problema. Na prtica, as pessoas comearam a entrar
com MS contra deciso do relator que converte o Instrumento
em Retido.
Para Fredie, cabe Agravo Interno sempre. Mas neste caso, o
legislador no previu.
No ano passado, no Agravo Regimental nos Embargos de
Declarao no RESP 1.115.445, o STJ admitiu Agravo Interno
contra deciso do relator que converteu Agravo de
Instrumento em Retido.
AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE
DECLARAO

NO

RECURSO

ESPECIAL.

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL DE


DECISO

QUE

CONVERTE

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO EM RETIDO. CABIMENTO. ART. 39


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DA LEI 8.038/90. PRINCPIO DA COLEGIALIDADE


DAS

DECISES.

CONVERSO.

MEDIDA

EXCEPCIONAL. ART. 527, II, C/C O ART. 523 DO


CPC.
1. cabvel a interposio de agravo regimental contra
qualquer deciso monocrtica de relator de tribunal.
2. O art. 39 da Lei n 8.038/90, que disciplina o
cabimento do agravo interno contra deciso singular
proferida por membro do Superior Tribunal de Justia
e ao Supremo Tribunal Federal, deve ser aplicado, por
analogia, aos demais tribunais ptrios, ainda que
inexista previso no Regimento Interno do Tribunal de
Segunda Instncia. Precedentes: (AgRg no AG n.
556508/TO, de minha relatoria. DJ. 30.05.2005; AG n.
712619/PI. Rel. Min. Teori Albino Zavascki. DJ.
10.11.2005; Ag no AG n. 421168/SP. Rel. Min. Eliana
Calmon. DJ. 24.06.2002).
3. A lei 8.038/90 prev, no art. 39, o direito de a parte
reiterar o pedido perante o prprio colegiado. Nestes
casos,

cabe

parte

sucumbente

impugnar

os

fundamentos da deciso monocrtica atravs de


agravo regimental, como forma de assegurar o
princpio da colegialidade, garantia fundamental do

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142

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processo que visa neutralizar o individualismo das


decises.
4. A converso do agravo de instrumento em agravo
retido preceituada no artigo 523 do CPC, resta vedada
na hiptese da deciso agravada, proferida pelo juzo
a quo, se esgotar com a sua mera prolao, surtindo
efeitos imediatos e irreversveis, sob pena de tornar a
via recursal incua, mxime quando versar questo
incidente em sede de execuo, que no desafia
apelao.
5. O artigo 527, II dispe que recebido o agravo de
instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o
relator poder converter o agravo de instrumento em
agravo retido, salvo quando se tratar de proviso
jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso
grave e de difcil ou incerta reparao, remetendo os
respectivos autos ao juzo da causa, onde sero
apensados aos principais, cabendo agravo dessa
deciso ao rgo colegiado competente.
6. sabido que o agravo retido somente ser
conhecido e julgado se reiterado em sede de apelao,
luz do preceituado pelo art. 523 do CPC, in litteris:
na modalidade de agravo retido o agravante
requerer
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que

tribunal

dele

conhea,

143

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preliminarmente, por ocasio do julgamento da


apelao.
7. In casu, restam inexistentes os elementos necessrios
converso, impondo-se o processamento do agravo
de instrumento, que discute a expedio de Certido
Conjunta Positiva com Efeitos de Negativa, sem que,
no entanto, tenha havido a devida garantia do juzo.
8. Agravo regimental desprovido.
(AgRg nos EDcl no REsp 1115445/DF, Rel. Ministro
LUIZ

FUX,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado

em

11/05/2010, DJe 24/05/2010)


Veja a pergunta que foi cobrada em concurso, que Fredie
reputa difcil:
* O juiz, na audincia, antecipa a tutela. Qual o recurso
cabvel? Agravo de Instrumento.
A urgncia de danos irreparveis imediatos.
2.3.2 Sempre que a lei expressamente disser isso
A lei j elimina a dvida sobre o assunto e estabelece o
Agravo de Instrumento. No h que se falar em urgncia, em
converso do Instrumento em Retido, porque Agravo de
Instrumento por expressa previso legal.
Ex.:
Agravo contra deciso que no recebe apelao.
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144

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Agravo contra deciso que recebe apelao em efeitos


diversos. No importa se h urgncia.
Agravo de Instrumento contra deciso em liquidao
de sentena (475-H).
Deciso que recebe petio inicial da Ao de
Improbidade Administrativa.
2.3.3 Quando o Agravo Retido for incompatvel com a situao.
Ex.:
Deciso Interlocutria em Execuo. S pode ser
Agravo de Instrumento, porque no se consegue nem
imaginar o que seria recurso retido em execuo, ela s
acaba quando acabar.
Decises parciais so impugnveis por agravo de
instrumento.

Se

uma

parte

foi

decidida

definitivamente, porque vai ficar esperando?

2.4 Competncia: Tribunal


O Agravo de Instrumento tem que ser interposto diretamente no
Tribunal, em 10 dias.
2.5 Formalidades
2.5.1 Cpia do AI no a quo 3 dias
2.5.2 Relao de documentos do AI

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145

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Cabe ao agravante, em 3 dias, apresentar, no juzo a quo, a


cpia do agravo, o protocolo de interposio e a relao dos
documentos que juntou no Agravo.
2.5.3 Inobservncia + Alegao pelo Agravado + Prejuzo AI no
conhecido
Se o agravante no fizer isso e o agravado alegar esta falta (
cumulativo), o Agravo no ser conhecido.
o nico caso em que a falta de um requisito de
admissibilidade do recurso depende de provocao do
recorrido.

TRF4 - 2010
Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias,
requerer juntada, aos autos do processo de cpia da
petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua
interposio, assim como a relao dos documentos que
instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de
30.11.1995)
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste
artigo, desde que argido e provado pelo agravado,
importa inadmissibilidade do agravo. (Includo pela Lei n
10.352, de 26.12.2001)

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146

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O Agravado deve demonstrar que existe PREJUZO. Em 2010 o


STJ acatou a posio. A mera alegao

no suficiente para

conhecimento do agravo. RESP 944.040.


Processo civil. Agravo de instrumento. Cumprimento do
disposto no art. 526 do CPC. Juntada de cpia do recurso e
do rol de documentos que o acompanharam. Juntada
tambm de cpia dos documentos que acompanharam o
agravo, em segundo grau. Desnecessidade. nus no
determinado por lei. Necessidade de interpretar o processo
civil como sistema criado para a viabilizar a prolao de
uma deciso quanto ao mrito da causa. Recurso
improvido.
- O art. 526 do CPC exige apenas que a parte junte, em
primeiro grau, cpia do agravo de instrumento interposto e
da respectiva relao de documentos. A juntada de cpia
das peas que acompanharam o recurso no disposta em
lei e, portanto, no pode ser exigida pelo intrprete.
- O processo civil deve ser visto como sistema que
favorea, na maior medida possvel, um julgamento quanto
ao mrito da causa, sempre respeitado o princpio da
paridade de armas. Assim, o intrprete deve evitar a
criao de bices que no estejam dispostos expressamente
em lei. A decretao de nulidades processuais deve ser
excepcional.
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147

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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Recurso especial improvido.


(REsp 944040/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA

TURMA,

julgado

em

25/05/2010,

DJe

07/06/2010)
O instrumento do agravo deve ser acompanhado do conjunto
de documentos, peas obrigatrias que o agravante tem que juntar:
Cpia da deciso agravada
Cpia da procurao do agravante
Cpia da procurao do agravado, se houver
Certido de intimao da deciso agravada.
Serve para aferio da tempestividade do agravo, de modo
que, quando a tempestividade puder ser aferida por outra
maneira, a certido pode ser dispensada. o caso, por
exemplo, dos casos de tempestividade manifesta. Ex.: deciso
do dia 10 e eu agravo no dia 12.

No basta que o instrumento tenha esses documentos, mas


deve ser acompanhado das peas indispensveis compreenso da
controvrsia. um conceito indeterminado.
O que Fredie recomenda no concurso?
Se a pea prtica for um Agravo de Instrumento, falar que ele
acompanhado de cpia integral dos autos e da certido de intimao.
2.6 O Agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico.

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148

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INTENSIVO II
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Deve pedir ao Relator, que conceder ou no o efeito


suspensivo.

As peas no precisam ser autenticadas em cartrio. O prprio


advogado pode garantir-lhes a autenticidade.
2.7 Efeito Suspensivo Ativo / Antecipao da Tutela Recursal
Imagine uma deciso que no concedeu o que a parte queria.
Ex.: tutela antecipada. A parte agrava de uma deciso que no concedeu
o que foi pedido. Trata-se, portanto, de uma deciso negativa. Posso
pedir efeito suspensivo em Agravo interposto contra deciso negativa? O
que suspender negao? O que suspender uma deciso que no deu
nada? Pode-se pedir! o chamado efeito suspensivo ativo / antecipao
da tutela recursal: pede-se o efeito suspensivo para que o Relator
conceda de logo aquilo que foi negado em primeira instncia.
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal,
e distribudo incontinenti, o relator: (Redao dada pela Lei
n 10.352, de 26.12.2001)
III - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.
558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou
parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz
sua deciso; (Redao dada pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)

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INTENSIVO II
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Qual o destino do Agravo de Instrumento se sobrevier


sentena? O que acontece com o Agravo? Ele cai
automaticamente?
No, o Agravo no cai automaticamente. Voc tem que
examinar caso a caso e a regra uma:
Se o julgamento do agravo puder invalidar a
sentena, ele permanece em vigor. Ex.: um agravo
que discuta competncia para julgar a causa. Se o
provimento do agravo puder comprometer a
validade

da

sentena,

agravo

permanece

pendente.
Se, com a sentena, ele perdeu o sentido, ele cai.

Terminamos Agravo.

Livro de comentrio de Smula: Roberval Rocha. Ed. Juspodivm.

1. Cabimento

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1.1 Acrdo No unnime CPC 530


1.1.1 Apelao
Reformado
Sentena de Mrito
1.1.2 Ao Rescisria
Rescindido
Sentena
2. Observaes:
2.1 Cabem Embargos Infringentes contra acrdo NO unnime
que aplica o art. 515, 3.
Essa resposta no est na literalidade do CPC.
Art. 515, 3o Nos casos de extino do processo sem
julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar
desde logo a lide, se a causa versar questo
exclusivamente de direito e estiver em condies de
imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de
26.12.2001)
2.2 NO cabem Embargos Infringentes em Mandado de
Segurana.
um posicionamento jurisprudencial antigo que se
consagrou na Lei do MS de 2009.

STJ Smula 88
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INTENSIVO II
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So admissveis embargos infringentes em processo


falimentar.
2.4 NO cabem Embargos Infringentes em julgamento de
remessa/reexame necessria.
Smula recente. Livro de 2009 vai dizer o contrrio.
STJ Smula 390
Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se
admitem embargos infringentes.
2.5 Cabem Embargos Infringentes contra acrdo que julga
Agravo Retido, desde que se trate de deciso de mrito.
STJ Smula 255
Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido
por maioria, em agravo retido, quando se tratar de
matria de mrito.
2.6 Cabem Embargos Infringentes contra acrdo que julga
Agravo de Instrumento, desde que se trate de deciso de
mrito.
2.7 Cabem Embargos Infringentes contra acrdo de Agravo
Regimental que tenha natureza de julgamento de Apelao
ou Rescisria
Ver a aula sobre Agravo Regimental.

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Ex.:
3 votos discrepantes
1.1Divergncia quantitativa nos votos: 100, 70, 50
O critrio + comum o da continncia: quem deu 100, deu 70,
ento prevalece 70. Prevaleceria o voto mdio no a mdia
dos votos o voto que se encontra entre os extremos. Numa
situao como essa, o acrdo sair pelo voto mdio.
Cabero Embargos Infringentes quando o acrdo lavrado
pelo voto mdio?
Cabem, e cabem por ambas as partes, tanto para fazer subir
para 100, quanto para fazer reduzir para 50, porque ambos so
votos vencidos.

2.1Divergncia qualitativa nos votos: 1 julgador manda entregar o


guri para o pai, outro para a me, outro ao av.
Nessa situao, desloca-se para um colegiado maior resolver.
Cabero embargos Infringentes?
Cabero, de ambas as partes

2.8 Os Embargos Infringentes sero o ltimo dos recursos


ordinrios: s poderei interpor Recurso Extraordinrio
aps o exaurimento das vias ordinrias.
No posso pular os Embargos Infringentes para entrar com
Recurso Extraordinrio.

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Smula 207, STJ


E inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de
origem.

Imagine 1 acrdo com 2 captulos: 1 unnime e 1 no unnime.


A parte tem 15 dias para entrar com Embargos Infringentes, mas s o
far contra a parte no unnime, j que contra a parte unnime, no
cabem. Como fica o captulo unnime? Esquea, ignore-o. Os Embargos
Infringentes sero julgados. Publicado o acrdo, a parte ter + 15 dias
para entrar com um RE ou REsp contra tudo, agora sim contra tudo,
contra os captulos unnime e no unnime.

Unnime

15 dias

15 dias

No
Unnime

EI

I
EI

Publicao
Acrdo EI

O captulo unnime s se torna recorrvel depois do julgamento


dos embargos Infringentes.
Pode acontecer de, publicado o acrdo com esses 2 captulos, passam os
15 dias e a parte no entra com Embargos Infringentes transita em
julgado o captulo no unnime. E em relao ao captulo unnime, como

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154

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fica se eu no podia recorrer? No dia seguinte j comeam a correr + 15


dias para que a parte entre com um RE ou REsp contra o captulo
unnime.

O STJ foi criado pela CF/88. At ento, cabia ao STF padronizar


a interpretao da CF e da Legislao Federal. O RE para o STF era um
instrumento para controlar a aplicao da CF e da LF.
Pegaram a parte relativa ao controle da Legislao Federal e
criaram o STJ, para que pegasse parte da competncia do STF. Para no
ficar com o mesmo nome, resolveram dar 1 outro nome, Recurso
Especial (para o STJ), que nada mais do que um Recurso Extraordinrio
para o STJ. REsp 1 costela do RE.
Recurso Extraordinrio passa a ter um sentido amplo e um
sentido estrito.
Recurso Extraordinrio em sentido amplo o gnero que
abarca:

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o Extraordinrio, para o STF;


o Especial, para o STJ;
o Recurso de Revista, para o TST e
o Recurso Especial, para o TSE.
Recurso Extraordinrio em sentido estrito 1 espcie, que
para o STF.
Por conta disso, h 1 srie de caractersticas comuns ao Especial
e ao Extraordinrio. Tudo o que virmos a partir de agora vale para
ambos. Quando acabarmos as caractersticas comuns, trataremos das
singularidades de cada 1 deles.
Gnero Recursos Extraordinrios Recursos Excepcionais
ou Recursos de Superposio.
1. Caractersticas gerais de ambos
1.1Prazo de 15 dias
1.2No possuem efeito suspensivo automtico (depende de
pedido)
preciso que se pea efeito suspensivo aos Recursos
Extraordinrios (em sentido amplo).
A quem compete dar efeito suspensivo aos Recursos
Extraordinrios?
Os Recursos Extraordinrios so interpostos perante o
Tribunal local, que proferiu a deciso proferida. Caber ao
Presidente ou Vice deste Tribunal (vai depender do
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Regimento Interno) fazer o juzo de admissibilidade. Se


ele no admitir o Recurso Extraordinrio, caber o Agravo
previsto do 544
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o
recurso especial, caber agravo de instrumento, no
prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal
Federal ou para o Superior Tribunal de Justia,
conforme o caso. (Revigorado e alterado pela Lei n
8.950, de 13.12.1994)
STF:
Enquanto no for feito o juzo de admissibilidade na
origem, cabe ao Presidente ou Vice do Tribunal local
examinar o pedido de efeito suspensivo.
Feito o juzo de admissibilidade, caber ao Tribunal
Superior examinar o efeito suspensivo.

STF Smula 634


No compete ao STF conceder medida cautelar para dar
efeito suspensivo a Recurso Extraordinrio que ainda no
foi objeto de juzo de admissibilidade na origem.

STF Smula 635

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Cabe ao presidente do tribunal de origem decidir o pedido


de medida cautelar em Recurso Extraordinrio ainda
pendente do seu juzo de admissibilidade.

H decises do STJ admitindo efeito suspensivo mesmo ao


Recurso ainda no interposto. Isso aconteceu em situaes
excepcionais quando a gravidade do caso era to intensa que
no

podia

esperar,

principalmente

quando

envolvia

levantamento de dinheiro, com o qual a parte queria


enriquecer.
Observe que exatamente porque os Recursos Extraordinrios
no tm efeito suspensivo automtico, permitem a execuo
provisria da deciso recorrida.
1.3Recursos Repetitivos
Enquanto o recurso estiver sobrestado espera do
julgamento do recurso modelo, cabe ao presidente do
Tribunal local examinar o pedido de efeito suspensivo.
1.4So recursos de fundamentao vinculada.
S cabem nas hipteses constitucionalmente previstas: art.
102, III (RE), e 105, III (RESP).
Recursos Extraordinrios s cabem para discusso de
questes de direitos. So recursos de estrito direito.
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1.4.1 Tratam somente de Questes de direito.


1.4.2 No admitem reexame de fatos.
STJ smula 7
A pretenso de simples reexame de prova no enseja
recurso especial.
Nada impede que se recorra para discutir regras de direito
probatrio. So regras de direito e podem ser discutidas em
Recursos Extraordinrios.
No se admitem Recursos Extraordinrios para discutir
simples interpretao de clusula contratual no discutir
aplicao de direito federal ou constitucional.

STJ Smula 5
A simples interpretao de clausula contratual no
enseja recurso especial.

OBS: s vezes, a interpretao da clusula contratual


determinante para que se saiba qual o direito aplicvel ao
caso. O direito aplicvel ao caso vai depender de como se
interpreta a clusula contratual. Quando a interpretao de
uma clusula contratual for determinante para que se saiba
qual o direito aplicvel ao caso, caber Recurso Especial.

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Exemplo marcante a discusso sobre a interpretao


de uma clusula de contrato leasing que dilua nas parcelas o
valor residual, em vez de pagar as parcelas e s no final o
valor residual. Algumas pessoas afirmavam que aquilo
descaracterizava o contrato de leasing e viraria uma compra e
venda. Isso era fundamental para decidir se aplicaria a
legislao da federal da compra e venda ou do leasing.

Princpio da livre conveno das partes:


STJ smula 293
A cobrana antecipada do valor residual garantido (vrg) no
descaracteriza o contrato de

Dentro desse contexto, surge a estranha, mas


conhecida, questo do prequestionamento.
1.5Prequestionamento
Requisito de admissibilidade dos Recursos Extraordinrios.
examinado

dentro

do

cabimento

dos

Recursos

Extraordinrios.
Abrir

um

captulo

no

recurso

demonstrando

prequestionamento.

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Tanto quando fala em RESP quanto RE, a CF fala de causas


decididas, a CF trata de prequestionamento, exigncia feita
pelo prprio constituinte.
O problema saber o que prequestionamento. Existem 3
concepes:
a) H prequestionamento quando a questo objeto do
Recurso Extraordinrio j tiver sido suscitada pelo
recorrente antes.
O

recorrente

havia

suscitado

aquela

questo

anteriormente e a ele renova essa questo no Recurso


Extraodinrio. Por isso, muita gente entra com a petio
inicial j falando que est prequestionando a matria.
uma concepo muito antiga sobre prequestionamento.
b) H prequestionamento quando o recorrente havia
suscitado a questo e o Tribunal se manifestou sobre
ela.
S h prequestionamento se o Tribunal enfrentou a
questo. Se o Tribunal no enfrentou a questo, no h
prequestionamento.
c) H prequestionamento se o Tribunal recorrido se
manifestou sobre a questo.
Se a questo foi enfrentada, decida pelo Tribunal
recorrido, h prequestionamento, mesmo que o tenha
feito de ofcio, sem a parte ter requerido.
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161

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Atualmente, as concepes 2 e 3 so aceitas com


tranqilidade: se o Tribunal se manifestou sobre a questo
recorrida, h prequestionamento.
Se voc suscitou a questo e o Tribunal no se
manifestou sobre ela, h prequestionamento?
Se voc suscita a questo e o Tribunal se cala, voc tem
que entrar com Embargos de Declarao, que servem para
forar o prequestionamento. Voc aponta a omisso e
exatamente por conta disso pede para o tribunal se
manifestar sobre a questo suscitada e no decidida.
Se voc embarga e o tribunal se manifesta, est resolvido o
problema.
Se o Tribunal se mantm omisso, segundo o STJ, o
problema seu! No h prequestionamento.
STJ smula 211
Inadmissvel Recurso Especial quanto questo
que, a despeito da oposio de embargos
declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a
quo.

Soluo genial criada pelo STJ: voc pode, se quiser,


entrar com REsp pedido para anular a deciso do Tribunal
que no supriu a omisso. Para que isso? Os Autos voltam ao
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tribunal local para que se manifeste sobre a questo e, depois


disso, voc entre com o REsp que pretendia ter entrado.

O STF resolve de maneira mais simples: se voc


suscitou e o tribunal se calou, voc embargou, est
prequestionado, pouco importa que o Tribunal se mantenha
calado. Prequestionamento Ficto:
1.5.1 Prequestionamento ficto:
STJ: inadmite
STF: admite

STF Smula 356


O ponto omisso da deciso, sobre o qual no
foram opostos embargos declaratrios, no pode
ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o
requisito do prequestionamento.

1.5.2 Prequestionamento implcito:


STJ: admite
STF: admite

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Prequestionamento implcito aquele em que


a questo enfrentada, mas no h meno ao texto da
lei.
STF & STJ admitem.
Se a questo s foi enfrentada pelo voto
vencido, no h prequestionamento.
STJ smula 320
A questo federal somente ventilada no voto
vencido

no

atende

ao

requisito

do

prequestionamento.

1.6Admissibilidade: + rigorosa, extraordinria


O que h de extraordinrio nos Recursos Extraordinrios a
sua admissibilidade, mais rigorosa.
Superada a admissibilidade (se o recurso for conhecido), ele
ter

que

ser

julgado.

julgamento

do

recursos

extraordinrios no tem nenhuma diferena.


As limitaes so relativas sua admissibilidade.
1.7Julgar os recursos re-julgar a causa
Significa reexaminar as provas, os fatos, as questes
relevantes.
Conhecido o recurso extraordinrio, tudo se abre, no h
limitao. Perceba a sutiliza. No posso entrar com Recurso
Especial

pedindo

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reexame

de

prova,

ele

nem

ser

164

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reconhecido. Se entro com recurso pedindo para discutir


questo de direito, o tribunal re-julgar a causa e, para isso,
ele ter que reexaminar as provas, ter que reler os autos.
STF Smula 456
O STF, conhecendo do recurso extraordinrio,
julgar a causa, aplicando o direito espcie.
O texto da smula foi reproduzido nos Regimentos Internos
do STF e STJ.
Por isso h tantas mudanas nos valores de danos morais. O
exame caso a caso.

1.8 Exame de questes de ordem pblica nos recursos


extraordinrios
Como examinar questes de ordem pblica nos Recursos
Extraordinrios?
Ou a questo foi prequestionada, enfrentada, ou no ser
objeto do Recurso Extraordinrio.
Se encaixo meu recurso e conhecido, questes de ordem
pblica podem ser examinadas. Questo de ordem pblica,
para ser objeto do recurso extraordinrio, deve ter sido
prequestionada.
1.8.1 Efeito Translativo dos Recursos Extraordinrios

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165

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Posso suscitar a questo de ordem pblica se o recurso


foi conhecido, porque a jurisdio se abriu. o efeito
translativo dos recursos extraordinrios.
Ler o julgamento do RESP 1.080.808, julgado por Luiz
Fux. Muito didtico.
Esse julgado recente, de 2009.
Para entender esse efeito, o nico meio pesquisar no
STJ julgamentos sobre Smula 456: Difcil conhecer;
conhecido, abre tudo.

REsp 1.080.808/MG
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EXECUO
FISCAL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE
DECLARAO.

EFEITOS

MODIFICATIVOS.

AUSNCIA DE INTIMAO PARA IMPUGNAO.


MATRIA
ABSOLUTA.

DE

ORDEM

PBLICA.

NULIDADE

PREQUESTIONAMENTO.

EFEITO

TRANSLATIVO.
1. As matrias de ordem pblica, ainda que
desprovidas

de

prequestionamento,

podem

ser

analisadas excepcionalmente em sede de recurso


especial, cujo conhecimento se deu por outros
fundamentos, luz do efeito translativo dos recursos.
Precedentes do STJ: REsp 801.154/TO, DJ 21.05.2008;
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REsp 911.520/SP, DJ 30.04.2008; REsp 869.534/SP, DJ


10.12.2007; REsp 660519/CE, DJ 07.11.2005.
2. Superado o juzo de admissibilidade, o recurso
especial comporta efeito devolutivo amplo, porquanto
cumpre ao Tribunal "julgar a causa, aplicando o
direito espcie" (Art. 257 do RISTJ; Smula 456 do
STF).
3. In casu, o Tribunal a quo atribuiu efeito
modificativo aos embargos de declarao, para
declarar vlida intimao da penhora execuo, que
no

julgamento

do

recurso

de

apelao

havia

considerado nula, mas no intimara a parte apesar do


efeito infringente conferido.
4. Conquanto inexista previso legal expressa quanto
necessidade

da

intimao

do

embargado

para

impugnar embargos declaratrios, a jurisprudncia


dos Tribunais Superiores pacificou-se no sentido de
sua exigncia, nos casos de resultado modificativo, sob
pena de violao do princpio do contraditrio e da
ampla defesa.
Precedentes: REsp 686752/PA, Rel. Ministra Eliana
Calmon,

DJ

27/06/2005;

EEDAGA

314.971/ES,

Relator Min. Luiz Fux, 1 Turma, unnime, DJ de


31/05/2004; REsp 316.202/RJ, Relator Min. Humberto
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167

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Gomes de Barros, 1 Turma, unnime, DJ de


15/12/2003;
5. cedio na doutrina que: O princpio do
contraditrio reflexo da legalidade democrtica do
processo e cumpre os postulados de todo e qualquer
procedimento

que

abandone.

tcnica

de

reconstituio dos fatos atravs da fala de ambas as


partes decorre da necessidade de o juiz prover, o
quanto possvel, aproximado da realidade.
Trata-se

de

instituto

inspirado

no

dever

de

colaborao entre as partes para com o juzo e na


isonomia processual (FUX, Luiz. Curso de Direito
Processual Civil. 3 ed., p. 254/255).
6. Recurso especial provido, para determinar o retorno
dos autos instncia de origem, para que seja aberto
prazo para impugnao aos embargos de declarao
opostos pelo ora recorrido.
(REsp

1080808/MG,

Rel.

Ministro

LUIZ

FUX,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 12/05/2009, DJe


03/06/2009)

1.9Recursos Extraordinrios Retidos


Material no site. Pegar

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2. RECURSO ESPECIAL
2.1S cabe de acrdo de TJ ou TRF
No cabe de: deciso monocrtica, acrdo de turma recursal.
STJ smula 203
No cabe recurso especial contra deciso proferida por
rgo de segundo grau dos juizados especiais.
Ateno, principalmente se pegar o livro de 2010: sentena
contra o Poder Pblico. Ele no apela. A sentena sobe ao Tribunal por
reexame necessrio. Contra o acrdo que julgar reexame necessrio,
poder o Poder Pblico que no apelar entrar com Recurso Especial?
Resposta de HOJE: PODE! At 8 meses atrs, no podia. O STJ entendia
que, se o Poder Pblico no apelou, no poderia entrar, depois, com
Recurso Especial isso que consta no livro de 2010, que se baseou na
jurisprudncia de 2009, apesar de Fredie j discordar. A deciso atual
simplificou, diminuiu 4 pginas do livro.
RESP 905.771, publicado em 19 de agosto (julgado em junho).
Fredie fez 1 editorial para atualizar no livro. O livro de recursos desse
ano j vem com a atualizao.
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. REQUISITO DE
ADMISSIBILIDADE.

RECURSO

INTERPOSTO

PELA

FAZENDA PBLICA CONTRA ACRDO QUE NEGOU


PROVIMENTO
PRELIMINAR
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A
DE

REEXAME
PRECLUSO

NECESSRIO.
LGICA

(POR

169

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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AQUIESCNCIA TCITA) CONTRA A RECORRENTE,


QUE NO APELOU DA SENTENA: IMPROCEDNCIA.
PRECEDENTES DO STJ E DO STF. NO CASO, ADEMAIS,
ALM DE ERROR IN JUDICANDO, RELATIVAMENTE
MATRIA PRPRIA DO REEXAME NECESSRIO, O
RECURSO ESPECIAL ALEGA VIOLAO DE LEI
FEDERAL POR ERROR IN PROCEDENDO, OCORRIDO
NO PRPRIO JULGAMENTO DE SEGUNDO GRAU,
MATRIA A CUJO RESPEITO A FALTA DE ANTERIOR
APELAO NO OPEROU, NEM PODERIA OPERAR,
QUALQUER EFEITO PRECLUSIVO.
PRELIMINAR
RETORNO

DE

DOS

PROSSEGUIR

NO

PRECLUSO
AUTOS

AFASTADA,
1.

TURMA,

JULGAMENTO

DO

COM
PARA

RECURSO

ESPECIAL.
(REsp

905771/CE,

Rel.

Ministro

TEORI

ALBINO

ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL, julgado em 29/06/2010,


DJe 19/08/2010)

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:


III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em
nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais
Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal
e Territrios, quando a deciso recorrida:
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a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;


Contrariar ofender de qualquer modo, ofender de qualquer
maneira: interpretou mal, no interpretou, aplicou mal. Qualquer
ofensa 1 forma de contrariar.
Negar vigncia 1 espcie de contrariar. O contrariar engloba o
negar vigncia.
Lei federal lei ordinria, lei complementar, lei delegada,
medida provisria, decreto-lei, tudo que tenha natureza de legislao
federal.
O problema o tratado: agora h 1 tipo de tratado que pode ter
status de Norma Constitucional.
Deciso que viola tratado que tem status de norma
constitucional impugnvel por meio de RE para o STF.
A letra a trata apenas dos tratados infra-constitucionais,
ainda que supra-legais, impugnveis por RESP.

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:


III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em
nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais
Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal
e Territrios, quando a deciso recorrida:
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de
lei federal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n
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45,

de

2004)

Questo

de

legalidade,

no

de

constitucionalidade!
Sempre que um tribunal local entender que um ato de governo
local (ato administrativo) prevalece face a lei federal, cabe ao STJ
verificar.
Mudana recente EC 45: O texto antigo falava em julgar
vlida lei ou ato de governo local. Tiraram lei local. Por que? Porque
no h hierarquia entre lei municipal, estadual ou federal. H diviso de
competncia local, regional ou federal. O conflito a de competncia
legislativa e, como tal, conflito constitucional. No era para caber RESP,
este conflito d ensejo a RE.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas
decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso
recorrida:
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei
federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de
2004)
No nova competncia para o STF. Sempre coube a ele, estava
errado o texto constitucional.

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:

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III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em


nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais
Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal
e Territrios, quando a deciso recorrida:
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja
atribudo outro tribunal.
Nesse caso, o RESP cabe como forma de uniformizar a
interpretao da legislao federal. Houve divergncia entre Tribunais.
O Tribunal recorrido interpretou a matria diversamente de outros
Tribunais, pode at ser do STJ. um recurso importantssimo. Hoje,
mais simples, porque a internet facilitou o acesso jurisprudncia.
O aspecto mais especfico da letra c:
No recurso, abrir um captulo chamado Do Confronto
Analtico entre o Acrdo Recorrido e o Acrdo Paradigma. Voc tem
de demonstrar que o seu caso semelhante ao caso paradigma, smbolo
da divergncia. STJ, situaes idnticas tm que ter a mesma
interpretao. No adianta citar a jurisprudncia. Voc tem que
demonstrar que seu caso semelhante ao paradigma: Distinguishing.
a comparao, demonstrar que os casos so semelhantes. Se no fizer
isso, o recurso no ser conhecido. Da a importncia da Teoria do
Precedente.
A divergncia de outro Tribunal.

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3. RECURSO EXTRAORDINRIO
Qualquer deciso do pas, monocrtica ou acrdo, desde que
seja a ltima deciso proferida em via ordinria. Cabe de deciso
dos Juizados Especiais, Justia do Trabalho, Justia Eleitoral. O
Recurso Extraordinrio cabe de qualquer deciso, desde que
voc tenha esgotado as instncias ordinrias. Exatamente por
conta disso que cabe RE de acrdo do STJ.

STF Smula 640


cabvel RECURSO EXTRAORDINRIO contra
deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas
de alada*, ou por turma recursal de juizado especial
cvel e criminal.
* Causas em que o juiz julga causa
Pegar matria...

STF Smula 733


No cabe RECURSO EXTRAORDINRIO contra
deciso

proferida

no

processamento

de

PRECATRIOS.
Entende-se que deciso sobre precatrios deciso administrativa.

STF Smula 735


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No cabe RECURSO EXTRAORDINRIO contra


acrdo que defere MEDIDA LIMINAR.
Acrdo que defere medida liminar no acrdo definitivo e,
como tal, no pode ser impugnado por Recurso Extraordinrio.
A violao da CF que d ensejo a RE tem que ser direta. S a
violao direta CF permite RE. Ofensa indireta/reflexa/oblqua
CF no permite RE.
O que uma ofensa reflexa?
a que s pode ser percebida se voc primeiro tiver que examinar
a lei. Se a ofensa s existe porque a lei foi violada e, como
conseqncia, a CF, no cabe RE. Se a lei estiver no meio, a ofensa
reflexa.
STF Smula 636
No

cabe

RECURSO

EXTRAORDINRIO

por

contrariedade ao PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA


LEGALIDADE, quando a sua verificao pressuponha
rever

interpretao

dada

normas

infraconstitucionais pela deciso recorrida.


3.1Controle de Constitucionalidade Difuso
O RE 1 instrumento do controle difuso do Controle
de Constitucionalidade. Provoca-se o STF a fazer controle
difuso de constitucionalidade. Amplia o acesso jurisdio
constitucional, porque qualquer um pode provoc-la.
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O problema que o controle de constitucionalidade


difuso se tem transformado no Brasil: ns, tradicionalmente,
dizamos que a deciso no controle difuso valia apenas para as
partes envolvidas (recorrente e recorrido), ento, ningum
dava muita bola para o controle difuso.
S que isso se transformou e est se transformando. O
STF passou a tratar o controle difuso de forma muito
semelhante que trata o controle concentrado. Quando chega
1 RE, o STF passa a examin-lo como se estivesse examinando
uma ADI, de modo que o STF decide aquilo de 1 vez s. No
voltar a examinar o tema. Significa que o STF tem
reconhecido que, quando faz controle difuso, aquilo deve ser
observado por todos. O Precedente do STF surgido em
controle difuso passa a ter eficcia erga omnes, passa a ser de
observncia obrigatria, vinculante. Orientao formal da
jurisprudncia.
No controle concentrado h coisa julgada, que nem
rescisria desfaz.
No controle difuso, s 1 orientao jurisprudencial
que pode ser revista. Enquanto no revista, vale para todos.
Ex.: inconstitucional a proibio da progresso de
regime. Deciso de controle concreto, difuso, que se
consolidou, inclusive por lei.

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O RE julgado como se processo objetivo fosse. A


deciso que se der tese discutida vale para todos os casos
semelhantes quele. A deciso vale para alm do recorrente:
Repercusso Geral do Recurso Extraordinrio.
3.2Repercusso Geral do Recurso Extraordinrio
A CF exige que o RE, para ser conhecido, tenha
repercusso geral: deve ser um recurso que possa servir a
outras situaes para alm do recorrente, que transcenda a
esfera jurdica do recorrente. Passou a ser uma exigncia para
admissibilidade do RE.
Abrir um ponto para falar da Repercusso Geral. Se
no falar dela, o recurso nem ser conhecido.

CF 102, 3 No recurso extraordinrio o recorrente


dever demonstrar a repercusso geral* das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a
fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso,
somente podendo recus-lo pela manifestao de (8)
2/3

de

seus

membros. (Includa

pela

Emenda

Constitucional n 45, de 2004)


* Princpio da Efetividade do Processo

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S o STF pode dizer se h ou no Repercusso Geral.


A deciso irrecorrvel.
O Presidente do Tribunal local que recebe RE no
pode negar o recebimento por falta de Repercusso Geral, ele
no tem competncia para isso. A competncia exclusiva do
STF. Mas o Presidente do Tribunal poder negar o
recebimento se no estiver presente a exigncia formal, se o
recorrente no falar sobre a Repercusso Geral.
O que a CF fala?
O STF s poder dizer que no h repercusso geral se
8 Ministros disserem que no h, 8 dos 11.
Se 7 dos 11 disserem que no h repercusso geral, h
repercusso geral.
A repercusso geral s pode ser afastada se 8 Min. a
neguem.
Basta que 4 Min. digam que h repercusso geral e ela
estar presente.
A Repercusso Geral submetida eletronicamente aos
Ministros. O Relator examina e disponibiliza no plenrio
virtual. Submetida a questo e se 1 Ministro ficar 20 dias sem
se

manifestar,

silncio

importa

reconhecimento

da

repercusso geral. 1 precluso a favor da Repercusso Geral.

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Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em


deciso

irrecorrvel,

no

conhecer

do

recurso

extraordinrio, quando a questo constitucional nele


versada no oferecer repercusso geral, nos termos
deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
1o

Para efeito da repercusso geral, ser

considerada a existncia, ou no, de questes


relevantes do ponto de vista econmico, poltico,
social ou jurdico, que ultrapassem os interesses
subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de
2006).

2o

recorrente

dever

demonstrar,

em

preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do


Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso
geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
O 3 cria presuno legal absoluta de Repercusso geral:
3o Haver repercusso geral sempre que o
recurso impugnar deciso contrria a smula ou
jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela
Lei n 11.418, de 2006).
4o Se a Turma (tem 5) decidir pela existncia da
repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos,
ficar

dispensada

remessa

do

recurso

ao

Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).


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Por que? Porque se 4 disserem que h repercusso geral, h


repercusso geral. Se 7 disserem que no h repercusso geral, h
repercusso geral.
5o Negada a existncia da repercusso geral, a
deciso valer para todos os recursos sobre matria
idntica, que sero indeferidos liminarmente (ligou a
luz, o mundo explodiu), salvo reviso da tese, tudo
nos termos do Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
Isso porque transcende o recorrente.
6o O Relator poder admitir, na anlise da
repercusso

geral,

manifestao

),

subscrita

por

de

terceiros

procurador

habilitado, nos termos do Regimento Interno do


Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n
11.418, de 2006).
Permite-se a interveno de Amicus, porque a deciso vale para todo
mundo. forma de aprimorar a deciso.
7o A Smula da deciso sobre a repercusso geral
constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e
valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de
2006).

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Tanto para RE como REsp h um procedimento especfico.


Recursos Extraordinrios e Especiais que discutem a mesma tese.
Quando h uma multiplicidade de recursos repetitivos no STJ e no STF,
instaura-se um procedimento prprio, diferenciado para julgamento
deles. Como esse procedimento?
Imagine que h 1000 recursos repetitivos. O Tribunal seleciona um ou
alguns recursos representativos da controvrsia e faz um julgamento
por amostragem. Os demais recursos que no foram selecionados ficam
sobrestados nos Tribunais de origem. No so remetidos ao Tribunal
superior, aguardando a soluo do recurso modelo.
1. Fixada a tese a partir do julgamento modelo, a tese vale para
todos os processos no Brasil. TJ/BA
2. O provimento do recurso modelo d ensejo ao juzo de
retratao.
Se a tese fixada for favorvel ao recorrente (recurso provido), os
Tribunais que haviam decidido de maneira diferente devero retratar-se.
Veja que interessante!
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Se a tese for contrria ao recorrente, os demais recursos nem


subiro, automaticamente vale para todos.
Qual o problema?
3. Quem escolhe os recursos para paralisar o Tribunal local.
Percebe que a tese est sendo discutida no STJ e decide paralisar a causa.
O problema: vai que ele paralisa um recurso que no um recurso
repetitivo. Vai que ele paralisa errado, se aquele recurso no tratar da
mesma matria repetitiva, que est sendo discutida no STF e STJ.
Sobrestando o recurso, indevidamente est impedindo que ele suba.
O recurso contra essa deciso que paralisou/sobrestou
indevidamente o Recurso Extraordinrio deveria ser o Agravo do 544.
Deveria ser. STF e STJ comearam a ficar com medo disso, se tivessem
que julgar todo agravo contra a deciso do Presidente do Tribunal local.
3.1 Recurso: Agravo Regimental
STF h mais tempo, STJ, na semana passada, ambos decidiram
que contra a deciso do Presidente do Tribunal local que paralisa
indevidamente o Recurso Extraordinrio cabe agravo regimental, ou seja,
agravo para o rgo Especial do Tribunal local. Fredie no concorda.
3.2 Mantida a Deciso Subida Deciso monocrtica
Se o Tribunal disser que no concorda e mantm a deciso, o
recurso vai subir e o Ministro decidir monocraticamente, j que a tese j
est fixada. Isso est acontecendo, porque os Tribunais esto mantendo
suas decises.

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3.3 Exigncias para no retratao:


3.3.1 Distinguishing
3.3.2 Overruling
Ento, o STJ disse que o Tribunal somente pode no se retratar
se proceder ao Distinguishing (confronto entre o precedente e o caso),
ou seja, se o Tribunal demonstrar que aquele caso diferente dos outros,
ou se o Tribunal trouxer justificativa que autorize o Overruling.
4. Processo Objetivo: admite Amicus Curiae
O processo de fixao da tese por amostragem um processo
objetivo e, por isso, admite-se a interveno de
5. Julgamento por amostragem:
5.1 Impossibilidade de desistncia
5.2 Fixao da Tese
Ex.: o processo de um Banco foi tomado como recurso
repetitivo. O STJ afetou o julgamento do recurso por amostragem,
dizendo que a tese vale para todos os processos. O banco desistiu do
recurso. O STJ no estava preparado para esse golpe e ficou louco e
negou a desistncia, sob o fundamento de que agora, j que vai fixar a
tese, no mais possvel decidir. O STJ intuiu a soluo, mas solucionou
bem. Intuiu bem porque quando disse que est julgando por
amostragem, est coletivizando a causa, porque a tese valer para todo
mundo. Semelhante ADI, instaurada, no se pode desistir. O STJ

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decidiu bem: uma vez instaurado o recurso por amostragem, no cabe


mais desistncia. O erro foi o STJ no ter aceitado a desistncia. Ela
deveria ter sido aceita, mas prosseguir na fixao da tese. Fredie entende
assim.
Onde est o regramento do julgamento dos recursos repetitivos?
543-B Recursos Extraordinrios repetitivos
543-C - Recursos Especiais repetitivos

Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos


com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da
repercusso geral ser processada nos termos do
Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal,
observado o disposto neste artigo. (Includo pela Lei n
11.418, de 2006).
1o Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais
recursos representativos da controvrsia e encaminh-los
ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o
pronunciamento definitivo da Corte. (Includo pela Lei n
11.418, de 2006).
2o Negada a existncia de repercusso geral, os recursos
sobrestados considerar-se-o automaticamente NO
admitidos. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).
3o Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os
recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais,
Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que
podero declar-los prejudicados ou retratar-se. (Includo
pela Lei n 11.418, de 2006).

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4o Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o


Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento
Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo
contrrio orientao firmada. (Includo pela Lei n 11.418,
de 2006).
5o O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal
dispor sobre as atribuies dos Ministros, das Turmas e
de outros rgos, na anlise da repercusso geral. (Includo
pela Lei n 11.418, de 2006).
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com
fundamento em idntica questo de direito, o RECURSO
ESPECIAL
ser
processado
nos
termos
deste
artigo. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).
1o Caber ao presidente do tribunal de origem admitir
um ou mais recursos representativos da controvrsia, os
quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia,
ficando suspensos os demais recursos especiais at o
pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de
Justia. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).
2o NO adotada a providncia descrita no 1o deste
artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao
identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia
dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado,
poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda
instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja
estabelecida. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).
3o O relator poder solicitar informaes, a serem
prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais
ou estaduais a respeito da controvrsia. (Includo pela Lei
n 11.672, de 2008).

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4o O relator, conforme dispuser o regimento interno do


Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da
matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos
ou entidades com interesse na controvrsia. (Includo pela
Lei n 11.672, de 2008).
5o Recebidas as informaes e, se for o caso, aps
cumprido o disposto no 4o deste artigo, ter vista o
Ministrio Pblico pelo prazo de 15 dias. (Includo pela Lei
n 11.672, de 2008).
6o Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e
remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o
processo ser includo em pauta na seo ou na Corte
Especial, devendo ser julgado com PREFERNCIA sobre
os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e
os pedidos de habeas corpus. (Includo pela Lei n 11.672,
de 2008).
7o Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia,
os recursos especiais sobrestados na origem: (Includo pela
Lei n 11.672, de 2008).
I - tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo
recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal
de Justia; ou (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).
II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem
na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao
do Superior Tribunal de Justia. (Includo pela Lei n
11.672, de 2008).
8o Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo,
mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, farse- o exame de admissibilidade do recurso
especial. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).

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9o O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de


segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas
competncias,
os
procedimentos
relativos
ao
processamento e julgamento do recurso especial nos casos
previstos neste artigo. (Includo pela Lei n 11.672, de
2008).

AO RESCISRIA
No passado, aprendemos que h alguns instrumentos de
reviso/controle da coisa julgada. O principal instrumento de reviso da
coisa julgada a Ao Rescisria. Ela 1 instrumento de reviso da coisa
julgada que tem uma caracterstica muito marcante: a Rescisria permite
a reviso da coisa julgada por questes formais (tem defeito, invlida)
e por questes de justia (a deciso injusta).
Isso d uma peculiaridade Rescisria.
No intensivo I estudamos a querela nulitatis, instrumento de
reviso da coisa julgada s por questo formal, mas no qualquer
questo formal. Ela s cabe nos casos de problemas com a citao, de
falta de citao. Sem exceo.
A Rescisria bem mais ampla: cabe por problemas de justia e
de nulidade.

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1. Conceito
A Rescisria a ao autnoma de impugnao que tem por
objetivo

rescindir

deciso

judicial

transitada

em

julgado

e,

eventualmente, dar ensejo a um novo julgamento da causa.


Mas o pedido de julgamento na Rescisria nem sempre ocorre.

O Tribunal far o juzo de resciso e o juzo de re-julgamento.


Iudicium

rescindens

Iudicium

rescissorium
2. Pressupostos
2.1 Existncia de uma deciso rescindvel
Qual a regra geral?
A rescisria tem por alvo deciso de mrito transitada
em julgado: acrdo, sentena e, at mesmo, deciso
interlocutria de mrito.
Lembre-se de que, para alguns, as decises de mrito
so sentenas parciais. Sendo sentenas parciais ou decises
interlocutrias, pouco importa o rtulo que se d a essas
decises, o certo que cabe rescisria.

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A rescisria pode ter por alvo um ou alguns captulos,


apenas, da resciso.
Ex.: s quero rescindir o captulo referente aos honorrios de
sucumbncia.
uma ao rescisria parcial. Tem por alvo apenas uma
parte da deciso, no toda a deciso.
No cabe rescisria de deciso proferida em ADI, ADC ou
ADPF
Esses processos geram decises no rescindveis por expressa
previso legal.
Decises proferidas no mbito dos JE Cveis no so
rescindveis
No cabe rescisria de deciso de Juizado Especial: expressa
proibio da Lei 9.099.
A Lei dos Juizados Federais no fala nada a respeito do
assunto. Diante do silncio da lei, a interpretao mais clara,
mais tranqila, mais fcil, aplicar o modelo da lei 9.099 e
dizer que no cabe nos JEF tambm. Para Fredie, a
interpretao correta e a que ficou consagrada no Enunciado
44 do FONAJEF (Frum Nacional dos Juizados Especiais
Federais).
Enunciado n. 44
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189

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INTENSIVO II
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No cabe ao rescisria no JEF. O artigo 59 da Lei n


9.099/95 est em consonncia com os princpios do sistema
processual dos Juizados Especiais, aplicando-se tambm aos
Juizados Especiais Federais.

Pegar enunciados se Voc for fazer concurso federal!


O STF aceitou rescisria de julgado seu, ainda que proferida
em recurso extraodinrio provindo de juizado.
Se a deciso pode ser impugnada por Querela, pode
tambm ser impugnada por Rescisria?
Deciso querelvel rescindvel?
STJ diz que no: Rescisria Rescisria, querela querela.
Fredie aceita.
Cabe Rescisria de deciso proferida em jurisdio
voluntria?
Polmica antiqssima que depende da premissa de que voc
parta:
Se da premissa que Jurisdio voluntria faz coisa julgada,
cabe rescisria.
Se da premissa que Jurisdio voluntria no faz coisa
julgada, no cabe rescisria.
Vimos essa polmica no Intensivo I.
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190

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INTENSIVO II
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Para a Maioria, no faz coisa julgada.


Fredie e muita gente nova no concordam.
STF Smula 514
Admite-se Ao Rescisria contra sentena transitada
em julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado
todos os recursos.
Redao esquisita, redao dbia. Mas ela quer dizer que o
que importa para a rescisria que a deciso tenha
transitado em julgado, pouco importa que a deciso tenha
transitado em julgado porque voc no recorreu dela ou se
valeu de todos os recursos possveis. Saber se voc exauriu as
possibilidades de recursos irrelevante.
Cabe rescisria pelo simples fato de a deciso ter transitado
em julgado. Esse o pressuposto, no o exaurimento dos
recursos.
STJ decidiu que no cabe rescisria em deciso proferida
em Conflito de Competncia (CC).
Fundamento: como o conflito um incidente processual, no
cabe rescisria, porque a deciso proferida em um
incidente. um fundamento fraco, Fredie no concorda.
A

jurisprudncia

do

STJ

sobre

rescisria

pouco

amadurecida, porque o STJ no costuma julgar rescisria,


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191

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INTENSIVO II
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diferentemente do TST, tribunal que tem as melhores


decises sobre rescisria, porque ele que julga os recursos
ordinrios.
A jurisprudncia do TST muito boa, Fredie vai citar muito
hoje.
Das mais de 400 smulas do STJ, s 1 fala de Rescisria.
O mesmo STJ, apesar de negar a possibilidade, admitiu
Rescisria sobre a penhorabilidade de um bem tambm
uma deciso incidente.
STJ admite rescisria contra deciso que no conhece de
recurso no deciso de mrito, portanto, no deveria ser
objeto de rescisria.
Outro posicionamento esquisito do STJ admitir rescisria
contra deciso que no conhece de recurso no deciso de
mrito, portanto, no deveria ser objeto de rescisria.
Cabe rescisria de deciso citra petita?
Lembrar do que vimos no Intensivo I.
Deciso citra petita pode ser omissa quanto a um
fundamento ou quanto a um pedido.
Quando a deciso omissa em relao a um fundamento, ela
nula e, portanto, rescindvel.

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192

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INTENSIVO II
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Se ela omissa quanto a um pedido, este no foi julgado, e


no cabe rescisria. Vai rescindir o que se o juiz no decidiu?
No posso imaginar resciso do que no existe.
Mas veja uma situao peculiar, mais uma, vez do STJ:
STJ smula 453 absurda!
Os honorrios sucumbenciais, quando omitidos em deciso
transitada em julgado, no podem ser cobrados em
execuo ou em ao prpria.
Olhe o caso: o juiz condena e se omitiu sobre os honorrios
de sucumbncia. Voc no embargou e acabou o processo e o
juiz no se manifestou. Voc perde os honorrios de
sucumbncia sem que o juiz tenha decidido sobre eles.
O STJ inventou uma coisa esdrxula: uma coisa que no
existe faz coisa julgada. O nada fez coisa julgada!
O curioso que os precedentes dessa smula dizem que cabe
rescisria. Tribunal, eu quero rescindir o silncio do juiz.
uma rescisria de deciso citra petita que no examinou o
pedido implcito de honorrios advocatcios. Isso uma
piada! Ter coisa julgada do que no foi decidido duro!
Fredie est fazendo um livro. Ver quando ficar pronto.
Cabe Rescisria de sentena terminativa?
Quem lhe pergunta isso est esperando alguma coisa mais.
O sujeito est querendo te pegar. Abre o olho!
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193

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A resposta se divide em 3 partes.


No cabe rescisria em sentena terminativa.
a deciso tradicional, mas se voc s responde isso o
cara vai achar que voc est rindo da cara dele!
O caso de sentena terminativa do 267, V (coisa julgada,
perempo e litispendncia), por fora do 268, caso de
sentena terminativa que impede a repropositura da
ao.
Doutrina nova entende que cabe rescisria desta
sentena terminativa baseada no 267, V. Os livros novos
todos defendem essa possibilidade.
O STJ no aceita; mantm a viso tradicional.
Se voc falar do 3 aspecto, o examinador vai pirar de
alegria!
H entendimento no sentido de estender o 268 aos
incisos I, IV, VI e VII, segundo o qual se impediria a
repropositura. Se esse entendimento vingar, caber
rescisria. H muita gente que defende essa extenso do
268 a tais incisos.
Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do
processo NO obsta a que o autor intente de novo a
ao. A petio inicial, todavia, NO ser despachada
sem a prova do pagamento ou do depsito das custas
e dos honorrios de advogado.

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Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de


mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de
constituio e de desenvolvimento vlido e regular do
processo;
Vl - quando NO concorrer qualquer das condies
da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade
das partes e o interesse processual;
Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada
pela Lei n 9.307, de 23.9.1996)
3. Prazo: 2 anos do trnsito em julgado
Pegadinha: artigo 8-C da Lei Federal 6.739/79 diz que a
rescisria ser de 8 anos nos processos relativos transferncia de
terra pblica rural. H 1 problema muito srio de grilagem de
terra pblica, o Poder Pblico ter 8 anos para rever isso.

Sentena: Captulos A, B e C.
C transita em julgado em 2004. Recurso de A e B B transita em
julgado em 2006 Recurso Especial de A, que transita em julgado
em 2010.
3.1 Posicionamento: STJ

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STJ: o prazo da Rescisria s comea a contar do ltimo trnsito.


Essa posio no se sustenta. A nica smula do STJ sobre
Rescisria:
STJ smula 401
O prazo decadencial da ao rescisria s se inicia quando
(do trnsito em julgado) no for cabvel qualquer recurso do
ltimo pronunciamento judicial.
A doutrina no concorda.
Muito mais coerente a Smula 100, inciso II, do TST:
SUM-100 AO RESCISRIA. DECADNCIA
II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em
julgado d-se em momentos e em tribunais diferentes, contandose o prazo decadencial para a ao rescisria do trnsito em
julgado de cada deciso, salvo se o recurso tratar de preliminar ou
prejudicial que possa tornar insubsistente a deciso recorrida,
hiptese em que flui a decadncia a partir do trnsito em julgado
da deciso que julgar o recurso parcial.
Esse salvo se parece trazer uma exceo, mas no traz
exceo alguma. Se o recurso veicula um argumento que pode
inviabilizar toda a deciso, ele no parcial, total.
O posicionamento do TST est correto (e em conformidade com
a doutrina), mas diferente do STJ.

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Para Barbosa Moreira, o prazo da rescisria j teria comeado


desde 2004. Mas esse posicionamento viola a segurana jurdica,
para Fredie, porque na ltima deciso no se poderia impugnar.
3.2 Posicionamento Majoritrio
O prazo comea da ltima deciso.
Excees - 2 hipteses em que o prazo teria eficcia retroativa:
Intempestividade e
Manifesto incabimento.

SUM-100 AO RESCISRIA. DECADNCIA


III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de
recurso intempestivo ou a interposio de recurso
incabvel no protrai o termo inicial do prazo decadencial.

3.3 Posicionamento de Fredie


O prazo da rescisria conta-se da ltima deciso sempre,
mesmo que ela no conhea do recurso. Teve uma deciso recente
do STJ, mas no se pode alegar que a posio do STJ, porque
ainda tem que se consolidar: Ag. Rg. no Ag. 1.218.222.
PROCESSUAL

CIVIL.

RECURSO

ESPECIAL.

AO

RESCISRIA. DECADNCIA DO DIREITO AO AJUIZAMENTO


DA AO. ART. 495 DO CPC. TERMO INICIAL. TRANSITO EM
JULGADO DA AO. OCORRNCIA.

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1. Do voto condutor do acrdo da origem extraem-se as


seguintes concluses: (i) a ao rescisria foi ajuizada no dia
7.3.2002, (ii) o trnsito em julgado ocorreu em 24.2.2000, (iii)
deveria a ao ter sido ajuizada at 27.2.2002, da porque (iv) a
decadncia consumou-se (fls. 241/242, e-STJ).
2. Como se sabe, o prazo decadencial da ao rescisria conta-se
do trnsito em julgado da deciso rescindenda, que se aperfeioa
com o exaurimento dos recursos cabveis ou com o decurso, in
albis, dos prazos para sua interposio pelas partes. Dessa forma,
no h como alterar o julgado recorrido para afastar a decadncia
na espcie, haja vista a no observncia do prazo decadencial de
dois anos para o ajuizamento da ao rescisria.
3. Recurso especial no provido.

4. Legitimidade Ativa - CPC 487


Pode propor:
Quem foi parte no processo originrio e seus sucessores
3 juridicamente prejudicado
MP custos legis
Se foi parte, j pode entrar como parte.
Se no props a Rescisria, intervir obrigatoriamente.
Rescisria caso de interveno obrigatria do MP.

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Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao:


I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo
universal ou singular;
II - o terceiro juridicamente interessado;
III - o Ministrio Pblico:
a) se no foi ouvido no processo, em que Ihe era
obrigatria a interveno;
b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a
fim de fraudar a lei.
Objetivo: controle do papel tico dos processos, se
houve conluio das partes e o juiz caiu na armadilha,
no estando o MP presente no processo.

Se o MP no fez parte do processo, como iria saber da


coluso? O prazo se conta da mesma forma?
SUM-100 AO RESCISRIA. DECADNCIA
VI - Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial
da ao rescisria somente comea a fluir para o Ministrio
Pblico, que no interveio no processo principal, a partir
do momento em que tem cincia da fraude.
Modula o incio do prazo para o momento a partir do qual o
MP teve cincia da fraude.

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Essa previso de casos para que o MP possa propor


Rescisria como custos legis exaustiva ou exemplificativa?

SUM-407

AO RESCISRIA. MINISTRIO PBLICO.

LEGITIMIDADE "AD CAUSAM" PREVISTA NO ART.


487, III, "A" E "B", DO CPC. AS HIPTESES SO
MERAMENTE EXEMPLIFICATIVAS
A legitimidade "ad causam" do Ministrio Pblico para
propor ao rescisria, ainda que no tenha sido parte no
processo que deu origem deciso rescindenda, no est
limitada s alneas "a" e "b" do inciso III do art. 487 do CPC,
uma

vez

que

traduzem

hipteses

meramente

exemplificativas.

5. Legitimidade Passiva
A rescisria deve ser proposta contra aquele que se beneficia da
deciso rescindenda. S contra o beneficirio.
Se voc quer rescindir apenas um captulo da deciso e aquele
captulo s interessa a uma parte, s ela ser a r. Ex.: para rescindir o
captulo referente aos honorrios, voc citar o advogado.
Se voc quer rescindir os honorrios e o principal, pode citar s
a parte.

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200

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6. Coisa soberanamente julgada


a posterior aos 2 anos da rescisria, no pode mais ser
modificada.

SUM-406

AO RESCISRIA. LITISCONSRCIO.

NECESSRIO NO PLO PASSIVO E FACULTATIVO NO


ATIVO. INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUDOS
PELO SINDICATO
II - O Sindicato, substituto processual e autor da
reclamao trabalhista, em cujos autos fora proferida a
deciso rescindenda, possui legitimidade para figurar
como ru na ao rescisria, sendo descabida a exigncia
de citao de todos os empregados substitudos, porquanto
inexistente litisconsrcio passivo necessrio.

Os trabalhadores sero os beneficirios da sentena, mas o


Sindicato ser o ru da rescisria.
Ao coletiva passiva: ao em que a coletividade est no plo
passivo. Ao coletiva um dos temas mais atuais.

7. Hipteses de rescindibilidade
No cabe rescisria quando eu quero.

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201

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Rescisria no uma ao que cabe sempre, em qualquer


situao.
A rescisria uma ao de fundamentao vinculada. S posso
entrar com rescisria em situaes tpicas, previamente estabelecidas em
lei.
A rescisria uma ao tpica
Certo, porque ela s cabe em situaes tipicamente previstas,
casos de rescindibilidade.
Essas situaes so previstas em 2 artigos: 485 e 1.030, CPC.
As hipteses do 1.030 so hipteses de rescindibilidade de
sentena de partilha. Por isso, no estudaremos.
Estudaremos as hipteses gerais, previstas no 485, artigo geral a
respeito do assunto.
Cada hiptese de rescindibilidade bastante para que se possa
rescindir

uma

deciso.

Basta

alegar

uma

hiptese

que

isso

justifica/autoriza a rescisria. Mas nada impede que o sujeito cumule


diferentes hipteses de rescindibilidade.
A hiptese de rescindibilidade o fato jurdico do direito de
rescindir. Como fato jurdico, causa de pedir remota, ou seja,
hiptese de rescindibilidade aplica-se o regramento da causa de pedir.
Pense a hiptese de rescindibilidade como causa de pedir.
O juiz pode decidir com causa de pedir no alegada pelo autor.
Viola a regra da congruncia, deciso extra-petita, o juiz est
limitado demanda. Est limitado causa de pedir deduzida.
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202

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Pode

Tribunal

julgar

com

base

em

hiptese

de

rescindibilidade que no foi afirmada? No, pois estaria julgando extra


petita.
Hiptese de rescindibilidade na rescisria fato jurdico, causa
de pedir remota.
Existem vrias hipteses de Rescisria:
7.1 Violao de lei (norma jurdica) 485, V
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado,
pode ser rescindida quando:
V - violar literal disposio de lei;
Smula 343
No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de
lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto
legal [infraconstitucional] de interpretao controvertida
nos tribunais.

OBS: STF A smula no se aplica nos casos de interpretao das


normas constitucionais.

Lei qualquer norma jurdica: CF, MP, Regimento Interno,


Smula vinculante, Princpio (mesmo que implcito).
Imagine que o sujeito entra com a Rescisria dizendo que o
artigo 80 foi violado. O desembargador l a petio e conclui
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203

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que o artigo violado, em verdade, foi o 90. Julga procedente a


rescisria com base em violao do 90. O Tribunal pode fazer
isso? No, porque a violao ao artigo 90 outra causa de
pedir. Cada violao 1 causa de pedir. Seria julgar com base
em causa de pedir que no foi afirmada. O juiz decide de
acordo com o que foi pedido/demandado.
Posso dizer tribunal, rescinda a deciso porque ela viola o
direito brasileiro? No, a petio inicial ter o defeito da
falta de causa de pedir. Petio que no tem causa de pedir
inepta.
Se o advogado descreve violao ao inciso V, mas enquadra
em outro, o tribunal pode corrigir o enquadramento, porque
no significa mudar a causa de pedir.
SUM-408

AO RESCISRIA. PETIO INICIAL.

CAUSA DE PEDIR. AUSNCIA DE CAPITULAO OU


CAPITULAO ERRNEA NO ART. 485 DO CPC.
PRINCPIO "IURA NOVIT CURIA"
No padece de inpcia a petio inicial de ao rescisria
apenas porque omite a subsuno do fundamento de
rescindibilidade no art. 485 do CPC ou o capitula
erroneamente em um de seus incisos. Contanto que no se
afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de
pedir, ao Tribunal lcito emprestar-lhes a adequada
qualificao jurdica ("iura novit curia" = do direito, cuida o
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204

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juiz). No entanto, fundando-se a ao rescisria no art. 485,


inc. V, do CPC, indispensvel expressa indicao (os
princpios do direito foram violados), na petio inicial da
ao rescisria, do dispositivo legal violado, por se tratar
de causa de pedir da rescisria, no se aplicando, no caso, o
princpio "iura novit curia".
Qual o fato invocado como causa de pedir na ao
rescisria? a hiptese de rescindibilidade.

Literal
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode
ser rescindida quando:
V - violar literal disposio de lei;

STF
STF Smula 343
No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio
de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado
em texto legal [infraconstitucional] de interpretao
controvertida nos tribunais.
A existncia de divergncia na interpretao da lei no
gera violao literal. Essa smula 1 clssico com + de
40 anos.

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205

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Sucede que o STF reinterpretou essa smula da


seguinte maneira:
Se se trata de interpretao da CF, mesmo que poca
houvesse divergncia, se o STF j tem posicionamento,
caber rescisria para fazer valer o posicionamento do
STF. mais um instrumento para fazer valer o
posicionamento do STF, mudando o entendimento da
smula.
Cabe rescisria em matria constitucional, inclusive.
No confundir a rescisria do inciso V com o outro
instrumento de reviso de sentena fundada em lei tida
pelo STF como inconstitucional, esta ser revista de
outra maneira, a defesa do executado.

STJ
O STJ comeou a gostar dessa idia do STF de
relativizar a smula 343, agora aplicando a ele STJ. De
que maneira?
Se o STJ j tem posicionamento firmado em torno da
interpretao da lei, caber rescisria mesmo se poca
havia divergncia. a coisa mais atual que esse assunto
tem!

TST
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206

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O TST trata a rescisria do inciso V como se ela fosse


um

Recurso

Extraordinrio.

Como

vemos

esse

posicionamento do TST? A rescisria do V exige que a


lei tenha sido prequestionada, como se fosse um
Recurso extraordinrio. O STJ no exige isso.

SUM-298

AO RESCISRIA. VIOLNCIA DE LEI.

PREQUESTIONAMENTO
I - A concluso acerca da ocorrncia de violao literal
de lei pressupe pronunciamento explcito, na sentena
rescindenda, sobre a matria veiculada.

II - O prequestionamento exigido em ao rescisria diz


respeito matria e ao enfoque especfico da tese
debatida na ao e no, necessariamente, ao dispositivo
legal tido por violado. Basta que o contedo da norma,
reputada como violada, tenha sido abordado na deciso
rescindenda para que se considere preenchido o
pressuposto do prequestionamento.

III - Para efeito de ao rescisria, considera-se


prequestionada a matria tratada na sentena quando,
examinando

remessa

de

ofcio,

Tribunal

simplesmente a confirma.
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207

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IV - A sentena meramente homologatria, que silencia


sobre os motivos de convencimento do juiz, no se
mostra rescindvel, por ausncia de prequestionamento.

V - No absoluta a exigncia de prequestionamento


na ao rescisria. Ainda que a ao rescisria tenha
por fundamento violao de dispositivo legal,
prescindvel o prequestionamento quando o vcio nasce
no prprio julgamento, como se d com a sentena
"extra, citra e ultra petita".

Rescisria do V no admite produo de provas, como


se fosse um Recurso Extraordinrio
SUM-410 AO RESCISRIA. REEXAME DE FATOS
E PROVAS. INVIABILIDADE
A ao rescisria calcada em violao de lei no admite
reexame de fatos e provas do processo que originou a
deciso rescindenda.
7.2 Sentena dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz

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Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado,


pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso
ou corrupo do juiz;

A sentena foi produto de atividade criminosa do juiz.


No h necessidade de prvia condenao criminal. Esses crimes
podem ser apurados no bojo da prpria Ao Rescisria.
Como farei prova na Rescisria se ela de Tribunal?
Ou o Relator conduz e colhe as provas, ou expede-se carta de
ordem para que o juiz de 1 instncia colha as provas.
Se j houver sentena condenatria no mbito penal, a o Tribunal
ter que rescindir, seguir a coisa julgada.
Se o juiz tiver sido absolvido no mbito penal por negativa de
autoria ou materialidade, a no cabe rescisria, pois j h coisa
julgada material de que ele no cometeu o crime.
Se a sentena absolutria for por outro motivo, ex. falta de prova,
no impedir a Rescisria.
Se o voto do corrupto for vencido, no cabe rescisria.
Se o voto dele for um dos vencedores, cabe, mesmo que seja 1 s,
pois voc no tem como saber se houve ou no influncia do
pensamento dele nos outros julgadores que seguiram a mesma
linha.

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7.3 Sentena proferida por juiz Impedido ou Absolutamente


Incompetente

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente
incompetente;

No cabe se o juiz for relativamente incompetente ou suspeito.


Quem vai julgar a Rescisria sempre o Tribunal que julgou a
deciso rescindenda. No h exceo a isso.
Se quero rescindir acrdo do STJ sob o fundamento de que o
STJ absolutamente incompetente, vou propor rescisria no
STJ. Ser que vou poder pedir o rejulgamento? STJ, rescinda
porque voc incompetente, rejulgue. Vou estar incidindo no
mesmo erro. Por isso que a rescisria por incompetncia
absoluta de acrdo no permite pedido de rejulgamento.
Quem julga rescisria de juiz?
O Tribunal a que ele se vincula.
Em situaes como essa, pode caber pedido de rejulgamento
por incompetncia absoluta de sentena.
Ex.: Tribunal, o juiz de famlia julgou uma causa cvel. O
Tribunal pode julgar porque tem competncia cvel.

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Tribunal de Justia, rescinda e rejulgue a causa porque o juiz


cvel julgou causa federal. Isso no pode, porque o Tribunal
no tem competncia federal.

Recurso Ordinrio Constitucional no veremos no curso.

Vamos terminar Ao Rescisria e falar sobre Reclamao


7.4 Sentena produto de dolo de uma das partes ou conluio de
ambas as partes

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da
parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de
fraudar a lei;

Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou


coao, pode ser revogada:
II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a
sentena, da qual constituir o nico fundamento.

Tem a ver com boa f.

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INTENSIVO II
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SUM-403

AO RESCISRIA. DOLO DA PARTE

VENCEDORA EM DETRIMENTO DA VENCIDA. ART.


485, III, DO CPC
I - No caracteriza dolo processual, previsto no art. 485, III,
do CPC, o simples fato de a parte vencedora haver
silenciado a respeito de fatos contrrios a ela, porque o
procedimento, por si s, no constitui ardil do qual resulte
cerceamento de defesa e, em consequncia, desvie o juiz de
uma sentena no-condizente com a verdade.

II - Se a deciso rescindenda homologatria de acordo,


no h parte vencedora ou vencida, razo pela qual no
possvel a sua desconstituio calcada no inciso III do art.
485 do CPC (dolo da parte vencedora em detrimento da
vencida), pois constitui fundamento de rescindibilidade
que supe soluo jurisdicional para a lide.
Isso quer dizer que para que ocorra dolo da parte vencedora,
necessrio haver uma parte vencedora. Se h acordo, no h vencedor e
vencido. Ento, esse fundamento no pode ser utilizado em Ao
Rescisria.

H uma nova abordagem do inciso III: quando usamos a


palavra

dolo,

ligamos

m-f

do

sujeito

contra

algum.

Tradicionalmente, a rescisria nesse caso era difcil porque voc tinha


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que comprovar o elemento subjetivo dolo. H, porm, uma deciso do


STJ RESP 656.103 em que aceitou rescisria por violao da boa-f
objetiva. O STJ reinterpretou o incio III compreendendo que sentena em
que seja violada a boa-f, no importando se objetiva ou subjetiva, nem
examinou o produto do dolo. Por contrariar a boa-f objetiva, rescindiu a
sentena com base no inciso III.
7.5 Coisa julgada que ofende coisa julgada anterior

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
IV - ofender a coisa julgada;

A rescisria vai desconstituir a coisa julgada porque ela ofendeu


outra coisa julgada. Houve uma primeira deciso e uma segunda, que
ofendeu a primeira.
A deciso que ofende a coisa julgada pode ser rescindida com base no
inciso IV. uma coisa julgada para proteger a coisa julgada violada.
Esse inciso leva a um verdadeiro clssico. Imagine que h uma coisa
julgada, e uma segunda, que a ofende. Imagine que passa o prazo da 2
coisa julgada. O que acontece? No conflito entre coisas julgadas, qual das
duas prevalece?
Tem que prevalecer a primeira, tanto que voc pode rescindir a
segunda. S que se voc perder o prazo para rescindir a 2, esta que
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prevalece. Sempre que falo isso os alunos ficam indignados. raciocnio


da lei posterior que revoga a lei anterior. Coisa julgada lei entre as
partes.
Vimos no intensivo I que a coisa julgada tem um efeito negativo e um
efeito positivo.
Efeito negativo o efeito de impedir uma nova deciso sobre aquilo
que j se decidiu. A coisa julgada impede uma nova deciso sobre aquilo
que foi decidido. Violar o efeito negativo da coisa julgada decidir de
novo o que no poderia ter sido decidido. Se uma deciso decide
novamente aquilo que j fora julgado, fere o efeito negativo da coisa
julgada. Quando a rescisria for por ofensa ao efeito negativo da coisa
julgada, no haver pedido de rejulgamento. No pedirei ao Tribunal
para rejulgar, porque seno ele vai ofender novamente a coisa julgada.
O que o efeito positivo da coisa julgada? A coisa julgada, s vezes,
funciona como fundamento de outra deciso. Ex.: deciso de ao de
paternidade serve como fundamento da futura ao de alimentos do
filho contra o pai. O efeito positivo o efeito que a coisa julgada tem de
impor sua observncia quando ela fundamento de outra deciso.
Violar o efeito positivo da coisa julgada no observ-la. Se o juiz da
ao de alimentos dissesse que o sujeito no era filho do pai dele, estaria
violando o efeito positivo da coisa julgada. Rescisria por ofensa ao
efeito positivo da coisa julgada admite rejulgamento.
Por que fao essa pergunta? Porque um clssico: Rescisria por
violao coisa julgada admite rejulgamento?
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Depende se ofende o efeito positivo ou o negativo.


7.6 Rescisria por prova falsa

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada
em processo criminal ou seja provada na prpria ao
rescisria;

preciso que a prova falsa seja o pilar da deciso. Se a deciso se


funda em outras provas, no cabe rescisria.
Pode ser falsidade de qualquer prova: documental, falso testemunho,
falsa percia.
A falsidade da prova pode ser apurada no bojo da prpria ao
rescisria. No precisa de um processo criminal anterior.
A falsidade pode ser ideolgica ou material.
7.7 Rescisria por documento novo

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo,
cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso,
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capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento


favorvel;
A deciso transitou em julgado. Depois, a parte obtm documento
novo, que bastante para alterar a deciso. O documento novo tem que
ter essa fora probatria. Tem que ser um documento que por si s altere
a deciso. No qualquer documento. Tem que ser bastante persuasivo.
O que significa ser documento novo?
Provavelmente essa ser a nica pergunta do documento novo.
Qual a viso tradicional sobre documento novo para fins de
rescisria? o documento que j existia ao tempo da deciso, mas que
no foi utilizado. O que novo nele o seu aparecimento, no sua
formao. No um documento que novo porque foi formado agora,
mas porque apareceu agora. Se o juiz tivesse visto esse documento
poca, a deciso seria outra. Essa era a viso tradicional.
O exame de DNA mexeu com tudo e o STJ passou a aceitar com base
no inciso VII que, se a parte obtiver exame de DNA posterior coisa
julgada, ela pode propor ao rescisria. O exame de DNA foi formado
agora, realizou-se o exame de DNA posteriormente. O STJ reinterpretou
o inciso VII para permitir rescisria com base em exame de DNA feito
posteriormente, porque a viso tradicional era de que o documento j
existia ao tempo da deciso.
7.8 Rescindir deciso que se baseia em atos de autocomposio das
partes
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Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
VIII - houver fundamento para invalidar confisso,
desistncia (renncia) ou transao ( ou reconhecimento da
procedncia do pedido), em que se baseou a sentena;

Imagine que h uma deciso rescindenda. Ela pode se basear


em confisso e com base nela o juiz julgou. Pode ser tambm uma
deciso que se baseia em uma transao (houve uma transao e o juiz
homologou a transao). Pode ser uma deciso que se baseia em uma
Desistncia.

Confisso
Transao

Deciso Rescindenda

Desistncia Renncia
Reconhecimento da Procedncia do Pedido

H um erro do legislador e precisamos corrigir rapidamente:


Desistncia no leva a uma deciso de mrito e, portanto, no pode ser
objeto de rescisria. Onde se l desistncia, leia-se renncia.
Qual a outra forma de autocomposio alm da transao e da
renncia? Reconhecimento da procedncia do pedido.

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A primeira coisa concertar o inciso VIII. A hiptese :


rescindvel quando a deciso se basear em confisso, transao, renncia
ou reconhecimento da procedncia do pedido.
E a diz o artigo: se existe um vcio em um desses atos em que
se baseou a sentena, se um desses atos em que se baseou a sentena for
um ato viciado, eu posso desconstituir a sentena. O objetivo da
rescisria vai ser desconstituir o ato por um vcio nesse ato em que se
baseia. So atos das partes. O juiz os leva em considerao para poder
decidir.
No caso da transao, renncia e reconhecimento, a sentena
homologatria 3 casos.
A confisso no precisa da sentena para ser homologada,
agora a sentena se baseia nela.
Todas so decises de mrito e, portanto, rescindveis.
Cabe rescisria de deciso que homologa acordo? Sim, texto
expresso da lei.
Todas so decises de mrito, aptas a serem rescindveis.
A dificuldade do inciso VIII estabelecer sua relao como o
artigo 486 do CPC.
Veja o que o 486 diz um dos artigos mais difceis de serem
interpretados do CPC:
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de
sentena, ou em que esta for meramente homologatria,

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podem ser rescindidos [anulados], como os atos jurdicos


em geral, nos termos da lei civil.
Vamos dissecar o 486.
Ato judicial a no ato do juiz. Ato do juiz a ato da parte
ou do servidor. Isso um erro que muita gente comete, achar
que o 486 uma ao que serve para impugnar ato de juiz. O
486 no prev ao para impugnar ato de juiz.
para impugnar ato da parte ou de servidor. atos judiciais
que no dependem de sentena. Ex.: confisso.
Ou em esta meramente homologatria atos de
autocomposio.
Podem ser rescindidos como os atos jurdicos em geral na
verdade, podem ser anulados como os atos jurdicos em
geral.
Veja bem. O que o 486 diz? Ele cuida de ao anulatria de
atos das partes. Se eu quero anular a confisso, a transao ou
a renncia, eu vou propor uma ao anulatria. Esses atos
jurdicos das partes so atos jurdicos que podem ser
anulados como qualquer ato jurdico.
Fredie, mas o que voc disse?
Que cabe rescisria da deciso que se baseia neles.
O 486 fala da anulatria deles, e no da deciso que se baseia
neles. Cuida da anulao do ato da parte. Se quero atacar a
deciso que se baseia neles, a rescisria.
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E como saberei quando um ou outro? Como saberei se


entro com ao para anular o ato da parte ou se vou entrar
com a resciso da sentena que se baseou nele? O critrio
para sabe quando um ou outro a coisa julgada. Se existe
coisa julgada, s cabe rescisria. Agora, se ainda no h coisa
julgada, posso entrar com anulatria do ato da parte. Fredie,
quer dizer que se o juiz homologou acordo e h coisa julgada,
no posso entrar com anulatria? Certo, neste caso ser
rescisria.
Qual a dica para estudar isto? A dica para estudar isto o
artigo 352 do CPC, que diz esse artigo pode ser aplicado
por analogia que se aplica confisso, mas pode ser
aplicado a todos:

Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou


coao, pode ser revogada:
I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi
feita;
II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a
sentena, da qual constituir o nico fundamento.
Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a
ao, nos casos de que trata este artigo; mas, uma vez
iniciada, passa aos seus herdeiros.
Perceba a diferena:
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Se h coisa julgada, ao rescisria;


Se no h coisa julgada, ao anulatria.
Esse dispositivo se aplica perfeitamente aos outros casos.
Relacionar o 486 com o 352 um clssico:
O alvo da anulatria o ato da parte
O alvo da rescisria a sentena.
O 352 caput, s o caput, foi revogado. Na verdade, existe um
caput que substitui este. Qual o texto que substitui este
caput? o do artigo 214 do Cdigo Civil.
Art. 214. A confisso irrevogvel, mas pode ser anulada
se decorreu de erro de fato ou de coao.
Por que revogou?
Porque o 352 era muito atcnico dizia que a confisso
poderia ser revogada por ao anulatria. Isso uma
bizarrice. No se revoga por ao anulatria. Revogao
uma coisa, nulidade outra. Vem o artigo 214 e fala que a
confisso irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de
erro de fato ou de coao. No preveu mais a possibilidade
de anulao da confisso por dolo.
Terminamos o inciso VIII.
7.9 Rescisria por Erro de Fato

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Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode


ser rescindida quando:
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de
documentos da causa;

O prprio legislador resolveu conceituar o que erro de fato:


1o H erro, quando a sentena admitir um fato
inexistente, ou quando considerar inexistente um fato
efetivamente ocorrido.
O conceito de erro de fato o conceito mais banal h erro de
fato:
Se o juiz diz que o fato existiu e o fato no existiu
Ou se o juiz diz que o fato no existiu, tendo o fato existido.
O conceito uma banalidade.
Para que haja erro de fato que autorize a rescisria, necessrio
que se observe o 2:
2o indispensvel, num como noutro caso, que no
tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial
sobre o fato.
Ou seja, o fato objeto do erro do juiz tem que ser um fato
incontroverso. Por exemplo, o ru foi revel e, ao ser revel, no contesta
fato algum. O juiz toma por base os fatos apresentados pelo autor e
decide, fatos incontroversos, j que o ru no se defendeu. Depois se

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descobre que h erro de fato a, o erro de fato que o autor afirmou no


existiu. Ento, justifica-se a aplicao da rescisria por erro de fato.

Com isso, terminamos as hipteses de cabimento da rescisria,


os 4 pressupostos da
Deciso rescindvel
Prazo
Condies da ao
Hipteses de rescindibilidade.
8. Peculiaridades do processo da Ao rescisria.

Pequenas notas, observaes que tornam o processo da Rescisria um


pouco diferente.
8.1 O autor da Ao Rescisria tem que fazer um depsito de 5% do
valor da causa.
depsito esse que serve para o seguinte: se o autor da
Rescisria

for

derrotado

por

unanimidade,

valor

depositado vai para o ru. uma forma de desestimular


rescisrias absurdas. No processo do trabalho, esse depsito
de 20% do valor da causa.
H sujeitos que esto dispensados de fazer este depsito:
Poder Pblico, MP, beneficirio da Justia Gratuita e a CEF
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nas aes rescisrias que digam respeito a FGTS (s nas aes


de FGTS).
O valor desse depsito s reverte ao ru da Rescisria se o
autor perder por unanimidade. Se o autor ganhar 1 voto, ele
tem direito a ressarcimento do depsito.
O ajuizamento da ao rescisria no impede a execuo da
deciso rescindenda. Por isso, autoriza-se que o autor da
Rescisria pea, no bojo da prpria petio inicial da Ao
Rescisria, o efeito suspensivo da execuo da deciso
rescindenda. Art. 489, CPC.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o
cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo,
ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os
pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza
cautelar ou antecipatria de tutela. (Redao dada pela Lei
n 11.280, de 2006)
Prazo de defesa: pode variar de 15 a 30 dias. o relator que
vai dizer, o relator que, ao receber a rescisria, vai estabelecer
esse prazo. Se o Poder Pblico for ru da Rescisria, ser
entre 60 e 120 dias. Ser um prazo em qudruplo (CPC 188).
Admite-se Reconveno em Ao Rescisria. Para que haja
reconveno

em

Ao

Rescisria,

preciso

que

Reconveno seja tambm uma Ao Rescisria e tem que ser


uma Ao Rescisria da mesma deciso que se busca
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rescindir. Tem de ser uma rescisria e da mesma sentena


que se busca rescindir. Ex.: o autor prope Rescisria para
rescindir um captulo de uma deciso e o ru reconvm para
rescindir outro captulo da mesma deciso. Tem que ser uma
Reconveno tambm Rescisria e da mesma deciso.
Quais so os recursos que cabem em Rescisria?
Agravo Regimental de decises do relator, Embargos de
Declarao, Embargos Infringentes contra acrdo no
unnime que tenha rescindido a deciso, Recurso Especial,
Recurso Extraordinrio, Agravo do 544, Embargos de
Divergncia. Esse o rol de recursos do Processo Civil. No
Processo do Trabalho, o sistema recursal outro.
No falei em Agravo de Instrumento, Apelao, Agravo
Retido.
8.2 Cabe rescisria de Rescisria?
possvel propor uma rescisria de um acrdo que julgou uma
rescisria?
Sim, possvel, desde que o problema, o defeito, o vcio, a hiptese de
rescindibilidade tenha ocorrido no julgamento da rescisria, Se o juiz era
corrupto, violou-se a lei, se o julgamento se fundou em prova falsa...
Voc pode rescindir o julgamento de Rescisria, mas essa Rescisria ter
por fundamento um problema ocorrido no julgamento da prpria
Rescisria anterior.
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SUM-400

AO RESCISRIA DE AO RESCISRIA.

VIOLAO

DE

LEI.

INDICAO

DOS

MESMOS

DISPOSITIVOS LEGAIS APONTADOS NA RESCISRIA


PRIMITIVA
Em se tratando de rescisria de rescisria, o vcio apontado
deve nascer na deciso rescindenda, no se admitindo a
rediscusso do acerto do julgamento da rescisria anterior.
Assim, no se admite rescisria calcada no inciso V do art.
485 do CPC para discusso, por m aplicao dos mesmos
dispositivos de lei, tidos por violados na rescisria anterior,
bem como para argio de questes inerentes ao
rescisria primitiva.

O que isso quer dizer?


Voc teve a deciso rescindenda. A voc teve o acrdo da
Rescisria.
A rescisria tinha por objetivo verificar se a deciso
rescindenda violou a lei. Na rescisria original, voc alegou, por
exemplo, que a deciso rescindenda violou o artigo 84 do CPC.
A se julgou a ao rescisria.
Eu no posso propor uma Ao Rescisria desta rescisria
dizendo que nesta rescisria o Tribunal violou o artigo 84 do CPC,
porque a violao ocorreu na deciso rescindenda.
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Olha o que acontece: O que as pessoas estavam fazendo?


A pessoa entrava com a rescisria dizendo que a deciso
rescindenda tinha violado o artigo 84, a o tribunal julgava improcedente
(a deciso no violou o artigo 84), a o sujeito entrava a rescisria da
rescisria dizendo que queria rescindir o julgamento da rescisria
anterior porque o tribunal entendeu que o artigo 84 no foi violado pelo
julgamento anterior, quer rescindir porque o tribunal entendeu que o
artigo 84 no foi violado no julgamento anterior. Tenho que apontar uma
violao no julgamento da rescisria, e no no julgamento primitivo. A
rescisria da rescisria no uma renovao da rescisria anterior.
preciso que eu demonstre que no julgamento da primeira rescisria
houve violao lei, o juiz era corrupto e por a vai.

Com isso, terminamos a Rescisria.

o instituto de Direito Processual que mais sofreu modificao


nos ltimos 10 anos.

uma ao autnoma de impugnao

prevista na CF, de competncia originria do STJ ou STF.


Durante muito tempo se discutia sobre a possibilidade de
Reclamao perante TJ. O STF, numa jurisprudncia antiga, entendia que
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no cabia Reclamao perante TJ porque no havia lei que a


regulamentasse.
Sucede que em 2003 o STF mudou sua orientao e passou a
admitir Reclamao perante TJ, desde que houvesse na CE previso
dessa competncia para o TJ.
H uns dois anos, o STF decidiu que a previso de Reclamao
existente no Regimento Interno do TST seria inconstitucional. O STF
decidiu que no basta previso no Regimento interno, no suficiente.
A Reclamao est regulamentada na Lei 8.038/90. O
procedimento da Reclamao est previsto nos artigos 13 a 17, muito
parecido com o do Mandado de Segurana. Isso significa que
Reclamao
exige prova pr-constituda,
permite tutela antecipada liminar,
impe

interveno

obrigatria

do

MP

(MP

intervm

obrigatoriamente em Reclamao),
a autoridade reclamada tem que prestar informaes
a lei no fala nada sobre o contraditrio o mximo que fala isso
mas o sujeito que beneficirio do ato que se impugna tem que
ser ru da reclamao; aqui, o princpio do contraditrio tem que
exercer eficcia direta no posso imaginar que vou desfazer um
ato judicial que beneficia algum sem ouvi-lo ento, o
contraditrio se impe.
Como tem competncia originria, segue sistemtica de Tribunal.
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No cabem Embargos Infringentes


STF Smula 368
No h Embargos Infringentes no processo de Reclamao.
No cabe Recurso Ordinrio Constitucional.
Cabero, na Reclamao, quando for o caso, Embargos de
Declarao, Agravo Regimental, Recurso Especial e Recurso
Extraordinrio.
O Regimento Interno do STF, no artigo 161, prev a possibilidade
de julgamento monocrtico da Reclamao pelo Relator, quando
ela estiver em consonncia com a jurisprudncia dominante do
STF.
A Reclamao no substitui a Rescisria: No pode ser usada como
instrumento de reviso da coisa julgada. A reclamao pressupe
que a deciso no tenha transitado em julgado.
STF Smula 734
No cabe reclamao quando j houver transitado em
julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado
deciso do Supremo Tribunal Federal.

1. Ao Tpica
A Reclamao uma ao tpica, semelhante Rescisria: no
cabe reclamao em qualquer caso s cabe em 2 situaes tpicas/2
hipteses, s que muito abertas, muito vagas:

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Reclamao por usurpao de competncia


Voc alega que a deciso usurpou a competncia do Tribunal
Superior
STF, algum est usurpando sua competncia aqui.
STJ, tem um ato aqui usurpando sua competncia.
Reclamao por desrespeito autoridade da deciso do Tribunal

Qual a dificuldade da reclamao? Identificar essas 2


hipteses, verificar a situao em que elas se verificam.
A Reclamao pode ser ajuizada contra omisso judicial, contra
um no ato, desde que esse no ato signifique usurpao de competncia
ou desrespeito.
A seguir, exemplos para amadurecer a idia:

1.1Reclamao por usurpao de competncia


Exemplo 1: Voc entra com um Recurso Especial, o Presidente do
Tribunal local admite, mas no envia ao STJ, engaveta. Ao no
enviar os autor, o Presidente est usurpando a competncia do
STJ de julgar o REsp. A omisso no envio dos autos do Recurso
Especial ao STJ implica usurpao de competncia do STJ.

Exemplo 2: Aconteceu em 2002, caso concreto, no perodo preleitoral. Em 2002, a ento governadora do MA, Roseana Sarney,
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230

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passou por uma situao delicada. Um juiz federal havia


determinado uma busca e apreenso e pegaram um montante
enorme de dinheiro na empresa dela. O Advogado dela
desenvolveu a seguinte tese: como a Governadora tem foro
privilegiado no STJ e a empresa era governadora, um juiz
federal, ao determinar busca e apreenso numa empresa da
governadora, teria usurpado a competncia do STJ, teria agido
num caso que cabia ao STJ agir e entrou com uma reclamao no
STJ para avocar os autos, que foi o que aconteceu.

Exemplo 3: O STF tem competncia para julgar uma causa


quando o Tribunal suspeito; quando um tribunal suspeito
para julgar, a causa vai para o STF julgar. O que os Tribunais tm
feito para evitar o envio ao STF? Convocam juzes de 1 instncia
para recompor o qurum. Essa convocao uma forma de
usurpar a competncia do STF. Cabe reclamao para que o STF
impea isso.

Exemplo 4: histrico, no vale mais para hoje em dia, mas


ajuda para vermos como as pessoas pensam esse tema. Quando a
Ao Civil Pblica foi criada, em 1985, ela comeou a ser
ajuizada como mais um instrumento de controle difuso de
constitucionalidade, s que o problema dela como tal que a
deciso erga omnes. Ento, o que os rus da ao civil pblica
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INTENSIVO II
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comearam a fazer? Comearam a entrar com Reclamao no


STF, dizendo que a Ao Civil Pblica era uma ADI travestida,
quer-se uma declarao de inconstitucionalidade erga omnes,
quer que se reconhea a inconstitucionalidade erga omnes e isso,
s por ADI. Esto chamando de ao civil pblica aquilo que
ADI, s para tirar de Voc, STF, a competncia de julgar, para
ajuizar na mo de um juizinho qualquer fazer isso, no deixe
no, STF, esse juiz aqui est julgando, na verdade, uma ADI,
ento uma usurpao de sua competncia. O STF entendeu que
essa argumentao era furada, no acolheu essa fundamentao,
mas serve bem para revelar como as pessoas pensam a
reclamao por usurpao de competncia.

So vrios casos de Reclamao por usurpao de competncia:


sempre que voc vislumbrar um comportamento que impea o
tribunal de exercer sua competncia, contra esse comportamento
caber reclamao.

A reclamao que mais se cobra e a que mais tem vivido


mudanas a 1.2:

1.2Reclamao por desrespeito autoridade da Deciso


Exemplo 1: Imagine que o STF julgue um RE. Transitou em
julgado e os autos descem para que haja execuo. Na execuo,
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o juiz executa de maneira diferente daquela determinada pelo


STF. Ora, o juiz, ao fazer isso, est desrespeitando a autoridade
do que o STF decidiu, est executando de maneira diversa da
que o STF determinou. Pode-se sair dali e ir diretamente ao STF,
com uma Reclamao.

Exemplo 2: Reclamao por desrespeito a deciso proferida em


ADI, ADC ou ADPF. Imagine que o STF julgou uma ADI e disse
que a lei inconstitucional, e o Juiz continua aplicando a lei.
Voc pode ir com uma Reclamao mostrando o caso.

Exemplo 3: desrespeito a liminares na ADI, ADC

e APDF.

Tambm gera reclamao. Houve uma certa controvrsia, mas


agora j se admite. Se h liminar, preciso respeit-la. No
respeitada, cabe reclamao.

Exemplo 4: sujeito entra com ADI no STF e pede uma liminar. O


STF nega a liminar na ADI. Aconteceu na Bahia. Um juiz, num
caso concreto, disse que a lei era inconstitucional. O sujeito
entrou com uma Reclamao no STF com o seguinte argumento:
STF, se voc negou liminar na ADI, significa que a lei deve se
manter at deciso final e o juiz disse que inconstitucional,
ento est violando o que voc disse. Veja que raciocnio
enviesado. O STF aceitou. Negar a liminar na ADI afirmar a
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constitucionalidade da lei, ainda que provisoriamente, ento o


juiz no poderia reput-la inconstitucional.

Exemplo 5: Reclamao por desrespeito a Smula Vinculante.


um exemplo mais novo, desenvolvido em 2006. Est h 4 anos,
assunto que vem se transformando muito. At ento, admitia-se
Reclamao em controle concentrado. Smula vinculante no
produto do controle concentrado, mas do controle difuso de
constitucionalidade feito pelo STF. J uma evoluo.
A Reclamao por desrespeito a SV cabe contra ato
administrativo tambm, com uma ponderao: reclamao
contra ato administrativo, por desrespeito a SV, pressupe que
voc tenha esgotado as instncias administrativas. Se houve um
ato administrativo que violou SV, voc tem que recorrer
administrativamente dele. Exaurida a instncia administrativa,
cabe reclamao ao STF.
Observe o seguinte: em 24/fevereiro/2011, o STF deu uma
deciso em uma reclamao por desrespeito a smula
vinculante, que Fredie reputa paradigmtica. Olhe qual foi o
caso: processo de SP, de que fazia parte o MP/SP. O MP/SP,
como autor, entrou com reclamao no STF.
O entendimento tradicional era de que somente o PGR somente
pode ser o MP no STF. Ento, segundo esse entendimento
tradicional, somente o PGR poderia ter entrado com essa
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reclamao, mesmo sendo uma ao do MP/SP, porque o PGR


o nico que pode ser custos legis no STF.
O STF decidiu que o MP estadual pode ser autor da reclamao
no STF, independentemente do consentimento do PGR, que vai
atuar como custos legis. Sobre essa deciso, Fredie escreveu um
editorial no site.
Editorial 119
25/02/2011
Ontem, no julgamento da reclamao n. 7.358, o Supremo
Tribunal Federal reconheceu a capacidade processual do
Ministrio Pblico Estadual de propor, como autor, reclamao
perante o STF.

A tese vencida era a de que o MPE somente poderia ajuizar a


reclamao no STF se o Procurador-Geral da Repblica a
ratificasse. O fundamento desse entendimento o seguinte:
somente o PGR teria capacidade para atuar no STF, de acordo
com a CF/88.
Prevaleceram, porm, as ponderaes dos ministros Ayres Brito
e Gilmar Mendes. O primeiro afirmou que o Ministrio Pblico
uma instituio gnero, compartimentada em duas espcies o
Ministrio Pblico da Unio e o Ministrio Pblico Estadual.
Cada uma dessas espcies dotada de autonomia administrativa
e funcional. Segundo ele, seja qual for o agente que oficie neste
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ou naquele processo, o que se faz presente o Ministrio


Pblico. O ministro Gilmar Mendes manifestou-se pela
capacidade do MPE para ajuizar esse tipo de ao no STF. Para o
ministro, no h monoplio da representao por parte do
procurador-geral, nem hierarquia com relao ao MP estadual.
Seria um tipo de tutela do MPE pelo rgo federal, o que
representaria leso ao modelo federativo, concluiu o ministro
Gilmar Mendes (fonte: push de notcias do STF, 24.02.2011).

O precedente importantssimo para que se redefinam as


atribuies processuais do MP. H vrias questes ainda em
aberto; essa deciso pode iluminar a discusso. Eis algumas:

a)O PGR tem capacidade processual exclusiva para atuar no STF


como custos legis. Essa deciso refora essa tese. No caso,
tratava-se de uma reclamao ajuizada pelo MPE contra deciso
do TJ/SP, que contrariava enunciado de smula vinculativa do
STF.

b) preciso perceber que o MP pode exercer no processo


diferentes funes: pode ser parte e pode ser fiscal da lei. Pode-se
cogitar de um rgo do MP para o exerccio de cada uma dessas
funes. Nesta reclamao, o PGR atuaria como custos legis,
podendo, inclusive, manifestar-se contrariamente pretenso do
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MPE. Do mesmo modo, parece-me que o rgo do MPE, que


parte, tem o direito de fazer sustentao oral das suas razes.

c)O precedente refora a tese de que, no STJ, pode o rgo do


MPE sustentar oralmente as suas razes, cabendo ao
Subprocurador geral da Repblica (MPF) atuar como custos
legis.

d)O precedente tambm serve como argumento para quem


defende a tese de que o MPE pode demandar perante a Justia
Federal e o MPF, perante a Justia Estadual. No haveria
qualquer restrio constitucional neste sentido. O importante
verificar de quem a competncia para julgar a causa e se o MP
tem legitimidade para discuti-la em juzo; no haveria, porm,
qualquer relao entre MPE/Justia Estadual e MPF/Justia
Federal (sobre o tema, DIDIER Jr., Fredie; ZANETI Jr., Hermes.
Curso de direito processual civil. 6 ed. Salvador: Editora Jus
Podivm, 2011, v. 4, p. 341-344).

e)Discusso semelhante j havia surgido no STF (Rcl 2.138-DF,


rel. Min. Nelson Jobim, 20.11.2002). Foi ajuizada uma
reclamao constitucional contra o ajuizamento de uma ao
civil pblica por uma Procuradora da Repblica. Essa mesma
procuradora pediu a sua interveno na qualidade de
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interessada na reclamao. Surgiu a controvrsia, pois, no STF, o


Ministrio Pblico presentado pelo Procurador-geral da
Repblica. Por seis votos a cinco, decidiu-se que no poderia a
procuradora intervir, como o Ministrio Pblico, embora
participando do processo com funes distintas, deveria ser
presentado por um nico membro, o PGR. Perceba que a votao
foi muito apertada e praticamente todos os ministros que
recusaram a participao de dois rgos ministeriais j se
aposentaram. No mesmo volume do Curso, na p. 345, eu e
Hermes Zaneti Jr. vaticinamos: "Se o tema voltar a ser ventilado,
possvel que outra seja a soluo".

No deu outra.

Bela deciso, enfim. Meus amigos Robson Godinho e Marcelo


Zenkner, que h anos estudam esse tema, devem estar
contentes.

Fredie Didier Jr

uma deciso paradigmtica, importantssima para concursos


do MP, para rever a participao do MP no processo so duas
funes distintas a de autor e a de custos legis.

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Exemplo

6:

STF

entendeu

que

uma

lei

estadual

era

inconstitucional, porque tratava de matria federal. Imagine que


a lei estadual seja de Gois. O Estado do Amazonas promulgou
uma lei idntica do Estado de Gois. Um juiz do Amazonas
aplicou a lei do Amazonas, lei idntica do Estado de Gois que
o STF j havia reputado inconstitucional. Entraram com uma
reclamao dizendo: STF, voc j disse que lei estadual no pode
tratar disso. O juiz aplicou uma lei de idntico teor e, com isso,
est desrespeitando seu entendimento. O STF acolheu essa
reclamao, por desrespeito a entendimento do STF. Qual a
peculiaridade? O STF avanou ainda mais, porque aceitou
reclamao por desrespeito a jurisprudncia do STF. O STF
reconheceu, neste caso, que sua jurisprudncia deve ser
respeitada. O que o STF fez a? No disse isso, porque se
dissesse, a galera iria ficar chateada. O STF deu eficcia
vinculante sua jurisprudncia. Reclamao 4.987. Essa
Reclamao gerou uma expresso que todo concursando sabe:
transcendncia dos motivos determinantes. Surgiu nessa
reclamao. Os professores de constitucional falam sobre isso
como se fosse algo incomum, mas um nome pomposo e
pedante para eficcia vinculante de um precedente. O
Precedente est na motivao. Quando aquela motivao serve
para outras causas, ela transcende a causa para atingir outras
causas, tem eficcia vinculativa. A transcendncia dos motivos
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determinantes foi a forma que Gilmar deu para no ter que dizer
que o seu precedente vinculante, porque, se dissesse isso, iria
gerar tanto tumulto, e ele inteligente demais, ento inventou
um nome para disfarar a eficcia vinculante dos precedentes.
Esse julgado me permite dizer que opinio de Fredie hoje,
qualquer deciso que desrespeite jurisprudncia consolidada
do STF impugnvel por Reclamao. Fredie diz isso h 6 anos
e veja como as coisas vm acontecendo desde l.
O que vou dizer aconteceu entre outubro e dezembro de 2009 e
confirma o que estou dizendo aqui e mexeu com a cabea da
galera. Foi o seguinte: o STJ tem o entendimento sobre a lei
federal. Juizados ficam fora do mbito do STJ, porque no cabe
RESP

de

decises

dos

Juizados.

Ento,

que

estava

acontecendo? Como os Juizados ficavam fora do mbito do STJ,


eles decidiam a lei federal como lhes conviesse, porque no seria
revisto pelo STJ. Veja o absurdo: o STJ, a quem cabe dizer qual a
interpretao da lei federal, era desrespeitado cinicamente pelos
juizados, que sabiam que no eram controlados pelo STJ. A, o
que aconteceu? Um sujeito, diante de uma deciso de uma turma
recursal, entrou com um RE no STF, dizendo que a deciso
violou a lei e tal... O STF disse, meu querido, violou a lei, no
tem nada a ver comigo, questo do STJ, no posso reconhecer
do seu RE. E no cabe REsp para o STJ. Ellen, relatora, disse
caber Reclamao para o STJ. Lanou como um obter dictum!
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Plantou a semente da discrdia. Meu amigo, foi ela dizer isso e


STJ foi invadido por Reclamaes. O STJ se assustou, mas a
presso foi to grande que o STJ, que comeou no admitindo, j
regulamentou em dezembro, aceitando Reclamao contra
deciso de turma recursal que desrespeite jurisprudncia do STJ.
No s o STJ admitiu como regulamentou essa reclamao, na
Resoluo n 12/2009, deciso de turma recursal que contraria
entendimento do STJ. Ou seja, reclamao por desrespeito a
jurisprudncia consolidada de Tribunal Superior. Ora, se cabe
reclamao por desrespeito a Jurisprudncia do STJ, no vai
caber reclamao por desrespeito a jurisprudncia do STF?
Repito: em relao a essa reclamao no se discute mais, o STJ
no s a aceitou como tambm a Regulamentou. Como alegar,
ento, que no cabe reclamao por desrespeito a jurisprudncia
do STF?
Meus caros, jurisprudncia uma coisa muito sria. No por
acaso, pases srios do valor jurisprudncia. Os tribunais no
podem decidir como bem entenderem, preciso respeitar a
confiana, a igualdade, a igualdade perante a lei deve ser
igualdade perante o direito, o que inclui igualdade perante a
jurisprudncia.

Se

tribunal

no

tem

jurisprudncia

consolidada, ali ningum de ningum, ali leva quem paga


mais. J vi, numa mesma sesso, a mesma tese ser decidida de
um jeito ou de outro, a depender do relator e das partes. A
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mesma sesso, o mesmo dia, e as pessoas esto nem a, porque


cada caso um caso. Ser que posso dar a casos semelhantes
tratamentos diferentes? Se h um tribunal superior a quem cabe
firmar a jurisprudncia, todos devem seguir. Se ruim, para
todo mundo e, se ruim para todo mundo, no ruim para
ningum. Se boa, para todos. O problema quando s ruim
para quem no pode contratar advogado para ir at o STJ ou
STF. Advogado que saiba entrar com RESP, saiba prequestionar,
saiba fazer confronto analtico. Voc acha que qualquer um que
sabe fazer isso?

Aqui terminamos a matria.

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Daniel Neves Assumpo

1 Processo de Execuo e Fase


Sistema processuais:
Autonomia das aes
De conhecimento,
voc estaria em frente a uma crise de certeza jurdica
se voc est em frente a uma situao jurdica
inadimplemento

A tutela de execuo estaria em frente a uma crise de satisfao


do direito.

A tutela cautelar voltada a uma crise de perigo.

Na idia de autonomia das aes, como cada uma das tutelas


busca solucionar crises distintas, cada uma das tutelas tem um processo
autnomo.
Se algum perguntar por que se justifica o Princpio da
Autonomia das Aes: porque cada processo serve para resolver

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diferentes espcies de crise. Assim, cada tutela ter seu procedimento.


Cada um tem que ter processo prprio.

1. Formas executivas:
- alguns doutrinadores conceituam como a satisfao do direito.
Preferencialmente, denominam-se meios materiais que o juiz tem a
sua disposio;

2. Tipos de tutela:
- tutela cognitiva2;
- tutela executiva3;
- tutela acautelatria;

2
3

H conhecimento, atividade investigatria e pesquisadora, buscando declarar, constituir, condenar.


Trata-se de atos materiais que buscam a satisfao do direito.

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O Princpio da Autonomia das Aes se ope ao Princpio do


Sincretismo Processual.

3. Sincretismo processual / Processo Sincrtico:


- sincretismo processual -> o sincretismo processual permite que em
um mesmo processo possam ser efetuadas as 3 espcies de tutela, as
atividades cognitiva, satisfativa e acautelatria;
- a expresso processo sincrtico espcie da qual sincretismo
processual gnero, referente ao processo com duas fases sucessivas
(conhecimento e satisfao, respectivamente) onde o legislador d o
nome de cumprimento de sentena 475-I
simplesmente execuo que se faz aps a sentena
simplesmente uma fase executiva.
Sincretismo processual -> gnero;
Processo sincrtico -> espcie;

Qual sistema adotamos hoje?


- Ttulo Executivo Extrajudicial: Processo Autnomo de Execuo.
- Ttulo Executivo Judicial:

- Anlise histrica:

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- antes de 1.990, vivamos em um ordenamento que havia como


regra o processo autnomo de execuo autonomia das aes a
execuo demandava um processo autnomo de execuo, mas
excepcionalmente poderia se admitir o processo sincrtico (ex.:
despejo nunca existiu processo autnomo de execuo de despejo
uma ao de conhecimento em que se executa a ordem de
despejo na prpria ao de despejo; aes possessrias sempre
foram aes sincrticas), o que era adotado apenas em rarssimos
procedimentos especiais; discretamente, o processo sincrtico j
estava entre ns.

- depois de 1.990 as coisas comearam a mudar. Em 1.990, vem a


primeira mudana, por meio do artigo 84 do CDC (esse artigo est
dentro de um captulo que trata da tutela coletiva, no
especificamente ao consumidor) e dizem respeito s obrigaes de
fazer e no fazer. Assim, todo processo na tutela coletiva que tivesse
como objeto obrigao de fazer ou no fazer passou a ser de
natureza sincrtica a partir de 1990;

- posteriormente, em 1.994, o artigo 461 do CPC (tutela individual)


traz a regra de que todas as tutelas que tenham como objeto a
obrigao de fazer ou no fazer seguiro as regras do processo
sincrtico. Fez para a tutela individual o que o CDC fez para a tutela
coletiva. O 461 foi uma cpia do 84.
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J o artigo 273 trata da tutela antecipada, e em seu 3


reza sobre a efetivao dessa medida (o legislador optou pelo termo
efetivao em vez de optar pelo termo execuo para evidenciar
que se tratava de procedimento distinto) toda tutela antecipada
uma fase processual;
At 1994, falar em execuo era falar em processo de
execuo.
Quando o 273, 3, fala de tutela antecipada, no fala
de execuo, mas de efetivao da tutela antecipada. o nome
que o legislador deu para execuo de tutela antecipada, porque a
ltima coisa que queria era relacionar a um processo de execuo.

- em 1.995 surgiu a lei 9.099/95 (lei dos juizados especiais estaduais)


trazendo a regra de que a tutela em relao a qualquer espcie de
obrigao

(fazer/no-fazer/entregar/pagar

quantia)

gera

um

processo sincrtico. Nos juizados especiais, no existe processo


autnomo de execuo de ttulo executivo judicial, tudo processo
sincrtico. Pela primeira vez, tem-se um processo sincrtico
independentemente da obrigao.
Processo autnomo de execuo nos juizados especiais
passou a ser possvel somente no caso de execuo de ttulo
extrajudicial.

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- em 2.002, o artigo 461-A do CPC passa a prever como sincrtico


todo processo que tenha como objeto a obrigao de entregar coisa;

- em 2.005, a lei 11.232 (lei do cumprimento de sentena) trouxe a


idia do processo sincrtico tambm para os obrigaes de pagar
quantia certa. A obrigao de pagar a mais comum no meio
forense.

- nos dias atuais, a regra passou a ser o processo sincrtico, sendo


exceo o processo autnomo de execuo. Lembre que o
examinador gosta muito das excees.
bvio que essa dicotomia de formas executivas
algo privativo dos ttulos executivos judiciais, uma vez que nos
ttulos executivos extra-judiciais sempre ser necessrio um
processo autnomo de execuo.

-Processo autnomo contra a Fazenda Pblica s na obrigao


de pagar quantia.
Na obrigao de fazer, no fazer e entregar, o processo
sincrtico, desde 1994.
A execuo contra a Fazenda pblica s tem
peculiaridades na obrigao de pagar quantia. Nas demais, o
procedimento o mesmo.

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- execuo contra devedor insolvente posio pacfica


inclusive na jurisprudncia RESP 1.138.109/MG necessrio
processo autnomo de execuo contra devedor insolvente;

- onde a discusso est mais intensa na execuo de alimentos


h significativa divergncia doutrinria, mas vamos tentar
observar uma luz jurisprudencial.

- como ttulo executivo judicial gerando processo autnomo de


execuo nos diais atuais:
- 1 Corrente doutrinria muito forte (Humberto Theodoro
Jnior, Nlson Nry) diz que a lei 11.232 voltada
exclusivamente execuo comum. Assim, com relao s
execues especiais, no houve modificao, mantendo essas
execues a estrutura de processo autnomo de execuo. So
execues especiais: execuo contra a fazenda pblica +
execuo contra devedor insolvente + execuo de alimentos.
- no que se refere execuo contra fazenda pblica e contra
devedor insolvente, realmente, a doutrina concorda que ficou
de fora das inovaes da lei 11.232.

- 2 Corrente: o problema surge no caso de execuo de


alimentos, onde a doutrina no concorda com a posio de
Humberto Theodoro e Nry. Alexandre Freitas Cmara,
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Marcelo Abelha4, dentre outros, entendem que a execuo de


alimentos tambm sofreu as mudanas da lei 11.232 e a ela deve
ser aplicada a lei, fazendo-se a execuo por meio de
cumprimento de sentena.

- 3 Corrente (Costa Machado, Maria Berenice Dias), dizendo


que depende:
Existem 2 formas de executar alimentos:
1

pelo

pelo

artigo 732

artigo 733

Doutrina e jurisp. falam que uma escolha do


exeqente.
Adotando o artigo 732, utiliza-se a execuo comum,
aplicando a lei 11.232, fazendo a execuo por cumprimento de
sentena. A nica especialidade, mas que ainda mantm o
procedimento como comum, o desconto em folha de
pagamento (734). Ou seja, se o autor escolher o procedimento
comum de execuo de sentena, ele vai se valer do
cumprimento de sentena.

Segundo esses doutrinadores, pelo fato da lei 11.232 ser uma lei altamente protetiva ao exeqente. Dessa forma,
tratando-se o credor de alimentos o que mais precisa de proteo, deve a lei ser aplicada ao credor de alimentos.
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O artigo 733 cria um procedimento especial, fundado


na priso civil, que sobrou s para alimentos, e a idia a
seguinte: se o autor escolher o caminho da priso civil, a voc
teria um processo autnomo de execuo e no se aplica a lei
11.232.
Divergncia doutrinria STJ REsp 660.731/SP 4
Turma o STJ diz que, escolha do credor, poder ter aplicao
da multa do 475-J, caput (10%, 15 dias) ou do 733, 1:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de
quantia certa ou j fixada em liquidao, NO o efetue no
prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido
de multa no percentual de 10% e, a requerimento do credor
e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
Art. 733, 1o Se o devedor NO pagar, nem se escusar, o
juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 1 (um) a 3 (trs)
meses.
DIREITO DE FAMLIA E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO
DE

ALIMENTOS

PROVISRIOS.

NATUREZA

NO-

RESSARCITRIA DA OBRIGAO ALIMENTAR.


EXIGIBILIDADE DESDE A CITAO.
1. O art. 13, 2, da Lei n. 5.478/68 de clareza meridiana, ao
determinar que "em qualquer caso, os alimentos fixados
retroagem data da citao".

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2. No h razo, portanto, para que o efetivo pagamento iniciese somente depois do decurso de 30 (trinta dias) da citao,
mesmo porque a verba alimentar, como si acontecer,
destinada

sobrevivncia

do

alimentando,

plasmada,

sobretudo, no dever de cuidado pessoa que dela necessita,


no possuindo assim natureza ressarcitria.
3. Recurso especial provido.
(REsp 660731/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 08/06/2010, DJe 15/06/2010)

- o artigo 475-N, pargrafo nico do CPC prev os casos de execuo


de sentena arbitral, sentena penal, e homologao de sentena
estrangeira, onde o cdigo prev a citao do executado.

Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela


Lei n 11.232, de 2005)
II a sentena penal condenatria transitada em
julgado; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
IV a sentena arbitral; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior
Tribunal de Justia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

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Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o


mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do
devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo,
conforme o caso. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Sendo a citao o ato que integra o ru ao processo,


estar-se-, portanto, diante da redao do artigo, criando-se um
processo novo. Assim, a estrutura ser de um processo autnomo de
execuo, uma vez que haver petio inicial e citao do executado,
mas o procedimento ser cumprimento de sentena (defesa por
impugnao), salvo a petio inicial e citao, que no so tpicos de
cumprimento de sentena, mas esto no procedimento.
Tal fato acontece pela necessidade de unificao do
procedimento usado na execuo para os ttulos executivos judiciais,
sob pena da execuo da sentena arbitral (por exemplo) ter uma
execuo mais difcil do que as sentenas comuns, criando uma
espcie de sentena de segunda classe.
4. Execuo por sub-rogao5 X Execuo indireta:

Se voc precisa de uma execuo, porque h uma crise de


satisfao. A vontade do direito de que a obrigao seja cumprida,
s que temos um problema, a vontade do devedor, que
5

Tambm chamada de execuo direta.

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simplesmente no cumprir a obrigao. da que vem essa crise de


satisfao, a vontade de cumprimento e a resistncia.

- as duas so espcies de execuo forada;

- na execuo por sub-rogao o Estado-juiz substitui a vontade do


devedor pela vontade da lei. Tem carter substitutivo tpico da
jurisdio. Disponibiliza o juiz com meios materiais de execuo
para substituir a vontade do devedor pela vontade do direito. A
vontade da lei de satisfazer o Direito e a vontade da parte
devedora de resistir. O Estado-juiz possui poderes para executar
atos materiais que visam satisfao do crdito (ex.: penhora;
expropriao, busca e apreenso). Voc satisfaz o direito sem a
colaborao do devedor. No h colaborao do devedor; pelo
contrrio, ele ope o mximo de resistncia, mas eu atropelo,
substituo a vontade do executado.

- a execuo indireta trabalha com a idia de presso psicolgica,


tendo como idia o convencimento do devedor de que melhor ele
cumprir a obrigao, ou seja, convencer o devedor a adequar a sua
vontade vontade do direito. No substituo a vontade do devedor.
Na execuo indireta, o exeqente conta com a colaborao do
devedor para que funcione (toda vez que ela funcionar, ela vai gerar
um cumprimento voluntrio da obrigao pelo devedor). No
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confundir voluntariedade com espontaneidade. O cumprimento no


se d com espontaneidade, mas sob presso.
Essa execuo leva em conta a voluntariedade do
exeqente, mas no a espontaneidade. H duas formas de promover
a presso consistente na execuo indireta:
- ameaar a piora da situao do devedor (ex.: astreintes);
OBS: no acreditar no que se l no 461, 4, porque a
astreinte, segundo a lei, seria um multa diria.
Art. 461, 4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo
anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente
ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel
para o cumprimento do preceito. (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
Esta multa pode ter qualquer periodicidade, no precisa ser
diria. Muito comum a multa por ato praticado. Ex.: a cada
vez que se publicar a imagem, ser aplicada a multa. E ainda,
pode ser uma multa fixa. Multa peridica vale para ato
continuado ou que possa ser repetido. Para ato instantneo e
definitivo, a multa tem que ser fixa.

OBS: diferente do direito francs, onde buscamos as


astreintes, o beneficiado pela multa o credor da multa a
parte contrria, no o Estado, como na Frana.

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OBS: valor. No h parmetros de valor estabelecido em lei.


O valor no pode ser irrisrio, a ponto de deixar de
pressionar; porm, no pode ser exorbitante a ponto de
desestimular o cumprimento. No tem qualquer vinculao
com o valor da obrigao principal.
Art. 461, 6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor
ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou
insuficiente ou excessiva. (Includo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
Tudo leva a crer que a situao em que se aplica o 6
aquela em que a multa ainda esteja vigente. O juiz, na
verdade, adequaria o valor no caminho. S que a aparece
uma questo importante, o valor consolidado da multa. Ou
seja, houve o descumprimento e agora vamos cobrar a multa.
A multa no mais se aplica. Ser que posso usar o 461, 6,
para o valor consolidado? No cabe aumentar o valor
consolidado. E diminuir, o juiz pode? O informativo 463 do
STJ, 4 Turma, Ag. Rg. REsp 692.932/RS diz que pode
diminuir

multa,

para

evitar

valor

exorbitante,

enriquecimento sem causa. Aplicar esse fundamento na


prova objetiva.
AGRAVO
RECURSO

REGIMENTAL
QUE

NO

DEIXA

RECURSO
DE

ESPECIAL.
IMPUGNAR

ESPECIFICAMENTE TODOS OS FUNDAMENTOS DA


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DECISO AGRAVADA. INCIDNCIA DA SMULA 182


DO STJ. DESCARACTERIZAO DA MORA. COBRANA
DE ENCARGOS ILEGAIS. CAPITALIZAO MENSAL DE
JUROS. IMPOSSIBILIDADE.
MULTA DIRIA APLICADA POR DESCUMPRIMENTO DE
DECISO JUDICIAL.
INSCRIO EM CADASTROS DE INADIMPLENTES.
REDUO. EXCESSO NO CONSTATADO. INCIDNCIA
DA

SMULA

7/STJ.

AGRAVO

REGIMENTAL

CONHECIDO E PROVIDO EM PARTE, COM LIMITAO


DO MONTANTE TOTAL DEVIDO A TTULO DE MULTA
DIRIA.
(AgRg no REsp 692932/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 15/02/2011, DJe
18/02/2011)
Cuidado, porque a 3 turma, principalmente a Nancy
Angrighy, diz que no pode diminuir o valor. Se o valor
ficou alto, porque a desdia do ru foi grande. Aplicar esse
fundamento na prova discursiva.
MULTA DIRIA. DESCUMPRIMENTO. DECISO
JUDICIAL. LIMITAO.

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Trata-se, entre outras questes, de aplicao de multa diria


caso haja descumprimento da medida deferida em tutela
antecipada. A

jurisprudncia

deste

Superior Tribunal

assentou que apenas possvel a reviso da referida multa


em recurso especial quando fixado pelas instncias ordinrias
valor nfimo ou exorbitante. Logo, excepcionalmente, admitese a reduo da multa diria ou a limitao total de seu ttulo
devido, a fim de observar o princpio da proporcionalidade e
evitar o enriquecimento ilcito. No caso, a Turma manteve o
valor de meio salrio mnimo para a multa diria; porm,
para evitar tal enriquecimento, limitou em R$ 50 mil o valor
total alcanado pela incidncia da multa diria. Assim,
conheceu do agravo regimental e deu a ele parcial
provimento. AgRg no REsp 692.932-RS, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 15/2/2011.

OBS: A executabilidade da multa cresce de interesse em


deciso interlocutria em que h uma tutela de urgncia
(tutela antecipada, liminar). Pode-se executar imediatamente
essa multa ou se tem que esperar o trnsito em julgado do
processo? Cada um desses entendimentos est valorizando
um princpio processual:
Executabilidade imediata: Princpio da Efetividade.
Dinamarco. Maior presso. STJ.
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Executabilidade

depois

do

trnsito

em

julgado:

Princpio da Segurana Jurdica. Marinoni. Deciso em


tutela de urgncia provisria, no d para saber se o
sujeito vai ganhar.

EXECUO. LIMINAR. ASTREINTES.


A irresignao recursal consiste em saber da
possibilidade de execuo definitiva da multa diria
(astreintes) fixada em deciso liminar nos autos de
ao popular contra prefeito ajuizada para remoo
de placas com smbolo de campanha instaladas em
obras pblicas. Segundo observa o Min. Relator, a
tutela antecipada efetiva-se via execuo provisria,
que agora se processa como definitiva (art. 475-O do
CPC), alm de que a jurisprudncia deste Superior
Tribunal, em situaes anlogas, j assentou que a
deciso interlocutria que fixa multa diria por
descumprimento de obrigao de fazer ttulo
executivo hbil para a execuo definitiva. Sendo
assim, a execuo de multa diria (astreintes) por
descumprimento de obrigao fixada em liminar
concedida em ao popular pode ser realizada nos
prprios autos, consequentemente no carece de
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trnsito em julgado da sentena final condenatria.


Ademais, quanto questo de desero do REsp por
ausncia de pagamento das custas de remessa e
retorno, trata-se de recurso interposto por autor
popular que goza do benefcio da iseno (art. 5,
LXXIII, da CF/1988). Nesse contexto, a Turma deu
provimento ao recurso. Precedentes citados: AgRg
no

Ag

1.040.411-RS,

DJe

19/12/2008;

REsp

1.067.211-RS, DJe 23/10/2008; REsp 973.647-RS, DJ


29/10/2007; REsp 689.038-RJ, DJ 3/8/2007; REsp
869.106-RS, DJ 30/11/2006, e REsp 885.737-SE, DJ
12/4/2007. REsp 1.098.028-SP, Rel. Min. Luiz Fux,
julgado em 9/2/2010.

STJ diz que a execuo imediata e vai alm: se no


houver recurso, a deciso imediata e definitiva. Essa
definitividade est ligada precluso da deciso
interlocutria. Araken de Assis tambm entende assim.
Data mxima vnia, calma! Ele no vai ser mudado por
recurso, mas pode ser mudado por sentena! Voc
executa a deciso provisoriamente, mas o captulo
acessrio da multa voc executa definitivamente?! No
tem como concordar com esse entendimento, mas
ateno na hora da prova. Tem um artigo no site.
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- oferecimento de uma melhora ao devedor se ele cumprir sua


obrigao (ex.: art. 652-A, pargrafo nico do CPC -> o
executado citado e tem 3 dias para pagar j com o desconto de
50% dos honorrios);
- a expresso sano premial de nomenclatura horrvel,
mas traduz a idia acima elencada;

Art. 652-A, Pargrafo nico. No caso de integral


pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba honorria ser
reduzida pela metade (50%: ). (Includo pela Lei n
11.382, de 2006).

Na monitria, se o ru cumpre em 15 dias ( citado para


cumprir em 15 dias), tem o desconto integral das custas e
honorrios advocatcios.

Art. 1.102.a - A ao monitria compete a quem


pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo
executivo,
pagamento de soma em dinheiro,
entrega
o de coisa fungvel ou
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o de determinado bem mvel. (Includo pela Lei n


9.079, de 14.7.1995)
No cabe monitria para entrega de coisa infungvel e
bem imvel.

Portanto, cabvel monitria em 3 situaes!!!

*** STJ: Possvel a citao com hora certa na Ao


Monitria.

STJ Smula 339


cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica.
STJ Smula 282
Cabe a citao por edital em ao monitria.
Art. 1.102.b - Estando a petio inicial devidamente
instruda, o Juiz deferir de plano a expedio do mandado
de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de 15
dias. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

OBS: Sano Premial (Premiadora)

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- Exemplos: no caso de execuo por quantia certa, a regra a


execuo por sub-rogao6, pois inclui penhora e expropriao.
Excepcionalmente, h tambm execuo indireta: Art. 652-A, p.
nico, aplicvel s ao processo de execuo de pagar quantia certa.
Priso civil (alimentos):
RESP 1.117.639/MG aplicvel ao Ttulo Executivo
Extrajudicial. Info. 435.
HC 161.217/SP, Info 462 cabe priso civil mesmo
antes do trnsito em julgado da deciso que fixa a obrigao
alimentar.

ALIMENTOS.

PRISO

CIVIL.

DECISO.

TRNSITO

EM

JULGADO.

A Turma denegou a ordem de habeas corpus por entender


que o cumprimento da priso civil do devedor de verba
alimentar no exige o trnsito em julgado da deciso que a
decreta, tendo em vista seu carter coercitivo e no
punitivo, como na priso penal , no havendo falar em
aplicao, na espcie, do art. 5, LVII, da CF/1988.
Ressaltou o Min. Relator que tal exigncia contrariaria a
prpria finalidade da constrio civil, que compelir o
6

Como exceo, v-se o artigo 652-A do CPC, onde h a presena de execuo indireta na obrigao de pagar
quantia. Outro exemplo de execuo indireta o caso da priso civil (forma de pressionar o alimentante a
pagar).
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executado

adimplir

imediatamente

obrigao

alimentcia. HC 161.217-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso


Sanseverino, julgado em 8/2/2011.

O desconto na folha de pagamentos relativo ao


pagamento de alimentos tambm execuo por sub-rogao;

- o artigo 475-J do CPC traz a regra de que se o ru no pagar


em 15 dias, ele sofrer uma multa de 10% (multa no
cumprimento de sentena), mas qual a natureza jurdica dessa
multa? presso ou sano?
Se for presso, entra em execuo direta.
Se for sano, no execuo, meio sancionatrio.
Divergncia doutrinria.

A professora Tereza Arruda Alvim Wambier e o professor


Athos Gusmo Carneiro entendem ser ela uma espcie de
astreinte (portanto, trata-se de execuo indireta). Presso. Se
presso, no se pode impor a quem no tem patrimnio.

J Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Shimura, seguidos do


STJ, dizem que tal multa tem natureza de sano processual,
uma vez que o valor fixado em lei e no pode ser alterado
pelo juiz, alm de que a presso psicolgica somente pode ser
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aplicada se a obrigao for materialmente possvel de ser


cumprida. Vale lembrar que a aplicao da multa se d
independentemente (segundo essa posio) da condio
financeira do executado.
STJ Info. 460, Corte Especial, REsp 1.059.478/RS. Fala em
sano, pena.
EXECUO PROVISRIA. MULTA. ART. 475-J DO CPC.
A Corte Especial, ao prosseguir o julgamento, decidiu, por
maioria, que, na execuo provisria, no pode incidir a
multa de 10% prevista no art. 475-J do CPC (acrescentado
pela Lei n. 11.232/2005). Para o Min. Aldir Passarinho
Junior, na execuo provisria, a parte ainda est
exercendo seu direito constitucional de recorrer, ento, no
seria o momento compatvel para a exigncia de multa
incidental, pois no se poderia punir a parte enquanto no
gozo de seu direito constitucional de apelar, visto que s
no faz o pagamento porque se trata de uma execuo
provisria, a qual ainda deveria aguardar uma deciso
definitiva. Ressaltou que essa situao difere da execuo
definitiva quando a multa prevista no citado artigo serve
para punir aquele que se nega ou recusa a pagar a
obrigao decorrente de uma deciso judicial j transitada
em

julgado,

que

irrecorrvel.

Tambm

ressaltou

precedentes julgados nas Turmas do STJ, destacando a


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doutrina na qual se observa que o art. 475-J utiliza os


termos condenado e condenao; logo, no haveria
condenao enquanto houvesse recurso pendente de
julgamento. Note-se que essa matria controvertida tanto
na doutrina como na jurisprudncia, da a remessa deste
recurso oriundo da Quarta Turma para o julgamento na
Corte

Especial,

jurisprudencial.

que

pacificou

Precedentes

citados:

entendimento
AgRg

no

Ag

1.046.147-RS, DJe 16/10/2008; REsp 954.859-RS, DJe


27/8/2007; AgRg no REsp 1.076.882-RS, DJe 8/10/2008;
REsp 1.100.658-SP, DJe 21/5/2009; AgRg no Ag 993.399RS, DJe 17/5/2010, e REsp 1.038.387-RS, DJe 29/3/2010.
REsp 1.059.478-RS, Rel. originrio Min. Luis Felipe
Salomo, Rel. para acrdo Min. Aldir Passarinho Junior,
julgado em 15/12/2010.

Ainda bem, porque entender que essa multa execuo indireta


lhe traria 2 problemas:
1. O valor estabelecido em lei. Quem pode garantir que a
penhora de 10% vai exercer a presso psicolgica? O juiz
pode dar 20%? No, o juiz deve aplicar o percentual legal. S
que o valor considerado em lei no tem como considerar a
presso abstratamente considerada.

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2. Voc pode obrigar algum a uma obrigao materialmente


impossvel de ser cumprida? No, a presso no pode ser
cumprida.

Ex.:

devedor

sem

patrimnio

no

tem

materialmente condio de pagar quantia. Ao decidir que


uma sano, o STJ se exclui de discusses processuais e
busca de patrimnio.

2 Considerao:
absolutamente pacificado que, na obrigao de pagar quantia,
no se aplica o artigo 461, 47. No se aplicam as astreintes
obrigao de pagar quantia. uma interpretao restritiva do
461. isso que voc vai marcar na prova objetiva.
- o informativo 549 do STF (RE 495.740/DF) trata de caso
extremamente excepcional, em que o STF, em sede de tutela
antecipada de obrigao de pagar quantia, aplicou as astreintes.
Porm, tal informativo trata-se de situao excepcional e no a
posio dos tribunais superiores. No paradigma, um
julgamento absolutamente excepcional e pode ser pedido em
seu concurso.
Excepcional: houve aplicao numa obrigao de pagar
quantia; fez execuo provisria contra a Fazenda Pblica. O
princpio que norteou o julgamento a Dignidade da Pessoa
Humana.
7

Trata-se das astreintes no sentido comum.

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Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e Antecipao


de Tutela contra o Poder Pblico - 1
A Turma referendou, em maior extenso, deciso proferida
pelo Min. Celso de Mello que concedera antecipao dos
efeitos da tutela jurisdicional postulada em recurso
extraordinrio, do qual relator, interposto pelo Ministrio
Pblico Federal e pelo Ministrio Pblico do Distrito
Federal e Territrios. No caso, o parquet requerera a
antecipao dos efeitos da tutela com objetivo de preservar
condies mnimas de subsistncia e de dignidade a menor
impbere, a quem reconhecido, pela Turma, o direito
indenizao, em decorrncia de ato imputvel ao Distrito
Federal. Em sede de recurso extraordinrio, este rgo
fracionrio assentara a responsabilidade objetiva do ente
pblico na contaminao da genitora do citado menor, por
citomegalovrus, com o qual tivera contato durante o
perodo gestacional em funo de suas atividades laborais
como servidora pblica de hospital daquela unidade
federativa. Em virtude dessa infeco, a criana nascera
com m-formao enceflica, paralisia cerebral, cegueira,
tetraplegia e epilepsia.
RE 495740 TA-referendo/DF, rel. Min. Celso de Mello,
2.6.2009. (RE-495740)
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e Antecipao
de Tutela contra o Poder Pblico - 2
Preliminarmente, aduziu-se ser vivel a concesso da
antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional contra o
Poder Pblico. Observou-se que, na realidade, uma vez
atendidos os pressupostos legais fixados no art. 273, I e II,
do CPC e observadas as restries estabelecidas no art. 1
da Lei 9.494/97 tornar-se-ia lcito ao magistrado deferir a
tutela antecipatria requerida contra a Fazenda Pblica.
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Asseverou-se que o exame dos diplomas legislativos


mencionados no preceito em questo evidenciaria que o
Judicirio, em tema de antecipao de tutela contra o Poder
Pblico, somente no poderia deferi-la nas hipteses que
importassem em: a) reclassificao funcional ou
equiparao de servidores pblicos; b) concesso de
aumento ou extenso de vantagens pecunirias; c) outorga
ou acrscimo de vencimentos; d) pagamento de
vencimentos e vantagens pecunirias a servidor pblico ou
e) esgotamento, total ou parcial, do objeto da ao, desde
que esta diga respeito, exclusivamente, a qualquer das
matrias acima referidas. Registrou-se, destarte, que a
pretenso deduzida no incorreria em qualquer das
hipteses taxativas da restrio legal ao deferimento da
tutela antecipada.
RE 495740 TA-referendo/DF, rel. Min. Celso de Mello,
2.6.2009. (RE-495740)
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e Antecipao
de Tutela contra o Poder Pblico - 3
Quanto ao pedido formulado, enfatizou-se, inicialmente,
que a antecipao dos efeitos da tutela suporia, para
legitimar-se, a ocorrncia de determinados requisitos,
como a verossimilhana da pretenso do direito material
(CPC, art. 273, caput) e o periculum in mora (CPC, art. 273, I).
Assentou-se que tais premissas registraram-se na espcie,
pois o direito material vindicado em favor de menor
impbere fora plenamente reconhecido pelo prprio
Supremo, quando do julgamento da causa, de que resultara
a sucumbncia integral do Distrito Federal. Enfatizou-se
que mais do que a verossimilhana do pleito jurdico,
achava-se presente, na espcie, o prprio reconhecimento
da postulao de direito material deduzida nos autos, a
legitimar, em conseqncia, o atendimento da pretendida
antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional. No que
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269

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tange ao requisito do periculum in mora, ressaltou-se que o


Ministrio Pblico justificara de maneira adequada as
razes que caracterizariam a concreta ocorrncia, na
hiptese, da situao de fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao (CPC, art. 273, I).
Considerou-se o gravssimo quadro que se criara em torno
do menor impbere, que permanentemente necessita de
cuidados especiais to dispendiosos que chegam a
comprometer o modesto oramento domstico de sua
famlia. Deciso referendada para, alm de determinar a
incluso, a partir de 1.10.2008, na folha de pagamento da
entidade pblica, do valor mensal referente a 2 salrios
mnimos a ttulo de penso enquanto viver o
hipossuficiente, tambm deferir a antecipao dos efeitos
da tutela jurisdicional quanto ao pagamento dos valores
atrasados da penso mensal, desde o nascimento do
menor, bem como o do valor equivalente a 80 salriosmnimos, a ttulo de indenizao por danos morais
servidora, estabelecendo o prazo de 30 dias, sob pena, em
caso de descumprimento dessa determinao, de imediata
incidncia da multa cominatria, de R$ 20.000,00 por dia,
nos termos do art. 461, 5, do CPC. Determinou-se,
ainda, fosse observada a cominao da multa diria em
caso de inexecuo de qualquer das medidas objeto da
presente tutela antecipatria.
RE 495740 TA-referendo/DF, rel. Min. Celso de Mello,
2.6.2009. (RE-495740)

Embora haja corrente doutrinria (liderada por Luiz


Guilherme Marinoni) entendendo que podem ser aplicadas as
astreintes nesse caso, o STJ entende que no, fazendo o tribunal
uma interpretao restritiva, no sentido de que o artigo 461 e

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461-A so exclusivos das obrigaes de fazer, no fazer e


entregar coisa, sendo impossvel sua aplicao no mbito da
obrigao de pagar. Segundo o STJ, efetuar crdito na conta do
FGTS obrigao de fazer, podendo usar as astreintes;

4.1Obrigao de entregar coisa:


Quando o processo tiver como objeto a obrigao de entregar coisa,
dependendo da obrigao, voc pode ser valer de:
execuo por sub-rogao: no caso de mvel, ao de busca e
apreenso; no caso de imvel, imisso na posse;
Pode tambm se valer dos meios de execuo indireta (ex.:
astreintes).
No h ordem de preferncia entre as duas execues, podendo o
juiz, ao mesmo tempo, aplicar as duas formas de execuo. Vai
depender no caso concreto no h ordem de preferncia.

4.2Obrigao de faze e de no fazer:


No caso das obrigaes fungveis, ou seja, obrigaes
que podem ser cumpridas por outros sujeitos alm do devedor,
pode ocorrer a execuo por sub-rogao (nos termos do artigo 634 e
seguintes do CPC), por meio da contratao processual de um
terceiro (ex.: contrato um pintor, s custas do devedor), tambm
sendo cabvel a execuo indireta (por meio das astreintes).

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No

caso

de

obrigaes

infungveis,

ou

seja,

personalssimas, aquelas que somente podem ser cumpridas pelo


devedor, s h duas alternativas: ou o devedor cumpre ou o
devedor no cumpre, portanto, como meio de execuo, cabe apenas
a execuo indireta (astreintes), no sendo cabvel a execuo por
sub-rogao. Se a obrigao personalssima, no h como
substituir a vontade do devedor.
5. Princpios
a. Nulla executio sine titulo
Sem ttulo executivo, no h execuo.
A existncia do ttulo indispensvel para a execuo.
Segundo Liebman, a execuo o trem, sendo, o ttulo, o bilhete que
d acesso a esse trem. A execuo depende do ttulo, porque coloca
o executado em uma situao de desvantagem8, processual e
material.
Na hora que ela comea, o executado j est em
desvantagem.
Desvantagem

processual?

Claro!

Execuo

processo do credor, uma atividade toda voltada a satisfazer uma


das partes, diferentemente do Processo de Conhecimento.
O

executado

est

em

desvantagem

tanto

processualmente quanto no aspecto material, assim, a necessidade


8

H uma antiga expresso de que e execuo um processo do credor.

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da atuao do executado se d somente no sentido de evitar


abusos/exageros9, vcios, excesso de penhora (no sentido de fazer
valer o artigo 620 do CPC menor onerosidade para o executado da
execuo).
Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder
promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo
modo menos gravoso para o devedor.
A desvantagem material se d pelo fato de que na
execuo que o executado ter a constrio de bens e a restrio de
direitos. A justificativa para toda essa gama de desvantagens do
executado a grande probabilidade de o direito exeqendo existir,
encontrada no ttulo executivo. O ttulo executivo me traz essa
grande probabilidade, que justifica a desvantagem do executado
uma justifica a outra.

RESP 1.116.647

Notcia 19/04/2011 - 08h01


DECISO
Juiz no pode recusar carta fiana para determinar penhora sobre
numerrio em conta-corrente

Esse o aspecto processual da desvantagem.

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Mesmo com a nova legislao, o mtodo de cobrana deve ser o que, sem
criar prejuzos para o credor, seja o menos gravoso para o devedor. O
entendimento da ministra Nancy Andrighi em recurso movido pela
Companhia Vale do Rio Doce contra acrdo do Tribunal de Justia do
Esprito Santo (TJES). O voto da relatora foi acompanhado pelo restante
da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ).

No caso, a Vale foi executada pela Abase Vigilncia e Segurana, em


setembro de 2005, para o recebimento de crdito de pouco mais de R$ 1,1
milho, fixado em sentena judicial. A Vale, inicialmente, ofereceu um
equipamento de valor superior ao dbito para penhora. Posteriormente,
a devedora solicitou a substituio desse bem pela penhora de carta
fiana bancria de valor igual ao da execuo. A Abase, entretanto, no
aceitou a carta, solicitando a penhora on line de ativos financeiros da
mineradora.

A penhora foi executada e a Vale recorreu. O TJES negou o recurso,


considerando no haver ofensa ao princpio de menor onerosidade para
o devedor, j que a ordem legal de nomeao de bens para penhora,
prevista no artigo 655 do Cdigo de Processo Civil (CPC), teria sido
respeitada. O Tribunal capixaba tambm salientou que a legislao d
preferncia penhora de dinheiro. O TJES reconheceu que h
jurisprudncia do STJ que equipara a carta de fiana bancria a dinheiro.
Entretanto, para o tribunal local, tal equiparao s seria valida em
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execuo fiscal; em outros casos, s seria vlida com a concordncia do


credor.

A defesa da Vale recorreu. Em seu voto, a ministra Nancy Andrighi


apontou que o STJ definiu pelo rito dos recursos repetitivos que, aps a
Lei n. 11.382/2006, para deferimento de penhora sobre aplicaes
financeiras do executado no necessrio esgotar, preliminarmente,
todas as diligncias para localizar outros bens passveis de penhora.

Porm, no caso, a execuo foi iniciada pelo credor antes da entrada em


vigor da Lei n. 11.382/06. Alm disso, foi o prprio devedor que
ofereceu a carta fiana penhora, antes de qualquer iniciativa do credor.
Em uma situao como esta, no se pode aplicar, de maneira direta, o
entendimento que a penhora de dinheiro, mediante bloqueio de valores
em conta-corrente, tem prioridade absoluta sobre o oferecimento de
qualquer outro bem, apontou a relatora. O processo civil deve ser
campo de equilbrio, no de posies extremadas, aconselhou.

A ministra destacou que imobilizar um capital acima de R$ 1,2 milho


seria difcil para qualquer empresa. Alm disso, a Vale tem notria
solvncia e que uma carta de fiana dela no poderia ser considerada de
baixa liquidez. A magistrada reconheceu que as novas legislaes (Lei n.
11.232/2005, Lei n. 11.280/2006 e Lei n. 11.386/2006) deram mais fora
ao credor, mas tambm atribuiu ao devedor a possibilidade de
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substituio da penhora por fiana bancria ou seguro garantia judicial,


em valor no inferior ao do dbito constante da inicial, mais 30%.

No caso, a carta oferecida cobre apenas o valor do dbito executado, at


porque seu oferecimento se deu antes da Lei n. 11.382/06. Contudo, a
rejeio da fiana no pode se fundamentar na mera existncia de
numerrio em dinheiro depositado em conta-corrente, disse a ministra.

A paralisao dos recursos naturalmente deve ser admitida, mas se h


meio de evit-lo, sem prejuzo para o devedor, tais meios devem ser
privilegiados pelo julgador, afirmou. Seguindo as consideraes da
ministra, a Turma determinou a penhora sobre a carta de fiana
oferecida pelo devedor, desde que esta cubra a integralidade do dbito
mais 30%.
b. Nulla executio sine lege
S a lei pode criar espcies de ttulo executivo. No pode haver
ttulo embasado somente em doutrina, jurisprudncia ou partes. a
lei quem deve estipular que determinado documento ttulo
executivo.
Uma deciso interlocutria (antecipao de tutela) vai
ser executada (ou efetivada como diz a lei), mas seria essa deciso
interlocutria ttulo executivo? Est na lei prevista como ttulo
executivo?
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No h na lei previso expressa. Expressamente, no existe


previso.
Mas h diferentes posies:
- Araken de Assis e o Ministro Zavascki defendem uma
interpretao extensiva do artigo 475-N, inciso I, onde devese

ler

sentena

em

sentido

amplo

(no

sentido

de

pronunciamento decisrio, deciso, e a entraria a deciso


interlocutria, o pronunciamento monocrtico do relator).
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
I a sentena proferida no processo civil que
reconhea a existncia de obrigao de fazer, no
fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
Tal corrente ainda d o exemplo de acrdo, que apesar de no
ser sentena, ttulo executivo;

- Luiz Guilherme Marinoni e Jos Miguel Garcia Medina


entendem que no caso da execuo da tutela antecipada h uma
execuo sem ttulo, uma vez que apesar de cumprir a funo
de ttulo executivo, no h na realidade um ttulo executivo.
Por que no existe execuo sem ttulo? Desvantagem...
Porm, a funo de ttulo executivo deriva da grande
probabilidade de o direito a ser executado existir, visto que o
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artigo 273, caput estabelece, como requisito da tutela


antecipada,

verossimilhana

da

alegao.

deciso

interlocutria que antecipa tutela cumpre a mesma funo.


No

ttulo

executivo

extrajudicial,

grande

probabilidade de o direito existir uma anlise abstrata, feita


pelo legislador.
Na deciso interlocutria, a anlise da probabilidade
de o direito existir feita em concreto, pelo juiz. Ele analisar a
prova inequvoca da verossimilhana.
E concluem: onde maior a probabilidade de o direito
existir na anlise abstrata do legislador ou na concreta do
juiz?
c. Princpio da Patrimonialidade
Resultado do processo de humanizao da execuo.
O que responde pela satisfao da dvida , sempre, o
patrimnio e, nunca, o corpo do devedor. importante lembrar que
a priso civil por dvida de alimentos no trata de satisfao da
dvida

atravs

do

corpo

do

devedor.

princpio

da

patrimonialidade o resultado da humanizao da execuo.


No comeo dos tempos a satisfao do crdito era
pessoal: nas leis das doze tbuas, havia a morte em decorrncia de
dvida.

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Posteriormente, a satisfao do crdito se dava pela


escravido perptua ou temporria (dependendo do quantum da
dvida).
A ltima fase (a atual) se d na execuo patrimonial:
no comeo dessa fase, o devedor perdia todo o patrimnio (mesmo
que a dvida no fosse desse montante, presente uma idia de
vingana na execuo).
At aqui, predominava a idia de execuo como uma
forma de vingana privada.
Posteriormente, a regra passou a ser de que somente
poderia haver execuo do valor da dvida, mesmo podendo o
devedor perder seu patrimnio integralmente para a satisfao da
dvida.
No tempos mais modernos, h a idia de patrimnio
mnimo (uma das espcies de representao do princpio da
dignidade da pessoa humana), trazendo a idia de que o devedor
responde integralmente pela dvida, garantida a manuteno de um
patrimnio mnimo que permita a sobrevivncia digna do devedor,
surgindo a idia da impenhorabilidade de bens, s custas do
exeqente. A lei permite a insatisfao do direito para manter o
patrimnio mnimo do devedor.
Cuidado com a terminologia: fala-se muito em bens
relativamente e absolutamente impenhorveis. O conceito dessas
expresses o seguinte:
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Absolutamente impenhorvel o que, mesmo sendo nico,


no ser penhorvel. Se a nica chance de satisfazer o credor
era aquele bem, azar do credor. O artigo 649 do CPC traz as
regras de impenhorabilidade absoluta.
Art. 649. So absolutamente impenhorveis:
I - os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio,
NO sujeitos execuo;
II - os mveis, pertences e utilidades domsticas que
guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado
valor ou que ultrapassem as necessidades comuns
correspondentes a um mdio padro de vida; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
III - os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal
do executado, salvo se de elevado valor; (Redao dada
pela Lei n 11.382, de 2006).
IV

os

vencimentos,

subsdios,

soldos,

salrios,

remuneraes, proventos de aposentadoria, penses,


peclios

montepios;

as

quantias

recebidas

por

liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do


devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo
e os honorrios de profissional liberal, observado o
disposto no 3 deste artigo; (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).

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V - os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os


instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis
ao exerccio de qualquer profisso; (Redao dada pela Lei
n 11.382, de 2006).
VI - o seguro de vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
VII - os materiais necessrios para obras em andamento,
salvo se essas forem penhoradas; (Redao dada pela Lei
n 11.382, de 2006).
VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei,
desde que trabalhada pela famlia; (Redao dada pela Lei
n 11.382, de 2006).
IX - os recursos pblicos recebidos por instituies
privadas para aplicao compulsria em educao, sade
ou assistncia social; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
X - at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia
depositada em caderneta de poupana. (Redao dada pela
Lei n 11.382, de 2006).
XI - os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos,
nos termos da lei, por partido poltico. (Includo pela Lei n
11.694, de 2008)

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1o A impenhorabilidade NO oponvel cobrana do


crdito

concedido

para

aquisio

do

prprio

bem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).


2o O disposto no inciso IV do caput deste artigo NO se
aplica no caso de penhora para pagamento de prestao
alimentcia. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
3o (VETADO). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Relativamente impenhorvel aquele que s no responde se


houver outros. De impenhorvel no tem nada. Trata de
ordem de preferncia. Que impenhorabilidade essa? O artigo
650 do CPC, por sua vez, rege a impenhorabilidade relativa.
Art. 650. Podem ser penhorados, falta de outros bens, os
frutos e rendimentos dos bens inalienveis, salvo se
destinados satisfao de prestao alimentcia. (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).

H bens que so absolutamente impenhorveis, mas


que podem ser, excepcionalmente, penhorados.
Existem bens que, independentemente da quantidade de bens,
podem ser penhorados:
- o artigo 649, inciso IV do CPC traz a regra da
impenhorabilidade em relao aos ganhos de trabalho e valores
de aposentadoria. Segundo o artigo 649 do CPC cabe exceo
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em relao impenhorabilidade dos ganhos de trabalho e


aposentadoria, no caso de dvidas de alimentos.

Art. 649. So absolutamente impenhorveis:


IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios,
remuneraes, proventos de aposentadoria, penses,
peclios

montepios;

as

quantias

recebidas

por

liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do


devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo
e os honorrios de profissional liberal, observado o
disposto no 3odeste artigo; (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).
2o O disposto no inciso IV do caput deste artigo no
se aplica no caso de penhora para pagamento de prestao
alimentcia. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
No que se refere ao bem de famlia, o artigo 3 da lei 8.009/90
prev algumas circunstncias em que o bem de famlia pode ser
penhorado: dvida de empregados que trabalharam no imvel,
dvidas tributrias relativas ao imvel, etc;

Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer


processo

de

execuo

civil,

fiscal,

previdenciria,

trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:

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I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria


residncia e das respectivas contribuies previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento
destinado construo ou aquisio do imvel, no limite
dos crditos e acrscimos constitudos em funo do
respectivo contrato;
III - pelo credor de penso alimentcia;
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas
e contribuies devidas em funo do imvel familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido
como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para
execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento,
indenizao ou perdimento de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em
contrato de locao. (Includo pela Lei n 8.245, de 1991)

renuncivel a impenhorabilidade absoluta?


RESP 864.926/RS, 2010, - 2 T. No cabe renncia.
RESP 1.141.732/SP, 2010 - 3 T. Cabe, dizendo que a
impenhorabilidade um direito disponvel, valorizando a boaf e a lealdade.

RESP 1.141.732/SP, 2010 - 3 T.


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CIVIL. BEM DE FAMLIA. OFERECIMENTO EM GARANTIA


HIPOTECRIA.
BENEFCIO DA ENTIDADE FAMILIAR. RENNCIA
IMPENHORABILIDADE.
1. A exceo do art. 3, inciso V, da Lei n 8.009/90, que permite
a penhora de bem dado em hipoteca, limita-se hiptese de
dvida constituda em favor da entidade familiar. Precedentes.
2. A comunidade formada pelos pais e seus descendentes se
enquadra no conceito legal de entidade familiar, inclusive para
os fins da Lei n 8.009/90.
3. A boa-f do devedor determinante para que possa se
socorrer

do

favor

legal,

reprimindo-se

quaisquer

atos

praticados no intuito de fraudar credores ou retardar o trmite


dos processos de cobrana. O fato de o imvel dado em
garantia ser o nico bem da famlia certamente sopesado ao
oferec-lo em hipoteca, ciente de que o ato implica renncia
impenhorabilidade. Assim, no se mostra razovel que depois,
ante sua inadimplncia, o devedor use esse fato como
subterfgio para livrar o imvel da penhora. A atitude contraria
a boa-f nsita s relaes negociais, pois equivaleria entrega
de uma garantia que o devedor, desde o incio, sabia ser
inexequvel, esvaziando-a por completo.
4. Recurso especial a que se nega provimento.

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(REsp

1141732/SP,

Rel.

Ministra

NANCY

ANDRIGHI,

TERCEIRA TURMA, julgado em 09/11/2010, DJe 22/11/2010)


d. Princpio do desfecho ou resultado nico
No caso do processo ou fase de conhecimento,
costuma se dizer que h apenas um fim normal desse processo/fase.
O fim normal no processo/fase de conhecimento o
mrito (resoluo do mrito), e nos termos do artigo 269, I do
CPC, pode entregar a tutela jurisdicional ao autor (acolhe o pedido)
ou ao ru (rejeita o pedido)10.
O fim anmalo do processo/fase de conhecimento a
extino terminativa, sem que seja resolvido o mrito.
O fim normal do processo/fase de execuo apenas
um, uma vez que o desfecho normal a satisfao do crdito por
parte do credor.
- segundo o STJ, discutir mrito executivo discutir a existncia
e extenso da exceo de pr-executividade, sendo esta um
incidente processual que se desenvolve na prpria execuo,
cujo acolhimento trata-se de sentena de mrito rejeitando o
pedido do autor (art. 269, I, do CPC), gerando um fim normal
em favor do ru, o que no permitido pelo princpio,
tratando-se, portanto, de exceo;

10

Essa a regra.

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286

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- no que se refere impugnao ao cumprimento de sentena, a


doutrina majoritria entende que tal instrumento corresponde a
um incidente processual de defesa do executado. Na
impugnao que tenha como matria o mrito executivo e seja
acolhida, haver incidncia do artigo 269 do CPC, inciso I
(sentena de mrito que rejeita o pedido do autor), gerando
sentena de mrito que se d a favor do executado;
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela
Lei n 11.232, de 2005)
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;

e. Princpio da disponibilidade da execuo


O exeqente pode desistir a qualquer momento da execuo,
independentemente da concordncia do executado.
- possvel tambm que o exequente desista apenas de
determinados

meios

executivos

(prevalece

Princpio

Dispositivo);
- o Ministrio Pblico, na tutela coletiva, atua baseado no
princpio da indisponibilidade da execuo, uma vez que h,
por parte do rgo ministerial, o dever funcional de executar a
sentena coletiva;

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- o artigo 569 do CPC, pargrafo nico, trata dos embargos


execuo: a pendncia dos embargos execuo no impede a
desistncia.
Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a
execuo ou de apenas algumas medidas executivas.
Pargrafo nico. Na desistncia da execuo, observar-se-
o seguinte: (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
a) sero extintos os embargos que versarem apenas sobre
questes processuais, pagando o credor as custas e os
honorrios advocatcios; (Includo pela Lei n 8.953, de
13.12.1994)
b) nos demais casos, a extino depender da concordncia
do embargante. (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
Dependendo da matria alegada nos Embargos de Declarao,
podem estes sofrer diferentes efeitos em razo da desistncia:
tratando-se

de

matria

que

alegam

vcios

formais

(procedimentais) da execuo, os embargos sero extintos em


razo da perda superveniente do objeto11; tratando de
embargos com matria referente ao mrito executivo, deve-se
realizar a intimao do embargante, assim, caso este concorde,
haver extino dos embargos12, porm, o embargante pode
querer continuar com a ao, para obter uma sentena de
11

Tal regra se d pelo fato de que tais vcios procedimentais, no mximo, gerariam o fim anmalo da execuo
atravs da sentena terminativa.
12
Mesmo tratando os embargos de processo de conhecimento, nesse caso, a desistncia dos embargos no
necessita ter a concordncia do exequente (embargado).
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mrito que a desistncia da execuo no lhe concedeu,


passando esta ao a no ser mais embargos a execuo13
(uma vez que no pode haver embargos execuo sem
execuo);
f. Boa-f/lealdade processual
Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o
ato do executado que: (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
I - frauda a execuo;
II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis
e meios artificiosos;
III - resiste injustificadamente s ordens judiciais;
IV - intimado, NO indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais
so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus
respectivos valores. (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).

Art. 601. Nos casos previstos no artigo anterior, o devedor


incidir em multa fixada pelo juiz, em montante NO
superior a 20% (vinte por cento) do valor atualizado do
dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de
natureza processual ou material, multa essa que reverter

13

Os embargos a execuo so recebidos em grau de apelao somente em efeito devolutivo, mas j a


apelao em relao a essa ao ser recebida em duplo efeito (devolutivo/suspensivo), da decorre a
importncia de saber que embora originada dos embargos, tal ao no trata-se de embargos.
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em proveito do credor, exigvel na prpria execuo.


(Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
Pargrafo nico. O juiz relevar a pena, se o devedor
se comprometer a NO mais praticar qualquer dos atos
definidos no artigo antecedente e
der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida
principal, juros, despesas e honorrios advocatcios.
Previsto nos artigos 600 e 601 do CPC, que trazem os atos
atentatrios justia, espcie de ato que somente pode ser praticado
pelo executado, tanto na execuo quanto nos embargos execuo,
sendo exemplos:
a) ato que fraudar a execuo: uma corrente doutrinria
(Araken de Assis) defende que o termo fraude a execuo foi
usado em seu sentido tcnico, uma vez que para ele, fraudar a
execuo praticar um daqueles atos do artigo 593 do CPC. Por
sua vez, Cndido Rangel Dinamarco entende que o termo
fraude a execuo foi utilizado em sentido leigo, com o sentido
de gerar indevidamente a sua frustrao;
b) qualquer ato de oposio maliciosa execuo: a discusso
da hiptese acima se torna vazia, uma vez que essa hiptese
ampla e abrange todos os atos que se oponham maliciosamente
execuo;
c) resistncia injustificada s ordens do juiz: quando se pratica
um ato atentatrio justia (art. 600 e 601; pode gerar, por
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exemplo, multa de at 20% do valor do crdito, tendo como


credor o exequente), tambm pratica-se um ato atentatrio
jurisdio (artigo 14, pargrafo nico do CPC; pode gerar multa
de at 20% do valor do crdito, tendo como credor o Estado).
Como os credores so diferentes, no h bis in idem;
d) no indicao de bens sujeitos execuo: durante muito
tempo imaginou-se que o sujeito passivo no deveria indicar os
bens necessariamente, sob pena de estar fazendo prova contra
si mesmo (orientao sem noo). Atualmente, o devedor deve
indicar os bens, no prazo de 5 dias contados da intimao,
porm, no h precluso: nem temporal14, nem consumativa15.
Devem-se indicar bens correspondentes ao valor da execuo
(assim, h preservao do sigilo patrimonial), no sendo
necessrio indicar todos os bens do executado. Em caso do
sujeito passivo da execuo ter apenas bens impenhorveis,
continua existindo o dever de informao, uma vez que quem
diz se o bem impenhorvel ou no o juiz, e no a parte;

g. Desfecho / Resultado nico

Processo/Fase Conhecimento

14
15

A qualquer momento da execuo pode-se pedir a indicao dos bens.


A informao pode ser pedida mais de uma vez durante a execuo.

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Fim normal
Mrito (autor/ru)
Fim anmalo
Terminativa

Processo/Fase Execuo
Fim normal
Satisfao do direito (Exequente)
Fim Anmalo
Terminativa
Na Execuo, o nico desfecho normal a satisfao do
exeqente. Resultado: pelas lies clssicas, o executado no pode
obter tutela jurisdicional na execuo. Se quiser, tem que entrar com
outra ao: embargos execuo.
Idia: Execuo o processo do autor.
OBS: a partir do momento que se passa a considerar o incidente
do mrito na prpria execuo, voc vai acabar admitindo que o
executado obtenha a tutela jurisdicional.
Se a resoluo do mrito a favor do executado, ele ganhou a
tutela jurisdicional. Se o executado obtm a tutela jurisdicional, o
processo tem um fim normal.
Hoje, falar em resultado nico tem que ser falado com muito
cuidado, porque, se o mrito for discutido incidentalmente e o
executado vencer, um resultado normal para o sistema.
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Impugnao ao cumprimento de sentena a defesa tpica do


executado no cumprimento de sentena. defesa incidental do
executado, no ao. O sistema no 47-E e N permite uma defesa
incidental que pode veicular matria de mrito.
Exceo de pr-executividade pode veicular matria de mrito.
Ex.: prescrio. O STJ, 4 turma, REsp 666.637/RN, entende o
seguinte: se o executado alegar matria de mrito na exceo e a
exceo for acolhida, voc vai ter a extino da sentena de mrito e
faz coisa julgada material. Ento, o executado teve uma deciso de
mrito definitiva em seu favor, com coisa julgada material.

PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - AO RESCISRIA AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE


- ACOLHIMENTO - EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL EXTINO - ACRDO 'DE MRITO' - COISA JULGADA MATERIAL
- POSSIBILIDADE DE DESCONSTITUIO VIA RESCISRIA RECURSO PROVIDO.
1- Para a qualificao das decises como meritrias e, portanto,
suscetveis de resciso, a anlise apenas da linguagem concretamente
utilizada mostra-se insuficiente, sendo imperioso perquirir acerca do
verdadeiro contedo do ato decisrio. Deveras, no obstante conclua o
rgo julgador pela extino do processo sem exame de mrito, sob
indicao expressa de uma das hipteses do art. 267 do CPC, pode, de
fato, ter incursionado no direito material, passando o decisum a projetar
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efeitos externamente ao processo, inviabilizando-se a rediscusso da


matria e legitimando o ajuizamento de Rescisria. Precedentes.
2 - Trata-se da hiptese dos autos, na medida em que, a uma, o aresto
rescindendo, extintivo da Execuo de Ttulo Extrajudicial proposta pelo
ente bancrio, conquanto prolatado em sede de Exceo de Prexecutividade, bem poderia t-lo sido em Embargos Execuo, pelo
que de rigor a respectiva equiparao para fins de produo da coisa
julgada material e sua rescindibilidade; ademais, o tema objeto de
cognio, introduzido nos autos da Execuo mediante Exceo de Prexecutividade, implicou a apreciao da prpria relao de direito
material, consubstanciando, sim, decisum meritrio, susceptvel, pois, de
desconstituio via Ao Rescisria.
3 - Recurso Especial conhecido e provido, determinando-se o exame do
mrito da Ao Rescisria pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Norte.
(REsp 666637/RN, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA
TURMA, julgado em 09/05/2006, DJ 26/06/2006, p. 151)
h. Disponibilidade da execuo

Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a


execuo ou de apenas algumas medidas executivas
(independentemente de anuncia do executado).

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O credor pode desistir de toda a execuo ou de


apenas meios executivos (meios de subrogao, meios de execuo
indireta...). Por isso, absolutamente pacfico no STJ que priso por
alimentos nunca pode ser determinada de ofcio: se o exeqente no
quiser, no se far. o exeqente que manda.
A informao que faltou no caput, mas que
acrescentamos agora: a desistncia da execuo no depende de
anuncia do executado, diferente do conhecimento, em que, depois
de apresentada a defesa, s se o ru anuir. Qual o raciocnio? No
processo de conhecimento, tambm preciso da anuncia do ru,
porque ele tambm pode obter tutela jurisdicional, que tambm
pode benefici-lo.
No processo/fase de execuo, voc vai aplicar o
princpio do resultado nico.
Se o exeqente desistir, a execuo ser extinta por
sentena terminativa. Se o autor da execuo desiste e o juiz
homologa, a melhor soluo que o executado pode obter, o
mximo que ele pode obter.
No conhecimento, a desistncia menos do que a
sentena terminativa. Na execuo, o mximo que o executado
pode obter.
* Existe um sujeito que figura no plo ativo da execuo e a ele
se aplica o Princpio da Indisponibilidade da Execuo. Ele no pode
desistir. proibida a desistncia. O sujeito o MP.
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* Vamos imaginar que na execuo existam embargos pendentes de


julgamento e o exeqente desiste:
a) a execuo ser extinta por desistncia. A existncia dos
embargos no muda nada, o princpio da disponibilidade
continua pleno.
b) a extino da execuo por desistncia pode afetar os
embargos em trmite, dependendo da matria de defesa
alegada nos embargos execuo. Portanto, demandar do
intrprete uma anlise casustica sobre o que consta nos
embargos:
- matria de defesa processual, ligada forma da
execuo: os embargos sero extintos, porque perdem o
objeto. Voc ter os embargos execuo prejudicados. Se
voc tem os embargos, o mximo que o embargante obteria
a extino da execuo por deciso terminativa. O
executado-embargante j conseguiu com a extino por
desistncia o que conseguiria com os embargos, ento os
embargos perdem o objeto, no tem mais interesse de agir,
passa a ser intil.
- matria de mrito: a extino dos embargos depende
de anuncia do embargante, porque, se a matria dos
embargos de mrito, ele pode obter com os embargos o
que no atingir com a execuo, mantm o interesse de
agir. Se a matria de mrito, o embargante pode obter, com
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os embargos, mais do que pode obter com a extino da


execuo. Com a sentena de mrito, o exeqente no
poder entrar com nova execuo.
* Imagine que voc tem uma impugnao/Exceo de Prexecutividade (mrito) e durante o trmite o exeqente desiste. Se
voc extinguir a execuo, a impugnao e a exceo de prexecutividade sero extintas tambm, porque elas no tm
autonomia, so incidentais, seguem o destino da execuo. Se a
execuo continua, elas continuam, e vice versa. Neste caso, no
aplico o princpio do desfecho nico nem o da disponibilidade. Voc
vai aplicar as regras do processo de conhecimento e no as regras da
execuo. Neste caso especfico, a desistncia s gera a extino da
execuo com anuncia do executado.
i.

Menor Onerosidade

Visa evitar que a execuo seja utilizada como forma de


vingana privada.
Numa execuo, o executado ser sacrificado? bvio, mesmo
no cumprimento voluntrio da obrigao, tanto mais na execuo
coercitiva. O sacrifcio do executado algo natural da execuo, do
cumprimento das obrigaes. S que o seguinte: o executado deve
ser sacrificado nos estritos limites do necessrio para satisfao do
direito. Qual a idia? Se voc sacrificar um pouquinho mais do que
voc precisa para executar, voc estar se excedendo no seu direito.
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Este princpio pode ser analisado sob 2 ticas distintas:


Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder
promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo
modo menos gravoso para o devedor.
Se voc tem diferentes meios para o mesmo resultado, que a
satisfao, voc tem que usar o meio menos oneroso, para o
executado sofrer menos.
A doutrina especializada fala para cuidar com o artigo 620, porque,
apesar de garantir a menor onerosidade, deve-se atentar para a
efetividade da tutela executiva, que interessa ao exeqente. Se voc
pensar s no meio menos oneroso, a execuo pode at acontecer,
mas pode dificultar demais a satisfao do crdito.
Regra da Proporcionalidade:
Menor Onerosidade

Efetividade da

Tutela Executiva
(Executado)
(Exequente)
Artigo do CPC em que fica muito clara essa opo:
Art. 659, 2o No se levar a efeito a penhora, quando
evidente que o produto da execuo dos bens encontrados
ser totalmente absorvido pelo pagamento das custas da
execuo.
Aqui, o legislador optou pela menor Onerosidade, preservando o
Executado. Nesse caso, quando muito, se conseguir pagar as custas
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da execuo. Receber isso to pouco que o legislador entendeu


como uma vingana privada. No so bens impenhorveis, so
penhorveis, mas no aptos a satisfazer o crdito do exeqente.
Info 441, STJ, 1 T., REsp 1.187.161/MG Execuo contra a Fazenda
Pblica. Deciso esdrxula.
PENHORA

ONLINE.

VALOR

IRRISRIO.

FAZENDA PBLICA.
Em ao de execuo fiscal no montante de R$ 35.326,41, os
demandados foram citados, porm no opuseram
embargos. Portanto, a Fazenda Nacional pleiteou a
penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira
dos executados pelo sistema Bacen Jud, sendo bloqueado o
valor de R$ 1.582,40. No entanto, o tribunal de origem
determinou o desbloqueio ao entendimento de ser irrisrio
o valor para a satisfao do crdito exequendo, bem como
estar evidente que o produto da execuo dos bens
encontrados seria totalmente absorvido pelo pagamento
das custas da execuo (art. 659, 2, do CPC). Conforme
esclareceu o Min. Relator, evidenciado que o bem a ser
penhorado no apresentaria valor para sequer cobrir as
despesas decorrentes do processo executivo, tampouco
traria satisfao ao exequente, ainda que mnima. Dessarte,
em vista da impossibilidade da produo de resultados
teis ao interessado, a lei determina que, nesses casos, o ato
no seja praticado. Contudo, na hiptese dos autos, h uma
particularidade a Fazenda Pblica isenta de custas ,
razo pela qual a penhora de numerrio preferencial no
poderia ser liberada sem a sua aquiescncia, a pretexto da
aplicao do art. 659, 2, do CPC. Com essas
consideraes, a Turma deu provimento ao recurso da
Fazenda Nacional. REsp 1.187.161-MG, Rel. Min. Luiz
Fux, julgado em 5/8/2010.
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Voc no vai aplicar meios executivos inteis.


Isso no est na lei, doutrina. Aplic-lo onerar o executado sem
nenhum benefcio ao exeqente. Seria vingana privada. No pode.
Info. 400, STJ, 4 T. REsp. 1.057.369/RS. Deciso: No cabe astreinte
em obrigao materialmente impossvel de ser cumprida. obvio.
Mandaram fazer uma transferncia de imvel que no do ru, sob
pena de multa.
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - AO
RESCISRIA

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - ACOLHIMENTO


- EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL - EXTINO
-

ACRDO

'DE

MRITO'

COISA

JULGADA

MATERIAL - POSSIBILIDADE DE DESCONSTITUIO


VIA RESCISRIA - RECURSO PROVIDO.
1- Para a qualificao das decises como meritrias e,
portanto, suscetveis de resciso, a anlise apenas da
linguagem concretamente utilizada mostra-se insuficiente,
sendo imperioso perquirir acerca do verdadeiro contedo
do ato decisrio. Deveras, no obstante conclua o rgo
julgador pela extino do processo sem exame de mrito,
sob indicao expressa de uma das hipteses do art. 267 do
CPC, pode, de fato, ter incursionado no direito material,
passando o decisum a projetar efeitos externamente ao
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processo, inviabilizando-se a rediscusso da matria e


legitimando o ajuizamento de Rescisria. Precedentes.
2 - Trata-se da hiptese dos autos, na medida em que, a
uma, o aresto rescindendo, extintivo da Execuo de Ttulo
Extrajudicial proposta pelo ente bancrio, conquanto
prolatado em sede de Exceo de Pr-executividade, bem
poderia t-lo sido em Embargos Execuo, pelo que de
rigor a respectiva equiparao para fins de produo da
coisa julgada material e sua rescindibilidade; ademais, o
tema objeto de cognio, introduzido nos autos da
Execuo

mediante

Exceo

de

Pr-executividade,

implicou a apreciao da prpria relao de direito


material,

consubstanciando,

sim,

decisum

meritrio,

susceptvel, pois, de desconstituio via Ao Rescisria.


3 - Recurso Especial conhecido e provido, determinando-se
o exame do mrito da Ao Rescisria pelo Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Norte.
(REsp 666637/RN, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI,
QUARTA

TURMA,

julgado

em

09/05/2006,

DJ

26/06/2006, p. 151)
j. Lealdade e Boa-f processual

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Regras gerais de lealdade e boa-f so aplicadas execuo,


para ambas as partes. Ex.: litigncia de m-f, embargos
inadmissveis.
Interessa o ato atentatrio dignidade da justia, porque ato
privativo do executado, s pode existir na execuo. S pode ser
praticado pelo executado. Art. 600, cada inciso veicula um ato
atentatrio dignidade da justia.

Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o


ato do executado que: (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
I - frauda a execuo;
II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis
e meios artificiosos;
III - resiste injustificadamente s ordens judiciais;
IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais
so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus
respectivos valores. (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).

A sano uma multa que pode chegar a 20% do valor do dbito da


execuo o percentual mximo previsto em lei.
Art. 601. Nos casos previstos no artigo anterior, o
devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante
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no superior a 20% (vinte por cento) do valor atualizado do


dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de
natureza processual ou material, multa essa que reverter
em proveito do credor, exigvel na prpria execuo.
(Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
Pargrafo nico. O juiz relevar a pena, se o devedor
se comprometer a no mais praticar qualquer
dos atos definidos no artigo antecedente
e
der fiador idneo, que responda ao credor pela
dvida principal, juros, despesas e honorrios
advocatcios.
O pargrafo nico folclrico: possibilita ao juiz anular/relevar sua
prpria multa, observados os 2 requisitos.
O 2 requisito no fala de fiador que garanta a multa, mas de
fiador que garanta a prpria dvida principal, juros, despesas e
honorrios.
k. Atipicidade das formas executivas
Na lei, voc encontra diversos meios executivos. J
vimos astreinte, busca e apreenso, imisso na posse, expropriao e
penhora etc.
O rol legal, porm, meramente exemplificativo.
Significa que o juiz pode empregar meios executivos no
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consagrados em lei, obviamente ele dever ter cuidados na execuo


com outros princpios que ter que proteger.
Ex. que nasceu na prtica e virou lei: concorrncia
desleal. Os juzes comearam a determinar a interveno judicial na
empresa que praticasse concorrncia desleal. Os juzes nomeavam
administrador judicial que passava a trabalhar na prpria empresa,
evitando a concorrncia desleal.
Consagrao desse princpio:
Art. 461, 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz,
de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas
necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de
atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas,
desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva,
se necessrio com requisio de fora policial. (Redao
dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
6. Sujeitos Processuais
a. Relao Jurdica Processual Executiva
- a relao jurdica processual executiva triangular/trplice (autorru-juiz);

- o sujeito ativo da execuo o credor/exequente;


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304

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Ateno, porque o exequente pode, ao final, no ser o


prprio credor...
Lembre

que

voc

pode

utilizar

expresso

demandante, pois neutra.

- o sujeito passivo na execuo o devedor/executado;

- pode-se tornar essa relao mais complexa?


- por litisconsrcio no tem nenhuma especialidade,
segue as regras gerais

- por intervenes de 3

- Tpicas. So 5.
Das 5 intervenes, 4, pacificamente, no cabem:
oposio; nomeao autoria; denunciao; chamamento
ao processo. Essas intervenes so tpicas do processo de
conhecimento, no sendo cabveis nem na execuo e nem
no processo cautelar.
No que se refere assistncia, o tema polmico: alguns
advogam pela admissibilidade, outros no. A sentena, no
processo executivo, apenas declara satisfeito o exequente
e encerra o processo.

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305

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- Uma parcela da doutrina, como Humberto Theodoro


Jnior, Ovdio Baptista, diz que no cabe a assistncia
na execuo, argumentando que para que haja
assistncia, deve haver interesse jurdico, como em
uma relao jurdica material controvertida entre um
terceiro e uma ou ambas as partes que pode ser
afetada pela sentena. Como a sentena na execuo
inapta a afetar relao jurdica material, nunca surgir
interesse jurdico para que se use a assistncia.
- Em contrapartida, Cndido Rangel Dinamarco e
Araken de Assis entendem admissvel a assistncia na
execuo, mas deve haver uma alterao: aonde o
artigo 50 do CPC prev sentena, deve-se ler
resultado do processo; na execuo, a sentena pode
ter apenas dois resultados, ou seja, a sentena satisfaz
o direito ou no satisfaz o direito (frustrao).
Dinamarco diz que est to certo em sua orientao
que existe um exemplo consagrado em lei, que o
artigo 834 do CC/02, que trata a questo da fiana: no
caso em que o credor executa apenas o devedor e
depois fica inerte, desidiosamente, o fiador pode
ingressar no processo para lhe dar andamento, para
que o credor tenha o direito satisfeito por parte do
devedor, auxiliando o credor na busca da satisfao do
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306

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direito 3 entra para auxiliar 1 das partes, idia tpica


da assistncia. Se o credor for satisfeito, a relao
jurdica do fiador com o devedor estar extinta. uma
previso legal que garante interveno de terceiro, a
assistncia.
Art. 834. Quando o credor, sem justa causa,
demorar a execuo iniciada contra o devedor,
poder o fiador promover-lhe o andamento.

- Atpicas.
Ainda h as intervenes de terceiro atpicas (no
enquadradas no artigo 50 a 80), que podem ocorrer diante
de

vrias

circunstncias

em

ambos

os

mdulos

(cognio/execuo/cautelar) do processo. Exemplo claro


o artigo 685-A do CPC, que lista uma quantidade de
sujeitos que no participam da execuo e podem
adjudicar o bem; o concurso de credores trata-se de
incidente processual pelo qual credores ingressam na
execuo para discutir com o exequente o direito de
preferncia, sendo um exemplo claro de terceiros
intervenientes em caso de interveno atpica. Vale
lembrar que as preferncias do direito material se
sobrepem s preferncias do direito processual, mas
quando h credores de mesma qualidade (geralmente
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307

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aparecer na prova como credores quirografrios), a


preferncia ficar para o credor que realizar a primeira
penhora: o registro da penhora irrelevante para fins de
direito de preferncia.
O chamado arresto executivo (art. 653 e 654 do CPC)
tambm gera direito de preferncia, mas tal efeito no
dado ao arresto cautelar.
Arrematante (Terceiro) passa a participar da execuo,
podendo inclusive virar ru em embargos arrematao.
Adjudicante do bem: em regra, o exeqente, mas
existem vrios terceiros com legitimidade para adjudicar
o bem, casos em que haver uma interveno atpica na
execuo.
A interveno de terceiro atpica mais comum a
estabelecida pelo concurso de credores, que tem natureza
de incidente processual.
Ex.: A executa B, mas C, D e E tambm so credores de B.
Esses terceiros ingressam nessa execuo alheia. Os
credores que so terceiros ingressam na execuo alheia,
so terceiros intervenientes, formando o concurso de
credores. O objetivo desse concurso de credores definir
o direito de preferncia. Em outras palavras, definir entre
os credores quem recebe antes o produto da expropriao

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308

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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do

bem

penhorado.

Tudo

isso

decorre

de

uma

interveno de terceiro atpica.


Como se define o direito de preferncia? O direito de
preferncia determinado pelo direito material. O credor
com

garantia

real

tem

preferncia

sobre

credor

quirografrio. Se houver empate entre credores da mesma


natureza do direito material, a voc aplicar uma regra
de direito processual, a regra do prior tempore portior in
iure. Como bem decide o STJ h um tempo, Info. 437, 3 T.,
RESP 829.980/SP o credor que realizar a primeira
penhora tem a preferncia. A primeira penhora determina
a preferncia quando no direito material no h ordem de
penhora. O registro da penhora irrelevante para a
determinao do direito de preferncia. O que vale a
penhora em si, no a data do registro.

PENHORA. PREFERNCIA. CREDORES.


In casu, a recorrente alega que o tribunal a quo no
poderia ter reconhecido a preferncia de banco
credor sobre o produto da arrematao do imvel em
razo de a penhora do banco ser anterior sua,
porquanto

instituio

financeira

no

havia

providenciado o registro da penhora. Assim, discutese, no REsp, se a penhora de imvel precisa ser
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309

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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registrada para outorgar direito de preferncia ao


credor que a promove. Observa o Min. Relator ser
cedio que um dos efeitos da penhora gerar para o
exequente direito de preferncia do produto apurado
com a alienao do bem objeto da constrio. Assim,
recaindo mais de uma penhora sobre o mesmo bem,
ter

preferncia

aquele

que

primeiro

houver

realizado a penhora. Explica que, nos tribunais, j se


discutiu muito se o registro seria requisito necessrio
para concluir a penhora, ou se seria apenas uma
condio para eficcia do ato em relao a terceiros.
Mas, depois da Lei n. 10.444/2002 e da Lei n.
11.382/2006

(que

apenas

substituiu

expresso

constante da lei anterior), tem-se que o registro da


constrio ou a sua averbao no registro de imveis
um ato acessrio com o objetivo de dar publicidade
da penhora e gerar conhecimento em relao a
terceiros. Isso porque se considera perfeita e acabada
a penhora desde a expedio do respectivo termo,
revelando-se,

assim,

desinfluentes,

no

estabelecimento da preferncia, o registro ou a


averbao no registro de imveis. Diante do exposto,
entre outros argumentos, a Turma negou provimento
ao recurso. Precedentes citados: REsp 31.475-RN, DJ
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310

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30/8/1993, e REsp 2.258-RS, DJ 14/12/1992. REsp


829.980-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em
1/6/2010.

b. Legitimidade
b.1) Legitimidade ativa (CPC 566)
Art. 566. Podem promover a execuo forada:
I - o credor a quem a lei confere ttulo
executivo;
Em regra, muito simples de se observar,
porque o sujeito que figura no ttulo
executivo como credor o legitimado ativo.
Cuidado: ainda que como exceo, possvel
a lei legitimar pessoa que no est figurando
no ttulo como credor (lembrando que essa
no a regra).
Ex.:

ttulo

de

crdito

(princpio

da

circularidade) o credor no consta do ttulo.


Ex.: caso do artigo 23 do Estatuto da OAB
(Lei. 8.906/94) que prev que o advogado o
credor dos honorrios fixados em sentena. O
advogado legitimado a executar a sentena
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311

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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no captulo que fixa seus honorrios. Quem


consta no ttulo sentena autor e ru.
O credor que atuar na execuo nos casos
acima (566, I) estar exercendo legitimao
ordinria, uma vez que estar em nome
prprio defendendo interesse prprio.
Alm

disso,

trata-se

de

legitimao

originria/primria, pois uma legitimao


que surge no momento da criao/formao
do ttulo.
Art. 566. Podem promover a execuo forada:
II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos
em lei.
- o Ministrio Pblico tem legitimidade nos
casos previstos em lei, conforme o prprio
artigo 566.
caso de legitimao extraordinria, pois ele
age em nome prprio defendendo interesse
de terceiro.
3 casos
Legitimidade do MP no mbito da Tutela
Coletiva.

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312

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Na sentena coletiva, o MP tem um dever


institucional na execuo. a garantia de
que esse ttulo ser executado, porque, se
nenhum outro legitimado executar, o MP
dever faz-lo.
Toda sentena executiva ser executada.
Se outros legitimados no o fizerem, o MP
estar obrigado a fazer.
Problemas: se essa tutela tiver por objeto
direito difuso ou coletivo, a idia ,
basicamente, dizer o seguinte: Voc d 60
dias para comear a execuo; se ela no
comea em 60 dias, o MP obrigado a
executar. No micro-sistema coletivo, h 2
normas (ambas com prazo de 60 dias),
porm com termos iniciais diferentes:
Art. 16, LAP: os 60 dias so contados
da deciso de 2 grau. Publicou a
deciso, deu 60 dias, o MP obrigado
a executar.
Art. 16. Caso decorridos 60
(sessenta) dias da publicao da
sentena condenatria de segunda
instncia, sem que o autor ou
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313

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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terceiro

promova

respectiva

EXECUO, o representante do
Ministrio Pblico a promover nos
30 (trinta) dias seguintes, sob pena
de falta grave.
Art. 15, LACP: o termo inicial o
trnsito em julgado da sentena, a
partir de quando comea o prazo para
o MP executar.
Princpio da indisponibilidade
da execuo coletiva:
Art. 15. Decorridos 60 dias do
trnsito em julgado da sentena
condenatria, sem que a associao
autora lhe promova a execuo,
dever faz-lo o Ministrio Pblico,
facultada igual iniciativa aos demais
legitimados. (Redao dada pela Lei
n 8.078, de 1990)
As leis do microssistema coletivo devem
ser interpretadas em conjunto, seria
simplista demais, mas na prova objetiva,
basear-se pela letra da lei.
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314

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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Na prova discursiva e na prtica, adotar o


artigo 15. Lei posterior revoga lei anterior.
O assunto tratado o mesmo, adotar a
norma mais recente. Alm disso, no se
pode obrigar algum a promover uma
execuo provisria, pois ela um risco,
corre por conta e risco do exeqente. Ser
que posso obrigar o MP a correr esse
risco?

Se o direito for individual homogneo, a


pior ainda. Ser aplicado o artigo 100 do
CPC.

Se

direito

individual

homogneo, a expectativa que haja


execues individuais, afinal este direito
nada mais do que a soma de direitos
individuais. Cada indivduo aparece, faz
sua liquidao e execuo. O prazo de 1
ano do trnsito em julgado. Se nesse 1 ano
o nmero de execues individuais for
incompatvel com a gravidade do dano, o
MP passa a ter o dever institucional de
executar essa sentena e, nesse caso, terse- a chamada execuo por fluid
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315

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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recovery, execuo coletiva promovida


pelo MP ou por qualquer legitimado
coletivo. a execuo coletiva de direito
individual homogneo. Na teoria, ela no
deve existir. O objetivo da fluid recovery
no deixar barato para o ru. uma
execuo em favor da coletividade e o
dinheiro que entrar vai para o fundo de
direitos difusos.

No ttulo executivo extrajudicial, ex. que


verse sobre tutela coletiva, no se pode
falar em um dever institucional para
execut-lo, mas h legitimidade. Em
regra, o MP executa qual tipo de ttulo
extra-judicial?

TAC

Termo

de

Ajustamento de Conduta criado pelo


ECA e, depois, includo no CDC. O TAC
pode

ser

realizado

por

qualquer

legitimado coletivo: associao, sindicato,


defensoria pblica todo mundo que
legitimado para a ao coletiva. Em regra,
o MP executa o TAC firmado por ele, no

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316

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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por outro legitimado. Isso ocorreu at ser


publicado o informativo 404.
O julgado do informativo 404 do STJ (1
Seo,

REsp

1.119.377/SP)

trata

de

deciso administrativa do TCE (que era


ttulo

executivo)

vereador

condenando

devolver

um

R$4.000,00,

entendendo que a Fazenda Pblica tem


legitimidade para propor a execuo, uma
vez que se tratava de execuo de
patrimnio

pblico

meramente

econmico.
O MP executou esse ttulo, em favor do
patrimnio

pblico.

Restituio

do

patrimnio pblico.
O STJ entendeu que a competncia era da
Fazenda Pblica, mas decidiu que o MP
tinha

legitimidade

subsidiria

para

executar ttulo que no foi ele que


formou.

PROCESSUAL CIVIL MINISTRIO


PBLICO

LEGITIMIDADE PARA

PROMOVER EXECUO DE TTULO


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317

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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EXTRAJUDICIAL

ORIUNDO

DO

TRIBUNAL DE CONTAS ESTADUAL


CONCEITO DE PATRIMNIO PBLICO
QUE NO COMPORTA SUBDIVISO
APTA A ATRIBUIR EXCLUSIVAMENTE

FAZENDA

PBLICA

LEGITIMIDADE PARA PROMOVER A


EXECUO.
1. No caso concreto, o Tribunal de Contas
do Estado de So Paulo entendeu ser
indevido o aumento salarial concedido ao
vereador ora recorrido.
2. O Tribunal de origem, aps subdividir
o conceito de patrimnio pblico em
patrimnio pblico-privado e patrimnio
do povo, entendeu que o direito tratado
no caso meramente patrimonial pblico,
cujo

exclusivo

titular

Fazenda

Municipal. Segundo a deciso recorrida,


em tais condies, no tem o Ministrio
Pblico

legitimidade

processual

para

promover ao civil pblica de carter


executrio j que a legitimidade exclusiva
seria da Fazenda Pblica Municipal.
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318

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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3. A subdiviso adotada pela Corte de


origem descabida. No existe essa
ordem de classificao. O Estado no se
autogera, no se autocria, ele formado
pela unio das foras e recursos da
sociedade.

Desse

modo,

capital

utilizado pelo ente pblico com despesas


correntes, entre elas a remunerao de
seus agentes polticos, no pode ser
considerado

patrimnio

da

pessoa

poltica de direito pblico, como se ela o


houvesse produzido.
4.

Estes

recursos

constituem-se,

na

verdade, patrimnio pblico, do cidado


que, com sua fora de trabalho, produz a
riqueza sobre a qual incide a tributao
necessria ao estado para o atendimento
dos

interesses

pblicos

primrios

secundrios.
5. A Constituio Federal, ao proibir ao
Ministrio

Pblico

exerccio

da

advocacia pblica, o fez com a finalidade


de

que

desempenhar
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parquet
as

melhor

pudesse

suas

funes

319

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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institucionais - dentre as quais, a prpria


Carta Federal no art. 129, III, elenca a
defesa do patrimnio pblico - sem se
preocupar

com

interesse

pblico

secundrio, que ficaria a cargo das


procuradorias judiciais do ente pblico.
6.

Por

esse

patrimnio

motivo,

na

pblico

defesa

do

meramente

econmico, o Ministrio Pblico no


poder ser o legitimado ordinrio, nem
representante ou advogado da Fazenda
Pblica.
Todavia, quando o sistema de legitimao
ordinria falhar, surge a possibilidade do
parquet, na defesa eminentemente do
patrimnio pblico, e no da Fazenda
Pblica,

atuar

como

legitimado

extraordinrio.
7. Conferir Fazenda Pblica, por meio
de

suas

procuradorias

judiciais,

exclusividade na defesa do patrimnio


pblico, interpretao restritiva que vai
de encontro ampliao do campo de
atuao conferido pela Constituio ao
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320

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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Ministrio Pblico, bem como leva a uma


proteo

deficiente

do

bem

jurdico

tutelado.
8. Por isso que o Ministrio Pblico
possui legitimidade extraordinria para
promover ao de execuo do ttulo
formado pela deciso do Tribunal de
Contas do Estado, com vistas a ressarcir
ao

errio

dano

causado

pelo

recebimento de valor a maior pelo


recorrido.

(Precedentes:

REsp

922.702/MG, Rel. Min. Luiz Fux, julgado


em

28.4.2009,

DJe

27.5.2009;

REsp

996.031/MG, Rel. Min.


Francisco Falco, julgado em 11.3.2008,
DJe 28.4.2008; REsp 678.969/PB, Rel. Min.
Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em
13.12.2005,

DJ

13.2.2006;

REsp

149.832/MG, Rel. Min. Jos Delgado,


publicado em 15.2.2000 ) Recurso especial
provido.
(REsp

1119377/SP,

HUMBERTO

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Rel.

MARTINS,

Ministro
PRIMEIRA

321

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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SEO, julgado em 26/08/2009, DJe


04/09/2009)
Art. 68, CPP
O artigo 68 do CPP d legitimidade ao
MP para executar a sentena penal
condenatria no caso de vtima pobre.
A sentena condenatria penal um
ttulo. Se a vtima pobre, o MP tem
legitimidade para executar essa sentena
na esfera cvel. Com a CF/88, essa funo
passou Defensoria Pblica.
STF, TP (Tribunal Pleno), RE 135.328/SP
resolveu

pela

tese

da

inconstitucionalidade progressiva. Nos


locais em que a Defensoria Pblica atua, o
MP no tem legitimidade.
LEGITIMIDADE - AO "EX DELICTO"
- MINISTRIO PBLICO - DEFENSORIA
PBLICA - ARTIGO 68 DO CDIGO DE
PROCESSO

PENAL

CARTA

DA

REPBLICA DE 1988. A teor do disposto


no artigo 134 da Constituio Federal,
cabe Defensoria Pblica, instituio
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322

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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essencial funo jurisdicional do Estado,


a orientao e a defesa, em todos os graus,
dos necessitados, na forma do artigo 5,
LXXIV, da Carta, estando restrita a
atuao do Ministrio Pblico, no campo
dos

interesses

sociais

individuais,

queles indisponveis (parte final do


artigo 127

da Constituio Federal).

INCONSTITUCIONALIDADE
PROGRESSIVA - VIABILIZAO DO
EXERCCIO DE DIREITO ASSEGURADO
CONSTITUCIONALMENTE

ASSISTNCIA JURDICA E JUDICIRIA


DOS NECESSITADOS - SUBSISTNCIA
TEMPORRIA DA LEGITIMAO DO
MINISTRIO PBLICO. Ao Estado, no
que assegurado constitucionalmente certo
direito, cumpre viabilizar o respectivo
exerccio. Enquanto no criada por lei,
organizada - e, portanto, preenchidos os
cargos prprios, na unidade da Federao
- a Defensoria Pblica, permanece em
vigor o artigo 68 do Cdigo de Processo
Penal,
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estando

Ministrio

Pblico

323

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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legitimado para a ao de ressarcimento


nele prevista. Irrelevncia de a assistncia
vir

sendo

prestada

por

rgo

da

Procuradoria Geral do Estado, em face de


no lhe competir, constitucionalmente, a
defesa

daqueles

demandar,

que

contratando

no

possam

diretamente

profissional da advocacia, sem prejuzo


do prprio sustento.
(RE 135328, Relator(a):

Min. MARCO

AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em


29/06/1994,
EMENT

DJ

20-04-2001

VOL-02027-06

PP-00137

PP-01164

RTJ

ingresse

com

VOL-00177-02 PP-00879)
ECA & Estatuto do Idoso
Permitem que o MP
demandas
indisponveis

na

defesa

de

em

favor

direitos
da

criana/adolescente e idoso. Nem vamos


discutir a legitimidade do MP propor
ao coletiva para defesa de 1 nico
idoso.

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324

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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Isolando esse ponto, obvio que se ele


tem legitimidade para a ao, tem para
execuo.

- o artigo 567 traz 3 incisos com previso de


legitimados:

Art. 567. Podem tambm promover a execuo,


ou nela prosseguir:
I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do
credor, sempre que, por morte deste, Ihes for
transmitido

direito

resultante

do

ttulo

executivo;
II - o cessionrio, quando o direito resultante do
ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre
vivos;
III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal
ou convencional.

I) esplio, herdeiros e sucessores


A morte do legitimado ordinrio pode
ocorrer antes ou depois da execuo.

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325

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Caso o legitimado ordinrio morra antes de


iniciar a execuo, os legitimados vo
ingressar com a execuo devendo apresentar
uma prova documental do falecimento e da
sua qualidade de herdeiro, sucessor ou de
esplio (representando pelo inventariante).
Caso o credor morra durante a execuo,
haver sucesso processual para ingresso dos
sucessores, que deve se dar por meio de uma
ao de habilitao incidente (art. 1.055 a
1.062 do CPC).
Essa

legitimao

temporria,

no

perptua, porque dura at a partilha. A do


esplio obvio, porque o esplio acaba com a
partilha.

legitimao

ativa

ser

determinada de acordo com os quinhes


sucessrios, mas a legitimidade decorrente
da partilha no a do 567, I, mas a do 566, I.
O herdeiro ou sucessor que fica com crdito
no seu quinho legitimado porque a lei o
diz.
A legitimao ser sempre ordinria, uma
vez que estaro tais pessoas agindo em nome
prprio na defesa de interesse prprio.
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326

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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legitimao,

ainda,

superveniente/derivada/secundria,

uma

vez que a legitimao surge aps a formao


do ttulo executivo, por um evento causa
mortis.

H uma corrente doutrinria (ex.: Carmona)


que

diz

que

dentro

do

sincretismo

processual, essa ao de habilitao incidente


seria desnecessria, devendo ser feito a
sucesso por meio de simples petio.

II e III) cessionrio e sub-rogado


Cesso

de

crdito

sub-rogao

tem

legitimao ativa ordinria e superveniente,


por um evento inter-vivos, no causa mortis.
A sub-rogao pode ser legal (art. 346 do
CC/02) ou convencional (art. 347 do CC/02).
Trata-se

de

legitimao

ordinria

superveniente;
b.2) Legitimidade Passiva

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327

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- concentrada no artigo 568 do CPC 5 incisos, 5


legitimados:
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo
executivo;
Ttulo reconhece como devedor -> o sujeito
figura no ttulo como devedor. Devedor
reconhecido como tal no ttulo executivo. O
sujeito estar atuando na demanda por meio
de uma legitimao ordinria primria.
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do
devedor;
Esplio, herdeiros e sucessores -> o
benefcio de inventrio garante que as
dvidas do de cujus so satisfeitas apenas nos
limites da herana (portanto, no se herda
dvidas). Somente a herana responde pela
dvida do de cujus.
OBS: No se deve confundir legitimidade
com responsabilidade patrimonial (benefcio
de inventrio): os herdeiros no respondem
com seu patrimnio,
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328

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Benefcio de Inventrio:
Art. 1.792. O herdeiro no responde por
encargos superiores s foras da herana;
incumbe-lhe, porm, a prova do excesso,
se houver inventrio que a escuse,
demonstrando

valor

dos

bens

herdados.
Mas isso no exclui a legitimidade. Trata-se
de

legitimidade

ordinria

secundria/derivada/superveniente.
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
III - o novo devedor, que assumiu, com o
consentimento do credor, a obrigao resultante
do ttulo executivo;
Novo devedor na hiptese de assuno de
dvida -> algum assume a dvida de outrem,
tornando-se

devedor.

cesso

de

dbito/assuno de dvida depende da


anuncia do credor, uma vez que mudar o
devedor significa mudar o patrimnio que
responde pela satisfao da obrigao. Seria
uma forma muito simples de ningum mais
pagar ningum.

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329

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Art. 299. facultado a terceiro assumir a


obrigao

do

consentimento

devedor,
expresso

com
do

credor,

ficando exonerado o devedor primitivo,


se aquele, ao tempo da assuno,
era insolvente e o credor o ignorava.
Pargrafo nico. Qualquer das partes
pode assinar prazo ao credor para que
consinta

na

assuno

da

dvida,

interpretando-se o seu silncio como


recusa.

A ausncia da anuncia do credor torna a


cesso de dbito ineficaz; dessa forma, o
novo devedor no ser legitimado. Trata-se
de

legitimao

ordinria

superveniente/secundria/derivada.
-

artigo

592

responsabilidade

do

CPC

patrimonial

fala

da

secundria,

que a responsabilizao de quem no


devedor. Haveria legitimidade passiva na
hiptese

de responsabilidade

secundria

independentemente da existncia de lei?

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330

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H, hoje, uma doutrina minoritria (ex.:


Srgio Shimura; Vicente Greco Filho), que
entende que os responsveis secundrios no
tm legitimidade para figurar no plo
passivo em caso de ausncia de previso
legal.
A doutrina majoritria (ex.: Araken de Assis,
Fux)

entende

patrimnio

que

responder

simples
pela

fato

do

dvida

(responsabilidade) torna o sujeito legitimado


passivo na execuo, mas a legitimao
passiva depende da constrio judicial do
bem do responsvel (a idia fundamental
de que haveria litisconsrcio passivo ulterior,
uma vez que se deveria ajuizar a demanda
em desfavor do devedor, sendo possvel que
se

atinjam

ajuizando

bens
a

do

demanda

responsvel,
em

favor

no
do

responsvel no incio). Uma observao


pertinente feita por Humberto Theodoro
Jnior: segundo o doutrinador, com o novo
procedimento executivo, tanto na petio
inicial quanto no requerimento inicial, o
exequente pode, desde j, indicar bens a
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serem penhorados e se, nessa fase, ele indica


bens do responsvel secundrio, pode-se
incluir o responsvel desde incio no plo
passivo;
-

Fiador

convencional:

ou

fiador

convencional vai estar no artigo 585, III


(constando no ttulo) ou vai constar na
sentena condenatria. Na ausncia desses
ttulos, no se pode executar o fiador
convencional, devendo mover a fase de
conhecimento colocando como ru o fiador
convencional. O fiador pode exercer o
benefcio de ordem (art. 595 do CPC), ou seja,
preferncia

dos

bens

do

devedor

na

satisfao da dvida. O benefcio de ordem


um direito disponvel (podendo o fiador
abrir mo) e, para que se exera o benefcio
de ordem, deve existir ttulo executivo contra
o devedor; assim, se chamado somente o
fiado na lide, esse deve chamar o devedor na
lide16 para garantir o futuro benefcio de
ordem. Trata de legitimao extraordinria (o

16

Trata-se de instituto parecido com o chamamento ao processo, mas no o .

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fiador age em nome prprio em defesa do


interesse do devedor).
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
IV - o fiador judicial;
Fiador judicial um terceiro que presta uma
garantia em favor de uma das partes do
processo, sendo legitimado passivo para
futura e eventual execuo. O fiador judicial
nunca consta da sentena do processo onde
foi prestada a garantia (na sentena consta o
autor e ru), mas uma das partes vai figurar
no ttulo como devedor (tendo legitimidade
passiva pelo artigo 568, I), j o fiador judicial,
no vai constar no ttulo.
Na execuo, o litisconsrcio entre devedor e
fiador facultativo.
Assim,

necessrio

foi

esse

inciso

para

legitimar o fiador judicial para ficar no plo


passivo do ttulo.
Seria aplicvel essa regra para o fiador
convencional? A resposta NO, uma vez
que somente pode-se executar o fiador
convencional

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se

ele

figurar

no

ttulo

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executivo, art. 568, I. Voc s executa o fiador


convencional se voc tiver um ttulo contra
ele.
Fiador: legitimao extraordinria.
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
V - o responsvel tributrio, assim definido na
legislao prpria.
Responsvel tributrio -> quando se fala em
responsvel tributrio, fala-se em CDA
(Certido da Dvida Ativa). Essa certido
ttulo executivo resultante de um processo
administrativo.
Para

doutrina

majoritria

(Humberto

Theodoro Jnior, Leonardo Greco), na CDA


haver

tributrios,

devedor
assim,

administrativo,

os

mesmo

deve-se

responsveis
no

processo

respeitar

contraditrio dessas pessoas.


Info 416/STJ, 1 T., REsp 904.131/RS: o
responsvel tributrio no precisa constar na
CDA.
O STJ dispensa a participao, no processo
administrativo, do responsvel tributrio, e a

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presena desses responsveis tributrios na


CDA, uma vez que se fosse o responsvel
tributrio sujeito da CDA, no haveria
necessidade do inciso V, uma vez que se
encaixaria no inciso I.

FALNCIA.

REDIRECIONAMENTO.

EXECUO. CDA.
Trata-se de sociedade empresria que entrou
em regime de falncia e se extinguiu, sem
que seu patrimnio cobrisse os dbitos. No
REsp, o INSS busca o redirecionamento da
execuo fiscal para

os scios-gerentes.

Aponta

existir

instituto

jurisprudencial

quanto

divergncia

presuno

de

legitimidade da CDA, o que justificaria o


provimento para prosseguir na execuo
fiscal contra os scios-gerentes. Para a Min.
Relatora originria, isso no seria possvel,
porque

empresa

entrou

em

regime

falimentar e se extinguiu com o aval da


Justia, ou seja, a sentena ratificou a
informao do sndico sobre a inexistncia de
bens para quitao do passivo, assim no se
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poderia

imputar

aos

scios

responsabilidade pessoal aps a quebra.


Aps haver empate na votao, coube ao
Min. Mauro Campbell o desempate, e o voto
proferido pelo Min. Herman Benjamin foi o
condutor do acrdo. Observou a priori o
Min. Herman Benjamin que o art. 13 da Lei n.
8.620/1993 (agora revogado pela Lei n.
11.941/2009), no foi apreciado porque o
Tribunal

quo

inconstitucionalidade,

decretou
nos

termos

sua
da

legislao em vigor, logo o fundamento


constitucional utilizado torna invivel a
controvrsia no REsp. Asseverou tambm
que, quanto ao fato de a ao falimentar estar
encerrada por sentena, no incide o art. 40
da Lei n. 6.830/1980. Assim, explicou que
est

consolidado

entendimento

jurisprudencial de que a mera inadimplncia


da obrigao tributria insuficiente para
viabilizar o redirecionamento da execuo
fiscal. Em tal hiptese, para a aplicao do
art. 135 do CTN, deve a Fazenda Pblica
comprovar a prtica de atos de infrao lei
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ou de violao do contrato social. Porm, se o


nome do scio constar da CDA, segundo a
jurisprudncia consolidada na Primeira Seo
deste Superior Tribunal, a presuno de
liquidez e certeza do ttulo executivo faz com
que o nus da prova seja transferido ao
gestor da sociedade. Para o Min. Herman
Benjamin, embora a falncia seja um meio de
dissoluo previsto em lei e submetido ao
Poder Judicirio, isso no significa que seu
encerramento

acarrete

automtica

liquidao de todos os dbitos da sociedade


empresarial. Nesse sentido, afirma que tanto
a antiga (art. 134 do DL n. 7.661/1945) como
a atual lei que disciplina a falncia (art. 157
da Lei n. 11.101/2005) estipulam que o prazo
prescricional para a extino das obrigaes
do falido tem como termo inicial justamente
o trnsito em julgado da sentena que
extingue a demanda falimentar. Por fim,
entre outras colocaes, conclui que a
sentena extintiva da falncia no pode ser
invocada como justificativa para indeferir o
pedido de redirecionamento na execuo
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fiscal, se o nome do scio-gerente estiver


includo na CDA, dada a presuno de
legitimidade

desse

ttulo

executivo

extrajudicial (arts. 2, 5, I e IV, e 3 da Lei n.


6.830/1980) e a ausncia de discusso dessa
matria na ao falimentar. E, no caso de o
nome do scio no constar da CDA, a
Fazenda

Pblica,

to

logo

tenha

conhecimento da decretao da falncia, deve


diligenciar a comprovao de uma das
situaes em que pode ser admitido o
redirecionamento: prtica de atos de infrao
da lei ou do contrato social, sob pena de, com
o encerramento da ao falimentar por
inexistncia de bens, extinguir a execuo
fiscal por carncia superveniente da ao.
Diante do exposto, a Turma deu parcial
provimento ao recurso. Precedentes citados:
REsp 736.046-SP, DJ 23/11/2007; AgRg no
Ag 729.695-ES, DJ 28/9/2006; EREsp 702.232RS, DJ 26/9/2005; REsp 866.222-RJ, DJ
9/2/2007; REsp 860.047-PE, DJ 16/10/2006;
REsp 824.914-RS, DJ 10/12/2007, e AgRg no
REsp
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572.175-PR,

DJ

5/11/2007.

REsp

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904.131-RS,

Rel.

originria

Min.

Eliana

Calmon, Rel. para acrdo Min. Herman


Benjamin, julgado em 19/11/2009.
7. Competncia
a. Competncia na execuo do ttulo executivo judicial:
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuarse- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I os tribunais, nas causas de sua competncia
originria; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Art. 575. A execuo, fundada em ttulo judicial,


processar-se- perante:
I - os tribunais superiores, nas causas de sua
competncia originria;

- tradicionalmente o tema era tratado pelo artigo 575 do


CPC. Com a reforma processual civil, o tema passou a ser
regulado pelo artigo 475-P do CPC. Porm, esqueceram de
revogar expressamente o artigo 575 do CPC, sendo que
ocorreu apenas uma revogao tcita.
I) Tribunais -> os tribunais podem atuar no mbito recursal
(atuao tpica), mas pode tambm atuar nas aes de
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competncia originria. A competncia executiva dos


tribunais somente existe no caso de competncia originria
(essa a regra). A exceo trata-se do caso de homologao
de sentena estrangeira, uma vez que o processo de
homologao de sentena estrangeira de competncia
originria do STJ:
Homologao de sentena estrangeira: competncia do
STJ; execuo pelo Juiz Federal de 1 grau.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e
julgar:
X - os crimes de ingresso ou permanncia
irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o "exequatur" (STJ, 105, I, i), e de
sentena estrangeira, aps a homologao, as
causas referentes nacionalidade, inclusive a
respectiva opo, e naturalizao;
Porm, a competncia para executar tal sentena da
justia federal de primeiro grau.
Obs.: Ver artigo 102, I, m, CF, regra a qual, embora
prevista para o STF, aplicada em todos os Tribunais.
Art. 102. Compete ao STF, precipuamente, a
guarda da Constituio, cabendo-lhe:
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I - processar e julgar, originariamente:


m) a execuo de sentena nas causas de sua
competncia originria, facultada a delegao de
atribuies para a prtica de atos processuais;
Os Tribunais no esto organizados para a prtica de atos
executivos; assim, eles podem delegar a funo executiva
para o primeiro grau de jurisdio: essa delegao
parcial, uma vez que, para o primeiro grau, ficam os atos
materiais de execuo (penhora, hasta pblica, intimao,
etc.), e, para o tribunal, a competncia para a deciso de
mrito

executivo

(existncia

extenso do

direito

exeqendo).
Os Tribunais so competentes para executar suas decises
em aes de competncia originria, mas podem delegar a
funo executiva (atos materiais) para o 1 grau (Carta de
Ordem). Todos os Tribunais tm essa competncia, porque
no tm estrutura para a prtica de tais atos e no vale a
pena criar, por serem raros.
b. Juzo que processou a causa em 1 grau

Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuarse- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

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II o juzo que processou a causa no primeiro


grau de jurisdio; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)

Art. 575. A execuo, fundada em ttulo judicial,


processar-se- perante:
II - o juzo que decidiu (processou) a causa no
primeiro grau de jurisdio;

Circunstncias fticas supervenientes propositura


no mudam a competncia. Ex.: mesmo que o ru mude de
domiclio durante a execuo, a competncia para
continuar a execuo permanecer a mesma.
A regra da perpetuatio jurisdictionis define que o juzo
que processa a causa ser o juzo que decide a causa. Esse
princpio sofre excees, sendo possvel um juzo que
processa diferente do juzo que decide a causa; nesse caso,
a competncia do juzo que decide (percebe-se a pssima
redao do inciso do CPC).
CPC 87 tem excees possibilita diferentes juzos
para processar e decidir a causa na dvida, marcar na
prova decidir:

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Art. 87. Determina-se a competncia no momento


em que a ao proposta. [Estabilidade da
Causa:] So irrelevantes as modificaes do
estado

de

fato

ou

de

direito

ocorridas

posteriormente, salvo quando {1} suprimirem o


rgo judicirio ou {2} alterarem a competncia
[absoluta] em razo {2.1} da matria ou {2.2} da
hierarquia.
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuarse- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II o juzo que processou a causa no primeiro
grau de jurisdio; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)

Hipteses de modificao da competncia para


processar e/ou decidir a causa: Alterao de competncia
absoluta & Extino do rgo:
Regra: quem processa, decide. Se der divergncia,
quem decidiu.

A regra do 475-P, II, at 2005, era uma regra de


competncia absoluta, de carter funcional: o juzo que 1
grau que formava o ttulo era competente para execut-lo.

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A lei 11.232/05, no nico, trouxe uma alterao


considervel:
Foros Concorrentes:
Art. 475-P, Pargrafo nico. No caso do inciso II
do caput deste artigo, o EXEQENTE poder
optar pelo juzo do local onde se encontram bens
sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio
do executado, casos em que a remessa dos autos
do

processo

ser

solicitada

ao

juzo

de

origem. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)


O artigo 475-P, pargrafo nico, criou o fenmeno dos
foros concorrentes: mais de um foro competente escolha
do autor.
Regra final: o exeqente pode escolher entre trs
opes:
o juzo atual (regra do inciso II)
foro do domiclio do executado

(numa

obrigao de fazer, provavelmente ser mais fcil)


foro do local dos bens do executado.
Deve-se, portanto, fazer algumas observaes:
A competncia do 475-P deixou de ser absoluta
(juzo que processou a causa) e passou a ser
RELATIVA, uma vez que sua determinao do

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caso concreto levar em conta a vontade do


exeqente prestigia a vontade das partes.
Cuidado: a CESPE j considerou competncia
relativa.
STJ, 1 Seo, CC 62.083/SP considerou
competncia absoluta.
PROCESSUAL

CIVIL.

NEGATIVO
SENTENA
FEDERAL.

DE
PROFERIDA
EXECUO

CONFLITO
COMPETNCIA.
POR
DE

JUSTIA

SENTENA.

COMPETNCIA FUNCIONAL. ART. 475-P,


II, DO CPC.
1. A ao em que a Unio integra a relao
processual como assistente da competncia
da Justia Federal.
2. A competncia para o cumprimento de
sentena funcional e, consectariamente,
absoluta, devendo processar-se 'perante o
juzo que decidiu a causa no primeiro grau de
jurisdio', nos exatos termos do disposto no
inciso II, do art. 475-P, do CPC.
3. In casu, a ao de servido administrativa
para passagem de linha transmissora de
energia eltrica em imvel foi distribuda 4
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Vara Cvel Federal da Seo Judiciria de So


Paulo, em decorrncia da Unio Federal atuar
como assistente no feito (CF, art. 109, I). A
execuo do ttulo judicial, portanto, deve se
processar perante o mesmo juzo, ainda que
no se tenha mais a presena da Unio como
assistente na fase satisfativa. Precedentes: CC
45159/RJ, Rel.
Ministra

Denise

Arruda,

Seo,

DJ

27/03/2006; CC 48.017/SP, 2 Seo, Rel. Min.


Nancy

Andrighi,

DJ

de

5.12.2005;

CC

35.933/RS, 3 Seo, Rel. Min. Paulo Gallotti,


DJ de 20.10.2003; e REsp 165.038/SP, Rel.
Ministro Ari Pargendler, Segunda Turma,
julgado em 07.05.1998, DJ 25.05.1998.
4. Conflito de competncia conhecido, para
determinar a competncia do Juzo da 4 Vara
Cvel Federal da Seo Judiciria de So Paulo.
(CC 62083/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA SEO, julgado em 24/06/2009,
DJe 03/08/2009)

O p. n. no cria uma execuo itinerante, ou


seja, haver um momento preclusivo (precluso
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temporal) na determinao da competncia da


execuo

(no

momento

da

propositura

do

cumprimento de sentena). Tomada essa deciso,


perpetuatio jurisdictionis.
Assim, caso queira trocar o foro competente17,
Araken de Assis e Nlson Nery dizem que o
interessado deve dar incio ao cumprimento de
sentena no novo foro, requisitando ao juiz o
envio dos autos.
Quem faz a solicitao do envio dos autos?
O juzo competente, uma solicitao entre
juzos. A idia de que o exequente j deva dar
incio execuo no juzo competente.

Art. 475-P, Pargrafo nico. No caso


do inciso II do caput deste artigo, o
EXEQENTE poder optar pelo juzo
do local onde se encontram bens
sujeitos expropriao ou pelo do
atual domiclio do executado, casos
em que a remessa dos autos do
processo ser solicitada ao juzo de
17

A troca se d logo no incio da execuo (cumprimento de sentena), sendo vedada a execuo itinerante.
Escolhido um foro para execuo, deve permanecer nele.
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origem. (Includo pela Lei n 11.232, de


2005)

Outra soluo dada por Scarpinella e Alexandre


Freitas Cmara, que dizem que o prprio
exequente deve pedir; o cumprimento de sentena
tem incio no juzo atual, que tem competncia
apenas para o envio dos autos para o novo foro
para execuo.
O STJ pacificou o entendimento, optando pela 2
corrente: STJ, 2 Seo, CC 101.139/DF
PROCESSUAL

CIVIL.

SENTENA

CONDENATRIA.

EXECUO

(CUMPRIMENTO).
JUZO COMPETENTE. INTELIGNCIA DO
ART. 475-P DO CPC.
1 - No obstante as inovaes trazidas pelo
art. 475-P do CPC, continua o juzo em que
proferida a sentena sendo, regra geral, o
competente

para

sua

execuo

(cumprimento), at porque a opo do


pargrafo nico do mesmo dispositivo (no
caso do inciso II do caput deste artigo, o
exequente poder optar pelo juzo do local
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onde

se

encontram

bens

sujeitos

expropriao ou pelo do atual domiclio do


executado, casos em que a remessa dos autos
do processo ser solicitada ao juzo de
origem) deve ser a ele apresentada.
2 - Conflito conhecido para determinar a
remessa dos autos ao Juzo da Primeira Vara
Cvel da Comarca de So Luis - MA.
(CC 101139/DF, Rel. Ministro FERNANDO
GONALVES, SEGUNDA SEO, julgado
em 16/02/2009, DJe 04/03/2009)
c. sentena penal e sentena arbitral

Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuarse- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
III o juzo cvel competente, quando se tratar de
sentena penal condenatria, de sentena arbitral
ou de sentena estrangeira. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)

competente o juzo competente. Bela regra!

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Art. 575. A execuo, fundada em ttulo judicial,


processar-se- perante:
III

juzo

que

arbitral; (Revogado

homologou

pela

Lei

sentena

10.358,

de

27.12.2001)

So ttulos que no podem sofrer aplicao dos incisos


I e II.
Abstraia: Se no h ttulo, ele deveria entrar com um
processo de conhecimento, assim, a competncia ser a do
foro competente para julgar o processo de conhecimento
que existiria (seria necessrio) se no existisse ttulo.
A competncia para execuo da sentena penal e
arbitral a competncia do processo de conhecimento, se
aquelas sentenas no existissem.

Art. 100, Pargrafo nico. Nas aes de reparao


do dano sofrido em razo de delito (interpretado,
aqui, como ato ilcito penal) ou acidente de
veculos, ser competente o foro do domiclio do
autor ou do local do fato.

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350

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Algumas observaes devem ser feitas: o artigo 100,


pargrafo nico, do CPC, diz que em caso de crime a
competncia do foro do domiclio do autor ou do local
onde houve o ato ilcito.
regra de foros concorrentes.
Sentena Penal: Justia Estadual ou Justia Federal,
conforme o crime. plenamente possvel pegar uma
sentena penal da justia federal e executar na justia
estadual, na esfera cvel (valendo o mesmo para o inverso).
irrelevante a justia que formou o ttulo.
Na sentena arbitral, no se tem como dizer a priori
qual ser a regra de competncia. muito mais rica do que
a sentena penal, tanto no aspecto objetivo quanto
subjetivo. No caso de conveno de arbitragem com
clusula de eleio de foro, j se sabe, de antemo, a
competncia para execuo de sentena arbitral.
A execuo da homologao de sentena estrangeira
de competncia da justia federal de primeiro grau (art.
109, X, CRFB/88), mas resta saber em qual seo judiciria.
O artigo 484 do CPC diz que a execuo da sentena
estrangeira homologada segue as regras da execuo de
sentena nacional da mesma natureza: local do domiclio
do executado ou local dos bens do executado:

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Art. 484. A execuo far-se- por carta de sentena


extrada dos autos da homologao e obedecer
s regras estabelecidas para a execuo da
sentena nacional da mesma natureza.

artigo que no resolve, vai te encaminhando para a


soluo. S existe uma regra para execuo de sentena:
475-P, II
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuarse- perante: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II o juzo que processou a causa no primeiro
grau de jurisdio; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)

Puxa, mas nesse caso seria o STJ! A lei manda aplicar


uma regra inaplicvel?! Calma! O 475-P no est sozinho.
Quando falamos do 475-P, II, deve-se relacion-lo com o
pargrafo nico. A, surge o domiclio do executado e o
local dos bens do executado. Em um desses ser executada
a sentena estrangeira.
d. Competncia para execuo dos ttulos executivos extrajudiciais
1 regra:
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352

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- caso, no ttulo, exista uma clusula de eleio de foro, os


problemas esto resolvidos, uma vez que a competncia
est determinada;
2 regra:
- caso no haja clusula de eleio de foro, fixa-se a
competncia pelo local do cumprimento da obrigao
exequenda;
3 regra:
- na ausncia das duas regras acima, usa-se o local do
domiclio do executado (regra geral de competncia);
Obs.: a competncia sempre relativa: as regras podem
ser modificadas pela vontade das partes;
Obs.: o protesto do ttulo executivo no afeta a
competncia

da

execuo,

um

ato

meramente

administrativo, no afetando a competncia, matria


jurisdicional; STJ, 3 T., REsp 782.385
Obs.: tema polmico a competncia para a EXECUO
HIPOTECRIA.
Alguns

doutrinadores

como

Araken

de

Assis,

Leonardo Greco, dizem que a execuo hipotecria ao


de natureza real imobiliria (hipoteca garantia real
imobiliria). Daniel considera errada essa premissa. Porm,
adotando-a, as aes reais imobilirias tm regra de

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353

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competncia absoluta: o foro do local do imvel, artigo 95


do CPC.
H, porm, uma outra corrente doutrinria, com
Cndido Rangel Dinamarco e o Ministro Teori Albino
Zavascki, que entendem que no se aplica o artigo 95 do
CPC, uma vez que trata-se de ao de natureza pessoal,
cujo objetivo o pagamento de quantia certa significa que
o exequente no tem direito a adquirir a propriedade do
imvel, que apenas a garantia do negcio jurdico, mas
apenas tem direito a receber o valor. Competncia relativa
conforme as regras tradicionais, j estudadas.
STJ, 4 T., AgRg no Ag 465.114/DF era uma execuo
hipotecria. Neste julgamento, houve a anulao da
clusula de eleio de foro, com fundamento na
abusividade. Anulada a clusula de eleio de foro, o STJ
determina a remessa do processo para o foro de domiclio
do executado.
PROCESSUAL

CIVIL.

HIPOTECRIA.
AFASTADO.

AO

FORO

CDC.

DE

EXECUO

CONTRATUAL

HIPOSSUFICINCIA

DO

MUTURIO. DEFESA. ADOO DO FORO DO


DOMICLIO

DO

RU.

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO. SMULA N. 83-STJ.

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354

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I. Firmou o STJ o entendimento no sentido de que o


CDC aplicvel aos contratos regidos pelo Sistema
Financeiro da Habitao, e, nesse contexto, incidente
a

norma

protetiva

que

assegura

parte

hipossuficiente na relao jurdica, no caso o


muturio, o direito de ser acionado, na execuo
hipotecria, no foro do seu domiclio, ainda que haja
clusula, no particular nula, elegendo foro diverso.
II. Aplicao da Smula n. 83 do STJ.
III. Agravo improvido.
(AgRg no Ag 465114/DF, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado
em 20/02/2003, DJ 31/03/2003, p. 232)
Concluso: O STJ considera a competncia relativa, j que
possvel a clusula de eleio de foro.
I 464/STJ, 3 T., REsp 1.048.937/PB Repercusso
indireta sobre direito real no gera a aplicao do artigo 95
do CPC. Se algum dbito de natureza real est sendo
atingido indiretamente, a competncia relativa.

COMPETNCIA. HIPOTECA. ADIMPLEMENTO.


Trata-se, na origem, de ao ordinria declaratria de
extino de hipoteca c/c pedido de antecipao de
tutela na qual se busca a declarao judicial de
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355

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extino de hipoteca constituda sobre bem em razo


de

dvida

integralmente

contrada
adimplida.

e,
No

segundo
recurso

alegado,
especial,

discute-se o foro competente para julgar a referida


ao, se necessariamente o do local em que situado o
imvel, ou se definido pelo critrio territorial e, por
isso, derrogvel pela vontade das partes. A Turma,
entre

outras

questes,

entendeu

que

foro

competente para julgar a ao principal que se refere


hipoteca derrogvel pela vontade das partes,
justamente por no integrar o rol taxativo expresso
na segunda parte do art. 95 do CPC. Para que a ao
seja necessariamente ajuizada na comarca em que
situado o bem imvel, esta deve ser fundada em
direito real (naqueles expressamente delineados pelo
referido artigo), no sendo suficiente, para tanto, a
mera repercusso indireta sobre tais direitos. No
caso, a causa de pedir, de maneira alguma, encontrase estribada em qualquer direito real sobre o bem
imvel. A hipoteca em si no objeto de discusso,
apenas sua subsistncia que decorrer da definio
sobre

adimplemento

ou

no

da

obrigao

assumida. A discusso, portanto, versa sobre direito


eminentemente pessoal e no real, como sugeriria o
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nome da ao. REsp 1.048.937-PB, Rel. Min.


Massami Uyeda, julgado em 22/2/2011.

1. Conceito
Conceito tradicional de Execuo Provisria: envolve o ttulo
executivo judicial provisrio.
Sempre que voc tem um ttulo executivo judicial (ex. uma
sentena), exceto a deciso arbitral, de 3, uma:
- ttulo executivo judicial -> artigo 475-I, 1, CPC;
Art. 475-I, 1o definitiva a execuo da sentena
transitada em julgado e provisria quando se tratar de
sentena impugnada mediante recurso ao qual NO
foi atribudo efeito suspensivo. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
- deciso judicial -> no impugnada -> logo, haver o trnsito
em julgado, tornando um ttulo executivo definitivo, e, por
conseqncia, a execuo se torna definitiva;
- deciso judicial -> impugnada com efeito suspensivo ->
assim, no haver execuo provisria nem definitiva;
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357

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- deciso judicial -> impugnada com recurso sem efeito


suspensivo -> eficaz tem executabilidade imediata, mas
tudo pode mudar no julgamento do recurso pendente de
deciso. um ttulo executivo provisrio (pode deixar de
existir), pois poder ser reformado ou anulado pelo recurso
pendente.
- ttulo executivo extrajudicial:
- no existe execuo provisria, uma vez que ela sempre
comea definitiva;
- problema: o artigo 587 do CPC passou a permitir execuo
provisria em ttulo executivo extra judicial.
Assim, toda execuo de ttulo extrajudicial, comea, EM TESE,
definitiva. Porque o ttulo executivo extrajudicial definitivo. ,
ou no, ttulo executivo.
Porm, a execuo, que comea definitiva, pode se tornar
provisria - olha o absurdo da coisa: o que nasce definitivo
torna-se provisrio o caminho o contrrio (fazer o provisrio
virar definitivo) no o inverso deste!
O definitivo pode virar provisrio mediante 4 requisitos
cumulativos:
a) interposio de embargos execuo, pelo executado;

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b) a esses embargos execuo dever ser atribudo efeito


suspensivo para isso, o embargante deve preencher os
requisitos do art. 739-A, 3, do CPC;
Art. 739-A, 3o

Quando o efeito suspensivo

atribudo aos embargos disser respeito apenas a


parte do objeto da execuo, essa prosseguir
quanto parte restante. (Includo pela Lei n 11.382,
de 2006).
c) julgamento de improcedncia dos embargos (rejeitados);
d) interposio de apelao contra sentena que julgou os
embargos improcedentes.
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito
devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida
s no efeito devolutivo, quando interposta de
sentena que:
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou
julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n
8.950, de 13.12.1994)
Art. 520, V: essa apelao no tem efeito suspensivo;
logo, a execuo continua de forma provisria (ser uma
execuo definitiva suspensa se houver efeito suspensivo);
a execuo que ficou suspensa durante os embargos, agora
retoma o andamento como uma execuo provisria.

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Se tudo der certo, ela vai virar definitiva, depende do


julgamento da apelao. Julgada a apelao, se for provida,
a execuo est extinta; se for rejeitada, aquela execuo
volta a ser definitiva, mesmo que contra esse acrdo
haja RE e REsp.
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo
extrajudicial (comea sempre definitiva);
provisria enquanto pendente apelao da
sentena de improcedncia dos embargos do
executado, quando recebidos com efeito suspensivo
(art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Na hora que julgarem a apelao, no aplica mais o 587,


no interessa se h recurso.
Obs.: h a smula 317 do STJ que foi parcialmente
revogada, que diz que definitiva a execuo de ttulo
executivo extrajudicial. Somente se aplica essa smula se
os embargos a execuo no tiverem efeito suspensivo.

Incio:
Execuo (Definitiva) de ttulo extra-judicial
Embargos Execuo + Efeito Suspensivo
Pra a Execuo
Julgamento de Improcedncia dos Embargos
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Apelao
- Sem efeito suspensivo Execuo continua
Provisria
-

Com

efeito

suspensivo

Execuo

continua Definitiva

Provida Extingue a Execuo

Rejeitada Execuo continua Definitiva


2. Instrumentalizao da Execuo Provisria18
Em regra, a execuo se d em primeiro grau de jurisdio. Assim,
como os autos estaro no Tribunal, em recurso, haver uma
exigncia (fsica, logicamente) de que os autos sejam duplicados, ou
seja, criao de novos autos. Tradicionalmente se dava o nome de
carta de sentena a esses autos copiados para ampararem a
execuo provisria.
No sistema processual anterior a 2.006, quem providenciava
essa carta de sentena era o cartrio judicial (o prprio cartrio
tirava as cpias necessrias e instrua a carta de sentena (a execuo
provisria)). Isso gerava conflito entre o cartorrio e o advogado,

18

Em regra, a execuo provisria segue o mesmo procedimento da execuo definitiva, mas importante
ressaltar que h algumas diferenas.
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361

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que queria agilizar o expediente. Se o cara tem tanta pressa, pensou


o Legislador, porque o advogado no faz a carta de sentena?
Atualmente, no cabe mais ao cartrio criar a carta de sentena:
o exequente responsvel por cri-la (em razo disso, alguns
doutrinadores no chamam mais essa cpia de carta de sentena).
O exequente faz o requerimento inicial e instrui esse requerimento
com cpia de peas dos autos principais.
O exequente deve respeitar o artigo 475-O, 3 do CPC, que
prev as peas cujas cpias devem ser extradas para instruir a carta
de sentena no necessrio que o advogado autentique todas as
cpias, mas cabe ao advogado declar-las autnticas:
Art. 475-O, 3o Ao requerer a execuo provisria, o
exequente instruir a petio com cpias autenticadas das
seguintes peas do processo, podendo o advogado declarar
a

autenticidade,

sob

sua

responsabilidade

pessoal: (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010)


I sentena ou acrdo exeqendo; (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
II certido de interposio do recurso no dotado de
efeito suspensivo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
III procuraes outorgadas pelas partes; (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
IV deciso de habilitao, se for o caso; (Includo pela Lei
n 11.232, de 2005)
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V facultativamente, outras peas processuais que o


exeqente considere necessrias. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)

No caso de falta de juntada de uma pea obrigatria, o processo


no deve ser extinto logo de cara, devendo primeiro ser intimado o
exequente para suprir a ausncia da pea.
3. Cauo
3.1 Natureza Jurdica
A cauo uma contra-cautela, uma vez que o ttulo
executivo judicial pode ser reformado ou anulado. A cauo,
portanto, vai servir como uma garantia de ressarcimento de
eventuais danos suportados pelo executado.
H uma discusso intensa na doutrina acerca da
natureza jurdica da cauo: Ovdio Baptista sustenta que a cauo
tem natureza de garantia legal, no tendo ela natureza cautelar.
Como garantia legal, ela dispensa o preenchimento de requisitos,
devendo ser prestada no momento previsto em lei. No discute o
caso concreto, a condio do exequente, nada.
Uma outra corrente doutrinria, tendo como adepto,
por exemplo, o Ministro Zavascki, diz que a cauo tem natureza
cautelar, ou seja, a exigncia dessa cauo est condicionada
existncia do fumus boni iuris e do periculum in mora. A cauo uma
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das cautelares nominadas no CPC. Esse entendimento leva a uma


conseqncia: no momento em que a lei prev a prestao da
cauo, voc ainda ter de discutir os elementos da cautelar, j que
tem natureza cautelar, de contra-cautela, no caso, ela s ser exigida
com fumus e periculum. No discusso meramente acadmica,
mas que gera importantes conseqncias prticas.
STJ 1 T., 1.125.582/MG O STJ entende que, se no
houver perigo de dano para o executado, a cauo no precisa ser
exigida. Se no h periculum, no h porque exigir a prestao da
cauo.
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ART. 105, III,
A, DA CF/1988. DESAPROPRIAO POR INTERESSE
SOCIAL

PARA

FINS

DE

REFORMA

AGRRIA.

EMBARGOS EXECUO MOVIDA CONTRA A


FAZENDA PBLICA. QUANTUM INCONTROVERSO.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DA CORTE ESPECIAL.
CORREO MONETRIA. TERMO A QUO. OFERTA.
JUSTA INDENIZAO. BASE DE CLCULO DOS JUROS
COMPENSATRIOS E HONORRIOS ADVOCATCIOS.
SMULAS 283 E 284/STF. VIOLAO DO ART. 535, II,
DO CPC. INOCORRNCIA.
1. A execuo contra a Fazenda Pblica juridicamente
possvel quando se pretende a expedio de precatrio,
relativo parte incontroversa do dbito. Precedentes:
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EREsp 658.542/SC, DJ 26.02.2007; REsp 522.252/RS, DJ


26.02.2007; AgRg nos EREsp 716.381/PR, DJ 05.02.2007.
2. O procedimento executrio contra a Fazenda, na
obrigao de pagar quantia certa, o estabelecido nos arts.
730 e 731 do CPC que, em se tratando de execuo
provisria, deve ser compatibilizado com as normas
constitucionais.
3. Os pargrafos 1, 1-A, ambos com a redao da EC n. 30,
de 13/09/2000, e 3 do art. 100 da Constituio Federal de
1988, determinam que a expedio de precatrio ou o
pagamento

de

dbito

de

pequeno

valor

de

responsabilidade da Fazenda Pblica, decorrentes de


deciso judicial, mesmo em se tratando de obrigao de
natureza alimentar, pressupem o trnsito em julgado da
respectiva sentena.
4. A consolidada jurisprudncia deste Superior Tribunal
de Justia expressa o entendimento de que, segundo o
estabelecido no art. 739, 2, do CPC, possvel a
expedio de precatrio sobre a parcela incontroversa da
dvida (posto que no embargada), mesmo na hiptese de
a Unio (Fazenda Pblica) ocupar o plo passivo na ao
de execuo. (EREsp 721.791/RS, Rel. p/ Acrdo
Ministro Jos Delgado, Corte Especial, julgado em
19/12/2005, DJ 23/04/2007 p. 227) Na oportunidade,
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manifestei o seguinte posicionamento, precursor da


divergncia acolhida por esta Corte: "Como se trata de
parcela incontroversa, efetivamente, dela sequer cabe
recurso. Se no cabe recurso porque a deciso transitou
em julgado; no h controvrsia sobre isso.
Por um lado, confesso que tenho severas dificuldades de
admitir que uma deciso de mrito no transita em julgado
enquanto no acabar o processo que tratar de outra
questo completamente diferente.
Por outro lado, tambm sempre foi cedio no Tribunal o
fato de que a sentena sujeita apelao dos embargos no
retira a definitividade da execuo tal como ela era na sua
origem. Se ela era definitiva, continua definitiva; se era
provisria, continua provisria.
Por fim, em uma conversa lateral com a Ministra Nancy
Andrighi, verifiquei que, na prtica, bem pode ocorrer que,
muito

embora

parcela

seja

incontroversa,

haja

oferecimento de embargos protelatrios, completamente


infundados, exatamente com o af de impedir a expedio
de precatrio complementar. Observe V. Exa. que a causa
de uma luta j antiqssima de um funcionrio pblico
para receber uma parcela que o prprio Superior Tribunal
de Justia entendeu devida e incontroversa. O fato de o
resduo ser eventualmente controvertido no pode infirmar
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a satisfao imediata do direito da parte, mas, em virtude


do princpio da efetividade do processo, peo vnia para
abrir a divergncia." 5. Inadmitir a expedio de
precatrios para aquelas parcelas que se tornaram
preclusas e, via de conseqncia, imodificveis, atentar
contra a efetividade e a celeridade processual.
6. Destarte, in casu, a execuo no definitiva no implica
risco ao executado, restando prescindvel a garantia.
Precedentes: REsp 182.924/PE, Rel. Ministro Milton Luiz
Pereira, Primeira Turma, julgado em 26/06/2001, DJ
11/03/2002 p. 175; REsp 30.326/SP, Rel.
Ministro Edson Vidigal, Quinta Turma, julgado em
03/09/1998, DJ 28/09/1998 p. 86.
7. A doutrina assenta que: "A 'execuo provisria' admite
adiantamento de atos executivos, e o alcance dos atos de
satisfao irreversvel que caracteriza a execuo definitiva,
com as novas garantias do art. 588 do CPC. Nesse sentido
que o exequente compromete-se, caso modificada a
deciso, a repor as coisas no estado anterior, vedando-lhe o
levantamento de dinheiro sem garantia real ou fidejussria
e qualquer alienao dominial, como forma de proteo
dos potenciais terceiros adquirentes, A reposio das coisas
ao estado anterior, v.g, restituio de coisa e dinheiro,
pressupe possibilidade ftica, nem sempre ocorrente.
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Como consectrio, por conta e risco de exequente que se


processa.
Advirta-se, entretanto, que a prestao de garantia no
deve inviabilizar o acesso justia, permitindo-se,
casuisticamente, ao juiz que a dispense nos casos em que a
sua exigibilidade obsta a promoo da execuo. Ademais,
a cauo reclama avaliao pelo juzo de eventuais e
possveis prejuzos com a reverso do julgado, por isso que
onde no houver risco no se impe, podendo iniciar-se o
processo sem cauo a garantia." . (FUX, Luiz. Curso de
direito processual Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, pg.
1281 - grifo nosso) 8. A correo monetria tem por escopo
recompor o valor da moeda, reduzido pelo fenmeno
inflacionrio, sendo corolria

da garantia

de justa

indenizao, assegurada no artigo 5, inciso XXIV, da


Constituio Federal de 1988.
9. A jurisprudncia desta Corte assenta que o termo a quo
da correo monetria deve ser a data do laudo de
avaliao, nas hipteses em que a sentena adota os valores
nele apontados.
(Precedentes: REsp 683.257/MG, Rel. Ministra Eliana
Calmon, Segunda Turma, julgado em 18/04/2006, DJ
23/05/2006 p. 139; REsp 654.484/AL, Rel. Ministro
Francisco Peanha Martins, Segunda Turma, julgado em
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24/05/2005, DJ 08/08/2005 p. 278; REsp 97.728/SP, Rel.


Ministro Ari Pargendler, Segunda Turma, julgado em
18/06/1998, DJ 03/08/1998 p.
178; REsp 174.915/PR, Rel. Ministro Garcia Vieira,
Primeira Turma, julgado em 01/09/1998, DJ 13/10/1998 p.
44; STF - EDcl no RE 114.139/SP, Rel. Ministro Seplveda
Pertence, Tribunal Pleno, julgado em 19/04/2001, DJ
01/06/2001 p. 88).
10. Outrossim, a situao sub examine diversa, uma vez
que a sentena adotou os valores contidos no laudo de
avaliao do perito, e o Tribunal se utilizou dos valores
concernentes oferta do Incra, integralmente para a terra
nua e parcilamente quanto s benfeitorias. Dessa sorte,
conclui-se que a melhor exegese ao comando previsto no
aresto exequendo - "conforme fixado na sentena" - a de
estabelecer a correo monetria a partir da oferta, no
havendo que se cogitar, pois, em violao coisa julgada.
Consoante apontado pelo nobre membro do Parquet
oficiante, concluso diversa conduziria inexistncia de
atualizao relativa ao perodo entre a oferta e a produo
do laudo oficial, o que no se condiz a justeza da
indenizao.
11. A ausncia de impugnao aos fundamentos do
acrdo recorrido, no que respeita base de clculo dos
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juros compensatrios e aos honorrios advocatcios, revela


a deficincia das razes do recurso especial, atraindo a
incidncia dos enunciados sumulares n.s 283 e 284 do STF.
(Precedentes: REsp n. 156.119/DF, Rel. Min. Francisco
Falco, DJ de 30/09/2004; AgRg no REsp n. 493.317/RJ,
Rel. Min.
Hamilton Carvalhido, DJ de 25/10/2004; REsp n.
550.236/SP, Rel.
Min. Franciulli Netto, DJ de 26/04/2004; e AgRg no REsp
n. 329.609/RS, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ de 19/11/2001).
12. O artigo 535, inciso II, do CPC, resta inclume quando o
Tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de
forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos,
merc de o magistrado no estar obrigado a rebater, um a
um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os
fundamentos utilizados tenham sido suficientes para
embasar a deciso.
13. Recurso Especial parcialmente conhecido e, nessa parte,
desprovido.
(REsp 1125582/MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 21/09/2010, DJe 05/10/2010)

3.2 Caractersticas da Cauo


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Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-,


no que couber, do mesmo modo que a definitiva,
observadas as seguintes normas: (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica
de atos que importem alienao de propriedade ou dos
quais possa resultar grave dano ao executado dependem
de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e
prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232,
de 2005)

O artigo 475-O, III diz que a cauo deve ser


suficiente e idnea.
Cauo idnea a cauo sria (no aspecto formal), ou
seja, a garantia deve ser formalmente perfeita e confivel que
cumprir seu papel (a ttulo de exemplo, no se pode dar em cauo
um bem litigioso, ou cauo fidejussria realizada por fiador com
histrico de no-pagador).
Cauo suficiente aquela que tem um valor
suficiente para ressarcir os danos do executado. Porm, o dano do
executado um dano futuro e eventual pergunta: qual o valor do
dano? Voc no tem idia, vai descobrir quando der tudo errado. O
juiz levado a exigir uma cauo no escuro, porque naquele
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momento, no sabe o que suficiente. Na praxe forense, a soluo


no tcnica, mas para dar certa segurana jurdica: valor da
execuo.
Onde a lei no exige, no dado ao juiz exigir. A
cauo na execuo provisria pode ser real ou fidejussria. O juiz
no pode rejeitar uma espcie de cauo se ela for suficiente e
idnea.
3.3 Momento da cauo
Art. 475-O
1 Momento:
Levantamento de dinheiro.
Levantar dinheiro, voc estar na execuo de pagar
quantia certa na qual houve penhora de dinheiro.
2 Momento:
Alienao de Propriedade.
Aqui, voc est novamente na execuo de pagar
quantia, mas a penhora recai sobre qualquer outro bem que no em
dinheiro. Para transformar em dinheiro a coisa, precisa alien-la.
3 Momento:
Prtica de qualquer ato de que possa resultar grave
dano ao executado.
Aqui, entram as obrigaes de fazer, no fazer e
entregar.
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O ato o de fazer.

A cauo ser prestada de plano nos prprios autos, ou seja, no


h a necessidade de se formar um processo de cauo (sendo ntida
a presena da idia de sincretismo processual). O termo de plano
significa o mesmo que de ofcio, ou seja, independentemente de
provocao das partes, assim, ainda que as partes no requeiram, o
juiz determina a cauo. Porm, existe uma corrente doutrinria
muito forte (Dinamarco, Araken de Assis, Cssio Scarpinella Bueno)
dizendo que a prestao da cauo depende de pedido do
executado, uma vez que a cauo interessa exclusivamente a esse
(esses doutrinadores sustentam que a cauo no tem natureza de
ordem pblica, no devendo ser requerida pelo juiz de ofcio).
Ainda importante saber o momento de prestao da cauo, que
segundo o cdigo, pode ser em 3 momentos distintos:
- para se levantar dinheiro (penhorar dinheiro) necessrio a
prestao da cauo;
- para se alienar a propriedade do bem penhorado necessria
a prestao de cauo;
- para se praticar qualquer ato do qual possa resultar grave
dano ao executado necessria a prestao de cauo (esse
aplicvel a qualquer espcie de execuo, j que os dois

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momentos anteriores so aplicveis somente execuo de


pagar quantia);
3.4 Dispensa da Cauo
Art. 475-O, 2, CPC.
Favorece o exequente.
So 3 as hipteses de dispensa da cauo:

Art. 475-O, 2o A cauo a que se refere o inciso III do


caput deste artigo poder ser dispensada: (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
I quando, nos casos de crdito de natureza ALIMENTAR
ou decorrente de ATO ILCITO, at o limite de 60 vezes o
valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao
de necessidade; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II - nos casos de execuo provisria em que penda
AGRAVO perante o STF ou o STJ (art. 544), salvo quando
da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave
dano, de difcil ou incerta reparao. (Redao dada pela
Lei n 12.322, de 2010)
Art. 544. NO admitido o recurso extraordinrio ou o
recurso especial, caber agravo nos prprios autos, no
prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n
12.322, de 2010)

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possvel perder a garantia. provvel? Analise o


carro concreto.
A cauo entrave srio execuo do processo.
3.4.1 Dvida alimentar
Execuo

Provisria

sem

cauo

Requisitos

cumulativos:
a) Dvida de natureza alimentar
No interessa a origem dessa dvida, pode ser alimentos
decorrentes

de

parentesco,

remunerao

de

trabalho,

casamento etc.
b) At 60 salrios mnimos
Essa limitao no total, no por parcela.
c) Situao de necessidade
2 requisitos:
Imprescindibilidade da satisfao imediata do
direito
Na dvida alimentar, isso quase vem de brinde,
pois trata da sobrevivncia do alimentando.
Impossibilidade de prestar cauo.
3.4.2 Dvida decorrente de ato ilcito
a) Dvida de ato ilcito

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No interessa a origem dessa dvida, pode ser alimentos


decorrentes

de

parentesco,

remunerao

de

trabalho,

casamento etc.
b) At 60 salrios mnimos
Se caucionar, pode pegar o que passar de 60 s.m.
Se o bem est penhorado, faz-se a alienao judicial do bem,
libera imediatamente 60.s.m. e o restante cauciona.
c) Situao de necessidade
2 requisitos:
Imprescindibilidade da satisfao imediata do
direito
Impossibilidade de prestar cauo.
3.4.3 Pendncia de Julgamento do Agravo do Art. 544, CPC
Agravo contra deciso denegatria de seguimento de
RE ou REsp. No mais chamado de agravo de instrumento, s Agravo.
Perceba que estamos no fim da nossa caminhada recursal. Qual
a chance de o exequente reverter o que vimos at agora? A
chance pequena, existe, mas pequena.
O legislador previu que se exigisse cauo, iria ferrar 1000
exequentes. Caso contrrio, ferraria 1 executado. Decidiu a bem
da maioria.
O motivo dessa previso legal a baixa probabilidade de
vitria nesta fase.
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O legislador de 1 passo frente e 2 para trs.


Dispensou a cauo, mas se o executado demonstrar que a
dispensa da cauo (que o que a lei manda o juiz fazer) puder
gerar um grave dano a ele, o juiz manda prestar cauo.
O executado conseguir a cauo se provar a no
confiabilidade.
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o
recurso especial, caber agravo nos prprios autos,
no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n
12.322, de 2010)
1o O agravante dever interpor um agravo para
cada recurso no admitido. (Redao dada pela Lei n
12.322, de 2010)
2o A petio de agravo ser dirigida presidncia
do

tribunal

de

origem,

no

dependendo

do

pagamento de custas e despesas postais. O agravado


ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez)
dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias
das peas que entender conveniente. Em seguida,
subir o agravo ao tribunal superior, onde ser
processado na forma regimental. (Redao dada pela
Lei n 10.352, de 26.12.2001)
3o O agravado ser intimado, de imediato, para no
prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em seguida,
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os autos sero remetidos superior instncia,


observando-se o disposto no art. 543 deste Cdigo e,
no que couber, na Lei no 11.672, de 8 de maio de
2008. (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010)
4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior
Tribunal de Justia, o julgamento do agravo
obedecer ao disposto no respectivo regimento
interno, podendo o relator: (Redao dada pela Lei
n 12.322, de 2010)
I

no

conhecer

inadmissvel
especificamente

ou
os

do

agravo

que

no

manifestamente
tenha

fundamentos

da

atacado
deciso

agravada; (includo pela Lei n 12.322, de 2010)


II - conhecer do agravo para: (includo pela Lei n
12.322, de 2010)
a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no
admitiu o recurso; (includo pela Lei n 12.322, de
2010)
b) negar seguimento ao recurso manifestamente
inadmissvel, prejudicado ou em confronto com
smula

ou

jurisprudncia

dominante

no

tribunal; (includo pela Lei n 12.322, de 2010)


c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido
estiver em confronto com smula ou jurisprudncia
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dominante no tribunal. (includo pela Lei n 12.322,


de 2010)

- Observao Superando a dvida (tanto no caso de dvida alimentar, quanto


no caso de crdito derivado de ato ilcito) os 60 salrios
mnimos, pode-se gerar a satisfao do direito sem cauo at o
limite legal.
- pendncia do agravo do artigo 544 do CPC (agravo contra
deciso denegatria de seguimento de recurso especial ou
extraordinrio). Nesse caso, o legislador usou a pouca
probabilidade

de

vitria

do

executado

no

processo,

dispensando a cauo. Porm o CPC diz que se o executado


provar que a dispensa da cauo possa lhe gerar um dano grave
irreparvel ou de difcil reparao, o exequente vai ser obrigado
a caucionar o juzo;
4. Responsabilidade do exequente Provisrio

A execuo provisria baseada na teoria do riscoproveito, ou seja, o proveito de uma execuo provisria todo do
exequente, porm, o risco tambm vai ser todo dele.

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O exequente tem responsabilidade objetiva, prescinde


da culpa, assim, o elemento culpa irrelevante para caracterizao
da responsabilidade.
Conclui-se que, reformada ou anulada a deciso
exeqenda (pelo recurso pendente de julgamento), o exequente est
condenado a ressarcir o executado de seus prejuzos.
Quando a deciso do recurso anula ou reforma o ttulo
provisrio, esta deciso ser um ttulo judicial em favor do
executado. Esse ttulo contm uma obrigao ilquida.
Para se chegar a esse valor, o executado far uma
liquidao incidental, que pode se dar por arbitramento ou por
artigos (embora o cdigo fale apenas em artigos). O artigo 475-O,
II diz que com a liquidao, haver uma inverso dos plos no
processo (o antigo exequente vira executado e o antigo executado
passa a ser exequente). Essa inverso vai gerar tanto a liquidao
quanto a futura execuo nos mesmos autos da execuo
provisria na verdade, o que o legislador quis dizer foi que esse
procedimento se dar no mesmo processo.
5. Execuo provisria contra a fazenda pblica
Havendo uma obrigao de fazer, no fazer e de
entrega de coisa, no h qualquer empecilho legal execuo
provisria. uma execuo comum, como executar qualquer outro
sujeito. Tudo o que falamos, aplica-se aqui.
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Aqui, a nica diferena que, quando a Fazenda


Pblica exequente, est dispensada de oferecer cauo. Vai
demorar, mas voc receber.
O problema surge na obrigao de pagar quantia
certa, uma vez que nesse caso, a execuo pode se dar pelo sistema
dos precatrios ou pelo sistema do RPV (Requisio de Pequeno
Valor).
O artigo 100 exige tanto para o precatrio quanto para
a requisio de pequeno valor o trnsito em julgado a sentena.
Assim, no h execuo provisria na obrigao de pagar quantia
em razo de existncia de norma constitucional que a veda. Voc vai
ajuizar a execuo definitiva.
possvel execuo provisria na pendncia de
reexame necessrio?
9 em 10 doutrinadores dizem que reexame necessrio
no recurso, mas condio impeditiva de gerao de efeitos da
sentena.

Conceito

tradicional

que,

se

adotado,

no

executabilidade, no tem como executar.

Porm, algumas observaes devem ser feitas:


a) no caso de ttulo executivo extrajudicial contra a fazenda
pblica, aplica-se o artigo 587 do CPC (os mais protetores da
fazenda pblica podero falar em trnsito em julgado dos

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embargos, o que parece inadmissvel, uma vez que a


CRFB/88 fala em trnsito em julgado do ttulo exeqendo);
Art. 587. definitiva a execuo fundada em
ttulo extrajudicial;
provisria enquanto pendente apelao da
sentena de improcedncia dos embargos do
executado, quando recebidos com efeito
suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).

b) o STJ permite a expedio de precatrio diante de parcela


incontroversa da pretenso. Essa parcela incontroversa no
uma execuo provisria, mas sim uma execuo definitiva.
Nesse diapaso, EREsp. 658.542/SC (julgado esse da corte
especial);
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA.
EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA. TTULO
JUDICIAL.

EMBARGOS

INCONTROVERSA.
POSSIBILIDADE.

PARCIAIS.

EXPEDIO

CPC,

ART.

DE

739,

PARTE

PRECATRIO.
2.

DISSDIO

SUPERADO. SMULA 168-STJ. PRECEDENTES DA


CORTE ESPECIAL.
Consoante

reiterada

jurisprudncia

desta

eg.

Corte

Especial, possvel a expedio de precatrio referente a

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valor incontroverso, ainda que pendentes de julgamento os


embargos do devedor, a teor do disposto no art. 739, 2,
do CPC.
Divergncia jurisprudencial superada (Smula 168-STJ).
Ressalva do ponto de vista do relator.
Embargos de divergncia no conhecidos.
(EREsp 658542/SC, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA
MARTINS, CORTE ESPECIAL, julgado em 01/02/2007, DJ
26/02/2007, p. 536)

c) o reexame necessrio est previsto no artigo 475 do CPC e


busca proteger a fazenda pblica. Surge a dvida se, na
pendncia do reexame necessrio, seria cabvel a execuo
provisria (lembrando que reexame necessrio sucedneo
recursal, no recurso). O reexame necessrio impede a
formao do trnsito em julgado, mas no impede a execuo
provisria (ou seja, no impede a gerao de efeitos da deciso).
O artigo 14, 1 e 3 da lei 12.016/09 diz que a sentena do
mandado de segurana est sujeita ao reexame necessrio, mas
pode ser executada provisoriamente:
Art. 14.

Da sentena, denegando ou concedendo o

mandado, cabe apelao.


1o Concedida a segurana, a sentena estar sujeita
obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.
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2o Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer.


3o A sentena que conceder o mandado de segurana
pode ser executada provisoriamente, salvo nos casos em
que for vedada a concesso da medida liminar.
4o O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias
assegurados em sentena concessiva de mandado de
segurana a servidor pblico da administrao direta ou
autrquica federal, estadual e municipal somente ser
efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a
contar da data do ajuizamento da inicial.
Dr., o Sr. Poderia me conceituar o Reexame Necessrio luz do
Mandado de Segurana?
uma causa impeditiva de gerao do trnsito em julgado. Se
gera efeitos ou no, outro assunto.... continuar....

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1. Requisitos da obrigao exeqenda 586


- o artigo 586 do CPC traz requisitos clssicos: certeza + liquidez +
exigibilidade;
at 2.006, esses eram os requisitos do ttulo executivo.
- Depois de 2.006, tais requisitos no so mais do ttulo, mas sim da
obrigao contida no ttulo (obrigao exeqenda);
1.1 Certeza da obrigao exeqenda
a definio dos seus elementos subjetivos e
objetivos.
1.1.1 Elementos subjetivos
So as pessoas envolvidas (credor e devedor).
1.1.2 Elemento objetivo
a espcie da obrigao e tambm a individualizao
do objeto (determinao de qual bem ou bens se faro
incidir os atos executivos).
A certeza da obrigao NO significa a certeza de que
a obrigao existe.
1.2 Liquidez da obrigao (quantum debeatur)
Ligada idia do quantum debeatur. Quantidade de dinheiro,
de bens, de obrigaes. Ligada quantidade de bem da vida
pretendido. Quanto se deve.

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Liquidez no a determinao do valor da obrigao, mas


sim, a determinabilidade deste valor (quantum debeatur).
Sendo possvel se chegar ao valor por mera operao
aritmtica, a obrigao j lquida.
Se o ttulo executivo contm uma obrigao que j determina
o valor, a obrigao lquida. E no ttulo executivo sem valor,
mas que d elementos suficientes para que por meio de um
mero clculo aritmtico eu determine este valor, a obrigao
lquida.
O 475-A prev a liquidao por mero clculo aritmtico e est
ao lado da liquidao por artigos e arbitramento 3 espcies
de liquidao, portanto. Mas voc s precisar de liquidao
se a obrigao for ilquida.
Liquidao de sentena, para valer, s existem 2: por artigos e
por arbitramento.
A

liquidao

por

mero

clculo

aritmtico

uma

pseudoliquidao.
Nos juizados especiais cabe liquidao por mero clculo
aritmtico?
Art. 38 a obrigao tem que ser lquida cabe liquidao
por mero clculo aritmtico (j que uma pseudoliquidao).
1.3 Exigibilidade da obrigao
a inexistncia de impedimento eficcia atual da obrigao.
Em regra, basta provar o inadimplemento da obrigao.
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Mas cuidado, porque se a obrigao estiver submetida a


termo, condio ou contraprestao, no basta provar o
inadimplemento a demonstrao da exigibilidade deve ser
mais robusta: provar o advento do termo, o implemento da
condio ou o cumprimento da contraprestao. Ex.: seguro
de vida em 30 dias do bito, os beneficirios no recebem.
Mas se voc no juntar a certido de bito, como quer provar
o inadimplemento? Normalmente, esta uma prova prconstituda e ter natureza documental. Essa prova no pode
ser produzida na execuo. E se ele no tiver essa prova?
Bem vindo ao processo de conhecimento! No possui ttulo
executivo e no poder executar.

2. Ttulos executivos judiciais 475-N


Previstos no artigo 475-N do CPC;
I - Sentena civil que reconhea a existncia de uma obrigao
O artigo 475-N, I revogou o artigo 584, I do CPC, que
referia sentena civil condenatria (at 2005, o ttulo
executivo, que hoje reconhece a obrigao, era chamado de
sentena civil condenatria).
A partir de 2005, intensifica-se o questionamento sobre a
executabilidade da sentena meramente declaratria (Pode
ser objeto de execuo?), j que antigamente havia uma
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resistncia muito grande exeqibilidade da sentena


meramente declaratria. uma discusso intil, porque no
h o que ser executado.
O bem da vida obtido na sentena declaratria a certeza
jurdica, que muitas vezes gera a satisfao plena e integral
dos interesses da parte.
A sentena meramente declaratria, s vai ter sentido nesse
ponto a discusso, em se tratando de sentena que declare a
existncia de uma obrigao inadimplida. Aqui, h o que
executar, diferente de uma declaratria de paternidade ou de
usucapio. Mas pode executar?
Vamos comear pela doutrina:
a) 1 Corrente:
Alguns doutrinadores (Araken de Assis, Nlson Nery,
Scarpinella, Cmara, Ovdio Baptista) dizem que a
sentena meramente declaratria no era e continua
no sendo ttulo executivo judicial.
O CPC 460 consagra o chamado princpio da
congruncia/correlao/adstrio,

que

cria

uma

vinculao entre a sentena e o pedido elaborado. Esse


princpio determina que o juiz s pode conceder o que
o autor pediu.
Sentena ultra petita d mais do que o pedido

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Sentena extra petita d diferente do que o autor


pediu.
Se voc tem um pedido meramente declaratrio, o juiz
s pode dar para o autor a certeza jurdica, est
limitado ao pedido do autor. Se a sentena meramente
declaratria for executvel, o autor, alm da certeza
jurdica, ter recebido tambm, na linguagem de
Liebman, a sano executiva (permisso para a prtica
dos atos executivos), uma sano executiva que no
consta do pedido, uma sano executiva que, uma vez
concedida, viola o 460 o juiz d o que no foi pedido.
Pergunta a essa doutrina:
- Por que mudaram a lei? Se a situao j era essa e
continua sendo a mesma?
Os autores dizem que a mudana do 584, I, para o 475N foi meramente redacional. Para esses doutrinadores,
o CPC teria adotado a teoria quinria das sentenas,
sendo, para essa teoria, a sentena condenatria
inconfundvel com a sentena executiva lato sensu. Da
essa corrente sustentar que, na verdade, a mudana no
texto legal buscou evidenciar que tanto a sentena
condenatria quanto a sentena executiva lato sensu so
ttulos executivos judiciais. A idia que a redao
mudou apenas para incluir a sentena executiva lato
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sensu (ela sempre foi ttulo e, para no deixar dvidas,


mudou-se a redao).
b) 2 Corrente:
Zavascki, Fredie Didier e outros dizem que a sentena
meramente declaratria j era ttulo executivo judicial e
continua sendo. A lei no mudou nada concordam
com a primeira corrente a mudana foi meramente
redacional, que tenha facilitado a interpretao que
eles do.
No na letra da lei que voc vai encontrar a
justificativa dessa doutrina.
Para essa corrente, essa espcie de sentena j era ttulo
executivo judicial antes da redao do artigo 475-N e
continua sendo ttulo executivo depois de sua atual
redao.
Esses

autores

entendem

assim

por

razes

principiolgicas:
1) Princpio da Economia Processual:
Sentena de mrito, cognio exauriente, coisa
julgada material. Imagine que o credor dessa
dvida queira receber. Se a sentena declaratria
no ttulo, ele obrigado a entrar com um 2
processo, com pedido de sentena condenatria
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(ttulo), tem que formar o ttulo. Em razo da


eficcia positiva da coisa julgada material, o juiz
desse 2 processo obrigado a considerar a dvida
existente, j que a existncia da dvida est
protegida pela coisa julgada.
Isso revela que esse segundo processo seria um
processo pelo qual o resultado j se conhece, antes
mesmo de ele comear, mostrando-se intil, uma
vez que o juiz agiria como um carimbador da
eficcia

executiva

de

sentena

meramente

declaratria19. Para Zavascki, o 2 processo uma


perda de dinheiro, tempo e energia. Evitaramos o
segundo processo com a possibilidade de executar
a sentena meramente declaratria.
2) Razo de ser do ttulo executivo (P. Nula Executio
sine titulo)
A funo do ttulo executivo legitimar os atos
executivos, uma vez que tal ttulo d uma grande
probabilidade de o direito existir.
Toda

execuo

coloca

executado

em

desvantagem.

19

Palavras do Ministro Teori Albino Zavascki.

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391

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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O que justifica a desvantagem do executado? O


ttulo

executivo,

porque

traz

uma

grande

probabilidade de o direito existir.


Ele pergunta e depois provoca:
Onde mais provvel de a sentena existir: numa
duplicata,

num

cheque,

ou

numa

sentena

meramente declaratria?
Diante do exposto, Zavascki diz que a sentena
meramente declaratria cumpre essa funo com
folga ( mais provvel que o direito exista em uma
sentena meramente declaratria transitada em
julgado do que em um cheque, por exemplo, sendo
impossvel, segundo o Ministro, sustentar que a
sentena meramente declaratria no cumpre essa
funo).
A sentena meramente declaratria cumpre com
folga a razo de ser do ttulo executivo e evita o
segundo processo.
O entendimento de Teori Albino Zavascki, em
prova objetiva, pode ser considerado a posio do
STJ (nesse sentido: STJ, EREsp. 609.266/RS).
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. VALORES
INDEVIDAMENTE
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PAGOS

TTULO

DE

392

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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FINSOCIAL. SENTENA DECLARATRIA DO


DIREITO DE CRDITO CONTRA A FAZENDA
PARA FINS DE COMPENSAO. EFICCIA
EXECUTIVA DA SENTENA DECLARATRIA,
PARA HAVER A REPETIO DO INDBITO
POR MEIO DE PRECATRIO.
1. No atual estgio do sistema do processo civil
brasileiro no h como insistir no dogma de que as
sentenas

declaratrias

jamais

tm

eficcia

executiva. O art. 4, pargrafo nico, do CPC


considera "admissvel a ao declaratria ainda
que tenha ocorrido a violao do direito",
modificando, assim, o padro clssico da tutela
puramente

declaratria,

que

tinha

como

tipicamente preventiva.
Atualmente, portanto, o Cdigo d ensejo a que a
sentena declaratria possa fazer juzo completo a
respeito da existncia e do modo de ser da relao
jurdica concreta.
2. Tem eficcia executiva a sentena declaratria
que traz definio integral da norma jurdica
individualizada. No h razo alguma, lgica ou
jurdica, para submet-la, antes da execuo, a um
segundo juzo de certificao, at porque a nova
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393

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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sentena no poderia chegar a resultado diferente


do da anterior, sob pena de comprometimento da
garantia

da

coisa

julgada,

assegurada

constitucionalmente. E instaurar um processo de


cognio sem oferecer s partes e ao juiz outra
alternativa de resultado que no um, j prefixado,
representaria atividade meramente burocrtica e
desnecessria, que poderia receber qualquer outro
qualificativo, menos o de jurisdicional.
3. A sentena declaratria que, para fins de
compensao tributria, certifica o direito de
crdito

do

contribuinte

que

recolheu

indevidamente o tributo, contm juzo de certeza e


de definio exaustiva a respeito de todos os
elementos da relao jurdica questionada e, como
tal, ttulo executivo para a ao visando
satisfao,

em

dinheiro,

do

valor

devido.

Precedente da 1 Seo: ERESP 502.618/RS, Min.


Joo Otvio de Noronha, DJ de 01.07.2005.
4.

Embargos

de

divergncia

que

se

provimento.
(EREsp 609266/RS, Rel. Ministro TEORI ALBINO
ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado em
23/08/2006, DJ 11/09/2006, p. 223)
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394

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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c) 3 Corrente:
Humberto

Theodoro

Jnior,

Marcelo

Abelha

Rodrigues
Dizem que, luz do artigo 584, I, a sentena
meramente declaratria no era ttulo executivo, mas
com a atual redao do artigo 475-N, I, a sentena
meramente

declaratria

passa

ser

um

ttulo

executivo.
Para tais autores, houve, portanto, uma mudana de
contedo da lei: porm, quando o projeto de lei que
alterou o CPC foi aprovado pela Cmara, ele tinha a
redao antiga, mas quando ele foi para o Senado, ele
recebeu a redao que hoje tem (art. 475-N, I) e
depois foi para a sano presidencial. Se o Senado
muda meramente a redao, pode mandar diretamente
para Sano. Se muda o contedo, deve enviar
Cmara para nova votao.
Assim, sustentar que houve alterao do texto legal o
mesmo

que

dizer

que

houve

uma

inconstitucionalidade formal da lei, uma vez que teria


havido alterao de contedo sem que o projeto
voltasse para a Cmara.

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395

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S h 1 jeito de salvar o projeto: dizer que a mudana


foi meramente redacional. o que dizem a 1 e 2
Correntes.
Jurisprudncia:
STJ smula 461
O contribuinte pode optar por receber, por meio de
precatrio

ou

por

compensao,

indbito

tributrio certificado por sentena declaratria


transitada em julgado.
Esta smula associada a um caso bem especfico, mas
que, nesse caso, d eficcia executiva sentena
declaratria. A sentena declaratria ttulo executivo.
O contribuinte vai entrar com uma ao declaratria de
indbito tributrio diz que pagou errado ou a mais e
quer o dinheiro de volta. Se ele pedir a condenao da
Fazenda a recolher, ser remetido ao sistema dos
precatrios (uma porcaria) ou RPV. Aqui, porm, o
autor quer o reconhecimento do indbito para
compensao administrativa. Muito mais rpido, muito
mais fcil do que cobrar pelos precatrios. A smula
fala que o autor pode escolher entre a compensao
administrativa e o sistema dos precatrios: ou seja, se
ele pode escolher o sistema dos precatrios, porque
pode executar uma sentena meramente declaratria.
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396

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Entre ns, embora a smula seja aberta, permita a


opo, pode ser que a compensao no possa ser
promovida, por exemplo, se o tributo deixar de existir.
Ponto de aflio do Daniel: STJ entende que ou que
no sentena declaratria?
Responda que sim.
Mas se pedirem para voc pensar (etapa discursiva ou
oral da prova), dizer que, salvo essa ao de repetio
de indbito, no acontece sentena declaratria quando
possvel o pedido de condenao.
Quem pode pedir a condenao no se limita mera
declarao.
***A declarao s vivel na ao de repetio de
indbito.***
OBS: Ao declaratria de inexistncia de dvida (MUITO comum)
Geralmente assim: o grande fornecedor coloca seu
nome no Serasa. Voc entra com uma ao para
declarar que a dvida no existe.
Toda ao declaratria DPLICE.
O que significa uma deciso de improcedncia nessa
ao?
O juiz vai declarar a existncia da dvida.
O ru pode executar essa sentena contra o autor?
dplice. O ru no precisa pedir a tutela!
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397

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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Isso, misteriosamente, ainda no chegou ao STJ.


Mas

na

Smula

461,

h,

de

um

lado,

hipossuficiente contribuinte e, de outro, a poderosa


Fazenda Pblica.
E se o ru que tem o ttulo o banco, a empresa de
telefonia, o plano de sade? Esse poderoso vai
poder executar o coitadinho?
Se a hipossuficiencia for determinante para a
executabilidade, no. Se a hipossuficincia um
aspecto secundrio, pode executar.
Essa questo da sentena de improcedncia no
chegou no STJ, mas quando chegar, gerar um
volume absurdo de execues.
II - Sentena penal condenatria transitada em julgado
- S pode executar sentena penal condenatria depois do
trnsito em julgado, porque, antes, no ttulo. Isso, porque,
no Penal, h 1 princpio que no existe no cvel: Presuno de
Inocncia. Isso significa que s existe Execuo Definitiva de
Sentena

Penal

condenatria,

no

existe

Execuo

Provisria.
- A legitimidade passiva exclusivamente do condenado.
Plenamente possvel corresponsveis por este ato.

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- Voc nunca poder executar uma sentena penal


condenatria, ter que formar um ttulo no conhecimento.
- E se houver Reviso Criminal acolhida e a sentena penal
desconstituda?
Quais os reflexos civis dessa desconstituio?
Imagine 3 momentos possveis:
Ainda no h execuo.
Ainda no h nem haver. Sim, por que voc vai
executar qual ttulo? O ttulo foi desconstitudo.
Uma execuo em trmite.
Na viso da doutrina, e Daniel concorda, ocorre
perda superveniente do ttulo executivo. Se no meio
do caminho no tenho mais ttulo executivo, no
posso continuar o caminho. H extino por falta de
ttulo.
Execuo j extinta.
S interessa a execuo extinta com seu fim normal:
satisfao do direito do exeqente.
Cabe repetio de indbito?
Depende da fundamentao acolhida na Reviso
Criminal.
Isso porque, se a fundamentao da Reviso Criminal
no excluir a responsabilidade civil do condenado,
no cabe a repetio de indbito. Ex. clssico a
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prescrio penal. Autoria, materialidadee, tipicidade


continuam a existir.
Se o fundamento da Reviso Criminal for excluir a
Responsabilidade, a cabe a repetio de indbito.
Ex.: negativa de autoria.
OBS: STJ, 4 T., REsp 722.429/RS
O que aconteceu?
R.: O STJ deu eficcia executiva ao ttulo
inexistente. Criaram uma fico jurdica e
mandaram prosseguir com a execuo.

PROCESSO

CIVIL

OMISSO

NO

INEXISTNCIA

RECURSO

JULGADO
-

ESPECIAL

RECORRIDO

SENTENA

PENAL

CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO POSTERIOR EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA


PRESCRIO RETROATIVA - EXECUO, NO
JUZO CVEL, DO DECISUM - POSSIBILIDADE RECONHECIMENTO DO FATO ILCITO E DA
AUTORIA MANTIDOS - TTULO EXECUTIVO
EXTRAJUDICIAL (ART. 584, II, DO CPC).
1 - Inexiste afronta ao art. 535 do CPC quando o v.
acrdo impugnado no incorreu em omisso,
contradio ou obscuridade.
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400

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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2 - O reconhecimento da extino da punibilidade


pela prescrio retroativa aps o trnsito em julgado
da sentena penal condenatria no afasta a
caracterizao desta como ttulo executivo no mbito
cvel, a ensejar a reparao do dano causado ao
ofendido. Dispensvel a propositura de ao de
conhecimento. Incidncia do art. 63 do CPP e do art.
584, II, do CPC. In casu, a sentena penal
condenatria transitou em julgado aos 12.12.88
(comprovada a existncia do fato e sua autoria) e a
extino da punibilidade do acusado, em razo da
prescrio retroativa, regulada pela pena in concreto,
somente foi declarada em 7.7.89. Com a liquidao da
sentena condenatria, iniciou-se a ao executiva, a
qual merece prosseguimento. A decretao da
extino

da

punibilidade

no

implica

no

desaparecimento do fato, que ocorreu, causando


prejuzos ao ofendido, sendo devido o ressarcimento.
3 - Precedentes (REsp ns 163.786/SP e 166.107/MG).
4 - Recurso no conhecido.
(REsp

722429/RS,

Rel.

Ministro

JORGE

SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em


13/09/2005, DJ 03/10/2005, p. 279)

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401

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- sempre se teve a idia de que a sentena penal condenatria


exigiria uma liquidao (geralmente por artigos), uma vez
que ela no seria lquida nunca. O artigo 387, IV do CPP, em
sua redao atual, diz que o juiz penal, ao condenar o ru, na
sentena penal, fixar um valor mnimo dos danos causados
pelo ato ilcito. ntido caso em que o juiz penal se afasta da
sua funo principal e passa a atuar, ainda que parcialmente,
no juzo cvel. Por que o legislador colocou essa atividade de
natureza civil no juzo penal?
Art. 63, Pargrafo nico. Transitada em julgado a
sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada
pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do
art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para
a apurao do dano efetivamente sofrido. (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
O artigo 63, pargrafo nico do CPP diz que esse valor
mnimo faz com que a vtima pegue a sentena condenatria,
entre com uma execuo pelo valor mnimo imediatamente e,
ao mesmo tempo, tenta se descobrir o valor real dos danos,
por liquidao. O objetivo agilizar a satisfao da vtima,
ainda que parcialmente.
Na verdade, com tal disposio, o CPP buscou proteger a
vtima, mas algumas observaes devem ser feitas: apesar da
redao na forma imperativa, vem se entendendo que no
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402

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dever do juiz fixar este valor mnimo, que deve manter sua
postura tradicional. O juiz no deve realizar uma cognio de
natureza civil para aferir o valor do dano; o valor vem da
cognio penal. Sempre que a cognio penal permitir ao juiz
chegar a um valor mnimo, este deve constar da sentena.
Somente deve o juiz fixar tal valor quando tal for possvel
atravs da sua conduta tradicional de juiz penal, no
devendo o juiz penal agir como um juiz cvel buscando
exclusivamente chegar a esse valor. No pode lanar mo de
uma percia para chegar ao valor, porque essa no a funo
do juiz penal. a cognio penal gerando uma deciso civil.
Por isso, a indicao do valor do dano no dever do juiz.
O juiz penal, ao fixar tal valor mnimo, o faz por meio de uma
cognio sumria, assim, no momento da liquidao do valor
real, a deciso cvel dessa liquidao se sobrepe sentena
penal. Normalmente, o valor real do dano, reconhecido pelo
juiz cvel, vai ser superior ao valor mnimo decidido pelo juiz
penal.
E se o valor a que chegou o juiz penal for maior do que o
valor real do dano (conseguido no juzo cvel)?
Esse captulo da sentena penal que trata da fixao do dano
deciso sumria, decorrente de juzo de probabilidade.
Portanto, vale a deciso da liquidao no juzo cvel, uma vez
que esta se d mediante cognio exauriente, que gera juzo
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403

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de certeza, j que a liquidao s serve para isso. tudo uma


questo de segurana jurdica: cognio exauriente ou
sumria?
Prevalece o real ao palpite, prevalece a liquidao de
sentena.

- quando um fato jurdico considerado ilcito na esfera civil


e na esfera penal, plenamente possvel que haja dois
processos concomitantes (um na esfera penal, outro na esfera
cvel). O art. 110 do CPC permite que o processo civil seja
suspenso aguardando o prosseguimento do processo penal,
mas a aplicao de tal dispositivo no obrigatria. Assim,
pode resultar um desfecho contraditrio, por exemplo,
havendo uma sentena civil de improcedncia transitada em
julgado e uma sentena penal condenatria transitada em
julgado. Nesse caso, surge a discusso se pode haver a
execuo da sentena penal no juzo cvel: majoritria a
orientao de que vigora o princpio da autonomia do ttulo
executivo, ou seja, a sentena penal condenatria ttulo
independente do processo cvel;
III - Sentena homologatria de conciliao e transao
- esse ttulo exige um processo em trmite e a sentena
homologatria extinguir o processo em trmite. A sentena
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homologatria pode ser da conciliao ou da transao


no seria a mesma coisa? O termo conciliao um
termo equvoco, tem + de 1 significado. Pode ser interpretado
como transao.
Outro significado autocomposio: soluo do conflito por
vontade das partes. Pode ocorrer com transao, renncia,
reconhecimento jurdico do pedido (a, imprescindvel que
voc inclua a sentena homologatria no rol dos ttulos
executivos).
- conciliao deve ser interpretada como autocomposio,
que significa forma de soluo do conflito pela vontade das
partes. Na idia de autocomposio, entra a transao, a
renncia e o reconhecimento jurdico do pedido;
- essa sentena homologatria pode ter como objeto matria
no posta em juzo. O legislador no quis dizer o que disse.
Isso significa dizer que o objeto da transao (a sentena
homologatria) pode ser mais amplo do que o objeto do
processo, portanto, no h adstrio da homologao ao
pedido. A sentena pode incluir causas de pedir e pedidos
que no foram objeto do processo. timo, porque quando
voc amplia o objeto do processo acima do conflito, voc
amplia a soluo.
IV - Sentena arbitral
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- esse o nico ttulo executivo JUDICIAL formado fora do


judicirio (formado por no juiz), uma vez que tal sentena
formada por um rbitro;
-

sentena

arbitral

no

depende

(independe)

de

homologao do Judicirio para ser considerada ttulo


executivo judicial;
- o rbitro e o juiz tm o mesmo poder de formar um ttulo
executivo judicial;
- art. 26, L. 9099/95 Arbitragem incidental. As partes esto
no processo, solicitam uma arbitragem, da qual decorre um
laudo arbitral (este no ttulo executivo). A sentena
homologatria do laudo arbitral o ttulo executivo.
Sentena homologatria de laudo arbitral s existe nos
Juizados Especiais, hiptese que no consta no rol do 475-N.
V - Acordo extrajudicial homologado em juzo
Acordo extrajudicial Processo Homologao
- no CPC, tal previso foi implantada em 2.005, mas o
artigo 57 da lei 9.099/95 j previa tal ttulo executivo
judicial;
- tal ttulo executivo somente existe caso haja dois acordos:
o primeiro acordo o extrajudicial (originrio), mas o
segundo acordo consiste em transformar o primeiro acordo
em ttulo executivo judicial (no d para se fazer um
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406

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acordo extrajudicial e somente uma das partes ir em juzo e


homologar tal acordo).
- as partes querem a mesma coisa, mas s conseguem se
obtiverem interveno judicial. Portanto, conclui-se que o
pedido de homologao um pedido de jurisdio
voluntria (as duas partes querem a mesma coisa, mas s o
judicirio pode dar). O interesse de agir, na jurisdio
voluntria presumido, independentemente do caso
concreto.
VI - Sentena estrangeira (judicial/arbitral) homologada pelo
STJ
- segundo Humberto Theodoro Jnior h um processo de
nacionalizao da sentena estrangeira. Toda e qualquer
sentena estrangeira s gera efeitos no Brasil depois de
homologada. A sentena estrangeira, para gerar efeitos no
Brasil, precisa ser homologada, sendo que, sem essa
homologao, ela ineficaz. As excees so as sentenas
previstas no artigo 15, pargrafo nico, da lei 4.657/42
(LINDB), ou seja, sentenas meramente declaratrias do
estado das pessoas ou sentenas de natureza constitutiva,
essa homologao da sentena estrangeira NO ser ttulo
executivo nem s de execuo vivem os efeitos da sentena;

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407

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- a sentena estrangeira homologada ser ttulo executivo


quando for condenatria;
- um ttulo executivo extrajudicial estrangeiro no precisa ser
homologado no Brasil, basta seguir o artigo 585, 2 (deve
preencher tais requisitos):
- Deve indicar o Brasil como local do cumprimento da
obrigao
- Deve preencher os requisitos formais do pas de origem
(o juiz vai ter que estudar o direito estrangeiro)
Art. 585, 2o No dependem de homologao pelo
Supremo Tribunal Federal (STJ), para serem executados, os
ttulos

executivos

extrajudiciais,

oriundos

de

pas

estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h de


satisfazer aos requisitos de formao exigidos pela lei do
lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de
cumprimento da obrigao.
VII o formal e a certido de partilha
- So as decises judiciais nos processos de inventrio e
arrolamento
- esse ttulo executivo tem limitaes de 2 ordens:
- limitaes objetivas:
Possveis somente obrigaes de pagar ou de
entregar coisa.
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408

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Impossvel a existncia de obrigao de fazer


ou no fazer.
- limitao subjetiva:
S considerado ttulo executivo perante os
herdeiros, sucessores e inventariantes.
Significa que s pode haver execuo desse ttulo
entre esses sujeitos. Isso porque o ttulo s tem
eficcia entre os que participaram do processo
originrio.
Se o ttulo envolver obrigao envolvendo terceiros,
deve ter processo novo.
3. Ttulos executivos extrajudiciais (585)
- esto previstos no artigo 585 do CPC, cujo rol meramente
exemplificativo;
VIII Rol Exemplificativo
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio
expressa, a lei atribuir fora executiva. (Includo pela
Lei n 11.382, de 2006).
I ttulos de crdito
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
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409

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I a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a


debnture e o cheque; (Redao dada pela Lei n 8.953,
de 13.12.1994)
- cheque, nota promissria, letra de cmbio, debnture e
duplicata;
- Princpio da Circulabilidade, que diz que o credor do
ttulo de crdito quem tem o ttulo em seu poder
transferncia do ttulo de crdito. Credor atual quem est
em poder do ttulo.
Da a necessidade de instruo da execuo com o original
do ttulo, cujo objetivo acabar com a circulabilidade do
ttulo, garantir uma nica execuo sobre determinado
ttulo e evitar n execues baseadas no mesmo ttulo.
- por tal motivo, o credor obrigado a ajuizar a execuo
com o original do ttulo executivo essa exigncia do
original s aplicada no inciso I, no nos outros ttulos. Ex.
o contrato no circulvel.
STJ, 3 T., REsp 712.334/RJ possvel a execuo sem o
original quando no houver risco de circulabilidade ex.:
quando o ttulo j estiver instruindo outro processo ou o
inqurito policial;
PROCESSO CIVIL. AO DE EXECUO. CPIA
DO CHEQUE. Dispensa da apresentao do ttulo
executivo original, seja porque h impossibilidade
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410

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fsica (est acostado aos autos de inqurito policial),


seja porque no h risco da respectiva circulao,
porque decorrido o prazo de seis meses para a
respectiva cobrana. Recurso especial no conhecido.
(REsp 712334/RJ, Rel. Ministro ARI PARGENDLER,
TERCEIRA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJe
05/11/2008)
- para que sejam ttulos executivos extrajudiciais, no
necessrio o protesto destes ttulos. Direito Cambirio:
requisitos formais para formao dos ttulos de crdito na
ausncia de um requisito formal, no haveria ttulo de
crdito e, portanto, ttulo executivo se tiver protesto, o
documento volta a ser um ttulo de crdito, ganhando
executabilidade. Ex. duplicata sem aceite.
- deve haver cuidado quando se fala em prescrio dos
ttulos de crdito. No se pode confundir a prescrio do
ttulo com a prescrio da obrigao/crdito. Nem um nem
outro prescrevem.
Quando se fala em prescrio do ttulo, refere-se
prescrio da pretenso executiva significa que no pode
executar, porque no h mais ttulo.
Prescrio do crdito significa prescrio da pretenso de
exigir o cumprimento da obrigao.

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possvel que a prescrio do ttulo ocorra antes da


prescrio do crdito. Voc vai ter um tempo em que no
cabvel a execuo, mas cabvel a cobrana, ou pela
Monitria ou pelo Conhecimento. Ex.: cheque prescreve
em 6 meses. Deixa de ser ttulo executivo.
Notcia do STJ de 31/03: 3 T., REsp 1.024.691 O boleto de
cobrana bancria: os ttulos virtuais so ttulos executivos?
STJ disse: com certeza absoluta! Mas tem que haver o
aceite ou o protesto. ttulo desde que preencha os
requisitos formais, independentemente de ser ttulo virtual
ou material.
EXECUO
DUPLICATA

DE

VIRTUAL.

INDICAO.
ACOMPANHADO
RECEBIMENTO

TTULO

EXTRAJUDICIAL.
PROTESTO

BOLETO
DO

BANCRIO

COMPROVANTE

DAS

POR

DE

MERCADORIAS.

DESNECESSIDADE DE EXIBIO JUDICIAL DO


TTULO DE CRDITO ORIGINAL.
1. As duplicatas virtuais - emitidas e recebidas por
meio magntico ou de gravao eletrnica - podem ser
protestadas por mera indicao, de modo que a
exibio do ttulo no imprescindvel para o
ajuizamento da execuo judicial. Lei 9.492/97.

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2. Os boletos de cobrana bancria vinculados ao ttulo


virtual, devidamente acompanhados dos instrumentos
de protesto por indicao e dos comprovantes de
entrega da mercadoria ou da prestao dos servios,
suprem a ausncia fsica do ttulo cambirio eletrnico
e

constituem,

em

princpio,

ttulos

executivos

extrajudiciais.
3. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp

1024691/PR,

ANDRIGHI,

Rel.

TERCEIRA

Ministra

TURMA,

NANCY

julgado

em

22/03/2011, DJe 12/04/2011)


II escritura pblica e qualquer documento pblico assinado
pelo devedor;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
II - a escritura pblica ou outro documento pblico
assinado pelo devedor; o documento particular
assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o
instrumento de transao referendado pelo Ministrio
Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados
dos transatores; (Redao dada pela Lei n 8.953, de
13.12.1994)

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- escritura pblica uma espcie de documento pblico


(gnero). um ato privativo do tabelio de notas. Para ser
ttulo extrajudicial, no depende da assinatura do
devedor.

- documento pblico pode ser elaborado por qualquer


outro agente pblico no exerccio de suas funes.
Documento pblico s ttulo executivo se assinado pelo
devedor. Para ser ttulo extrajudicial,

depende da

assinatura do devedor. O agente pblico tem presuno de


boa-f. Invariavelmente, confisso de dvida, feita perante
o tabelio de notas.
II documento particular;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
II - a escritura pblica ou outro documento pblico
assinado pelo devedor; o documento particular
assinado pelo devedor e por 2 testemunhas; o
instrumento de transao referendado pelo Ministrio
Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados
dos transatores; (Redao dada pela Lei n 8.953, de
13.12.1994)
- para ser considerado ttulo executivo precisa preencher 2
requisitos:
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assinatura do devedor
assinatura de 2 testemunhas,
Para que confirmem que o documento particular foi
elaborado com lisura (sem vcios), ou seja, sem vcio
de consentimento.
- Quanto menos confiana no ttulo executivo, mais
exigncias existem;
- o STJ (julgado 541.267/RJ) diz que precisa das 2
testemunhas, porm estas no precisam estar presentes no
momento da formao do documento particular. Foi uma
deciso pragmtica porque, se no fosse assim, iria
inviabilizar a execuo desse ttulo.
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - NO
CONHECIMENTO - EMBARGOS DE DECLARAO
-

OMISSO

NO

JULGADO

RECORRIDO

INEXISTNCIA - EMBARGOS EXECUO DOCUMENTO PARTICULAR ASSINADO PELO


DEVEDOR E POR DUAS TESTEMUNHAS (ART. 585,
II, DO CPC) - DISPENSA DA PRESENA DESTAS
AO ATO DE FORMAO DO TTULO EXECUTIVO
EXTRAJUDICIAL - ALEGAO DE TESTEMUNHAS
INTERESSADAS

NO

NEGCIO

JURDICO

IMPOSSIBILIDADE DE ANLISE NESTA SEARA SMULA N 7 DESTA CORTE - AUSNCIA DE


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OMISSO, OBSCURIDADE OU CONTRADIO NTIDO CARTER INFRINGENTE - REJEIO.


1 - Tendo o v. aresto embargado decidido no sentido
de ser impossvel avaliar o interesse das testemunhas
do documento particular objeto da execuo em
comento, poca da assinatura do instrumento, por
encontrar bice na Smula n 7 deste Tribunal
Superior, revestem-se de carter infringente os
embargos interpostos uma vez que pretendem reabrir
o debate acerca do tema.
2 - Por prerrogativa do dispositivo processual
aventado, os Embargos de Declarao consubstanciam
instrumento processual adequado para excluir do
julgado qualquer obscuridade ou contradio ou,
ainda, suprir omisso, cujo pronunciamento sobre a
matria se impunha ao Colegiado, integralizando-o,
no se adequando, todavia, para promover o efeito
modificativo do mesmo. Inteligncia do art. 535 e
incisos, do Cdigo de Processo Civil. Precedentes
(EDREsp ns 120.229/PE e 202.292/DF).
3 - Embargos rejeitados.
(EDcl no REsp 541267/RJ, Rel. Ministro JORGE
SCARTEZZINI,

QUARTA

TURMA,

julgado

em

12/12/2005, DJ 13/02/2006, p. 803)


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II transao referendada pelo MP ou pela defensoria


pblica;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
II - a escritura pblica ou outro documento pblico
assinado pelo devedor; o documento particular
assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o
instrumento

de

transao

referendado

pelo

Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos


advogados dos transatores; (Redao dada pela Lei n
8.953, de 13.12.1994)
- tanto o Ministrio Pblico quanto a Defensoria Pblica
possuem uma atuao vinculada s suas finalidades
institucionais. Portanto, s podem referendar instrumentos
de transao nas causas ligadas s suas finalidades
institucionais.
- princpio da economia processual: o desvio de atuao
deve ser evitado, mas caso ocorra, mantm-se a natureza
de ttulo executivo, tratando-se da idia de aproveitamento
dos atos;
II transao referendada pelos advogados dos transatores;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:

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II - a escritura pblica ou outro documento pblico


assinado pelo devedor; o documento particular
assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o
instrumento de transao referendado pelo Ministrio
Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados
Cauo real (gnero)

dos transatores; (Redao dada pela Lei n 8.953, de


13.12.1994)

Espcies:
Hipot

- pode haver um mesmo advogado que represente ambas

as partes;

eca
Penhor
Anticrese
Fiana

III penhor, anticrese, hipoteca e cauo (e fiana);


Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor,
anticrese e cauo (fiana), bem como os de seguro de
vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
- penhor, anticrese e hipoteca so espcies de cauo real,
assim, ficou confusa a redao do cdigo. O cdigo ao
dizer cauo, queria, na verdade, se referir fiana, que
uma espcie de cauo fidejussria;
- est-se, aqui, diante de um contrato de garantia, mas o
ttulo executivo no o prprio contrato de garantia, mas
sim o contrato garantido pelo contrato de garantia;

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III contrato de seguro de vida;


Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor,
anticrese e cauo, bem como os de seguro de
vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
- a exigibilidade da obrigao contida nesse ttulo, o evento
requerido para que tal contrato seja exigvel o bito; por
isso, a petio inicial deve ser instruda com a certido de
bito;
- antes da morte, o contrato de seguro de vida um ttulo
executivo, porm, falta-lhe a exigibilidade;
- o contrato de seguro de acidentes pessoais, at 2.006, era
considerado ttulo executivo, mas atualmente, no mais.
Humberto Theodoro Jnior diz que quando h contrato de
acidentes pessoais, ou o acidente causa incapacidade ou o
acidente causa morte. Assim, o processualista mineiro
sugere que, quando tal acidente causa incapacidade,
complicado tal contrato ser um ttulo executivo, uma vez
que a incapacidade e sua extenso so auferidas
unilateralmente pelo credor. Porm, no caso de morte,
nesse tipo de contrato, no ser encontrada tal dificuldade;
assim, o autor entende que o contrato de acidentes pessoais
deve ser considerado ttulo executivo quando ocorre o
evento morte.
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IV foro e laudmio;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
IV - o crdito decorrente de foro e laudmio; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
- foro e laudmio so as rendas imobilirias decorrentes da
enfiteuse;
- como as enfiteuses foram vedadas no CC/02, s existem,
atualmente, as constitudas antes do novo cdigo civil (art.
2.038 do CC/02); esses ttulos executivos tendem a
desaparecer;
V crdito decorrente do aluguel de imvel;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
V

crdito,

documentalmente

comprovado,

decorrente de aluguel de imvel, bem como de


encargos acessrios, tais como taxas e despesas de
condomnio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
- a relao locatcia, em regra, provada atravs do
contrato de locao. Assim, este o ttulo executivo
previsto no inciso V (ao menos em regra);
- porm, a leitura desse inciso leva uma parcela da
doutrina (Cssio Scarpinella Bueno) a dizer que o inciso
no exige o contrato de aluguel (s vezes, celebrado
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verbalmente), mas sim, outros documentos quaisquer que


comprovem o crdito decorrente do aluguel fazer uma
anlise casustica , como boleto bancrio para cobrana do
aluguel, confisso de dvida com assinatura do locatrio;
- alm do aluguel, pode-se cobrar encargos acessrios,
outras dvidas decorrentes da relao locatcia (ex.:
telefone, energia eltrica, despesas condominiais, etc.),
qualquer encargo acessrio decorrente do contrato de
locao o rol meramente exemplificativo;
- a execuo de despesas de condomnio baseia-se no ttulo
executivo entre locatrio e locador;
- entre condomnio e condmino, no h relao locatcia,
portanto, inaplicvel o artigo 585, V que ora se estuda,
devendo o condomnio ajuizar ao de conhecimento (ao
de cobrana), procedimento sumrio (275, II). Vale lembrar
que, se o condmino assinar confisso de dvida, esse
sim um ttulo executivo;
VI crdito do serventurio da justia;
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais:
VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de
intrprete,

ou

de

tradutor,

quando

as

custas,

emolumentos ou honorrios forem aprovados por

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deciso judicial; (Redao dada pela Lei n 11.382, de


2006).
- nesse caso engloba-se tanto o serventurio fixo (ex.: oficial
de justia, avaliador) quanto os servidores eventuais da
justia (ex.: perito, intrprete, tradutor);
- objeto do crdito: custas, emolumentos e honorrios;
- forma: deciso judicial. o NICO ttulo executivo
EXTRAJUDICIAL formado pelo JUIZ;
Olha que onda!
- esse crdito do serventurio reconhecido por meio de
uma deciso judicial. um ttulo formado, portanto, como
resultado de uma interveno jurisdicional;
-

existe

uma

corrente

doutrinria

(liderada

pelo

processualista carioca Leonardo Greco) que diz que o


inciso VI do artigo 585 est deslocado no CPC, uma vez
que, apesar da previso legal, trata-se de um ttulo
executivo judicial argumenta o renomado autor que no
cabe ao legislador alterar a natureza jurdica dos ttulos e
institutos;
VII Certido da Dvida Ativa (CDA);
- nico ttulo extrajudicial formado unilateralmente pelo
credor (Fazenda Pblica). Este credor pode fazer isso

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devido ao fundamento da presuno (relativa) de


legalidade do ato administrativo;
- a Fazenda Pblica institui um processo administrativo
para verificar um dbito do administrado para com ela.
Caso venha a ser confirmada a posio de devedor do
administrado, o dbito includo na dvida ativa. Assim, a
Fazenda Pblica expede a Certido da Dvida Ativa (CDA);
- h uma presuno iuris tantum (relativa) de que essa
certido verdica e de que o dbito realmente existe;

4. Responsabilidade patrimonial
4.1 Obrigao X Responsabilidade

- a obrigao est ligada ao direito material. Quando h uma


crise de inadimplemento (que tambm est no direito
material),

surge

dvida

(resultado

da

crise

de

inadimplemento). Com essa dvida, surge a pessoa do


devedor (responsvel pela crise de inadimplemento);
- portanto, o devedor o sujeito responsvel pelo
inadimplemento da obrigao; o devedor um sujeito
estabelecido exclusivamente pelo direito material;

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- no processo, deve-se determinar o sujeito que responder


com seu patrimnio pela satisfao da obrigao o sujeito
cujo patrimnio responde pela dvida o responsvel
patrimonial s na execuo interessa saber quem o
responsvel patrimonial;
- no havendo adimplemento espontneo, necessria uma
interveno jurisdicional, que, mais cedo ou mais tarde,
resultar em execuo. Nessa execuo, deve-se definir qual
sujeito ter os seus bens vinculados satisfao da
obrigao (esse sujeito o responsvel patrimonial);
- a responsabilidade um instituto puramente processual,
uma vez que a responsabilidade patrimonial somente existe
na execuo;

- em regra, ter-se- um mesmo sujeito sendo devedor e


responsvel patrimonial quando isso acontecer, haver a
responsabilidade patrimonial primria;
- a responsabilidade patrimonial primria, portanto, a
responsabilidade patrimonial do devedor;

- h a possibilidade excepcional de o sujeito ser devedor e


no ser o responsvel patrimonial. Neste caso, no existe
responsvel patrimonial, no existe a possibilidade de 3 ser o

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nico responsvel pela dvida, sem, ao menos, s-lo


juntamente com o devedor. Exemplo:
a) dvida de jogo -> o sujeito devedor, mas no
responsvel patrimonial;
- h ainda a figura do sujeito que responsvel patrimonial,
mas no devedor. aqui que surge a responsabilidade
patrimonial secundria, que est sempre junto com a
primria o devedor responde, mas com ele responde um
terceiro;

- OBS 1: em uma situao, h 2 sujeitos responsvel


patrimonial primrio e responsvel patrimonial secundrio
ex.

sociedade

respectivos

scios.

Claramente,

preferncia pelo patrimnio do responsvel primrio, nem


vou incomodar o responsvel secundrio. No teria lgica o
secundrio responder se o primrio tiver patrimnio.
- OBS 2: O direito material cria a figura do coobrigado, figura
que no o devedor, mas responde pelo cumprimento da
obrigao com o devedor qual a ideia? Perante o credor,
ele to obrigado quanto o devedor, segundo o direito
material. O coobrigado tem responsabilidade patrimonial
primria, pois, no plano do direito material, colocado no
mesmo status do devedor. Apesar disso, responsabilidade

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patrimonial primria subsidiria (h uma preferncia pelo


patrimnio do devedor) decorrente do benefcio de ordem.
- Ex.: O fiador tem responsabilidade patrimonial
primria ou secundria? O fiador no devedor, mas
sim um garante do devedor, no podendo, de forma
alguma, ser confundido com o devedor. Porm, o direito
material torna o fiador um coobrigado perante o credor;
assim, o direito material acaba dando ao fiador uma
responsabilidade patrimonial primria. No obstante ele
no ser devedor, a responsabilidade patrimonial
primria; porm, tambm subsidiria (em razo do
instituto do benefcio de ordem);
4.2 Bens sujeitos satisfao da obrigao (art. 591 do CPC):

Art. 591. O devedor (responsvel patrimonial, no


importa se ele devedor ou no) responde, para o
cumprimento de suas obrigaes (das obrigaes do
devedor), com todos os seus bens

PRESENTES

FUTUROS,

salvo as restries estabelecidas em lei.


- segundo o artigo [...]o devedor responde [...], porm, o
cdigo deveria ter dito que o responsvel patrimonial
responde, no o devedor;

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Bens
Presentes
Futuros
Restries

estabelecidas

em

lei

Impenhorabilidade de bens.
- segundo o artigo 591 do CPC, respondem todos os bens
presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei (as
restries

so

os

bens

impenhorveis).

Os

bens

absolutamente impenhorveis no podem ser penhorados


(art. 649 do CPC), e os bens relativamente impenhorveis (art.
650 do CPC), que so bens que somente podem ser
penhorados se forem os nicos bens do patrimnio passveis
de penhora na verdade, a impenhorabilidade relativa
coloca o bem no ltimo lugar da ordem da penhora;
- observao: o artigo 649 do CPC, inciso IV, prev a
impenhorabilidade dos ganhos provenientes do trabalho
(salrios, soldos, montepios, etc.), mas o artigo 649, 2 diz
que estes esto sujeitos penhora em caso de dvida
alimentar. O informativo 417 do STJ, no julgamento do REsp.
1.106.654/RJ disse que a penhora dos ganhos provenientes
do trabalho em relao dvida alimentar inclui as frias e o
13 salrio. Agora, surge a dvida se o salrio
absolutamente

impenhorvel

ou

relativamente

impenhorvel: na verdade, o salrio um bem absolutamente


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impenhorvel que pode ser penhorado (mesma situao


surge na lei 8.009, ou seja, lei do bem de famlia);

* A idia de que esto excludos os bens passados.


-

segundo

CPC,

devedor

(rectius,

responsvel

patrimonial) responde com todos os seus bens presentes e


futuros todos os que venham a ser adquiridos.
* O que o 591 no responde : qual o momento presente?
Portanto, deve-se determinar o que presente para ser
possvel determinar o que passado e o que futuro,
surgindo algumas hipteses:
- momento presente o surgimento da dvida, salvo os
impenhorveis:
Ex.: o sujeito tem 3 bens, A, B e C, cada um de R$ 30,00.
Tem 1 dvida de 20. Aliena os bens A e B. No momento
da execuo, o credor pode executar os bens A e B, se o
momento presente o de surgimento da dvida, mesmo
que no momento da execuo no estejam mais no
patrimnio. Se o momento presente o momento da
dvida, os bens alienados respondero. E o 3 rodar,
mesmo que tenha agido de boa-f. No interessa. Adotar
o surgimento da dvida como momento da dvida criar
uma significativa situao de insegurana jurdica, que
pode travar a negociao de patrimnio dos devedores,
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independentemente do valor da dvida e do patrimnio


do devedor. Essa uma soluo que se mostra mais
como um problema, devido intensa insegurana
jurdica que causa;
- momento presente o da execuo: neste momento, o
bem que estar no patrimnio do devedor (no exemplo)
o C. Todo mundo fica feliz.
Muda o exemplo: o terceiro adquire os 3 bens (que
compunham o patrimnio penhorvel). O patrimnio do
executado no momento da execuo nenhum.
Resultado: o credor s poder executar algum bem se o
devedor adquirir algum futuramente. Isso no seria
alguma espcie de fraude? Sim, mas estamos tratando do
momento presente. Se adotarmos esta posio, estaremos
legitimando a fraude do devedor. Uma tragdia!
Apesar de parecer uma soluo boa, a determinao de
tal momento como presente vai legitimar as fraudes do
devedor;

- h um problema crtico entre a dvida e a execuo;


- 2 opes para resolver o problema 2 formas de dizer a
mesma coisa:
- Cndido Rangel Dinamarco, Humberto Theodoro
Jnior (seguido da doutrina majoritria) -> para esses
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autores e para a maioria da doutrina, o momento


presente, previsto no 591, o momento da execuo, mas
incluem-se os bens passados alienados em fraude contra
credores resolveu o problema;
- Daniel Assumpo -> considera que o momento
presente o surgimento da dvida, excludos os bens
alienados sem fraude (no final, chega-se mesma
concluso da corrente anterior. Daniel prefere esta
porque no se incluem, no conceito, os bens passados);
- h um julgado do STJ (Info 441) 3 T., REsp
1.092.134/SP, dizendo que possvel uma fraude contra
credores antes da dvida, bastante inovador porque
contraria o artigo 158, 2, do Cdigo Civil.
Art. 158, 2o S os credores que j o eram ao
tempo daqueles atos podem pleitear a anulao
deles.
Hoje, comum o sujeito criar uma srie de obrigaes e,
antes das crises de inadimplemento em cascata,
dilapidar seu patrimnio e, em tese, nem fraude haveria.
Como fica na cara que uma medida de fraude, o STJ
vem pegando at esse momento.
RESP 1.092.134
PROCESSO

CIVIL

CIVIL.

RECURSO

ESPECIAL. FRAUDE PREORDENADA PARA


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PREJUDICAR

FUTUROS

CREDORES.

ANTERIORIDADE DO CRDITO. ART. 106,


PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158, 2,
CC/02). TEMPERAMENTO.
1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico, do
CC/16 extrai-se que a afirmao da ocorrncia de
fraude contra credores depende, para alm da
prova de consilium fraudis e de eventus damni,
da anterioridade do crdito em relao ao ato
impugnado.
2. Contudo, a interpretao literal do referido
dispositivo de lei no se mostra suficiente
frustrao da fraude execuo. No h como
negar que a dinmica da sociedade hodierna, em
constante transformao, repercute diretamente
no Direito e, por consequncia, na vida de todos
ns. O intelecto ardiloso, buscando adequar-se a
uma sociedade em ebulio, tambm intenta criativo como inovar nas prticas ilegais e
manobras utilizados com o intuito de escusar-se
do pagamento ao credor. Um desses expedientes

desfazimento

antecipado

de

bens,

antevendo, num futuro prximo, o surgimento de


dvidas, com vistas a afastar o requisito da
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anterioridade do crdito, como condio da ao


pauliana.
3.

Nesse

contexto,

deve-se

aplicar

com

temperamento a regra do art. 106, pargrafo


nico, do CC/16. Embora a anterioridade do
crdito seja, via de regra, pressuposto de
procedncia da ao pauliana, ela pode ser
excepcionada quando for verificada a fraude
predeterminada

em detrimento de credores

futuros.
4. Dessa forma, tendo restado caracterizado nas
instncias ordinrias o conluio fraudatrio e o
prejuzo com a prtica do ato ao contrrio do
que querem fazer crer os recorrentes e mais,
tendo sido comprovado que os atos fraudulentos
foram predeterminados para lesarem futuros
credores, tenho que se deve reconhecer a fraude
contra credores e declarar a ineficcia dos
negcios jurdicos (transferncias de bens imveis
para as empresas Vespa e Avejota).
5. Recurso especial no provido.
4.3 Responsabilidade patrimonial secundria (592):
- a responsabilidade de quem no devedor;
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- prevista no artigo 592 do CPC;


I sucessor de execuo fundada em direito real ou obrigao
reipersecutria20:
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de
execuo

fundada

em

direito

real

ou

obrigao

reipersecutria; (Redao dada pela Lei n 11.382, de


2006).
Reipersecutria uma obrigao que recai sobre a coisa.
Se interpretada por ato inter-vivos, repetitiva.
Se voc tem uma obrigao real ou reipersecutria e entra
a figura do sucessor da coisa, porque o sucessor a ttulo
singular o que vai ficar com a coisa, de duas, uma:
Deu-se uma sucesso inter-vivos (o 592, I
desnecessrio, neste caso), porque estamos diante
de uma fraude execuo, como reconhecida
expressamente no 593, I.
Art. 593. Considera-se em fraude de execuo a
alienao ou onerao de bens:
I - quando sobre eles pender ao fundada em
direito real;

20

Obrigao voltada a restituio de um bem especfico.

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433

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


INTENSIVO II
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Imagina, voc est numa execuo fundada em


direito real (imvel) e o sujeito aliena o imvel a 3.
Isso fraude execuo. obvio que o 3, sucessor,
responde, porque ter praticado um ato de fraude
execuo. No seria til o 592, I, porque j estaria
includo na fraude execuo.

Sucesso causa mortis: o objetivo do dispositivo.


Piorou. No tenho dvida de que o sucessor tem
responsabilidade,

mas

esta

ser

primria.

responsabilidade do sucessor causa mortis uma


responsabilidade

patrimonial

primria.

Se

devedor falecer, a responsabilidade primria do


sucessor.
- dando-se essa sucesso inter vivos, h uma fraude
execuo (art. 593, I do CPC);
- na verdade, o artigo 592, I, voltado para a sucesso
causa mortis;
II responsabilidade dos scios, nos termos da lei:
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
II - do scio, nos termos da lei;
- o CPC lava as mos;

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434

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- Direito Material Societrio cria a figura do scio


coobrigado:
Sociedade em nome coletivo
Sociedade irregular
Sociedade de fato
- se o scio coobrigado, certamente no dessas
situaes

que

trata

592,

porque,

nessas,

sua

responsabilidade primria, apesar de subsidiria (os


scios tambm podem exercer o benefcio de ordem);
Art. 594. O credor, que estiver, por direito de
reteno, na posse de coisa pertencente ao
devedor, no poder promover a execuo sobre
outros bens seno depois de excutida a coisa que
se achar em seu poder.
Art. 595. O fiador, quando executado, poder
nomear penhora bens livres e desembargados
do devedor. Os bens do fiador ficaro, porm,
sujeitos execuo, se os do devedor forem
insuficientes satisfao do direito do credor.
Pargrafo nico. O fiador, que pagar a dvida,
poder executar o afianado nos autos do mesmo
processo.

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435

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- devedor a pessoa jurdica e o responsvel patrimonial


o scio (essa a construo que precisamos buscar para
compreender o inciso);
- queremos, na verdade, um scio que no seja codevedor
nem coobrigado no plano material processualmente, vai
ser a nica responsabilidade dele com o patrimnio;
- no das regras acima de direito societrio que trata o
artigo

592,

II.

Na

verdade,

tal

artigo

trata

da

desconsiderao da personalidade jurdica (ou, conforme


o direito norte americano, disregard doctrine CDC 28,
CC 50 e CLT 2, 2);
- h 2 teorias em relao desconsiderao da
personalidade jurdica:
a) teoria menor da desconsiderao da personalidade
jurdica -> o scio responde bastando a insolvncia da
pessoa jurdica os scios respondem pela mera
circunstncia de a sociedade no conseguir responder
vo ter o patrimnio invadido e no vai ter conversa.
O STJ, no julgamento REsp 744.107/SP, afirmou que a
aplicao dessa teoria excepcional, devendo ser
aplicada em apenas 2 hipteses: no direito ambiental
e no direito do consumidor;

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436

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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REsp 744107/SP
RECURSO ESPECIAL. DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA ("disregard doctrine").
HIPTESES.
1. A desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa

devedora,

imputando-se

ao

grupo

controlador a responsabilidade pela dvida, pressupe


- ainda que em juzo de superficialidade - a indicao
comprovada

de

atos

fraudulentos,

confuso

patrimonial ou o desvio de finalidade.


2. No caso a desconsiderao teve fundamento no fato
de ser a controlada (devedora) simples longa manus
da controladora, sem que fosse apontada uma das
hipteses previstas no art. 50 do Cdigo Civil de 2002.
3. Recurso especial conhecido.
(REsp

744107/SP,

GONALVES,

Rel.

Ministro

FERNANDO

QUARTA

TURMA,

julgado

em

20/05/2008, DJe 12/08/2008)

-> para essa teoria


no basta a insolvncia da pessoa jurdica,
sero necessrios
o fraudulentos na conduo da sociedade,
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437

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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o desvio de finalidade21 (atuar fora do


objeto social), ou
o confuso patrimonial entre a empresa e os
scios.

REsp 970.635/SP
Processual civil e civil. Recurso especial.
Ao

de

execuo

de

ttulo

judicial.

Inexistncia de bens de propriedade da


empresa

executada.

Desconsiderao

da

personalidade jurdica. Inviabilidade.


Incidncia do art. 50 do CC/02. Aplicao da
Teoria

Maior

da

Desconsiderao

da

Personalidade Jurdica.
- A mudana de endereo da empresa
executada associada inexistncia de bens
capazes de satisfazer o crdito pleiteado pelo
exequente

no

constituem

motivos

suficientes para a desconsiderao da sua


personalidade jurdica.
21

H desvio de finalidade quando o scio pratica algo no previsto pelo Estatuto/Contrato Social, extrapolando
suas funes;
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438

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- A regra geral adotada no ordenamento


jurdico brasileiro aquela prevista no art. 50
do CC/02, que consagra a Teoria Maior da
Desconsiderao, tanto

na

sua

vertente

subjetiva quanto na objetiva .


- Salvo em situaes excepcionais previstas
em leis especiais, somente possvel a
desconsiderao da personalidade jurdica
quando verificado o desvio de finalidade
(Teoria Maior Subjetiva da Desconsiderao),
caracterizado pelo ato intencional dos scios
de fraudar terceiros com o uso abusivo da
personalidade

jurdica,

ou

quando

evidenciada a confuso patrimonial (Teoria


Maior

Objetiva

da

Desconsiderao),

demonstrada pela inexistncia, no campo dos


fatos, de separao entre o patrimnio da
pessoa jurdica e os de seus scios.
Recurso especial provido para afastar a
desconsiderao da personalidade jurdica da
recorrente.
(REsp 970635/SP, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 10/11/2009, DJe 01/12/2009)
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439

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- OBS 1: o STJ, no julgado 418.385/SP, dispensa a


existncia

de

um

processo

autnomo

para

desconsiderar a personalidade da pessoa jurdica,


admitindo tal desconsiderao incidentalmente na
prpria execuo.
COMERCIAL

PROCESSUAL

CIVIL.

ACRDO ESTADUAL. NULIDADE NO


CONFIGURADA.

EMBARGOS

DECLARATRIOS
PROVOCAR
AUSNCIA

INEPTOS

EM

PREQUESTIONAMENTO.
DE

FUNDAMENTAO.

FALNCIA. DAES EM PAGAMENTO


FRAUDULENTAS AOS INTERESSES DA
MASSA.

DESCONSIDERAO

DA

PERSONALIDADE JURDICA NO BOJO DO


PROCESSO
DESNECESSIDADE
REVOCATRIA.

FALENCIAL.
DE
DECRETO-LEI

AO
N.

7.661/1945, ARTS. 52 E SEGUINTES.


I. No padece de omisso o acrdo estadual
que enfrentou suficientemente as questes
essenciais ao embasamento das concluses a

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440

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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que chegou, apenas que desfavorveis ao


interesse da parte.
II. Embargos declaratrios opostos perante a
Corte a quo que padecem de inpcia, eis que
se limitam a simplisticamente enumerar os
dispositivos

legais

que

desejam

ver

debatidos, sem apresentar, como compete ao


recorrente, os fundamentos respectivos.
III. Detectada a fraude na dao de bens em
pagamento,

esvaziando

patrimnio

empresarial em prejuzo da massa falida,


pode o julgador decretar a desconsiderao
da personalidade jurdica no bojo do prprio
processo,

facultado

aos

prejudicados

oferecerem defesa perante o mesmo juzo.


IV. "A

pretenso de simples reexame de

prova no enseja recurso especial" (Smula n.


7-STJ).
V. Recurso especial conhecido e improvido.
(REsp 418385/SP, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 19/06/2007, DJ 03/09/2007, p.
178)

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441

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- OBS 2: O STJ, no julgamento do REsp 1.100.394/PR,


decidiu

que

pronunciamento

judicial

que

desconsidera a personalidade jurdica uma deciso


interlocutria, impugnvel via agravo de instrumento,
cuja legitimidade da sociedade ou dos scios (I
422/STJ, 4 T., REsp. 715.231/SP).

REsp 1.100.394/PR
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL.
DECISO INTERLOCUTRIA. INCLUSO
DO

SCIO

NO

EXECUO.

PLO

PASSIVO

DA

AGRAVO

DE

INEXISTNCIA

DE

INSTRUMENTO.
CABIMENTO.

PREQUESTIONAMENTO. OMISSO NO
CONFIGURADA. PREQUESTIONAMENTO
IMPLCITO. POSSIBILIDADE. ART. 538,
PARGRAFO NICO, CPC. IMPOSIO
DE MULTA. SMULA 98/STJ.
1. A deciso que modifica o plo passivo da
execuo, para incluir scio da empresa, por
fora do disposto do art. 135 do CTN, no
ostenta

natureza

ordinatrio,
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haja

jurdica
vista

de

que,

despacho
merc

de

442

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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solucionar incidente da execuo fiscal, gera


lesividade para a parte integrada ao processo.
2. A jurisprudncia desta Corte tem admitido
o prequestionamento implcito, de forma
que, apesar dos dispositivos tidos por
violados

no

constarem

do

acrdo

recorrido, se a matria controvertida foi


debatida e apreciada no Tribunal de origem
luz da legislao federal pertinente, tem-se
como

preenchido

requisito

da

admissibilidade.
3. Inexiste violao do artigo 535, do CPC,
quando o voto condutor dos embargos de
declarao enfrenta explicitamente a questo
embargada. Ademais, o magistrado no est
obrigado a rebater, um a um, os argumentos
trazidos

pela

fundamentos

parte,

desde

utilizados

que

tenham

os
sido

suficientes para embasar a deciso.


4. A excluso da multa, imposta com base no
art. 538, pargrafo nico, do CPC, medida
que se impe quando opostos os embargos
para fins de prequestionamento, ante a ratio
essendi da Smula 98 do STJ.
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443

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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5. Recurso Especial provido, para excluir a


multa (art. 538, pargrafo nico, do CPC) e
determinar o retorno dos autos Corte de
origem, a fim de que aprecie o mrito do
Agravo de Instrumento.
(REsp 1100394/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 01/10/2009,
DJe 15/10/2009)

LEGITIMIDADE.

DESCONSIDERAO.

PERSONALIDADE JURDICA.
A

desconsiderao

da

pessoa

jurdica

consiste na possibilidade de ignorar a


personalidade jurdica autnoma de entidade
sempre que essa venha a ser utilizada para
fins fraudulentos ou diversos daqueles para
os quais foi constituda. Quando houver
abuso, desvio de finalidade ou confuso
patrimonial entre os bens da sociedade e dos
scios,

caber

instituto.

Assim,

aplicao
uma

do
vez

referido
que

desconsiderada a personalidade jurdica,


tanto a sociedade quanto os scios tm
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444

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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legitimidade para recorrer dessa deciso.


Precedente citado: REsp 170.034-SP,

DJ

23/10/2000. REsp 715.231-SP, Rel. Min. Joo


Otvio de Noronha, julgado em 9/2/2010.

- OBS 3: I 463/STJ, 3 T., REsp 1.169.175/DF Trata da


responsabilidade patrimonial integral dos scios
quando da desconsiderao da personalidade jurdica:
No h vinculao entre dvida e capital social
da sociedade
No interessa a parcela de capital social
pertencente

ao

scio

(o

scio

responde

integralmente pela dvida, independentemente


da sua participao societria)

REsp 1.169.175/DF
RECURSO ESPECIAL - DIREITO CIVIL ARTIGOS 472, 593, II e 659, 4, DO
CDIGO

DE

PROCESSO

FUNDAMENTAO

CIVIL

DEFICIENTE

INCIDNCIA DA SMULA 284/STF DESCONSIDERAO


PERSONALIDADE
SOCIEDADE
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DA
JURDICA

EMPRESRIA

DA

MEDIDA

445

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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EXCEPCIONAL
HIPTESES

OBSERVNCIA

LEGAIS

PERSONALIDADE

DAS

ABUSO

DE

DESVIO

DE

FINALIDADE

CONFUSO

PATRIMONIAL

DISSOLUO

IRREGULAR
EFEITO

DA

SOCIEDADE

PROVISRIO

QUE

ATO

ADMITE

IMPUGNAO - BENS DOS SCIOS LIMITAO

QUOTAS

SOCIAIS

IMPOSSIBILIDADE - RESPONSABILIDADE
DOS SCIOS COM TODOS OS BENS
PRESENTES E FUTUROS NOS TERMOS DO
ART. 591 DO CPC - RECURSO ESPECIAL
PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESSA
EXTENSO, IMPROVIDO.
I - A ausncia de explicitao precisa, por
parte do recorrente, sobre a forma como
teriam

sido

violados

os

dispositivos

suscitados atrai a incidncia do enunciado n.


284 da Smula do STF.

inadmissvel

recurso

extraordinrio, quando a deficincia


na sua fundamentao no permitir

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446

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exata

compreenso

da

controvrsia.
II - A desconsiderao da personalidade
jurdica um mecanismo de que se vale o
ordenamento

para,

em

situaes

absolutamente excepcionais, desencobrir o


manto protetivo da personalidade jurdica
autnoma das empresas, podendo o credor
buscar a satisfao de seu crdito junto s
pessoas fsicas que compem a sociedade,
mais

especificamente, seus

scios e/ou

administradores.
III - Portanto, s admissvel em situaes
especiais quando verificado o abuso da
personificao jurdica, consubstanciado em 1
excesso de mandato, 2 desvio de finalidade
da empresa, 3 confuso patrimonial entre a
sociedade ou os scios, ou, ainda, conforme
amplamente reconhecido pela jurisprudncia
desta Corte Superior, 4 nas hipteses de
dissoluo irregular da empresa, sem a
devida

baixa

na

junta

comercial.

Precedentes.

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447

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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IV - A desconsiderao no importa em
dissoluo

da

pessoa

jurdica,

mas

se

constitui apenas em um ato de efeito


provisrio, decretado para determinado caso
concreto e objetivo, dispondo, ainda, os
scios includos no plo passivo da demanda,
de meios processuais para impugn-la.
V

partir

da

desconsiderao

da

personalidade jurdica, a execuo segue em


direo aos bens dos scios, tal qual previsto
expressamente pela parte final do prprio art.
50, do Cdigo Civil e no h, no referido
dispositivo, qualquer restrio acerca da
execuo, contra os scios, ser limitada s
suas respectivas quotas sociais e onde a lei
no distingue, no dado ao intrprete fazlo.
VI - O art. 591 do Cdigo de Processo Civil
claro ao estabelecer que os devedores
respondem com todos os bens presentes e
futuros no cumprimento de suas obrigaes,
de modo que, admitir que a execuo esteja
limitada

quotas

sociais

levaria

em

temerria e indevida desestabilizao do


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448

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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instituto

da

desconsiderao

da

personalidade jurdica que vem h tempos


conquistando espao e sendo moldado s
caractersticas

de

nosso

ordenamento

especial

parcialmente

jurdico.
VII

Recurso

conhecido e, nessa extenso, improvido.

OBS

4:

responsabilidade

tributria

responsabilidade secundria, qual se aplica a Teoria


Maior.
Em se tratando de dvida tributria, o STJ (informativo
416, do julgado 904.131/RS) lembra que, na hiptese
de dvida tributria, deve-se aplicar o artigo 135 do
CTN, que suficientemente claro em exigir a fraude
para a responsabilizao dos scios caso o nome do
scio conste da CDA, do scio o nus de provar que
no houve fraude; porm, no constando o nome do
scio na CDA, o nus de provar que houve fraude
da Fazenda Pblica.
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL
CONTRA

EMPRESA

ENCERRAMENTO
FALNCIA
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POR

DA

FALIDA.
AO

DE

INSUFICINCIA

449

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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PATRIMONIAL.

REDIRECIONAMENTO.

NOME DOS CO-RESPONSVEIS NA CDA.


POSSIBILIDADE.
1. Hiptese em que o Tribunal de origem
indeferiu o requerimento de suspenso do
feito com base no art. 40 da Lei 6.830/1980,
bem como o redirecionamento da Execuo
Fiscal contra os scios cujo nome consta da
CDA, ao fundamento de que o encerramento
da Ao Falimentar, por inexistncia de bens,
torna regular a dissoluo societria.
2. No h violao do art. 40 da LEF, tendo
em vista que a suspenso da Execuo Fiscal
somente ocorre quando no localizado o
devedor ou bens passveis de constrio. Na
situao em anlise, o devedor foi encontrado
(a massa falida representada pelo sndico) e
verificou-se ausncia de bens.
3. A inaplicabilidade do dispositivo acima
citado, contudo, no implica autorizao para
imediata extino da Execuo Fiscal quando
o nome do(s) scio(s) estiver na CDA.
4. A questo da co-responsabilidade pelo
pagamento da dvida ativa da Fazenda
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450

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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Pblica matria estranha competncia do


juzo falimentar, razo pela qual a sentena
que decreta a extino da falncia, por no
haver patrimnio apto para quitao do
passivo, no constitui, por si s, justa causa
para

indeferimento

do

pedido

de

redirecionamento, ou para a extino da


Execuo Fiscal.
5.Conseqentemente,

redirecionamento

deve ser solucionado de acordo com a


interpretao conferida pelo STJ: a) se o nome
dos co-responsveis no estiver includo na
CDA, cabe ao ente pblico credor a prova da
ocorrncia de uma das hipteses listadas no
art. 135 do CTN; b) constando o nome na
CDA, prevalece a presuno de legitimidade
de que esta goza, invertendo-se o nus
probatrio

(orientao

reafirmada

no

julgamento do REsp 1.104.900/ES, sob o rito


dos recursos repetitivos).
6. Recurso Especial provido.
(REsp 904131/RS, Rel. Ministra ELIANA
CALMON,

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Rel.

p/

Acrdo

Ministro

451

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,


julgado em 19/11/2009, DJe 15/10/2010)

A CDA e a incluso em dvida ativa so precedidas de


um processo administrativo, no qual dispensvel a
presena dos responsveis tributrios. Na CDA, acaba
indo quem participa do processo administrativo. O
scio no precisa, mas pode participar. Isso muda
alguma coisa em termos de responsabilidade? A
presena do responsvel tributrio na CDA muda sua
responsabilidade?

Passou

pelo

processo

administrativo e foi condenado juntamente com a


sociedade. Mesmo quando o nome do scio consta da
CDA, sua responsabilidade secundria. S tem 1
diferena: se o responsvel tributrio constar da CDA,
o nus da prova de que no houve desvio, fraude,
confuso patrimonial, as condies, os requisitos para
desconsiderao, do prprio scio. Se provar, ele est
fora, no vai responder pela dvida da sociedade.
Se o responsvel tributrio no constar da CDA, o
nus da prova da Fazenda Pblica.

- OBS 5: Em 2 situaes, o STJ vai alm:

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452

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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STJ 4 T., REsp 1.071.643/DF desconsiderao


de personalidade jurdica entre sociedades do
mesmo grupo econmico (no mais SociedadeScio,

Sociedade-Sociedade)

manobra

dos

scios

que

era

uma

transferiam

patrimnio para outra sociedade


DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL.
RECURSO ESPECIAL. OFENSA AO ART.
535

DO

CPC.

NO-OCORRNCIA.

VIOLAO DO ART. 2 DA CLT. SMULA


07/STJ.

DESCONSIDERAO

DA

PERSONALIDADE JURDICA. SOCIEDADE


PERTENCENTE AO MESMO GRUPO DA
EXECUTADA.

POSSIBILIDADE.

DESNECESSIDADE DE AO PRPRIA.
RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO.
1. No se conhece de recurso especial, por
pretensa ofensa ao art. 535 do CPC, quando a
alegao genrica, incidindo, no particular,
a Smula 284/STF.

inadmissvel

recurso

extraordinrio, quando a deficincia


na sua fundamentao no permitir

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453

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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exata

compreenso

da

controvrsia.
2. Quanto ao art. 2 da CLT, a insurgncia
esbarra no bice contido na Smula n.
07/STJ, porquanto, luz dos documentos
carreados aos autos, que apontaram as
relaes comerciais efetuadas pela executada
e pela recorrente, o Tribunal a quo chegou
concluso de que se tratava do mesmo grupo
de empresas.
3. A indigitada ofensa ao art. 265 do Cdigo
Civil no pode ser conhecida, uma vez que
tal dispositivo, a despeito de terem sido
opostos embargos declaratrios, no foi
objeto de prequestionamento nas instncias
de origem, circunstncia que faz incidir a
Smula n. 211/STJ.
Inadmissvel

Recurso

Especial

quanto questo que, a despeito da


oposio de embargos declaratrios,
no foi apreciada pelo tribunal a
quo.
4. Quanto tese de inexistncia de abuso de
personalidade e confuso patrimonial, a
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454

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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pretenso

esbarra,

uma

vez

mais,

no

enunciado sumular n. 07 desta Corte. luz


das provas produzidas e exaustivamente
apreciadas na instncia a quo, chegou o
acrdo recorrido concluso de que houve
confuso patrimonial.
5. Esta Corte se manifestou em diversas
ocasies no sentido de ser possvel atingir,
com a desconsiderao da personalidade
jurdica, empresa pertencente ao mesmo
grupo econmico, quando evidente que a
estrutura deste meramente formal.
6. Por outro lado, esta Corte tambm
sedimentou entendimento no sentido de ser
possvel a desconstituio da personalidade
jurdica no bojo do processo de execuo ou
falimentar,

independentemente

de

ao

prpria, o que afasta a alegao de que o


recorrente terceiro e no pode ser atingido
pela execuo, inexistindo vulnerao ao art.
472, do CPC.
(REsp
FELIPE

1071643/DF,
SALOMO,

Rel.

Ministro

QUARTA

LUIS

TURMA,

julgado em 02/04/2009, DJe 13/04/2009)


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INTENSIVO II
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440/STJ,

T.,

REsp

948.117/MS

desconsiderao inversa:
O devedor o scio e o responsvel secundrio
a sociedade. O scio contrai as dvidas, mas
transfere seu patrimnio para a sociedade, para
no cumprir suas obrigaes pessoais, com
objetivo de frustrar a satisfao do direito.

PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO


ESPECIAL.

EXECUO

DE

TTULO

JUDICIAL.

ART.

DO

CC/02.

50

DESCONSIDERAO
PERSONALIDADE

JURDICA

DA
INVERSA.

POSSIBILIDADE.
I A ausncia de deciso acerca dos
dispositivos legais indicados como violados
impede o conhecimento do recurso especial.
Smula 211/STJ.
II Os embargos declaratrios tm como
objetivo

sanear

eventual

obscuridade,

contradio ou omisso existentes na deciso


recorrida.

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456

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Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o


Tribunal a quo pronuncia-se de forma clara e
precisa sobre a questo posta nos autos,
assentando-se em fundamentos suficientes
para embasar a deciso, como ocorrido na
espcie.
III

desconsiderao

inversa

da

personalidade jurdica caracteriza-se pelo


afastamento da autonomia patrimonial da
sociedade, para, contrariamente do que
ocorre na desconsiderao da personalidade
propriamente dita, atingir o ente coletivo e
seu

patrimnio

responsabilizar

social,
a

pessoa

de

modo

jurdica

a
por

obrigaes do scio controlador.


IV Considerando-se que a finalidade da
disregard doctrine combater a utilizao
indevida do ente societrio por seus scios, o
que pode ocorrer tambm nos casos em que o
scio controlador esvazia o seu patrimnio
pessoal e o integraliza na pessoa jurdica,
conclui-se, de uma interpretao teleolgica
do art. 50 do CC/02, ser possvel a
desconsiderao inversa da personalidade
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jurdica, de modo a atingir bens da sociedade


em razo de dvidas contradas pelo scio
controlador,

conquanto

preenchidos

os

requisitos previstos na norma.


V A desconsiderao da personalidade
jurdica

configura-se

excepcional.

Sua

como

adoo

medida

somente

recomendada quando forem atendidos os


pressupostos especficos relacionados com a
fraude ou abuso de direito estabelecidos no
art. 50 do CC/02. Somente se forem
verificados os requisitos de sua incidncia,
poder o juiz, no prprio processo de
execuo, levantar o vu da personalidade
jurdica para que o ato de expropriao atinja
os bens da empresa.
VI luz das provas produzidas, a deciso
proferida no primeiro grau de jurisdio,
entendeu,

mediante

minuciosa

fundamentao, pela ocorrncia de confuso


patrimonial e abuso de direito por parte do
recorrente, ao se utilizar indevidamente de
sua empresa para adquirir bens de uso
particular.
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458

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VII Em concluso, a r. deciso atacada, ao


manter a deciso proferida no primeiro grau
de

jurisdio,

afigurou-se

escorreita,

merecendo assim ser mantida por seus


prprios fundamentos.
Recurso especial no provido.
(REsp 948117/MS, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 22/06/2010, DJe 03/08/2010)
III responsabilidade do devedor e seus bens quando em
poder de terceiro:
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
III - do devedor, quando em poder de terceiros;
- sabido que o devedor tem responsabilidade
patrimonial primria (no d para entender o que est
fazendo esse inciso na responsabilidade patrimonial
secundria), independentemente de com quem estejam;
- este inciso trata de uma responsabilidade patrimonial
primria, no deveria estar no 592.
- o que tal inciso busca dizer que, independentemente
de quem esteja em poder do bem do devedor, tal bem est
sujeito execuo;

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IV responsabilidade secundria do cnjuge meeiro:


Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens
prprios, reservados ou de sua meao respondem
pela dvida;
- objetiva atribuir responsabilidade ao cnjuge por dvida
do outro.
- a primeira situao imaginvel a de dvida de ambos
os cnjuges, dois cnjuges devedores (mas no disso de
que o artigo trata, uma vez que nesse caso os dois tero
responsabilidade primria);

- a situao de um cnjuge devedor e o outro cnjuge


coobrigado tambm no tratada pelo inciso. Em dvidas
referentes economia domstica22 (art. 1.643 e 1.644 do
CC/02) acontece isso, e o cnjuge no devedor
coobrigado esses dispositivos criam uma coobrigao
entre

os

cnjuges

(responsabilidade

patrimonial

primria);

- Trata das dvidas contradas por um s dos cnjuges,


mas voltadas economia domstica, manuteno do lar.
O inciso IV trata da situao de um cnjuge devedor e de
22

Dvidas referentes manuteno do lar.

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460

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outro cnjuge no-devedor e no-coobrigado. O cnjuge


devedor tem responsabilidade patrimonial primria. O
outro

cnjuge,

para

ter

ou

no

responsabilidade

secundria, estar condicionado ao fato de a dvida ter ou


no beneficiado o casal ou a famlia:
tendo a dvida beneficiado o casal ou a famlia,
evidentemente,

cnjuge

no-devedor

ser

responsvel secundrio;
se a dvida for contrada por apenas um dos
cnjuges e no se refira economia domstica (no
havendo tal benefcio em proveito do da famlia ou
do casal), o cnjuge no devedor nem coobrigado,
no , tambm, responsvel patrimonial secundrio
(portanto, preserva a sua meao23);
- nesse caso, a execuo comea somente contra o cnjuge
devedor, dele a legitimidade passiva em regra, ele
que compe o plo passivo.
No momento da penhora de um imvel do casal, surge a
aplicao do artigo 655, 2 do CPC, que obriga a
intimao do cnjuge no-devedor.
Art. 655, 2o Recaindo a penhora em bens
imveis, ser intimado tambm o cnjuge
23

Preservar a meao, segundo o artigo 655-B do CPC significa dizer que o cnjuge no devedor ou no
responsvel vai receber 50% do produto da alienao do bem.
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461

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do executado. (Redao dada pela Lei n


11.382, de 2006).
A doutrina majoritria (Fux e Assis) entende que o CPC
no foi muito preciso, porque o cnjuge no devedor no
ser apenas intimado, ser citado e intimado, o que
significa que haver a formao de um litisconsrcio
passivo ulterior, ou seja, o cnjuge no devedor virar
parte na execuo, executado, junto com o cnjuge que j
o era desde o incio. A smula 134 do STJ diz que, ainda
que o cnjuge vire executado, ele poder entrar com
embargos de terceiro. Se cnjuge no devedor entrar com
embargos de 3, vai tentar proteger a meao para isso,
ter que discutir sua responsabilidade patrimonial
secundria, resolvendo o destino da dvida, se ela
beneficiou, ou no, o casal ou a famlia.
O nus da prova , em regra, do credor.
S h uma exceo. STJ AgRg no Ag 702.569/RS quando
a dvida surge de aval. O cnjuge entra como avalista da
sociedade da qual participa e o nus da prova do
cnjuge no devedor que alega, em embargos de terceiro,
no ter a responsabilidade patrimonial secundria.

PROCESSUAL

CIVIL.

AGRAVO

REGIMENTAL.

AVAL PRESTADO PELO CNJUGE. MEAO DA


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ESPOSA.

AUSNCIA.

COMPROVAO.

BENEFCIO DA FAMLIA. REVISO. SMULA N


7/STJ. SMULA 83/STJ.
1. O acrdo recorrido assentou expressamente que
nenhuma prova de que a dvida no trouxe benefcios
famlia foi produzida. Neste contexto, invivel o
conhecimento de recurso especial quando a anlise da
controvrsia demanda o reexame de elementos ftico
probatrios, a teor da Smula n 7 do Superior
Tribunal de Justia.
2. "Se o aval foi prestado pelo marido em garantia de
dvida da sociedade de que faz parte, cabe mulher
que ope embargos de terceiro o nus da prova de que
disso no resultou benefcio para a famlia." (REsp
148719/SP, Rel. Ministro

ARI PARGENDLER,

TERCEIRA TURMA, julgado em 27/03/2001, DJ


30/04/2001 p. 130)
3. Agravo regimental a que se nega provimento.

OBS 2: Embargos de Terceiro (Procedncia) 655-B, CPC


a procedncia dos embargos no retira a meao da
responsabilidade o imvel penhorado ser alienado
totalmente. Voc ganha 50% do valor da alienao. Voc j

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sai perdendo de algum jeito, porque o valor da alienao


menor do que o valor do bem.
A doutrina majoritria diz que ele vira parte, ento poderia
entrar com embargos de 3 ou com embargos execuo,
ou impugnao ao cumprimento de sentena. Ele virou
executado. Mas cada macaco no seu galho.
Ele entrar com embargos execuo, alegando matrias
de defesa do devedor. Aqui, atua com uma legitimao
extraordinria, porque age em nome prprio na defesa dos
interesses do devedor s poder alegar as defesas tpicas
de devedor.
Nos embargos de 3, estar em nome prprio defendendo
direito prprio, protegendo a meao (discutindo se a
dvida foi em benefcio do casal ou da famlia).

Pode os 2, mas cada um com uma matria e no seu


momento. Tomar cuidado com os prazos e com as matrias
alegadas.
V fraude execuo:
- trata dos bens alienados em fraude execuo;
- as hipteses de fraude execuo esto previstas no
artigo 593 do CPC;

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4.4 Fraudes do devedor:


a) Fraude contra Credores:
- fraude contra credores no um instituto de direito
processual, mas sim de direito material, previsto no artigo
158 a 165 do CC/02;
- um ato anulvel (situado no plano de validade)?
Se anulvel, desconstitui-se o NJ e o bem volta par o
devedor.
- ou um ato inoponvel contra o devedor (situado no
plano da eficcia)?
Se vlido, mas ineficaz para o credor, este pegar o
bem diretamente do terceiro. O NJ vlido, mas o bem
ser transferido ao credor porque, em relao a ele, o NJ
ineficaz.

Na prtica, se voc entende que o ato anulvel,


a partir do momento em que o bem retorna ao
patrimnio do devedor, o bem passa a responder
por todas as dvidas do devedor. Significa que o
bem pode passar a responder perante credores
que nem foram vtimas de fraude e, o que pior,
esses credores podem vir a ter preferncia sobre
os que foram vtima da fraude, se forem crditos

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privilegiados, se conseguirem penhorar antes o


bem etc.
Para evitar esse transtorno, s colocar no plano
da eficcia. Nenhum outro credor poder ter
acesso ao bem, s voc que demonstrou ter sido
prejudicado em fraude contra credores. Atingir o
patrimnio pela ineficcia do NJ.
* Se o ato anulvel, devolve o bem para o
patrimnio do devedor e o prprio credor
consegue atingir esse bem na execuo. Se esse
bem alienado por valor superior ao da dvida
(claramente possvel), a diferena do devedor.
Se voc pegar um terceiro incauto, que entrou de
trouxa no negcio (incauto, que deixa de ter a
diligncia necessria), ele perde o bem e, se sobrar
uma diferena, ao invs de amenizar o prejuzo, o
devedor fica com essa diferena e ainda o valor
que recebeu do 3.
Para evitar isso, coloca no plano da ineficcia. O
patrimnio continua no patrimnio do 3,
alienado e, se sobrar algum valor, volta ao
patrimnio dele.

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- natureza do vcio do ato praticado em fraude contra


credores:
o Cdigo Civil diz que o ato anulvel (colocando
nitidamente o ato no plano da validade). Nelson
Nry, Luiz Guilherme Marinoni e Leonardo Greco
entendem que o ato realmente anulvel.
Porm, existe uma corrente doutrinria, tambm
muito forte, que diz que, na verdade, o ato no
anulvel, mas vlido, porm, ineficaz perante o
credor lesado (para essa corrente doutrinria o vcio
da fraude contra credores tem a mesma natureza da
fraude execuo) defendem essa corrente: Araken,
Teori Albino Zavascki, Cndido Rangel Dinamarco,
Humberto Theodoro Jnior24;
Jurisprudncia: o STJ est pendente ao entendimento
da ineficcia! Info. 441, 3 T., REsp 1.092.134-SP. O ato
ineficaz perante o credor.
PROCESSO

CIVIL

CIVIL.

RECURSO

ESPECIAL. FRAUDE PREORDENADA PARA


PREJUDICAR

FUTUROS

CREDORES.

ANTERIORIDADE DO CRDITO. ART. 106,

24

A corrente defendida por estes doutrinadores tm amparo em alguns julgados do prprio STJ (ver STJ, REsp.
506.312/MS). Em prova objetiva, parece melhor seguir a lei.
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PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158, 2,


CC/02). TEMPERAMENTO.
1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico,
do CC/16 extrai-se que a afirmao da
ocorrncia de fraude contra credores depende,
para alm da prova de consilium fraudis e de
eventus damni, da anterioridade do crdito
em relao ao ato impugnado.
2. Contudo, a interpretao literal do referido
dispositivo de lei no se mostra suficiente
frustrao da fraude execuo. No h como
negar que a dinmica da sociedade hodierna,
em

constante

transformao,

repercute

diretamente no Direito e, por consequncia, na


vida de todos ns. O intelecto ardiloso,
buscando adequar-se a uma sociedade em
ebulio, tambm intenta - criativo como inovar

nas

prticas

ilegais

manobras

utilizados com o intuito de escusar-se do


pagamento ao credor. Um desses expedientes
o desfazimento antecipado de bens, j
antevendo, num futuro prximo, o surgimento
de dvidas, com vistas a afastar o requisito da

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anterioridade do crdito, como condio da


ao pauliana.
3.

Nesse

contexto,

deve-se

aplicar

com

temperamento a regra do art.


106, pargrafo nico, do CC/16. Embora a
anterioridade do crdito seja, via de regra,
pressuposto de procedncia da ao pauliana,
ela

pode

verificada

ser
a

excepcionada
fraude

quando

for

predeterminada

em

detrimento de credores futuros.


4. Dessa forma, tendo restado caracterizado
nas instncias ordinrias o conluio fraudatrio
e o prejuzo com a prtica do ato ao contrrio
do que querem fazer crer os recorrentes e
mais, tendo sido comprovado que os atos
fraudulentos foram predeterminados para
lesarem futuros credores, tenho que se deve
reconhecer a fraude contra credores e declarar
a

ineficcia

dos

negcios

jurdicos

(transferncias de bens imveis para as


empresas Vespa e Avejota).
5. Recurso especial no provido.

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(REsp 1092134/SP, Rel. Ministra NANCY


ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
05/08/2010, DJe 18/11/2010)
No concurso, meu brother, melhor que no caia na
prova objetiva...

- necessria uma ao judicial autnoma (especfica) para


que a fraude seja reconhecida a chamada AO
PAULIANA / AO REVOCATRIA, ao apta a
tratar da fraude contra credores:
- segue o rito ordinrio;
- causa de pedir: elementos/requisitos da fraude
contra credores
eventus damni (prova da insolvncia)
+
consilium fraudis (inteno de fraudar)
- h presunes relativas e absolutas de consilium
fraudis;
- litisconsrcio passivo necessrio: forma-se um
litisconsrcio passivo necessrio entre o alienante
(devedor) e o 3 adquirente. Estar-se- diante de uma
relao jurdica incindvel. A legitimidade ativa da
ao pauliana do credor prejudicado, e no plo

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passivo ficar o devedor (alienante) e o terceiro


adquirente;
- natureza jurdica da sentena de procedncia: h uma
discusso a respeito dessa natureza.
Entendendo que o ato anulvel, a sentena tem
ntido

carter

desconstitutivo

(constitutiva

negativa).
Sustentando que o ato parcialmente ineficaz
(parcialmente porque a eficcia apenas contra o
credor), h uma divergncia.
Para

Cndido

Rangel

Dinamarco,

sentena constitutiva, uma vez que a


situao jurdica alterada ( criada uma
nova situao jurdica, a penhorabilidade
do bem), ou seja, antes da sentena, o bem
no podia ser penhorado, e, depois da
sentena, o bem passa a ser passvel de
penhora.
Daniel considera mais adequada a corrente
liderada por Humberto Theodoro Jnior,
que diz que tal sentena meramente
declaratria, uma vez que a sentena se
limita a declarar um vcio/ineficcia que j
existia. Voc no cria nada, apenas declara
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471

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que houve o ato fraudulento e, como


conseqncia

natural,

surge

penhorabilidade, conseqncia secundria,


reflexa. Livro de HTJ Natureza da
Sentena na Ao Pauliana.
b) Fraude Execuo (593):
- instituto tpico do direito processual;
- a fraude execuo mais sria/grave do que a fraude
contra credores, mostrando um desrespeito ainda maior do
devedor, uma vez que nesse caso o devedor no engana
apenas o credor, mas tambm o juiz-Estado;
- o devedor faz de bobo o credor e tambm o Juiz;
- a fraude execuo considerada pelo artigo 600, I do
CPC, ato atentatrio dignidade da justia, o que vai
gerar uma multa de at 20% do valor do crdito;

Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da


Justia o ato do executado que: (Redao dada pela
Lei n 11.382, de 2006).
I - frauda a execuo;
IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias,
quais so e onde se encontram os bens sujeitos

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472

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penhora e seus respectivos valores. (Redao dada


pela Lei n 11.382, de 2006).

Art. 601. Nos casos previstos no artigo anterior, o


devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em
montante no superior a 20% (vinte por cento) do
valor atualizado do dbito em execuo, sem
prejuzo de outras sanes de natureza processual
ou material, multa essa que reverter em proveito
do credor, exigvel na prpria execuo. (Redao
dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

- h alegao e reconhecimento incidental na prpria


execuo;
- toda a doutrina concorda que o ato praticado em fraude
execuo um ato vlido, mas inoponvel contra o credor
esta deciso no vai desconstituir - vai permitir a penhora
do bem;

- requisito:
- no exigido o consilium fraudis (dispensado),
- basta provar o eventus damni
STJ Ag.Rg no Ag 1.067.724/SP

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473

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O STJ protege o terceiro de boa-f, sendo a prova


maior disso a smula 375 do STJ que diz que
O reconhecimento da fraude execuo
depende do registro da penhora do bem
alienado (presuno absoluta de m-f do 3)
ou da prova de m-f do terceiro adquirente
(haver nus do credor de provar a m-f do
3 adquirente).

O registro da penhora causa presuno absoluta da


m-f.
Nos caso em que seja necessrio provar a m-f do
terceiro (ou seja, no havendo registro), esse nus do
credor;

- momento em que a fraude deixa de ser contra credores e


passa a ser fraude execuo:
Em regra, considera-se que a fraude execuo passa
a existir a partir citao em qualquer processo que
tenha como objeto, direta ou indiretamente, a dvida).
A citao o que d cincia inequvoca da existncia
da execuo, ainda que ficta. O Ministro Luiz Fux
diz que o reconhecimento da fraude execuo
somente existe durante a execuo, porm, esse
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474

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reconhecimento tem eficcia ex tunc. Para evitar uma


fraude execuo, deve-se ajuizar uma cautelar de
arresto;
Porm, tal regra comporta exceo. Haver fraude
execuo desde que se tenha uma prova inequvoca
(prova sria, forte, relevante) da cincia do devedor
da existncia do processo;
Info. 420/STJ, 4 T., Resp 759.440-DF Possvel
fraude execuo mesmo antes da citao, desde que
se prove a cincia do devedor.

- o artigo 615-A, 3, traz uma fraude execuo


antes da citao do executado. Ao ajuizar a
execuo e essa distribuda, pega-se no cartrio
uma certido comprobatria da execuo e averba no
registro de bens do executado, configurando fraude
execuo;
c) Fraude contra bem constrito judicialmente:
- na verdade, trata-se de uma espcie de fraude execuo,
que ainda mais grave, qualificada, a pior que pode existir.
Para que essa fraude possa se constituir, no necessria a
prova do consilium fraudis nem do eventus damni;
A fraude to grave que nem exige requisitos.
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475

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


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- mesmo nessa situao, o STJ protege o terceiro de boa-f,


aplicando novamente a smula 375:
O reconhecimento da fraude execuo
depende do registro da penhora do bem
alienado (presuno absoluta de m-f do 3)
ou da prova de m-f do terceiro adquirente
(haver nus do credor de provar a m-f do
3 adquirente).

1. Obrigaes Liquidveis
Objeto: obrigao exeqenda CPC 586
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476

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Assis + Calmon de Passos: possvel a liquidao de todas as


espcies de obrigao (fazer, no fazer, pagar e dar).
Dinamarco + HT Jr.: entende possvel liquidao apenas de
obrigao de pagar quantia.
475-A, caput. Tudo leva a crer que o sistema adotou a 2 posio.
Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor
devido, procede-se sua liquidao. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
Valor devido aspecto exclusivo da obrigao de pagar.
Obrigao de entrega de coisa incerta: mais cedo ou mais tarde, a
obrigao ter de ser especificada, uma hora voc vai ter que
identificar a obrigao. Pode dar a impresso de que a obrigao de
coisa incerta obrigao ilquida, mas o procedimento de
individualizao da coisa (CPC 629-631) um procedimento
incidental na prpria execuo. Como a execuo j iniciou,
porque a obrigao de entregar coisa incerta lquida e a
especificao se d na prpria execuo.
CPR. EXECUO EXTRAJUDICIAL. ILEGITIMIDADE. ENDOSSANTE.

Cuida-se

de

REsp

decorrente

de

ao

executria

promovida pela recorrente em desfavor da recorrida e do


emitente da cdula de produto rural (CPR) nos termos do
art. 15 da Lei n. 8.929/1994 na qual pretende a entrega do
produto rural representado no ttulo. A recorrida, por sua
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vez, em embargos execuo, alega no ser responsvel


pela entrega do produto rural, tendo em vista que
endossou a referida cdula recorrente e que, consoante o
art. 10, II, da referida lei, os endossantes no respondem
pela entrega do produto, mas to somente pela existncia
da obrigao. A sentena considerou procedentes os
embargos para declarar a inexigibilidade da obrigao de
entregar coisa incerta em relao recorrida, deciso
confirmada em grau de apelao. A recorrente, nas razes
do especial, entre outras alegaes, sustenta que, conforme
o art. 622 do CPC, o depsito da coisa requisito para a
admissibilidade dos embargos execuo. Assim, a
questo est em saber se a segurana do juzo condio
de admissibilidade para a oposio dos embargos na
execuo extrajudicial para entrega de coisa e se o
endossatrio da CPR pode ajuizar ao de execuo para
entrega de coisa incerta contra o endossante. A Turma
negou provimento ao recurso, consignando que, embora os
arts. 621 e 622 do CPC determinem a necessidade de
depsito da coisa para apresentao dos embargos
execuo, no atual quadro jurdico, introduzido pela Lei n.
11.382/2006, a segurana do juzo no mais pressuposto
para o ajuizamento desses embargos, configurando apenas
um dos requisitos para atribuio de efeito suspensivo.
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Observou-se que o procedimento da execuo para entrega


de coisa fundada em ttulo extrajudicial deve ser
interpretado luz das modificaes feitas pela mencionada
lei,

porquanto

juiz

deve

conferir

unidade

ao

ordenamento jurdico. Registrou-se, ainda, que, na CPR, os


endossantes no respondem pela entrega do produto rural
descrito na crtula, mas apenas pela existncia da
obrigao (art. 10, II, da Lei n. 8.929/1994). Logo, na
hiptese, a endossante, recorrida, ilegtima passiva para
responder ao processo de execuo sob o rito para a
entrega de coisa. REsp 1.177.968-MG, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 12/4/2011.

Obrigao alternativa: pode ser satisfeita por mais de uma


forma/maneira. Na hora de satisfazer, voc ter de escolher uma.
Mas novamente: a definio da forma de satisfao da obrigao
feita incidentalmente na prpria execuo. A execuo da
obrigao alternativa comeou e durante a execuo especificarei a
forma. Isso ocorre porque a obrigao j lquida.
2. Ttulos executivos que contem obrigaes liquidveis

Ttulos executivos judiciais


Sentena arbitral
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Marinoni: no
Wambier: Sim

Ttulos Executivos Extrajudiciais


Voc vai ser obrigado a entrar com um processo de
conhecimento, no pode executar porque a obrigao j
ilquida.
Liquidao

por

clculo

aritmtico

pseudoliquidao,

porque

liquidez

uma

determinabilidade do valor e no a determinao do


valor. Se para chegar ao valor voc s precisa fazer contas
aritmticas, a obrigao j lquida. O mero clculo
aritmtico super comum.
3. Vedao de sentena ilquida

Art. 459, Pargrafo nico. Quando o autor tiver


formulado pedido certo (determinado), vedado ao juiz
proferir sentena ilquida.
uma regra que, a contrario sensu, d outra regra.
Todo pedido certo. Ele vai ser certo sempre. No existe pedido
incerto.
Proibies:

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Se o seu pedido for determinado (o que indica valor,


quantidade de bem da vida), o juiz ter que decidir de forma
lquida.
Se

pedido

for

genrico

justamente

pedido

indeterminado), o autor no indica a quantidade de bem da


vida. So as hipteses do art. 286. excepcional, em regra o
pedido deve ser determinado.
Art. 286. O pedido [MEDIATO] deve ser certo ou [E]
determinado. lcito, porm, formular pedido genrico:
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na
petio os bens demandados;
II - quando no for possvel determinar, de modo
definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito;
III - quando a determinao do valor da condenao
depender de ato que deva ser praticado pelo ru.
Permitida sentena ilquida, a ser liquidada antes da fase
de cumprimento de sentena.
Sendo o pedido genrico, a sentena pode ser ilquida. Pode
ser ilquida porque o STJ, h muito tempo (REsp.
235.630/SP), diz que, por uma questo de economia
processual, o juiz deve fazer o possvel para proferir sentena
lquida, mesmo diante de pedido genrico. Posio h anos
pacfica, tanto que a anos essa questo no vai para o STJ.

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Ex.: pedido de dano moral pedido genrico. Se voc no


quiser indicar o valor do dano, no precisa. Pode, mas no
precisa.
O legislador, quem sabe, tenha, no clima da sentena lquida,
se emocionado demais. Ele sai de uma recomendao e,
desconsiderando o possvel, quebra essa regra e diz que, em
2 situaes, mesmo sendo o pedido genrico, o juiz tem o
dever de proferir sentena lquida.
1 situao: Art. 275-A, 3 - o legislador foi no
procedimetno Mrioio, pela matria, art. 275, II, d e
e, e prev que proibida sentena ilquida.
Art. 475-A, 3o Nos processos sob procedimento
comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II,
alneas d e e desta Lei, defesa a sentena ilquida,
cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu
prudente critrio, o valor devido. (Includo pela Lei
n 11.232, de 2005)
Art.

275.

Observar-se-

procedimento

sumrio: (Redao dada pela Lei n 9.245, de


26.12.1995)
II - nas causas, qualquer que seja o valor (Redao dada pela Lei n 9.245,
de 26.12.1995)

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d) de ressarcimento por danos causados em acidente


de veculo de via terrestre; (Redao dada pela Lei
n 9.245, de 26.12.1995)
e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos
causados em acidente de veculo, ressalvados os
casos de processo de execuo; (Redao dada pela
Lei n 9.245, de 26.12.1995)
A expresso prudente critrio levou parcela da
doutrina, como HTJ, a enxergar nela a consagrao do
juzo de equidade. Se o juiz no consegue saber o valor,
ele indica o valor que entender mais oportuno e
conveniente,

definio

do

juzo

de

equidade

(oportunidade e convenincia). Para Daniel, o mesmo


que falar: Excelncia, se no consegue dar uma
sentena lquida, favor inventar um valor consciente.
o incio para dar tudo errado. uma soluo muito
estranha.
Por isso, parece prefervel soluo de outra parcela da
doutrina. Ex. Alexandre Freitas Cmara. Ele diz que,
nos procedimentos sumrios, acidente em via terrestre
, no dia a dia, batida de carro. No costuma complicar,
normalmente so processos simples, assim como a
cobrana de seguro. Porm, se em uma situao
excepcional o juiz no conseguir chegar a uma sentena
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lquida,

porque,

naquele

caso,

haver

uma

complexidade inesperada da causa. A complexidade da


causa uma das hipteses de converso do rito sumrio
para o ordinrio. See o juiz converter para o

rito

ordinrio, no ser mais aplicvel o artigo 475-A, 3,


significando que est liberada a sentena ilquida. Voc
libera a prolao de sentena ilquida. Mas no ela
que fala? O procedimento no est mais no sumrio.
Art. 38, p. n., L. 9099/95. O disposivito bem tcnico,
trata bem melhor do que o CPC 459. Faz a mesma coisa:
probe sentena ilquida.
Art. 38. A sentena mencionar os elementos de
convico do Juiz, com breve resumo dos fatos
relevantes ocorridos em audincia, dispensado o
relatrio.
Pargrafo

nico.

No

se

admitir

sentena

condenatria por quantia ilquida, ainda que


genrico o pedido.
Mas se o juiz percebe que a causa muito complexa,
que no h como proferir sentena lquida, no h outra
soluo que no a extino do processo.
4. Efeito Secundrio da sentena

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um efeito gerado de forma automtica diante da prolao da


sentena. Significa que independe de pedido. um efeito gerado
mesmo na pendncia de recurso com efeito suspensivo.
Ex. de efeito secundrio: tratado no info. 475 do STJ, 3 T., RESP
981.001-SP art. 466, CPC, trata do mais importante efeito
secundrio da sentena, que a hipoteca judiciria. Imagine que
em qualquer sentena voc pode pegar o dispositivo da sentena e
registrar da matrcula, para dar cincia erga omnes da situao do
devedor. Se voc fizer uma hipoteca judiciria, h presuno
absoluta de m-f do 3. Mas no fique emocionado. Hipoteca
judiciria no d crdito privilegiado.
Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de
uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer
como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja
inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei
de Registros Pblicos.
Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a
hipoteca judiciria:
I - embora a condenao seja genrica;
II - pendente arresto de bens do devedor;
III - ainda quando o credor possa promover a execuo
provisria da sentena.
Sentena ilquida:

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O art. 475-A, 2, tornou a liquidao de sentena um efeito


secundrio.

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2o A liquidao poder ser requerida na pendncia de


recurso, processando-se em autos apartados, no juzo de
origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com
cpias das peas processuais pertinentes. (Includo pela Lei
n 11.232, de 2005)
Resultado: uma norma feita na medida para apelao, porque
depois da apelao vem o RE e RESP e a no tem efeito suspensivo
mesmo. O fundamento principiolgico dessa regra o princpio da
celeridade e economia processual.
A apelao leva os autos para o Tribunal. Ento, a liquidao se
processar em autos apartados, no 1 grau. Voc ter de formar
autos em 1 grau.
Quem garante que essa sentena vai continuar como est?
Ningum, ento aplicaremos a Teoria do Risco Proveito, ou seja,
responsabilidade objetiva do liquidante (o que vimos na execuo
provisria). bom para o credor liquidar durante a apelao,
porque, assim que confirmada, pode ser executada. O proveito e o
risco so dele. Ele corre um risco infinitamente menor do que na
execuo

provisria,

porque

atividade

cognitiva

de

conhecimento. A liquidao uma atividade material de satisfao.


Na liquidao voc no tem constrio de bens, restrio de
direitos. uma atividade de conhecimento, cognitiva, fazer uma
prova, uma percia... ento, o risco de uma liquidao muito

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menor do que uma execuo provisria durante o trmite da


liquidao.
5. Espcie de deciso que julga a liquidao
Doutrina

amplamente

majoritria:

Nery,

Scarpinella,

Leonardo Grecco, HT Jr. A doutrina, de forma majoritria,


vem entendendo que a deciso que julga a liquidao uma
deciso interlocutria de mrito, um negcio estranho, mas
seria uma deciso interlocutria de mrito. O mrito da
liquidao o valor devido. Quando o juiz julga a liquidao,
declarando o valor devido, ele julgou o mrito. deciso
interlocutria, mas uma deciso interlocutria de mrito,
diferente das normais (sobre questes incidentais), porque
resolve o mrito da liquidao. Essa deciso interlocutria de
mrito,,

que

segundo

doutrina,

espcie

de

pronunciamento que decide a liquidao, faz coisa julgada


material. Esse valor que o juiz declarou se torna indiscutvel e
a deciso passa a admitir, contra ela, ao rescisria. Vamos
ao 485.
Art. 485. A sentena (deciso) de mrito, transitada em
julgado, pode ser rescindida quando:
Se sentena ou no, so outros 500! O STJ tambm admite.
Doutrina minoritria: Fredie Didier, Fidlis, Daniel Neves.
Entendem que uma sentena parcial de mrito. A definio
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da natureza do pronunciamento importante (sentena ou


deciso interlocutria). A definio da espcie de deciso
define o recurso cabvel. Olha o que diz o artigo:
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber agravo de
instrumento. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Existe uma expressa previso de que o recurso cabvel o AI.
O STJ (Info. 422, 1T. RESP 1.132.744-ES) decide que a
interposio de apelao, nesse caso, erro grosseiro (essa
expresso afasta o princpio da fungibilidade recursal, no se
aplicar). No h possibilidade nenhuma de sua apelao ser
recebida como AI.
O pessoal da 1 corrente entende que, excepcionalmente, da
deciso parcial de mrito, cabe AI.
Ratio do 475-H do CPC: fulano entra com um processo na
fase de conhecimento. Consegue uma sentena ilquida. J
far uma visita ao Tribunal via apelao. A, comea a fase de
liquidao. Nessa fase de liquidao, decide-se o quantum
debeatur. Uma vez declarado o valor devido, o processo vai
continuar, porque entrar na fase de cumprimento de
sentena. Se dissssemos que o recurso cabvel apelao,
teramos de enviar os autos ao Tribunal. Dizer que cabe o AI
visa a agilizar o cumprimento de sentena. A pergunta : e se
a deciso da liquidao no fixar o valor devido? E pelo
contrrio, se ela, excepcionalmente, extinguir o processo?
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possvel uma extino da liquidao, inclusive com (ou sem)


resoluo do mrito. Significa que no h o que continuar. Se
declarou o valor, vamos continuar a liquidao. Se extinguiu
o processo, o processo acabou, e voc continua considerando
cabvel o AI? Olha, a razo do 475-H no est presente neste
caso. O pessoal considera esta deciso que julga extinguindo,
ser uma deciso de mrito, da qual caberia apelao. Daniel
considera que aqui, no mnimo, deve haver fungibilidade
recursal, caso o cara propusesse AI.
6. Natureza Jurdica da deciso da liquidao
Vamos pensar na sentena tpica. O fim normal da liquidao
determinar o valor devido (quantum debeatur).
Qual a natureza jurdica dessa deciso?
Doutrina Majoritria marcar esta no concurso Dinamarco & HT
Jr.: esta deciso tem natureza meramente declaratria, voc no
vai criar um valor, ele est no ttulo, voc s vai descobrir o valor,
que j existe. O juiz no cria nada novo.
Doutrina minoritria Nery, Pontes de Miranda: entendem que a
deciso tem natureza constitutiva, porque cria uma nova situao
jurdica: algo que voc no podia fazer antes e vai poder fazer
depois. Est criando, a, a executabilidade: teria permitido o
desencadeamento dos atos executivos, que, em tese, no poderiam
ter sido praticados antes dessa deciso.
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Obs. de Zavascki: o principal entender que essa deciso se presta


a integrar o ttulo executivo. De fato. Quando a obrigao
ilquida, o ttulo s contm o an debeatur. E s com o an debeatur,
ningum vai a lugar nenhum. Mas quando voc liquida, voc a
completa com quantum debeatur. A deciso ilquida uma deciso
incompleta.
7. Liquidao como forma de frustrao da execuo
Tudo o que falarei agora anormal, atpico, algo no desejado pelo
sistema, mas pode acontecer. A funo da liquidao preparar,
permitir a execuo, mas o que ocorre, s vezes, voc no
conseguir chegar na execuo, em razo da liquidao.
7.1 Deciso terminativa
Deciso cujo fundamento seja uma das hipteses do 267.
possvel extino da liquidao por uma deciso terminativa.
Ex.: se os herdeiros no ingressarem na ao. Morreu o
liquidante, esplio e sucessores no entraram no processo,
extingue-se o processo. O mesmo se morrer o advogado do
liquidante. Apesar a excepcionaliadde, possvel a extino da
liquidao por deciso terminativa. Adeus, execuo. Isso,
naquele momento, porque essa deciso no faz coisa julgada
material, ento, admite-se a repropositura da ao. A
instrumentalizao se define no caso concreto. O ideal, criar

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autos novos, porque, aquela deciso transitou em julgado.


Frustrou a liquidao, mas no uma frustrao definitiva.
7.2 Prescrio & Decadncia
obvio que voc no pode reconhecer uma prescrio ou
decadncia de deveriam ter sido reconhecida na fase de
conhecimento, porque ou estar atingida pela coisa julgada
material ou pela eficcia preclusiva da coisa julgada material. Se
ela deveria ter sido alegada e no foi, ou se o foi, no possvel
discutir isso na liquidao de sentena. Voc tem que lembrar o
seguinte: o prazo da prescrio, para o conhecimento, o
mesmo prazo da prescrio para a execuo.
A prescrio para entrar com o processo de execuo de 3
anos, no tem nada a ver com a prescrio da tutela de
conhecimento. O Zavascki fala a coisa mais bvia do mundo:
voc juiz e o sujeito entra com uma liquidao de sentena,
mas ele demorou tanto, que j houve prescrio da pretenso
executiva. O juiz pode reconhecer essa prescrio? Ou
obrigado a desenvolver todo o trabalho, chegar ao valor devido
e s na execuo reconhecer a prescrio? Ou, pela economia
processual no poderia extinguir o processo j na fase da
liquidao? Sim, o juiz, na liquidao, extingue o processo por
prescrio da pretenso executiva, frustrando a execuo, com
base no 269, IV, uma deciso de mrito, faz coisa julgada
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material. Resultado: frustrao definitiva da execuo. O sujeito


nunca mais poder executar. Brother, como voc vai falar que
isso uma deciso interlocutria, se extingue o processo? Difcil
engolir a doutrina majoritria.
7.3 Liquidao de valor zero
Hiptese rara, mas acontece.
Voc passa por toda a liquidao, cujo fim normal indicar o
valor devido, e se a deciso indicar que o valor devido zero,
podemos dizer que um fim normal.
A deciso de procedncia do valor devido. Se o juiz declarar
valor zero, h o que executar. importante que voc entenda:
uma deciso condenatria. Da vem uma deciso declaratria
de valor zero. Elas so incompatveis? No, porque a no
obrigao diferente da obrigao de pagar zero. A no
obrigao o nada, diferente do zero.
7.4 Ausncia de provas a respeito do valor
Principalmente na liquidao por artigos, voc vai precisar
fazer provas para descobrir o valor. Se eu tiver falta de prova, o
juiz no consegue determinar o valor. Se ele depende da prova,
faltando a prova necessria, h uma impossibilidade material. E
no vai ter execuo, frustrou a execuo, porque no chegamos
ao valor.
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1 Corrente: Dinarco, HT Jr. O juiz deve decidir, declarando o


non liquet, permisso do Direito Romano para que, se o juiz
estivesse em dvida quanto aos fatos (no caso, quanto ao valor),
pode, simplesmente, deixar de decidir. Essa doutrina ressuscita
o non liquet do Direito Romano e coloca nesta hiptese. No
CPC/1939 havia esta previso.
Essa deciso que tem como contedo deixar de decidir uma
deciso terminativa, no resolveu o mrito. Significa que a
frustrao da execuo no faz coisa julgada material e que
voc pode repropor a ao, com um cuidado maior com as
provas.
Porm, o non liquet no compatvel com o nosso sistema. A
vem a turma contra o non liquet:
2 Corrente: Assis, Zavascki dizem que a liquidao de
sentena uma atividade cognitiva (fase de conhecimento) e
que processos ou fases cognitivas se resolvem de modo fcil
quando falta prova: com a regra do nus da prova. Nada de
declarar o non liquet. O nus da prova do liquidante, pois ele
deve provar os fatos constitutivos do seu direito. Se no
realizar, haver uma deciso de improcedncia do pedido. Se a
deciso de improcedncia, uma deciso de mrito, se de
mrito, coisa julgada material. Com coisa julgada material, a
frustrao definitiva, voc nunca mais poder repropor a
liquidao. estranho porque, pela deciso da liquidao, voc
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retira a eficcia executiva da sentena condenatria. E isso, c


entre ns, incomoda bastante. A sentena condenatria vira
uma sentena meramente declaratria.
Daniel considera que todas as decises que frustram a
liquidao so sentenas e recorrveis por apelao.
8. Natureza jurdica da liquidao
HTJr., Marinoni - consideram que a liquidao tem a natureza de
mera fase procedimental.
Doutrina minoritria (Assis, Nery) considera que a liquidao
mantm a caracterstica de ao incidental, que tinha at 2005.
A boa notcia que ambas as doutrinas concordam em um ponto: a
liquidao no um processo autnomo de liquidao de sentena.
Quando veio a lei 11.232, ela foi chamada de lei de cumprimento
de sentena que consavrava o processo sincrtico.
Fase de conhecimento ?$ Fase de liquidao $$ Fase de execuo.
H alguns indcios na letra da lei que demonstram que uma fase.
Voc tem colher as dicas que a lei lhe d.

Art. 475-A, 1o Do requerimento de liquidao de sentena


ser

parte

intimada,

na

pessoa

de

seu

advogado. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

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O ato inicial da liquidao de sentena um requerimento. Se fosse


uma ao incidental, teria que comear com uma petio inicial.
Requerimento o que comea Fase Procedimental.
A parte ser intimada. Se fosse uma ao, a parte seria citada (o
ru, na ao, citado).

Apesar de Daniel no gostar do dispositivo abaixo, ele d indcios


de que se trata de uma fase procedimental:
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber agravo de
instrumento. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Se fosse uma ao, seria uma sentena, recorrvel por apelao.

Obs: Art.475-N, p. n. Sentena penal, sentenca arbitral,


homologao de sentena estrangeira
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a
existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa
ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II a sentena penal condenatria transitada em
julgado; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
III a sentena homologatria de conciliao ou de
transao, ainda que inclua matria no posta em
juzo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
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IV a sentena arbitral; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)


V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza,
homologado judicialmente; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior
Tribunal de Justia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em
relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a
ttulo singular ou universal. (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o
mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do
devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo,
conforme o caso. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Nessa ao, voc deve realizar a citao do demandado.


Quando voc vai liquidar uma dessas, voc pode esquecer o 475-A,
1. Voc vai ter que faze uma petio inicial e fazer a citao do
ru. Mas voc continua entendendo que a deciso que declara o
valor interlocutria, recorrvel por agravo de instrumento. Nesse
caso, voc ter um processo sincrtico, cuja 1 fase ser de
liquidao e a 2, de cumprimento de sentena. O processo comea
pela fase de liquidao, mas ela no deixa de ser uma fase, porque,
aps ela, haver a fase de cumprimento de sentena.
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497

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Daniel considera 1 nica hiptese em que a liquidao ser um


processo de conhecimento: quando a deciso frustra a execuo na
prpria fase de liquidao. Mas se tudo der certo, processo
sincrtico: comea na liquidao, depois vai para execuo.
9. Legitimidade
Ativa: credor direito de receber.
Passiva: devedor
O devedor tambm tem legitimidade ativa na execuo, porque o
devedor tambm tem um direito, o de pagar. Pagar um deverdireito. S posso pagar se souber quanto devo. Nesta hiptese, a
legitimidade passiva ser do credor.
Se o autor no quiser receber, o ru pode entrar com uma
consignao em pagamento. Daniel considera que d para fazer
nos prprios autos da liquidao para fazer a consignao.
10.Competncia
No h previso expressa sobre o tema.
1 Corrente
Marcelo Abelha, Fredie Didier.
Consideram hiptese de competncia funcional consideram
que o juzo que proferiu a sentena tem competncia absoluta
de carter funcional para a liquidao. Se o juiz definiiu o an

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debeatur, no seria ele o melhor a determinar o quantum


debeatur?

2 Corrente
Nery
Manda aplicar o 475-P, p. n., CPC, que regra, na verdade,
para o cumprimento de sentena: o exeqente pode escolher
o juzo atual, domiclio do executado ou dos bens do
executado. Seria uma opo do autor.

bvio que o melhor entendimento o primeiro. As opes do


475-P so para facilitar os atos materiais de execuo. Porm, estes
atos materiais no existem na liquidao atividade cognitiva, de
conhecimento. Ento, o que se ganha se condenar aqui em SP e
liquidar no RJ? Na hora da execuo, tudo bem, mas na liquidao,
no faz sentido.
Info. 422/STJ, 3 Seo, CC 96.682-RJ. Acaba abrindo uma
exceo.

Sentena

coletiva

ilquida

gerando

liquidaes

individuais. STJ decide que, nesse caso, a competncia para


liquidao individual do foro do domiclio do indivduo. Aqui,
venceu o acesso justia.
11.Espcies de Liquidao

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11.1 Mero clculo aritmtico


Pseudo-liquidao.
Art. 475-B. Quando a determinao do valor da
condenao depender apenas de clculo aritmtico,
o credor requerer o cumprimento da sentena, na
forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido
com a memria discriminada e atualizada do
clculo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Art.

475-J.

Caso

devedor,

condenado

ao

pagamento de quantia certa ou j fixada em


liquidao, no o efetue no prazo de 15 dias, o
montante da condenao ser acrescido de multa no
percentual de 10% e, a requerimento do credor e
observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se-

mandado

de

penhora

avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)


O exeqente faz uma memria descritiva do clculo e j
inicia a execuo.
No caso concreto, podem acontecer 2 problemas:
1 475-B, 1 - Dados necessrios execuo do clculo
no esto com o exeqente. Ele tem um problema,
porque incumbe a ele fazer os clculos, mas os dados
necessrios no esto em seu poder.

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500

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1o Quando a elaborao da memria do clculo


depender de dados existentes em poder do devedor
ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor,
poder requisit-los, fixando prazo de at 30 dias
para o cumprimento da diligncia. (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
Esse dispositivo esqueceu
Princpio

do

Contraditrio.

um pequeno
O

juiz

dado:

requisita

cumprimento da obrigao sem ouvir o sujeito que est


em poder dos documentos, dos dados. Diferente do que
fala o dispositivo, voc vai ter uma oitiva prvia (prazo
comum de 5 dias) para se manifestar. Ele pede para a
parte contrria (executado ou 3) ser ouvida em 5 dias e,
havendo condenao, 30 dias para apresentar. uma
exibio incidental.
Se os dados so exibidos, fazem-se os clculos e a
liquidao prossegue normalmente.
Se os dados no forem exibidos, entra em jogo o artigo
475-B, 2, que uma desgraa, ele terrvel. Ele
distingue as conseqncias da exibio a partir do
sujeito que no exibe os dados. Se for o executado,
reputar-se-o corretos os dados apresentados pelo
credor.

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501

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2o Se os dados no forem, injustificadamente,


apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos
os clculos apresentados pelo credor, e, se no o
forem pelo terceiro, configurar-se- a situao
prevista no art. 362. (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
Art. 362. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a
efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda
ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar
designado, no prazo de 5 (cinco) dias, impondo ao
requerente que o embolse das despesas que tiver; se
o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir
mandado de apreenso, requisitando, se necessrio,
fora

policial,

tudo

sem

prejuzo

da

responsabilidade por crime de desobedincia.


Brother, que clculos? Quando eu preciso de dados que
no esto comigo, entro para pedir que os dados sejam
exibidos. O credor no tem clculo nenhum. O que
parece que o dispositivo sugere? Intimar o credor para
que faa a conta como conseguir.
O que j ruim, pode piorar. Asssis, Marinoni, falam
que

uma

presuno

relativa.

Nery,

Cmara

consideram presuno absoluta.

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502

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Se for um terceiro, o dispositivo possibilita busca e


apreenso, crime de desobedincia. Leitura da smula
372 no admite astreintes na ao cautelar de exibio
de documentos. Polmicas as astreintes.
STJ smula 372
Na ao de exibio de documentos, no cabe a
aplicao de multa cominatria.

2 - 475-B, 3 Possvel enviar a liquidao para o


contador:
3o Poder o juiz valer-se do contador do juzo,
quando

memria

apresentada

pelo

credor

aparentemente exceder os limites da deciso


exeqenda e, ainda, nos casos de assistncia
judiciria. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Quando

exeqente

for

beneficirio

da

Assistncia Judiciria e deixar de apresentar o


memorial de clculos.
A presena do contador no comeo seria
prejudicial, pois atrasaria o processo. Clculo
aritmtico simples de fazer.
Quando o juiz desconfiar da regularidade dos
clculos

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503

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Diferena grosseira entre o valor inicial e o


apresentado nos clculos.
Na hora que volta do contador, voc realiza a
intimao do exeqente de duas, uma:
se o exeqente concordar com o contador, ele
faz uma emenda da petio inicial e a execuo
segue normalmente pelo valor do contador, volta
normalidade;
se o exeqente discordar do valor, a execuo
segue pelo valor que o exeqente quis. Porm, a
penhora que ser realizada sobre o imvel recair
apenas sobre o valor encontrado pelo contador.
l no final que veremos se o exeqente tem razo
e, ento, faremos a complementao da penhora.
OBS: exeqente petio inicial ( indicou 10)
Contador (encontrou 4)
Quando volta para o juiz, ele no se
manifesta sobre o clculo, manda ouvir o
exeqente. A idia que o executado, na sua
defesa (seja embargos, seja impugnao), fale
sobre o valor. Com isso, chegar o momento de o
juiz falar sobre o valor, que na defesa do
executado. O juiz pode decidir qualquer valor
entre 0 e o mximo discutido. A defesa do
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504

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executado um nus do executado, ningum


garante que ele se defender. Se ele no se
defende, possvel o juiz, de ofcio, adotar o valor
do contador?
Assis, Marinoni dizem que o juiz no pode atuar
de ofcio. Princpio dispositivo. Cada um com os
seus problemas. Se o executado no se defendeu,
vai tomar o valor do exeqente.
Zavascki diz que o juiz pode diminuir de ofcio o
valor

da

execuo,

porque,

se

voc

est

executando acima do valor do ttulo, estar


executando a diferena sem ttulo, matria de
ordem pblica, que o juiz deve conhecer de ofcio.
STJ j se posicionou nesse sentido: I. 391/STJ, 3
T., RESP 1.012.306/PR. STJ considera que o juiz
poder diminuir de ofcio.
PROCESSUAL

CIVIL.

EMBARGOS

DO

DEVEDOR EXECUO FUNDADA EM


TTULO

JUDICIAL.

NUS

DA

PROVA.

INICIATIVA PROBATRIA DO JULGADOR.


ADMISSIBILIDADE.
- Os juzos de 1 e 2 graus de jurisdio, sem
violao ao princpio da demanda, podem
determinar as provas que lhes aprouverem, a
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505

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fim de firmar seu juzo de livre convico


motivado, diante do que expe o art. 130 do
CPC.
- A iniciativa probatria do juiz, em busca da
verdade real, com realizao de provas de
ofcio, amplssima, porque feita no interesse
pblico de efetividade da Justia.
- Embora recaia sobre o devedor-embargante o
nus de demonstrar a inexatido dos clculos
apresentados pelo credor-exequente, deve-se
admitir a iniciativa probatria do julgador, feita
com equilbrio e razoabilidade, para aferir a
exatido

de

clculos

que

aparentem

ser

inconsistentes ou inverossmeis, pois assim se


prestigia a efetividade, celeridade e equidade
da prestao jurisdicional.
Recurso especial improvido.

11.2 Liquidao por Arbitramento

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506

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Art.

475-C.

Far-se-

liquidao

por

arbitramento quando: (Includo pela Lei n


11.232, de 2005)
I

determinado

pela

sentena

ou

convencionado pelas partes; (Includo pela


Lei n 11.232, de 2005)
STJ smula 344
A liquidao por forma diversa da
estabelecida na sentena no ofende a
coisa julgada.
II o exigir a natureza do objeto da
liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)

Caber liquidao por arbitramento sempre


que a fixao do valor depender sempre da realizao
de prova pericial. PERCIA.
A liquidao comea pelo requerimento
inicial.
Intimao do ru: Prazo de 5 dias de
resposta.
A resposta do ru pode bater em 2 pontos:

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507

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Vcios processuais problemas formais


(condio

da

ao,

pressupostos

processuais...)
Cabimento da liquidao por arbitramento
A partir da resposta do ru, o procedimento passa
a ser o da prova pericial (CPC 420 a 439). J
estudamos o assunto.
11.3 Liquidao por Artigos
Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos,
quando, para determinar o valor da condenao,
houver necessidade de alegar e provar FATO
NOVO. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

O artigo muito bom!


Ser feita quando houver necessidade de alegar e
provar FATO NOVO.
FATO NOVO =/= fato superveniente.
FATO NOVO pode ocorrer antes ou depois da
formao do ttulo executivo cuja obrigao voc est
liquidando agora. A novidade desse fato no tem nada
a ver com o momento temporal que ele ocorreu. A
questo temporal irrelevante.

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508

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FATO NOVO aquele que ainda no foi objeto de


apreciao pelo Poder Judicirio. H uma novidade
para o Judicirio, porque ele nunca apreciou aquele
fato.
Qual o procedimento de uma liquidao por artigos?
Resposta no CPC:
Art. 475-F. Na liquidao por artigos, observar-se, no que couber, o procedimento comum (art.
272). (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Ordinrio

Sumrio

Procedimento utilizado para formar o ttulo executivo:


Ordinrio/Especial Liquidao pelo Proc.
Ordinrio/Especial
Sumrio

Liquidao

pelo

Procedimento

Sumrio

Ser aplicado o procedimento comum no que couber e


s cabem 2 pontos:

requerimento
475-A, p. 1

Intimao do ru
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509

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Art.

475-A,

liquidao

de

intimada,

1o Do

requerimento

sentena

na

pessoa

ser

de

parte

de

seu

advogado. (Includo pela Lei n 11.232, de


2005)

475-H AI
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber
agravo de instrumento. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)

Fora isso, o procedimento comum.


Como se prova fatos em juzo? Por provas. E na
liquidao por artigos so admitidos todos os meios
de prova, inclusive a percia.
Se for simplesmente fixar o valor: arbitramento.
Se houver necessidade de provar fato: percia.
No passado, o autor tinha que provar os fatos novos
que queria provar na forma de artigos.
O autor deve proceder individualizao dos fatos
novos requisito indispensvel.

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1. Regra geral
CAPTULO X
DO CUMPRIMENTO DA SENTENA
(Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Art. 475-I. O cumprimento da sentena far-se-


conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de
obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos
demais artigos deste Captulo. (Includo pela Lei n 11.232,
de 2005)
1o definitiva a execuo da sentena transitada em
julgado e provisria quando se tratar de sentena
impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo
efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
2o Quando na sentena houver uma parte lquida e
outra

ilquida,

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ao

credor

lcito

promover

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simultaneamente a execuo daquela e, em autos


apartados, a liquidao desta. (Includo pela Lei n 11.232,
de 2005)
Leitura do dispositivo:
Se voc tiver o cumprimento de sentena de obrigao de fazer ou
no fazer, aplicar o artigo 461.
Se voc tiver o cumprimento de sentena de obrigao de entregar
coisa, aplicar o artigo 461-A.
Porm, nenhum dos 2 artigos prev procedimento, sucesso de
atos processuais, de propsito.
Isso porque o legislador privilegiou a Tutela Diferenciada:
concedeu uma liberdade procedimental ao juiz o juiz fixa o
procedimento de acordo com as exigncias do caso concreto.
Na obrigao de pagar quantia, o prprio legislador criou um
procedimento. So 4 artigos que tratam do procedimento: 475-J, L,
M, N e R. uma iluso achar que seriam s 4 e o R acaba com essa
iluso, porque manda aplicar ao cumprimento de sentena, de
forma subsidiria, as regras do processo de execuo, do qual voc
traz dezenas de normas. O L e M tratam da impugnao do
executado. Hoje, falaremos apenas do J, porque os outros sero
tratados futuramente.
2. Multa

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Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de


quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no
prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido
de multa no percentual de 10% e, a requerimento do credor
e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
O devedor tem 15 dias para pagar.
Se no pagar, aplica-se multa de 10% sobre o valor devido.
Obs. 1: Pagamento parcial o 475-J, 4, resolveu: voc aplicar a
multa sobre o valor no pago.
Art. 475-J, 4o Efetuado o pagamento parcial no prazo
previsto no caput deste artigo, a multa de 10% incidir
sobre o restante. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Obs. 2: S tem 1 jeito de o ru se livrar dessa multa: pelo
pagamento. A garantia (penhora) no evita a aplicao da multa,
ainda que oferecido dinheiro em garantia.
Obs. 3 Marcelo Abelha: pagamento s uma forma de extino
das obrigaes. Portanto, o executado poderia realizar uma
dao em pagamento. O exequente no obrigado a aceitar.
Voc d em pagamento ao juzo. Se o exeqente gostar, pega para
ele; se no gostar, faz-se alienao judicial e paga-se o exeqente.
O ponto nervoso saber o termo inicial do prazo de 15 dias
analisaremos 4 de 7 correntes existentes. 4 so suficientes.
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513

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Marinoni, Scarpinella... associam o termo inicial dessa


multa eficcia da deciso condenatria. Para eles, a partir
do momento em que a deciso passa a gerar efeitos, o prazo
comea a correr. Qual a conseqncia? Para que uma deciso
comece a gerar efeitos, basta que ela seja impugnvel por
recurso sem efeito suspensivo. Portanto, seria possvel a
aplicao da multa j na execuo provisria.
S que tem um detalhe: o STJ, no Informativo 421, 4 Turma,
RESP 979.922/SP, consagra o entendimento de que no cabe
multa em execuo provisria. A contrariu sensu: s cabe na
execuo definitiva, portanto, depois do trnsito em
julgado. Portanto, esta corrente rejeitada pelo STJ.
HTJ o termo inicial conta da imutabilidade da deciso
condenatria: a partir do trnsito em julgado, tem incio
automaticamente o prazo de 15 dias. Significa que, no
trnsito em julgado, dispensa-se a prtica de qualquer ato
para que o prazo comece a correr. Quando surgiu esse
entendimento o STJ era a favor & saiu at o Enunciado 105 do
FONAJE. Porm, o STJ mudou o entendimento. Como no
tem smula, foi s de julgado em julgado. No STJ, no mais
essa tese. Os Juizados racharam no meio.
Arruda Alvim, Cmara depois do trnsito, voc deve
realizar uma intimao chamando o devedor a pagar. Essa
intimao

deve

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ser

feita

na

pessoa

do

devedor

514

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INTIMAO PESSOAL. Para essa corrente, voc s pode


intimar na pessoa do advogado para atos postulatrios. O ato
de pagar no ato postulatrio, ato da parte, ento ela deve
ser intimada. Academicamente, uma tese muito inteligente,
mas, pragmaticamente, uma tragdia. Vamos ressuscitar
fantasmas da poca do Processo de Execuo, quando o ru
sumia para no ser citado. Por isso, vem a 4 corrente:
Nery, Ada. trnsito em julgado intimao na pessoa do
advogado. Esse o entendimento que o STJ adota. I. 429,
Corte Especial, 940.274/MS.
CUMPRIMENTO. SENTENA. INTIMAO.
Tratou-se de REsp remetido pela Terceira Turma Corte
Especial, com a finalidade de obter interpretao definitiva
a respeito do art. 475-J do CPC, na redao que lhe deu a
Lei n. 11.232/2005, quanto necessidade de intimao
pessoal do devedor para o cumprimento de sentena
referente condenao certa ou j fixada em liquidao.
Diante disso, a Corte Especial entendeu, por maioria, entre
outras questes, que a referida intimao deve ser feita na
pessoa do advogado, aps o trnsito em julgado, eventual
baixa dos autos ao juzo de origem, e a aposio do
cumpra-se; pois s aps se iniciaria o prazo de 15 dias
para a imposio da multa em caso de no pagamento
espontneo, tal como previsto no referido dispositivo de
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515

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lei. Como destacou o Min. Joo Otvio de Noronha em seu


voto vista, a intimao do devedor mediante seu advogado
a soluo que melhor atende ao objetivo da reforma
processual, visto que no comporta falar em intimao
pessoal do devedor, o que implicaria reeditar a citao do
processo executivo anterior, justamente o que se tenta
evitar com a modificao preconizada pela reforma.
Aduziu que a dificuldade de localizar o devedor para
aquela segunda citao aps o trmino do processo de
conhecimento era um dos grandes entraves do sistema
anterior, por isso ela foi eliminada, conforme consta,
inclusive, da exposio de motivos da reforma. Por sua
vez, o Min. Fernando Gonalves, ao acompanhar esse
entendimento, anotou que, apesar de impor-se nus ao
advogado, ele pode resguardar-se de eventuais acusaes
de responsabilidade pela incidncia da multa ao utilizar o
expediente da notificao do cliente acerca da necessidade
de efetivar o pagamento, tal qual j se faz em casos de
recolhimento de preparo. A hiptese era de execuo de
sentena proferida em ao civil pblica na qual a r foi
condenada ao cumprimento de obrigao de fazer, ao final
convertida em perdas e danos (art. 461, 1, do CPC),
ingressando a ora recorrida com execuo individual ao
requerer o pagamento de quantia certa, razo pela qual o
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juzo determinou a intimao do advogado da executada


para o pagamento do valor apresentado em planilha, sob
pena de incidncia da multa do art. 475-J do CPC.
Precedentes citados: REsp 954.859-RS, DJ 27/8/2007; REsp
1.039.232-RS,

DJe

22/4/2008;

Ag

965.762-RJ,

DJe

1/4/2008; Ag 993.387-DF, DJe 18/3/2008, e Ag 953.570-RJ,


DJ 27/11/2007. REsp 940.274-MS, Rel. originrio Min.
Humberto Gomes de Barros, Rel. para acrdo Min. Joo
Otvio de Noronha, julgado em 7/4/2010.

Porm, no mesmo informativo, sai uma deciso da 3 Turma,


RESP 1.009.293/SP, Rel. Nancy. Ela falou que um caso
especial. No processo de conhecimento, aconteceu uma
citao ficta (edital ou hora certa). O ru no compareceu e a
ele foi indicado curador especial, que realizou a defesa em
juzo.

O ru foi condenado a pagar. O autor comea o

cumprimento de sentena. Voc pode intimar esse ru na


pessoa do curador especial? Resposta da Nancy: no, porque
ele no tem qualquer contato com o ru. O objetivo que a
informao chegue ao destinatrio, que o ru. Resultado:
nesse caso especfico, o STJ mandou fazer uma intimao
pessoal. Essa foi a 1 etapa desse entendimento. A 2 etapa foi
a forma da intimao (pelo advogado ou pessoal).
Consideraes de Daniel Neves:
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517

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Ru revel (citao real correio, oficial de justia)


ausente: condenado, vem o cumprimento de sentena.
Aqui, por uma impossibilidade material, voc no tem
como intimar o advogado, porque ele no existe. No
h outra sada que no a intimao pessoal.
Obs. 1: o art. 322 no dispensa a intimao do ru revel?
Essa dispensa no abrange atos da parte, s abrange
atos postulatrios. Portanto, tem que intimar, sim.
Obs. 2: renncia do advogado. Tudo acaba. direito do
advogado e do cliente. No h outra alternativa que
no a intimao pessoal. Os advogados comearam a se
valer dessa renncia para a chicana processual.
Muitos pegam procurao s at o trnsito em julgado.
Se o juiz constatar que manobra de m-f, proceder
intimao na pessoa do advogado.
Obs. 3: executado defendido pela defensoria pblica.
Funo Tpica: Hipossuficiente econmico
Funo Atpica: hipossuficincia jurdica
Daniel considera que deve haver intimao pessoal.
O STJ disse que o cliente tem direito regressivo contra o
advogado que no o informa do prazo. E o defensor
pblico seria responsabilizado? No.
Defensoria pblica: intimao sempre pessoal, na
funo tpica ou atpica.
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3. Incio do Cumprimento de Sentena


Princpio da Inrcia da Jurisdio. O cumprimento de sentena
depende da provocao do interessado.
Obs.: para o cumprimento de sentena das obrigaes de fazer,
no fazer e entregar, o STJ j reconheceu a aplicao do Princpio
do Impulso Oficial. O juiz pode dar incio a esse cumprimento de
ofcio.
Na obrigao de pagar, no cabe o incio de ofcio. Princpio da
Inrcia da jurisdio:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de
quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no
prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido
de multa no percentual de 10% e, a requerimento do credor
e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei,
expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
5o No sendo requerida a execuo no prazo de 6 meses,
o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu
desarquivamento a pedido da parte. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
Deve ser requerida pelo exeqente.

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Info. 420, STJ, 3 Seo, AgRg nos EmbExeMS 4.565/DF o prazo


de prescrio para cumprimento de sentena tem incio no
trnsito em julgado25.
PRESCRIO. EXECUO. AO COLETIVA.
certo que os sindicatos possuem legitimidade para
propor a liquidao e a execuo de sentena proferida em
ao coletiva na qual eles figuravam como substitutos
processuais

se

no

promovidas

pelos

substitudos,

dispensada a autorizao expressa de cada um deles.


certo, tambm, que a execuo prescreve no mesmo prazo
da prescrio da ao de conhecimento (Sm. n. 150-STF).
No caso, o ttulo judicial em execuo advm de mandado
de segurana que buscava o pagamento, em trato sucessivo
e mensal, de certa gratificao a policiais civis de exterritrio.

Assim,

execuo

sujeita-se

ao

prazo

prescricional de cinco anos (art. 1 do Dec. n. 20.910/1932),


a ser contado a partir da data em que se tornou coisa
julgada a deciso exequenda, a data do ato ou fato
demarcador da exigibilidade da obrigao. Da ser
inegvel,

na

hiptese,

incidncia

da

prescrio

quinquenal, pois a execuo s teve incio quase dez anos


aps o trnsito em julgado da referida deciso. Precedentes
citados: EDcl no AgRg no REsp 1.110.197-RS, DJe
25

diferente da Lei de Execuo fiscal, que diz que a prescrio comea do envio ao arquivo.

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13/10/2009, e EDcl no AgRg no REsp 747.702-PR, DJe


2/3/2009. ExeMS 4.565-DF, Rel. Min. Napoleo Nunes
Maia Filho, julgado em 14/12/2009.

Basta um requerimento inicial, uma pea mais simples do que a


petio inicial. Deve conter:
os elementos mnimos para identificao da demanda
memorial de clculos.
4. Garantia do juzo

Art. 475-J, 1o Do auto de penhora e de avaliao ser de


imediato intimado o executado, na pessoa de seu
advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu
representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou
pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no
prazo de 15 dias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Seqncia subentendida do dispositivo:
O

cumprimento

de

sentena

comea

com

Requerimento Inicial.
O juiz expede um mandado de Penhora & Avaliao
O oficial de justia realiza a Penhora & Avaliao e
elabora o Auto de Penhora & Avaliao

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Desse Auto de Penhora e Avaliao, h a intimao do


executado para impugnar em 15 dias.

Nery/Assis: Pela previso desse procedimento, a penhora


condio de admissibilidade da impugnao. Para essa
corrente, o executado s pode impugnar se tiver garantido o
juzo pela penhora.
Marinoni/Bedaque: no existe previso legal especfica que
trate do tema. Na hora que o legislador se omite, aplico o
475-R socorro-me nos embargos, do processo de execuo.
Nos embargos, voc encontra o artigo 736, que fala que os
embargos no dependem da garantia do juzo.
Art. 736. O executado, independentemente de penhora,
depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio
de embargos. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
Pargrafo

nico.

Os

embargos

execuo

sero

distribudos por dependncia, autuados em apartado, e


instrudos com cpias (art. 544, 1o, in fine) das peas
processuais relevantes. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).
Se eu transportar essa regra para o cumprimento de
sentena, a impugnao tambm independe de garantia do
juzo.

Prevalece

corrente,

porque

trata

tudo

homogeneamente.
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Para impugnar: 15 dias do auto de penhora.


5. Honorrios Advocatcios
I. 378/STJ, CE, RESP 1.028.855/SC. Haver condenao em
honorrios se no houver o pagamento voluntrio da dvida.
Transitou em julgado a sentena condenatria (no Tribunal ou em
1 grau), tem que intimar para comear a correr o prazo. Como o
STJ no foi muito claro, tem juiz que, na hora que descem os autos
do tribunal, de ofcio determina a intimao do executado para
pagar em 15 dias. Daniel no concorda, porque essa intimao j
est dentro do cumprimento de sentena, cujo incio depende de
provocao da parte.
Se o executado pagar nesses 15 dias, ele estar isento da multa &
dos honorrios advocatcios. Houve atuao do advogado do
exeqente? No, honorrios so para pagar trabalho.
Daniel considera que deveria ser assim: desceram os autos, o
exeqente provoca a intimao para pagar em 15 dias. Se o sujeito
pagar nos 15 dias, ele s se livra da multa; os honorrios, ele tem
que pagar.

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1. Consideraes iniciais:
- um exemplo clssico do processo de sub-rogao, no qual o
Estado substitui a vontade do executado. O executado no quer
pagar; porm, a vontade do Estado de ver a lei cumprida e a
obrigao satisfeita.
- praticam-se ento atos materiais de execuo e estes atos materiais
iro proporcionar a satisfao do direito. aqui que entra o binmio
penhora/expropriao, que d base satisfao da execuo;
2. Propositura
S comea com pedido da parte, por meio de PETIO INICIAL.
Aplica-se o 282 no que couber cabe quase tudo, s no cabe um
inciso; em alguns outros incisos, devem-se fazer pequenas
adaptaes.
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I Endereamento
II Qualificao das partes
III Causa de pedir (fato & fundamento jurdico)
o ttulo executivo. Voc gasta 2 pargrafos para explicar.
Por isso, nos concursos nunca cai e, sim, petio inicial de
processo de conhecimento, que exige 7, 8 laudas.
IV Pedido
Em toda execuo se pede uma coisa: cumprimento da
obrigao. Se a obrigao de pagar, voc pede o
pagamento.
V Valor da causa
Valor cobrado.
VI Pedido de provas
nico inciso que no ser aplicado. No existe pedido de
provas no processo de execuo, porque nele no se
produzem provas.
VII Pedido de citao do ru

Obs.: 2 faculdades do autor da execuo:


Indicar bens para penhora
Pedir a intimao do executado para indicar os bens
Hoje, dever do executado indicar os bens. Se voc o intima para
indicar e em 5 dias ele no indica, ele sofrer multa de at 20%.

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Mandar citar e intimar para indicar em 5 dias uma medida de


economia processual.

Aplicar-se- tambm o 283, que manda instruir com os


documentos indispensveis propositura da demanda. Na
execuo, tem um documento indispensvel, que o ttulo
executivo. Na execuo de pagar quantia, outro documento
indispensvel o memorial de clculos (614).
Art. 614. Cumpre ao credor, ao requerer a execuo, pedir a
citao do devedor e instruir a petio inicial:
I - com o ttulo executivo extrajudicial; (Redao dada pela
Lei n 11.382, de 2006).
II - com o demonstrativo do dbito atualizado at a data da
propositura da ao, quando se tratar de execuo por
quantia certa; (Redao dada pela Lei n 8.953, de
13.12.1994)
III - com a prova de que se verificou a condio, ou ocorreu
o termo (art. 572). (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

Art. 615-A. O exeqente poder, no ato da distribuio,


obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo,
com identificao das partes e valor da causa, para fins de
averbao no registro de imveis, registro de veculos ou

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registro

de

outros

bens

sujeitos

penhora

ou

arresto. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).


Obs. do artigo 615-A: Distribui-se a inicial no cartrio
distribuidor,

pede

para

cartrio

fazer

uma

certido

comprobatria da Execuo, que ela foi proposta, que existe.


Precisa constar dessa certido os nomes do Exequente e
Executado e o valor, para que o autor da execuo leve essa
certido para averbao no registro de bens do executado. Todo
bem que tenha registro voc pode fazer essa averbao. Se quiser,
pode averbar na matrcula do imvel, no registro do automvel,
no contrato social etc. Qual o objetivo dessa averbao? CPC
615-A, 3. Prevenir fraude execuo.
Art. 615-A, 3o Presume-se em fraude execuo a
alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao
(art. 593). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
A partir da averbao, surgem 2 presunes:
Absoluta: de cincia erga omnes da execuo
Se qualquer pessoa adquirir esse bem, presumir-se-
absolutamente que ela sabia da execuo. Afasta a boa-f do
terceiro adquirente, no existir nunca.
Relativa: presume-se em fraude execuo
A presuno de fraude execuo relativa, porque s
existe fraude execuo se houver
(insolvncia).
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Ex. em que no h eventus damni e, portanto, resta afastada a


presuno de fraude execuo: comecei a execuo e o
executado vendeu o imvel. Alego fraude e o executado diz
que tem mais 10 imveis, que podem garantir a satisfao.
Por isso, nem sempre a alienao do bem averbado gera
fraude execuo.
Todo o procedimento feito pelo exeqente, sem participao
judicial. Quem vai e averba a certido o exeqente, seu poder
considervel. Mas sempre, com o poder, vem a responsabilidade.
Resultado: o 4 prev essa responsabilidade pelo ressarcimento
de danos causados por averbao manifestamente indevida.

4o

exeqente

que

promover

averbao

manifestamente indevida indenizar a parte contrria,


nos termos do 2o do art. 18 desta Lei, processando-se
o incidente em autos apartados. (Includo pela Lei n
11.382, de 2006).
Art. 18, 2o O valor da indenizao ser desde logo
fixado pelo juiz, em quantia no superior a 20% (vinte
por cento) sobre o valor da causa, ou liquidado por
arbitramento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
responsabilidade subjetiva se fosse objetiva, o legislador teria
falado. O executado deve provar culpa ou dolo do exeqente na
averbao indevida.
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O legislador resolveu dar prazo de 10 dias ao exeqente para que


informe o juzo da averbao, para que o PJ no fique no escuro
sobre o que est acontecendo.
1o O exeqente dever comunicar ao juzo as
averbaes efetivadas, no prazo de 10 (dez) dias de
sua concretizao. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).
O que acontece se ele no informar? A averbao se torna ineficaz:
a presuno absoluta deixa de existir. Daniel no concorda com
esse entendimento, porque este se baseia em uma fico jurdica.
Se o 3 compra o imvel, a averbao ainda est l e ele saber,
independentemente do que ocorrer no processo. O melhor
averbar e informar no mesmo dia: se o juiz entender que a
averbao indevida, mandar retir-la e o dano ao executado
ser mnimo e, provavelmente, antes de o prprio executado ficar
sabendo.
3. Citao
Na mesma oportunidade em que o juiz mandar citar o executado,
fixar os honorrios advocatcios. Porm, como a execuo est no
incio, o juiz no sabe da sua dimenso, ento como fixar os
honorrios?
STJ, 3 T., RESP 589.772/RS os honorrios da execuo + os
honorrios dos embargos no podem superar mais de 20% do
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valor da causa. Assim, todo juiz fixa o valor da execuo em 10%.


Se tiver os embargos, ele d mais 10%.
Na viso de Daniel, deveria dar 20% na execuo + 20% nos
embargo, hehe
A citao deve ser feita por oficial de justia: real ou ficta (por
hora certa).
4. Efetivao da citao
Se o Oficial no localiza o executado nem bens, h uma crise na
execuo.
Se o Oficial no localiza o executado, mas localiza bens, realizar
o Arresto Executivo.
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor,
arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para garantir a
execuo.
Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes efetivao
do arresto, o oficial de justia procurar o devedor trs
vezes em dias distintos; no o encontrando, certificar o
ocorrido.

Art. 654. Compete ao credor, dentro de 10 (dez) dias,


contados da data em que foi intimado do arresto a que se
refere o pargrafo nico do artigo anterior, requerer a
citao por edital do devedor. Findo o prazo do edital, ter
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o devedor o prazo [de 3 dias] a que se refere o art. 652,


convertendo-se o arresto em penhora em caso de nopagamento.
Art. 652. O executado ser citado para, no prazo de 3
(trs) dias, efetuar o pagamento da dvida. (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
Curiosidade: quando h o Arresto Executivo, h citao por
edital do executado. Este um edital vitaminado:
serve para informar da existncia do processo;
o executado intimado sobre o Arresto Executivo;
e intimado a pagar em 3 dias;
Se no pagar em 3 dias, converter-se- o arresto em penhora
E j se d por intimado da penhora.
Esse o executado que est desaparecido. J faz tudo que puder
num edital s.
Se o executado no aparece, aplica-se a Smula 198 do STJ:
indicar curador especial ao executado, para oferecer embargos.
STJ smula 196
Ao executado que, citado por edital ou por hora certa,
permanecer revel, ser nomeado curador especial, com
legitimidade para apresentao de embargos.
O melhor dos cenrios: o oficial localiza o executado. Se localizar
o executado, a localizao dos bens ficar para um 2 momento. O
executado ter 3 dias para pagar, e nos termos do 652, 1,
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vencido o prazo, a sim vem a penhora e avaliao dos bens que o


oficial localizar.
A nomeao de bens penhora, pelo ru, no forma de reao
prevista em lei. Significa que voc no pode impedir que o ru
indique bens penhora, se ele atravessar uma petio, geralmente
com bens ruins para proteger os melhores.
Obs.: avaliao pelo Oficial de Justia.
STJ 4 T. RMS 10.994/PE o avaliador judicial far uma prova
tcnica, mas no ser uma percia nos termos do 420 e 419 do
CPC, porque as partes no podem indicar nem quesitos nem
assistentes tcnicos & porque no participam dessa avaliao;
tudo mais simples, mais rpido. O contraditrio ocorrer com a
intimao do laudo de avaliao.

5.1 Efeitos processuais da penhora:


5.1.1 Garantia do juzo:
Significa a criao de condies materiais para que o
direito de crdito seja satisfeito. A penhora recai sobre
bens do executado para materialmente satisfazer o
credor.

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5.1.2 Individualizao do bem que responder a execuo:


A responsabilidade patrimonial abstrata, uma vez
que, segundo o artigo 591 do CPC todo o patrimnio
presente e futuro responde pela execuo, salvo os bens
impenhorveis.

penhora

se

concretiza

em

determinado bem a penhora a concretizao da


responsabilidade patrimonial, que deixa de ser genrica
para ser especfica/determinada.
5.1.3 Direito de preferncia:
No caso de mais de uma penhora sobre um mesmo
bem, deve haver a preferncia da penhora para saber
para quem vai o produto da alienao.
A preferncia da penhora nunca se sobrepe s
preferncias estabelecidas pelo direito material.
Sendo os credores da mesma qualidade, recebe
primeiro o que realizou a primeira penhora (regra) o
registro da penhora irrelevante para fins de direito de
preferncia. O CPC sugere que o ato seja seguido do
depsito (nomeando algum como depositrio), e o STJ
no julgado 990.502/MS diz que o depsito um ato
complementar da penhora, ou seja, ele no faz parte da
penhora, sendo esta realizada independentemente do
depsito. Assim, para fins de direito de preferncia,
conta-se a data da penhora, no do depsito. O direito
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de preferncia da primeira penhora no aplicado


quando h preferncias de direito material, ou seja, as
preferncias de direito material se sobrepem regra
da primeira penhora (nesse sentido: STJ, 159.930/SP o
entendimento citado pacfico no STJ).
5.2 Efeitos materiais da penhora:
5.2.1 Retira a posse do bem do executado (devedor):
Em regra o devedor/executado o depositrio do bem,
mas mesmo assim ele no tem a posse direta do bem,
uma vez que a posse direta do juzo. Ex. comum
imvel. Porm, seria temerrio penhorar um bem
mvel, como um computador, por exemplo, e deix-lo
na posse do executado, principalmente hoje, que o
depositrio no pode mais ser preso.
Estamos falando de posse e depsito. Porm, o
executado no perde a propriedade da coisa, que
mantida, tanto que possvel a alienao de coisa
penhorada fraude ser mas possvel penhorar. O
simples ato de penhora no tira do executado a
propriedade.
Ele perder a propriedade na expropriao.
5.2.2 Ineficcia de atos de alienao ou onerao do bem:
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A alienao do bem vai caracterizar fraude execuo


qualificada dispensa do concilium fraudis e do eventus
damini. a fraude mais sria que um devedor pode
praticar, mas o terceiro de boa-f est protegido. STJ, na
smula 375, protege o terceiro de boa-f.
STJ smula 375
O reconhecimento da fraude execuo depende do
registro da penhora do bem alienado (presuno
absoluta de m-f do 3) ou da prova de m-f do
terceiro adquirente (haver nus do credor de
provar a m-f do 3 adquirente).
5.3 Ordem legal de penhora (art. 655 do CPC):
O objetivo estabelecer uma ordem de penhora entre diferentes
espcies de bens.
- o CPC criou uma ordem de preferncia entre os bens,
indicando os tipos de bens penhorados antes dos outros;
- Requisitos:
- executado com bens de diferentes espcies. Se o executado
tiver somente bens de mesma espcie, esta regra no ser
suficiente.
- a satisfao do credor no depender da penhora de todos
esses bens. Se houver necessidade de penhora de todos os

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bens para satisfazer o credor, no importam diferentes


classes, como carro, imvel etc.
- a ordem da penhora a regra, mas poder ser invertida:
Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a
seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
Tal regra pode ser afastada no caso concreto mediante a
seguinte ponderao do juiz: o juiz, ao realizar um juzo de
proporcionalidade, analisa a efetividade da tutela executiva em
ponderao com a menor onerosidade para o executado,
contribuindo efetivamente para o resultado positivo da
execuo (nesse sentido: STJ, 483.789/MG);

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO


DE INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL. NOMEAO
DE BEM PENHORA. GRADAO (ART. 11 DA LEI
6.830/80 E ART. 655 DO CPC). RELATIVIZAO.
PRINCPIO DA MENOR ONEROSIDADE (ART. 620 do
CPC).
1. O art. 620 do CPC expressa tpica regra de sobredireito,
cuja funo a de orientar a aplicao das demais normas
do processo de execuo, a fim de evitar a prtica de atos
executivos desnecessariamente onerosos ao executado.

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536

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2. Embora no tenha fora para, por si s, comprometer a


ordem legal da nomeao dos bens penhora estabelecida
no artigo 11 da Lei n 6.830/80 e no artigo 655 do Cdigo de
Processo Civil, o princpio da menor onerosidade (art. 620
do CPC) pode, em determinadas situaes especficas, ser
invocado para relativizar seu rigorismo, amoldando-o s
peculiaridades do caso concreto.
3. Averiguar se a aplicao do princpio, em cada caso, se fez
adequadamente ou no, e se a relativizao da ordem da
penhora era justificvel ou no em face daquele princpio,
so investigaes que exigem o exame da situao de fato,
incabvel no mbito do recurso especial.
4. No h violao ao art. 620 do CPC quando o bem dado
constrio suficiente para garantir a execuo.
5. Agravo de regimental improvido.

Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a


seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em
instituio financeira; (Redao dada pela Lei n 11.382,
de 2006).
- 1 bem da ordem legal -> dinheiro, que pode tanto ser o
dinheiro em espcie quanto valores depositados em instituies
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financeiras. nico bem penhorado que evita a expropriao,


fase nada agradvel para o exeqente, custosa, demorada, nem
sempre eficaz.
At 2006, o STJ considerava diferente a penhora de dinheiro e
de ttulos em instituio financeira.

A partir de 2006, o

legislador mudou a posio para considerar dinheiro em


espcie ou mantido em instituies financeiras.
No julgado 1.112.943/MA, novembro/2010, o STJ veio a colocar
um ponto final na discusso: a penhora do dinheiro dispensa a
busca de qualquer outra espcie de bem, ou seja, preferencial
mesmo. entrar com a execuo e pedir a penhora de dinheiro,
no precisa de nenhuma justificativa, de nenhuma medida
prvia. Estava todo mundo feliz, quando veio a smula 417 do
STJ:
STJ smula 417
Na execuo civil, a penhora de dinheiro na ordem de
nomeao de bens no tem carter absoluto.
A smula no diz nada diferente: nada tem ordem absoluta, o
dinheiro tem preferncia, apenas, como j falava a lei. Qualquer
outro bem que no o dinheiro vai prejudicar demais a
efetividade do processo para o exeqente. Porm, para inverter,
voc no pode piorar consideravelmente a situao do
exeqente.

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538

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Info. 466/STJ, 3 T., REsp 1.116.647/ES traz a hiptese


especfica que o STJ admite para afastar a penhora de dinheiro.
a garantia do juzo por meio da fiana bancria ou do seguro
garantia. Produto bancrio pelo qual os bancos arcam com a
execuo da dvida caso o executado no arque com a dvida.
Seguro garantia um produto do banco, diferente de executar o
banco. So obrigaes que so honradas. A diferena que o
exeqente prefere o dinheiro. Porm, para o executado
infinitamente melhor a fiana bancria do que a penhora do
dinheiro, porque penhora do dinheiro deix-lo parado,
pssima. A fiana bancria muito boa para o executado e
pouco ruim para o exeqente. Ento, o STJ determinou a
inverso da ordem. A smula 417 diz isso, tranqilo. O pangar
do Informativo s no conseguiu o que queria porque no
respeitou a formalidade do CPC 656, p. 2 (30% a mais do valor
devido)
Art. 656, 2o A penhora pode ser substituda por fiana
bancria ou seguro garantia judicial, em valor no inferior
ao do dbito constante da inicial, mais 30% (trinta por
cento). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

PENHORA. CARTA. FIANA.


Cuida-se de REsp em que a questo centra-se em saber se
possvel o credor recusar o oferecimento de fiana bancria
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pelo devedor em garantia a dbito objeto de execuo


judicial. Na espcie, o devedor ofereceu, antes de qualquer
iniciativa do credor, uma carta de fiana penhora. Assim,
ressaltou a Min. Relatora que, em tal situao, no se pode
aplicar, de maneira direta, o entendimento de que a penhora
de dinheiro mediante bloqueio de valores em conta-corrente
tem prioridade absoluta sobre o oferecimento de qualquer
outro bem. Trata-se de uma hiptese em que necessrio o
juzo, ponderando os elementos da causa, apreciar o bem
oferecido pelo devedor e checar a convenincia de acolh-lo
ou

rejeit-lo.

Observou

no

se

poder

engessar

interpretao do CPC de modo a no permitir que, mesmo


em hipteses excepcionais, seja possvel ao devedor evitar a
imobilizao de vultoso capital em espcie. Desse modo,
entendeu que, embora a fiana bancria discutida no
apresentasse condies de ser aceita na medida em que o
devedor se disps apenas a cobrir o crdito executado,
dever-se-ia ter facultado a ele o oferecimento da garantia
nos moldes do art. 656, 2, do CPC, ou seja, no valor do
dbito acrescido de 30%. Dessarte, a recusa da referida
fiana

somente

poderia

ser

justificada

por

slidos

argumentos que indicassem precisamente o prejuzo que


seria causado ao credor e a ausncia de significativos
prejuzos ao devedor pela imobilizao do capital, o que no
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ocorreu na espcie. Diante disso, a Turma conheceu


parcialmente do recurso e, na parte conhecida, deu-lhe
provimento para autorizar a penhora sobre a carta de fiana
oferecida pelo devedor nos termos do art. 656, 2, do CPC.
REsp 1.116.647-ES, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
15/3/2011.

Ler os demais incisos do 655.


Penhora de dinheiro em instituio financeira convnio entre
o BACEN e o Poder Judicirio 2001 para realizao de
penhora de dinheiro online, por meio eletrnico, penhora pelo
sistema BACEN JUD (preferncia por esta expresso).
CPC 655-A, caput e 1 e 2.
Art. 655-A. Para possibilitar a penhora de dinheiro em
depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do
exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema
bancrio,

preferencialmente

por

meio

eletrnico,

informaes sobre a existncia de ativos em nome do


executado, podendo no mesmo ato determinar sua
indisponibilidade,

at

valor

indicado

na

execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).


1o As informaes limitar-se-o existncia ou no de
depsito

ou

aplicao

at

valor

indicado

na

execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).


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541

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2o Compete ao executado comprovar que as quantias


depositadas em conta corrente referem-se hiptese do
inciso IV do caput do art. 649 desta Lei ou que esto
revestidas de outra forma de impenhorabilidade. (Includo
pela Lei n 11.382, de 2006).
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: IV - os
vencimentos,

subsdios,

soldos,

salrios,

remuneraes, proventos de aposentadoria, penses,


peclios e montepios; as quantias recebidas por
liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do
devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador
autnomo e os honorrios de profissional liberal,
observado o disposto no 3odeste artigo; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
3o Na penhora de percentual do faturamento da empresa
executada, ser nomeado depositrio, com a atribuio de
submeter aprovao judicial a forma de efetivao da
constrio, bem como de prestar contas mensalmente,
entregando ao exeqente as quantias recebidas, a fim de
serem imputadas no pagamento da dvida. (Includo pela
Lei n 11.382, de 2006).
4o Quando se tratar de execuo contra partido poltico,
o juiz, a requerimento do exeqente, requisitar
autoridade supervisora do sistema bancrio, nos termos do
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542

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que estabelece o caput deste artigo, informaes sobre a


existncia de ativos to-somente em nome do rgo
partidrio que tenha contrado a dvida executada ou que
tenha dado causa a violao de direito ou ao dano, ao qual
cabe

exclusivamente

responsabilidade

pelos

atos

praticados, de acordo com o disposto no art. 15-A da Lei


no9.096, de 19 de setembro de 1995. (Includo pela Lei n
11.694, de 2008)

Daniel considerava que a penhora pelo sistema BACENJUD era


um direito do exequente previsto em lei, at o julgamento do
REsp 1.017.506/RS: a utilizao do sistema discricionria. O
STJ confirma que a expedio de ofcio para esta penhora
legtima. A deciso horrorosa, mas o bom que demorou
demais, mas chegou um caso s. Ento, a maioria dos juzes
aderiu ao sistema.

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO.


ARTIGO

655-A

INFORMAES

DO
E

CPC.

BLOQUEIO

REQUISIO
DE

BENS

DE
DO

EXECUTADO. MEIO ELETRNICO. SISTEMA BACENJUD. FORMA PREFERENCIAL, MAS NO EXCLUSIVA.


POSSIBILIDADE DE REALIZAO POR OUTROS MEIOS.

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543

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1. O artigo 655-A do CPC estabelece que a forma


preferencial para as medidas ali adotadas seja o meio
eletrnico, possibilitado pelo Sistema Bacen-Jud e conhecido
como "penhora on line". Apesar de preferencial, essa forma
no exclusiva, de forma que a requisio de informaes e
a determinao de indisponibilidade de bens podem ser
feitas pelo tradicional mtodo de expedio de ofcio.

O 655-A condiciona a penhora pelo sistema BACENJUD, diz


que ela depende de requerimento do exeqente. Porm, Daniel
considera que no cabe ao requerente especificar a forma pela
qual o juiz far (se por ofcio ou pelo sistema). Na prova
objetiva com letra pura da lei, marcar como correta.

Art. 655-A. Para possibilitar a penhora de dinheiro em


depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do
exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema
bancrio,

preferencialmente

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por

meio

eletrnico,

544

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informaes sobre a existncia de ativos em nome do


executado, podendo no mesmo ato determinar sua
indisponibilidade,

at

valor

indicado

na

execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

O juiz vai tornar indisponvel o valor da execuo. A penhora


vai at o valor da execuo limita-se ao valor da execuo.
O problema do sistema BACENJUD 2 que voc pede a
penhora de 2.000 e o sistema ir penhorar este valor em cada
conta do executado. H excesso de execuo.
Tambm possvel pela

penhora

online atingir bens

impenhorveis, art. 649, IV conta salrio, conta em que o


aposentado recebe seguro de vida, penso. No h como saber
a qualidade do dinheiro que voc est buscando. Esse excesso
de execuo no causa impeditiva de penhora e caber ao
executado o nus de alegar e provar esta impenhorabilidade,
esse excesso de penhora. Em tese, como matria de ordem
pblica, pode fazer isso por meio de uma mera petio, que
ser considerada uma objeo de pr-executividade, que
depende de prova pr-constituda. No vou poder fazer prova
na execuo sobre minhas alegaes. Porm, estamos falando
de bens impenhorveis, esses embargos sero julgados no se
sabe quando. Ento, o executado pode pedir tutela antecipada
nos embargos, e a voc no precisa convencer o juiz pela
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certeza, mas pela probabilidade. A certeza ele ter no


julgamento dos embargos.
Art. 655-A, 2o Compete ao executado comprovar que as
quantias depositadas em conta corrente referem-se
hiptese do inciso IV do put do art. 649 desta Lei ou que
esto

revestidas

de

outra

forma

de

impenhorabilidade. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).


A outra questo a penhora do faturamento, diferente da
penhora de dinheiro. Para ela, aplica-se o 655-A, 3, CPC
Art. 655,-A, 3o Na penhora de percentual do faturamento
da empresa executada, ser nomeado depositrio, com a
atribuio de submeter aprovao judicial a forma de
efetivao da constrio, bem como de prestar contas
mensalmente,

entregando

ao

exeqente

as

quantias

recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da


dvida. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
Antigamente, havia o usufruto da empresa, negcio traumtico,
violento. Mudaram a posio para pegar um pouquinho do
faturamento, at que o credor seja satisfeito. O grande temor
pegar o capital de giro, o que comprometer as operaes da
empresa com fornecedores, empregados e outros dbitos. O
3, justamente preocupado em no afetar o capital de giro,
indica a figura de um depositrio-administrador judicial que

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vai se responsabilizar por evitar o prejuzo ao capital de giro,


vai retirando os valores e entregando para o exeqente.
5.4 Procedimento da penhora
Auto de penhora
Feito pelo Oficial de Justia.
Termo de Penhora Penhora por termo
Existe quando a penhora realizada pelo prprio juzo, sem
a participao do oficial de justia. Ex.: penhora pelo sistema
BACENJUD, penhora de bem imvel (art. 659, 4 e 5).
Para penhorar um imvel, basta juntar a matrcula
atualizada nos autos.

Atentar para os termos Penhora por Termo & Penhora por


Auto: voc saber quem a fez.
No h territorialidade quando o juzo a fizer: o juzo de
Goinia poder fazer penhora de bem situado em Recife.
Porm, se a penhora em outro foro se der por meio de Oficial
de Justia, haver a necessidade de carta precatria, porque o
nico artigo que permite essa extraterritorialidade do Oficial de
justia o 230 do CPC, meramente para atos de citao e
comunicao. Aqui, fala-se em penhora, em ato de constrio
judicial e, para isso, no h lei nenhuma que permita.

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Essa violao ocorreu em MG REsp 523.466/MG e o STJ


decidiu

aplicar

nessa

circunstncia

Princpio

da

Instrumentalidade das Formas. Apesar de o ato ser defeituoso,


no h nulidade da penhora, porque no h prejuzo qual
seria a diferena para o executado? Nenhuma.

Quando se fala em penhora natural, pensar no depsito do bem


penhorado. Quem ficar com a guarda do bem? O depositrio.
O que o STJ decidiu a esse respeito? 4 T., REsp 990.502/MS o
STJ decidiu que o depsito no faz parte do ato de penhora
significa que a penhora ser um ato processual perfeito, mesmo
sem a indicao do depositrio. Voc pode penhorar e
posteriormente indicar o depositrio. Em regra, os atos ocorrem
concomitantemente, mas no o obrigatrio.
5.5 Substituio do bem penhorado (art. 656 do CPC):
- o artigo 656 do CPC traz as causas de substituio do bem
penhorado;

Art. 656. A parte poder requerer a substituio da


penhora: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
I - se NO obedecer ordem legal; (Redao dada pela Lei
n 11.382, de 2006).

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II - se NO incidir sobre os bens designados em lei,


contrato ou ato judicial para o pagamento; (Redao dada
pela Lei n 11.382, de 2006).
III - se, havendo bens no foro da execuo, outros
houverem sido penhorados; (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).
IV - se, havendo bens livres, a penhora houver recado
sobre bens j penhorados ou objeto de gravame; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
V - se incidir sobre bens de baixa liquidez; (Redao dada
pela Lei n 11.382, de 2006).
VI - se fracassar a tentativa de alienao judicial do bem;
ou (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
VII - se o devedor NO indicar o valor dos bens ou omitir
qualquer das indicaes a que se referem os incisos I a IV
do pargrafo nico do art. 668 desta Lei. (Includo pela Lei
n 11.382, de 2006).

- pretendendo substituir o bem penhorado por dinheiro ou por


fiana bancria ou seguro garantia, o STJ (REsp. 984.056/SP)
dispensa a intimao/oitiva do exequente por uma razo muito
simples: o dinheiro, a fiana bancria e o seguro garantia no
podem ser recusadas pelo exequente;
- se o bem penhorado dinheiro, no cabe substituio (regra).
Oferecendo em substituio a fiana bancria e o seguro
garantia (que segundo o artigo 656, 2 do CPC, deve ser 30%

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acima do valor exeqendo). Se essa substituio admissvel ou


no, vamos ver: Humberto Theodor Jnior diz que tal
substituio admissvel, desde que a instituio financeira seja
idnea;
- o artigo 656, 3, traz a idia de substituio do bem
penhorado por um bem imvel. Para o devedor oferecer essa
substituio, vai ser necessria a anuncia de seu cnjuge
(logicamente, quando o cnjuge tambm no executado),
assim, no concordando o cnjuge com a substituio, a sua
meao vai estar garantida. Porm, caso o cnjuge anuir com a
substituio, ele ter renunciado ao seu direito de preservar a
meao;

- expropriao transformar o bem penhorado em meio de


satisfao do exequente;
- esta a ordem que o CPC prefere: adjudicao, alienao por
iniciativa particular, arrematao e usufruto;

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6.1 Adjudicao (art. 685-A e B do CPC):


- conceito: a adjudicao uma espcie processual de
dao em pagamento, porque, em vez de receber
dinheiro, o exeqente satisfeito com o bem penhorado. 2
adjudicaes que o exeqente faz:
adjudicao-satisfativa: valor da adjudicao =
valor da avaliao;
adjudicao-venda: valor da adjudicao inferior
ao valor da execuo.

Se o valor da adjudicao for superior, o exeqente dever


pagar a diferena ao executado.
Obs.: outros legitimados: 625, 2 e 4. O outro
legitimado ficar com o bem penhorado para ele. Como o
exeqente ser satisfeito? O outro legitimado tem que
depositar o valor em juzo, porque esse dinheiro que ser
entregue ao exeqente. Aqui, h uma arrematao
antecipada.
Porm, existem outros legitimados para a adjudicao alm
do exequente. Para esses outros legitimados, no d para
dizer que haver uma dao em pagamento, uma vez
que o bem no ser destinado ao exequente: nesse caso
muito mais parecido com uma arrematao antecipada;

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- a forma preferencial;

- momento da adjudicao: a adjudicao passa a ser a


forma preferencial de expropriao, ou seja, o primeiro ato
de expropriao ser a adjudicao (claro, havendo
interessados no caso concreto) de bom alvitre lembrar
que essa sempre foi a idia dos juizados especiais. No h
precluso temporal para a adjudicao, podendo ser feita a
qualquer momento, desde que antes da alienao do bem
penhorado;

- valor da adjudicao: por expressa previso legal, o valor


mnimo da adjudicao o valor da avaliao (que em
regra, feita pelo oficial de justia que penhora o bem, e
somente excepcionalmente haver a figura do avaliador). 2
excees:
REsp

427.776/SP

Adjudicao

na

execuo

hipotecria: o valor mnimo da adjudicao o valor


do saldo devedor. Lei especfica.
REsp 435.120/SP, o STJ permitiu a adjudicao por
valor inferior ao da avaliao, desde que presente uma
excepcionalidade gritante (no caso concreto, houve 8
hastas pblicas frustradas);

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- o legitimado principal o exequente, mas o artigo 685-A,


2 do CPC traz outros legitimados esses podem
adjudicar qualquer bem.
Art. 685-A, 2o Idntico direito pode ser
exercido pelo credor com garantia real,
pelos credores concorrentes que hajam
penhorado o mesmo bem, pelo cnjuge,
pelos descendentes ou ascendentes do
executado. (Includo pela Lei n 11.382, de
2006).

- ofertas iguais: havendo oferta no mesmo valor, a


preferncia obedecer essa ordem:
- scio no devedor
No artigo 685-A, 4, h a figura do scio no
devedor, que pode adjudicar no caso de penhora
de quotas sociais ( uma forma de manter a affectio
societatis). Se, no caso concreto, aparecer mais de
um interessado, haver uma licitao incidental,
em que se preferir o que oferecer a maior oferta.
- cnjuge do devedor
- descendentes do devedor

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- ascendentes do devedor (entre os ascendentes e


descendentes, tem preferncia o que tem um grau
de parentesco mais prximo26)
- credor com garantia real
- credores que tenham penhorado o bem (inclusive o
exequente, e a preferncia se estabelece com a
primeira penhora).

Deve ficar claro que quando se trata de quota social, o


scio tem preferncia sobre todos esses sujeitos;
6.2 Alienao por iniciativa particular (art. 685-C do CPC):
- uma alienao judicial o responsvel pela alienao o
juzo uma alienao to judicial quanto a arrematao;
- o particular servir to somente como um intermedirio
entre o mercado e o juzo, vai ser responsabilizado por
levar interessados na aquisio do bem.
- esse particular o prprio exeqente ou um corretor. Para
esse corretor poder atuar no processo, deve preencher 2
requisitos:
Mnimo de 5 anos de experincia
Credenciamento perante a autoridade judiciria,
cujas normas regulamentadoras so expedidas pelos
26

Sendo o grau de parentesco idntico, a escolha se dar por sorteio.

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Tribunais. Em muitos tribunais, no h essa norma,


ento os corretores no podem atuar. Assim, esta
forma acaba ficando a cargo do exeqente. Alguns
Estados j possuem essa norma.

- intermedirios atuam para conseguir sujeitos interessados


em adquirir o bem penhorado;

Art. 685-C. No realizada a adjudicao dos bens


penhorados, o exeqente poder requerer sejam eles
alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio
de

corretor

credenciado

perante

autoridade

judiciria. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

- Araken de Assis entende que esse cadastro no deve ser


feito pelo rgo do poder judicirio, mas sim deve ser feito
pelo prprio juzo da execuo (nos mesmos termos do
perito);
- o juiz no pode atuar de ofcio; alienao depende de
pedido.
- quando o juiz defere essa alienao, h uma deciso
interlocutria que deve conter as informaes previstas no
artigo 685-C, 1 do CPC que traz muitas exigncias das
condies para o negcio jurdico de aquisio;
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Art. 685-C, 1o O juiz fixar o prazo em que a


alienao deve ser efetivada, a forma de publicidade, o
preo mnimo* (art. 680), as condies de pagamento e
as garantias, bem como, se for o caso, a comisso de
corretagem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

- *o preo mnimo o valor da avaliao;


Art. 680. A avaliao ser feita pelo oficial de justia
(art. 652), ressalvada a aceitao do valor estimado
pelo executado (art. 668, pargrafo nico, inciso V);
caso sejam necessrios conhecimentos especializados,
o juiz nomear avaliador, fixando-lhe prazo no
superior

10

(dez)

dias

para

entrega

do

laudo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

- o juiz pode aceitar propostas que inovem quanto s


condies do negcio, num juzo de proporcionalidade;
- a iniciativa particular se exaure em levar o interessado a
juzo. A alienao nesse caso judicial, assim como ocorre
na hasta pblica;
6.3 Arrematao:

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- a ltima hiptese: um meio caro, complexo, demorado


e ineficaz de expropriao bem;
- a arrematao se d em hasta pblica;
- tradicionalmente existem duas espcies de hasta pblica
(h quem diga ser 4), conforme a natureza do bem:
c.1) praa -> bens imveis, realizada pelo serventurio
da justia no trio do frum;
c.2) leilo -> bens mveis, feito pelo leiloeiro, que
auxiliar eventual do juzo, feito em qualquer local
determinado pelo juiz;
c.3) hasta pblica eletrnica -> prevista no artigo 685A do CPC;
- a hasta pblica deve se tornar pblica, e para essa
publicidade, ser necessrio um edital (que um ato
processual solene, depende de preencher requisitos
formais os artigos 686 e 687 do CPC trazem uma srie de
requisitos formais que devem ser respeitados nesse edital);
Art. 686. No requerida a adjudicao e no realizada
a alienao particular do bem penhorado, ser
expedido

edital

de

hasta

pblica,

que

conter: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).


I - a descrio do bem penhorado, com suas
caractersticas e, tratando-se de imvel, a situao e

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divisas,

com

remisso

matrcula

aos

registros; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).


II - o valor do bem;
III - o lugar onde estiverem os mveis, veculos e
semoventes; e, sendo direito e ao, os autos do
processo, em que foram penhorados;
IV - o dia e a hora de realizao da praa, se bem
imvel, ou o local, dia e hora de realizao do leilo, se
bem mvel; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
V - meno da existncia de nus, recurso ou causa
pendente

sobre

os

bens

serem

arrematados; (Redao dada pela Lei n 8.953, de


13.12.1994)
VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar
lano superior importncia da avaliao, seguir-se-,
em dia e hora que forem desde logo designados entre
os dez e os vinte dias seguintes, a sua alienao pelo
maior lano (art. 692). (Redao dada pela Lei n 8.953,
de 13.12.1994)
1o No caso do art. 684, II, constar do edital o valor
da ltima cotao anterior expedio deste.

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2o A praa realizar-se- no trio do edifcio do


Frum; o leilo, onde estiverem os bens, ou no lugar
designado pelo juiz.
3o Quando o valor dos bens penhorados no exceder
60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo vigente
na data da avaliao, ser dispensada a publicao de
editais; nesse caso, o preo da arrematao no ser
inferior ao da avaliao. (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).

Art. 687. O edital ser afixado no local do costume e


publicado, em resumo, com antecedncia mnima de 5
(cinco) dias, pelo menos uma vez em jornal de ampla
circulao local. (Redao dada pela Lei n 8.953, de
13.12.1994)
1o A publicao do edital ser feita no rgo oficial,
quando

credor

gratuita. (Redao

for

dada

beneficirio
pela

Lei

da

justia

8.953,

de

13.12.1994)
2o Atendendo ao valor dos bens e s condies da
comarca, o juiz poder alterar a forma e a freqncia
da publicidade na imprensa, mandar divulgar avisos
em emissora local e adotar outras providncias
tendentes a mais ampla publicidade da alienao,
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inclusive

recorrendo

meios

eletrnicos

de

divulgao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de


2006).
3o Os editais de praa sero divulgados pela
imprensa
reservado

preferencialmente

na

publicidade

seo
de

ou

local

negcios

imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.953, de


13.12.1994)
4o O juiz poder determinar a reunio de publicaes
em listas referentes a mais de uma execuo. (Includo
pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
5o O executado ter cincia do dia, hora e local da
alienao judicial por intermdio de seu advogado ou,
se no tiver procurador constitudo nos autos, por
meio de mandado, carta registrada, edital ou outro
meio idneo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).

- o STJ, no julgado 520.039/RS, aplica o princpio da


instrumentalidade das formas com relao aos possveis
vcios do edital assim, segundo o STJ, somente haver
anulao se o vcio gerar prejuzo hasta pblica no
haver nulidade sem prejuzo;
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- PUBLICIDADE do edital - regra: deve ser publicado uma


nica vez em um jornal de ampla circulao, no mnimo 5
dias antes da hasta.
- mas cabe exceo a essa regra:
- sendo o exequente beneficirio da assistncia
judiciria, a publicao ser feita na imprensa oficial
(jornal oficial);
- levando em conta o valor dos bens e a condio da
comarca, poder o juiz alterar a forma e a freqncia
da publicao;
Art. 687, 2o Atendendo ao valor dos bens e s
condies da comarca, o juiz poder alterar a
forma e a freqncia da publicidade na imprensa,
mandar divulgar avisos em emissora local e
adotar outras providncias tendentes a mais
ampla

publicidade

recorrendo

da
meios

alienao,

inclusive

eletrnicos

de

divulgao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de


2006).
- a publicao pode se dar por via eletrnica tambm
na pgina do tribunal;
- obs.: em qualquer hiptese o edital fixado no
frum. Caso os bens penhorados tenham um valor de
avaliao inferior a 60 salrios mnimos, a nica
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publicidade do edital ser a fixao no frum (h uma


publicidade mitigada); neste caso, admitida a
arrematao apenas pelo valor mnimo da avaliao;
- obs.: determinados sujeitos precisam de uma
intimao especfica com no mnimo 10 dias de
antecedncia da hasta pblica, sendo eles:
- executado (que pode ser intimado na pessoa do
seu advogado27);
- senhorio direto;
- credor com garantia real28;
- credores que tenham averbado a penhora;
- POLMICA -> cnjuge no devedor29;
Art. 687, 5o O executado ter cincia do dia, hora e
local da alienao judicial por intermdio de seu
advogado ou, se no tiver procurador constitudo nos
autos, por meio de mandado, carta registrada, edital
ou outro meio idneo. (Redao dada pela Lei n
11.382, de 2006).
- procedimento da hasta pblica:

27

No havendo advogado constitudo, a intimao deve ser pessoal, por qualquer meio idneo. A intimao da
hasta pblica somente se realizar para o executado que teve bem penhorado.
28
O direito de garantia continua existindo, sendo a alienao ineficaz em relao ao credor com garantia real.
29
Cndido Rangel Dinamarco e Leonardo Greco diz que o cnjuge deve ser intimado. Humberto Theodoro
Jnior entende que no necessria tal intimao. O STJ vem se filiando ao posicionamento de que a intimao
da hasta pblica para o cnjuge no devedor no obrigatria (STJ, 723.176/RS).
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- em todo edital, estaro previstas 2 hastas pblicas: se


falhar a primeira, a segunda j estar marcada;
- na primeira hasta pblica, o valor mnimo da
arrematao o valor da avaliao.
- No ocorrendo a arrematao, ocorre 1 hasta, haver
uma segunda hasta pblica, por qualquer valor, desde
que no seja valor vil (valor irrisrio);
- alguns juzes consideram vil o valor de 50% do valor
da avaliao;
- o artigo 690-A do CPC traz excees aos legitimados
para a arrematao;
- o exequente pode ser o arrematante (pode realizar a
arrematao): ele no ser obrigado a exibir o preo,
ou seja, no precisa depositar o valor em juzo. O valor
da arrematao vai arrematar a dvida. Porm, essa
regra tem 2 excees, e o exeqente ter 3 dias para
depositar:
a) depositar o valor integral, quando houver
concurso de credores, porque ainda no est
definido quem tem preferncia; posteriormente
ser pago quem tem preferncia;

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b) quando o valor da arrematao for superior ao


valor da execuo30;
Obs.: quando acontecer a hiptese acima, o prazo
de 3 dias para o arrematante/exequente
providenciar o pagamento. No pagando nos 3
dias, h ineficcia da arrematao e uma sano
processual:

custas

de

nova

hasta

pblica.

Havendo nesse processo uma nova hasta pblica,


as custas dessa nova hasta pblica sero de
responsabilidade do exequente.
Obs.: no caso de arrematao feita por terceiro,
ele ter um prazo de 15 dias para pagar, porm
ele deve prestar cauo de imediato. Pode pagar
vista ou prazo. No realizando o pagamento
nesse caso, haver ineficcia da arrematao e
perda da cauo em favor do exequente, ficando
esse arrematante proibido de participar em novas
hastas

pblicas

naquele

mesmo

processo

(banido);
6.4 Usufruto de mvel/imvel:
- o executado mantm o bem em seu patrimnio da esta
forma de expropriao ser to diferente das trs anteriores.
30

Nesse caso, dever ser depositada em juzo a diferena.

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- h muito mais semelhana com a anticrese do que com o


usufruto em si. Nesse caso, h a penhora de um bem, do
qual o exeqente retirar frutos e rendimentos at que o
crdito seja satisfeito;
Requisitos do usufruto:
Art. 716. O juiz pode conceder ao exeqente o usufruto
de mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso
ao executado & eficiente para o recebimento do crdito.
(Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
O que o juiz considera aqui o tempo, esta a palavrachave. J consigo fazer uma previso de tempo com base
no valor da dvida e no valor dos frutos e rendimentos. O
tempo deve ser razovel. O usufruto cabvel quando o
tempo for razovel. Este fenmeno no tem nada de
usufruto, fenmeno do direito material. Na verdade, o
instituto do CPC se parece muito mais com a anticrese do
que como usufruto. Esta forma bastante rara no dia-a-dia
forense.
- trata-se de uma forma bem diferente de expropriao de
bem. a nica forma de expropriao onde o credor
satisfeito e o bem penhorado mantido no patrimnio do
devedor;

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- desde 2.006 no existe mais usufruto de empresa que


na praxe, acabou sendo substituda pela penhora do
faturamento;
- a aplicao desse instituto no depende mais da anuncia
do executado, podendo o juiz deferir, quando entender
conveniente logicamente, em respeito ao contraditrio,
legal que se oua as partes;

7.1 Embargos execuo:


- os embargos execuo tm natureza de ao de
conhecimento incidental;
- a previso contida no artigo 736, pargrafo nico, prev que
os

embargos

sero

distribudos

por

dependncia,

confirmando o que foi dito anteriormente;


- garantia do juzo: o artigo 736, caput do CPC, afasta a
garantia do juzo como condio para admisso dos embargos;
- prazo: o prazo para os embargos de 15 dias, contados da
juntada do mandado de citao aos autos. O artigo 738 do CPC
tem trs regras interessantes em relao ao prazo:

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- o termo inicial independente para os executados. A


exceo a presena de cnjuges no plo passivo
(litisconsrcio passivo entre cnjuges), hiptese em que o
prazo para ambos comea da juntada do ltimo mandado
de citao cumprido;
- inaplicao do artigo 191 do CPC, no caso de citao
realizada por carta precatria, a regra que o termo inicial
contado da juntada da carta precatria aos autos
principais. Porm, segundo o artigo 738 do CPC basta uma
informao por qualquer meio idneo do juzo deprecado
para o juzo deprecante;
Art. 738, 2o Nas execues por carta precatria, a
citao do executado ser imediatamente comunicada
pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por
meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos
a
partir
da
juntada
aos
autos
de
tal
comunicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

- efeito suspensivo dos embargos: o artigo 739-A do CPC traz a


regra de que os embargos no tm efeito suspensivo. No h o
chamado efeito suspensivo op legis a lei no d o efeito
suspensivo aos embargos porm a lei permite que haja o
efeito suspensivo op iudicis efeito suspensivo dado pelo juiz.
Os requisitos para concesso do efeito suspensivo por parte do
juiz esto previstos no artigo 739-A, 1 do CPC:
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a) pedido expresso;
b) relevncia da fundamentao -> boa probabilidade de o
embargante ter razo;
c) perigo de grave dano -> s se obtm efeito suspensivo se
o juzo estiver garantido, porm, j h doutrina (Marinoni,
Wambier) dizendo que excepcionalmente (direito do
embargante muito evidente e perigo muito grave),
dispensa-se a penhora para concesso do efeito suspensivo;
- procedimento:
- inicia-se por petio inicial (j que tem natureza de ao)
conforme o artigo 282 e 283 do CPC;
- de plano, o juiz pode rejeitar liminarmente os embargos
(art. 739 do CPC), nos casos de:
a) intempestividade (deciso terminativa);
b) petio inicial inepta (deciso terminativa);
c) embargos manifestamente protelatrios (deciso de
mrito)31;
- no sendo caso de rejeio liminar, o embargado ser
citado (segundo a melhor doutrina: Leonardo Greco e
Luiz Guilherme Marinoni) na pessoa do seu advogado.
Da, abre-se o prazo para defesa do embargado (que

31

Embargos sem manifestao ftico-jurdica sria. Nesse caso h rejeio dos embargos em um julgamento
de mrito. O artigo 740, pargrafo nico diz que nesse caso, alm dos embargos serem indeferidos, haver
uma multa de at 20% do valor exeqendo.
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chama-se impugnao, mas segundo a melhor doutrina,


tem natureza jurdica de contestao);
- caso o embargado no impugne, haver revelia? O juiz
pode presumir verdadeiros os fatos alegados pelo
embargante? Apesar da discusso doutrinria, segundo o
STJ (REsp. 671.515/RJ) no se configura o efeito material
da revelia nesse caso (no se presumem verdadeiros os
fatos alegados pelo embargante, devendo o embargante
provar o alegado);
- depois da resposta do embargado (ou no havendo ela),
inicia-se a instruo probatria, na qual so admissveis
todos os meios de prova (embora a cognio seja limitada
no plano horizontal);
- contra a sentena que resolver os embargos caber
apelao que no ser recebida no efeito suspensivo
(conforme o artigo 520, V do CPC);

7.2 Impugnao
- a defesa tpica do cumprimento de sentena;
- segundo a doutrina majoritria, tal impugnao tem natureza
tpica de defesa incidental;
- o artigo 475-L do CPC indica um rol restritivo de matrias
alegveis em sede de impugnao no se admite a discusso

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do direito exeqendo nesse caso, por se tratar de ttulo


executivo judicial;
- para se descobrir o procedimento da impugnao, utiliza-se o
artigo 475-R da execuo, que manda utilizar as regras da
execuo, ou seja, as regras do artigo 739 e 740 do CPC;
- a regra para se adquirir o efeito suspensivo. Porm, uma vez
concedido, o exequente pode revogar o efeito suspensivo
atribudo impugnao caso ele preste cauo;
- no interessa o contedo da deciso para saber qual o recurso
cabvel, mas sim o efeito da deciso no procedimento. Caber
apelao se a deciso extinguir a execuo, e caber agravo de
instrumento se a deciso prosseguir;

- previso legislativa:
- 9.099/95 -> juizados especiais estaduais;
- 10.259/01 -> juizados especiais federais;
- 12.153/09 -> juizados especiais da fazenda pblica;
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- essa lei prev uma vacncia de 6 meses, permitindo (no artigo 22) o
prazo at de 2 anos para que os tribunais se estruturem para sua
aplicao. O artigo 23 traz o prazo de 5 anos para o que o tribunal limite
a atuao desse juizado (somente durante esse prazo);

- competncia:
a) competncia dos juizados especiais cveis:
- o juizado especial estadual facultativo, ou seja, mesmo a causa sendo
de competncia do juizado especial, o autor pode optar pela justia
comum;
- art. 3 da 9.099/95 -> causas de incluso da competncia:
- valor da causa: o valor da pretenso, sendo admitidas aes at o
valor de 40 salrios mnimos. O enunciado 50 do FONAJE lembra que o
salrio mnimo nacional, sendo o valor considerado no momento de
propositura da ao. Resta saber se pode-se ingressar no juizado com
uma pretenso acima de 40 salrios mnimos? Sim, desde que haja
renncia ao excedente. Havendo pedido genrico, o valor vai ser
estimativo e fatalmente no poder exceder os 40 salrios mnimos,
muito comum em dano moral;
- matria (ou seja, objeto da demanda): nesses casos o valor da causa
irrelevante (nesse sentido: informativo 392 do STJ do julgado 15.465-SC).
de competncia todas as matrias do artigo 275, II do CPC32 e tambm
a ao de despejo de imvel para uso prprio. O enunciado 4 do
32

Matrias que, na justia comum estadual, seguem o rito sumrio.

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FONAJE prev que a nica ao de despejo que pode seguir nos juizados
especiais essa para uso prprio;
- valor da causa + matria: so as aes possessrias sobre imveis at o
valor de 40 salrios mnimos. O enunciado 8 do FONAJE expresso em
dizer que no se admite nos juizados especiais procedimentos especiais,
assim, queira ou no, a ao possessria prevista como procedimento
especial pelo CPC;
- causas de excluso da competncia:
- objetivas: algumas matrias no podem ser tratadas nos juizados
especiais. O enunciado 32 do FONAJE veda a incluso de aes coletivas
nos juizados especiais;
- subjetivas: a maioria das causas de excluso so de ordem subjetiva, se
referindo a sujeitos que no podem participar da relao jurdica nos
juizados especiais;
- excluses subjetivas absolutas: referem-se a sujeitos que no podem ser
nem autor nem ru. O artigo 8, caput, da lei 9.099/95 prev essas
excluses absolutas (ex.: incapaz, preso, pessoa jurdica de direito
pblico, massa falida, insolvente civil, etc. ver artigo);
- excluses subjetivas parciais: nesse caso a vedao limita o sujeito
apenas de ser autor. A pessoa jurdica no pode ser autora na ao dos
juizados especiais. Porm, microempresa e empresa de pequeno porte
so exceo, podendo ser autoras no juizado especial, porm, havendo a
exigncia do enunciado 110 do FONAJE de que na audincia deva
comparecer o empresrio individual ou o scio gerente (no sendo
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admita a figura do preposto). Quando o condomnio participa como


autor na ao, segundo o enunciado 111 FONAJE, exigida a presena
do sndico na audincia. Ainda, o enunciado 72 do FONAJE diz que o
esplio pode ser autor nos juizados especiais, desde que no haja
interesse de incapaz;

b) competncia dos juizados especiais federais:


- determinada pelo valor da causa (60 salrios mnimos) e tambm
pelos sujeitos processuais (art. 6 da lei 10.259/01), sendo permitido tais
sujeitos:
- como autor:
- pessoa fsica + microempresa + empresa de pequeno porte;
- como ru:
- Unio + autarquia, fundaes e empresas pblicas federais;
- causas de excluso (art. 3, 1 da lei 10.259/01):
- deve ser feita uma leitura na lei;
- o artigo 3, 3 da lei 10.259/01 cria para os juizados especiais uma
competncia absoluta. Isso significa que estando presentes as razes de
competncia dos juizados especiais federais, a competncia dos juizados
especiais federais obrigatria;

c) competncia dos juizados especiais da fazenda pbica:


- valor da causa: 60 salrios mnimos;
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- tambm devem ser analisados os sujeitos processuais (art. 5 da lei


12.153/01);
- sujeitos:
- sujeito ativo: pode ser autor pessoa fsica, microempresa, empresa de
pequeno porte;
- sujeito passivo: estado, municpios, distrito federal e territrios +
autarquias fundaes e empresas pblicas municipais e estaduais;
- causas de excluso (art. 2, 1 d da lei 12.153/09):
- deve ser feita uma leitura do dispositivo legal);
- o artigo 2, 4 da lei 12.153/09 determina que tal juizado especial
possui uma competncia absoluta, o que faz com que a competncia dos
juizados especiais da fazenda pblica seja obrigatria nos mesmos
termos da lei 10.259/01;

Observao:
- tanto nos juizados especiais federais quanto nos juizados especiais da
fazenda pblica, havendo um pedido determinado acima de 60 salrios
mnimos, somente cabvel a competncia do juizado especial com a
renncia do excedente;
- porm, quando se faz um pedido genrico, plenamente possvel a
existncia de uma sentena condenatria no valor superior a 60 salrios
mnimos;

- sujeitos processuais:
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a) juiz togado:
- a ao dos juizados vai precisar de uma sentena, e essa sentena
somente pode ser dada por dois sujeitos: o juiz togado e o juiz leigo;
- quando o juiz leigo sentencia, essa sentena somente tem validade
jurdica se for homologada pelo juiz togado;
- a previso contida no artigo 6 da lei 9.099/95 no sentido de que o juiz
adotar em cada caso a deciso que entender mais justa e equnime,
atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum. Essa
previso pode levar a crer que vigora no juizado especial um juzo de
equidade, o que no verdade;
- vigora nos juizados especiais o juzo da legalidade;
b) juiz leigo:
- o juiz leigo tem uma participao efetiva dentro do processo. No
juizado especial cvel, o juiz leigo deve ser um advogado com no mnimo
5 anos de experincia o mesmo se aplicando aos juizados especiais
federais;
- nos juizados especiais da fazenda pblica, (art. 15, 1), esse advogado
deve ser a experincia de dois anos;
- o juiz leigo pode:
- conduzir a tentativa de conciliao;
- conduzir a produo de provas;
- proferir sentena -> quando o juiz leigo profere a sentena, ela deve ser
remetida ao juiz togado, que possui trs opes:
- ordenar o juiz leigo para refazer a sentena;
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- ordenar que o juiz leigo colha novas provas;


- homologar a sentena do juiz leigo;
- o artigo 25 da lei 9.099/95 prev aquilo que se imagina ser uma
pseudo-arbitragem. As partes podem escolher entre os juzes leigos
algum para atuar em seu processo como rbitro. Esse rbitro no
resolve o processo com uma sentena arbitral, mas sim com um laudo
arbitral que poder ser baseado em juzo de equidade. Esse laudo
arbitral para ter eficcia jurdica deve ser homologado pelo juiz togado;
c) conciliador:
- deve ser preferencialmente bacharel em direito;
- na prtica, a maioria dos conciliadores so estudantes de direito;
- nos juizados especiais cveis, a funo do conciliador tentar a
transao na audincia de conciliao;
- no artigo 16 da lei 12.153/09 a atuao do conciliador passa a ser bem
mais ativa: a lei permite a ele fixar os contornos fticos da demanda,
podendo inclusive colher prova oral (ouvindo partes e testemunhas).
Entendendo o juiz que esta produo da prova conduzida pelo
conciliador suficiente e no houver impugnao das partes, ele pode
julgar fundamentando sua sentena nessa prova colhida pelo conciliador
(dispensando a audincia de instruo) o artigo 26 da lei 12.153/09
manda aplicar essa norma para os juizados especiais federais;
d) advogado:
- o advogado, tecnicamente falando, no um sujeito processual, mas
ser analisado o termo sujeito processual em sentido amplo;
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- a dispensa da capacidade postulatria nos juizados especiais cveis de


20 salrios mnimos isso significa dizer que entre 20 salrios mnimos e
40, a presena de advogado indispensvel;
- no juizado especial federal a dispensa de advogado at o teto
permitido para o mesmo (at 60 salrios mnimos);
e) preposto:
- o preposto representa a pessoa jurdica em audincia;
- o preposto no precisa ter vnculo empregatcio com a empresa;
- o artigo 23 do Estatuto de tica da OAB probe a cumulao da figura
do advogado com a do preposto no mesmo sentido, enunciado 98 do
FONAJE;
- quando h audincia de instruo e julgamento, deve haver
depoimento pessoal. Assim, caso no depoimento pessoal o preposto
mostre desconhecimento dos fatos, o juiz aplica a pena da revelia;
f) Ministrio Pblico:
- o Ministrio Pblico pode participar do processo em sede de juizado
especial (nesse sentido: art. 11 da lei 9.099.95);
- a participao do Ministrio Pblico vai se dar nos casos do artigo 82
do CPC;
- na prtica, raramente o Ministrio Pblico participa do processo em
curso nos juizados especiais;

- procedimento:

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- o procedimento nos juizados especiais chamado de procedimento


sumarssimo;
- em decorrncia do princpio da inrcia da jurisdio, o procedimento
somente tem incio com a provocao do interessado. Na justia comum,
aonde se aplica o CPC, essa provocao se d atravs de uma petio
inicial que precisa preencher os requisitos do artigo 282 e 283 do CPC;
- nos juizados especiais, deve-se aplicar o artigo 14 da lei 9.099/95 que
afirma que a provocao inicial ser chamada de pedido, que pode ser
feito por escrito ou de maneira oral na sede do juzo. H algumas
exigncias:
I nome, qualificao e endereo das partes -> aqui necessrio apenas
o mnimo para identificar as partes;
II fatos e fundamentos do pedido -> evidente que deve-se permitir
que a alegao na inicial seja somente ftica, no devendo exigir que haja
fundamentao jurdica, aplicando o princpio da iura novit curia (daime os fatos que eu te dou o direito), principalmente por ser permitido
que se provoque o judicirio sem a necessidade de um advogado;
III objeto e valor -> na verdade, objeto e valor refere-se a um pedido;
Obs.: o artigo 17 da lei 9.099/95 permite que ambas as partes em conflito
comparea em conjunto perante o juizado especial. Nesse caso no
haver um pedido inicial, devendo-se imediatamente instaurar uma
sesso de conciliao para que possa ser resolvido.
- postura do juiz diante do pedido:

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- indeferimento liminar do pedido -> possvel, embora nunca se d


por inpcia. possvel por exemplo, o indeferimento liminar em razo
da incompetncia absoluta do juizado especial;
- emenda do pedido -> plenamente possvel, podendo ser feita at a
audincia de instruo e julgamento (inclusive na prpria audincia);
- enunciado 101 do FONAJE -> permite a aplicao do artigo 285-A do
CPC (julgamento liminar de improcedncia em causas repetitivas);
- citao:
- a citao no juizado especial ser feita em regra pelo correio;
- apenas excepcionalmente ter-se- o oficial de justia participando da
citao, e a prova maior disso o artigo 18, III da lei 9.099/95;
- proibida a citao por edital;
- aplica-se o princpio da aparncia no tocante citao da pessoa
jurdica, que segundo o artigo 18, II da lei 9.099/95, deve ser efetuada
pela pessoa encarregada da recepo;
- a citao da pessoa fsica, segundo a lei, feita atravs de aviso de
recebimento em mo prpria (art. 18, I da lei 9.099/95), aplicando a regra
de que a pessoa fsica deve ser citada pessoalmente (no valendo citao
de outra pessoa). H um enunciado antigo do FONAJE (Enunciado 5)
que diz que na citao da pessoa fsica basta que qualquer sujeito
identificado localizado no endereo do ru receba a citao;
- o enunciado 53 do FONAJE diz que nas aes consumeristas o juiz deve
citar o ru j se referindo possibilidade de inverso do nus da prova;
- intimao:
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- a regra que as intimaes ocorram sempre em audincia. A exceo se


refere atos praticados fora da audincia;
- sem advogado, a intimao deve ser pessoal. Nesse caso, deve-se
utilizar qualquer meio idneo para fazer tal intimao;
- o enunciado 73 do FONAJEF diz que a intimao pode ser feita at
mesmo por telefone;
- o enunciado 7 do FONAJEF traz a regra de que nos juizados especiais
federais no h intimao pessoal. Nesse caso, a publicao feita por
meio de dirio oficial;
- sesso de conciliao:
- nos termos o enunciado 6 do FONAJE, na sesso de conciliao no
necessria a presena do juiz togado nem a presena do juiz leigo;
- a presena das partes necessria (nus perfeito). Deixando o autor de
comparecer a tal audincia, haver extino do processo por abandono
o enunciado 90 do FONAJE diz que extinto o processo por abandono
independentemente da intimao do ru. No comparecendo o ru na
audincia, ocorre revelia. Havendo transao, ela ser homologada e o
processo extinto;
- no havendo transao, o juiz ir designar audincia de instruo e
julgamento. Entendendo o juiz que no h prova a produzir, o juiz no
vai designar audincia de instruo e julgamento;
- audincia de instruo e julgamento:
- essa audincia de instruo e julgamento deve transcorrer (art. 27,
pargrafo nico da lei 9.099/95) em um prazo mximo de 15 dias aps a
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sesso de conciliao frustrada (prazo imprprio). No h previso na


lei, mas o artigo 277 do CPC diz que o prazo mnimo deve ser de 10 dias.
A exigncia desse prazo mnimo, como bem observado pelo enunciado
10 do FONAJE, o momento de apresentao da defesa do ru na
audincia de instruo e julgamento;
- a ausncia do autor nessa audincia gera a extino do processo e a
ausncia o ru gera a revelia;
- o primeiro ato da audincia de instruo e julgamento a tentativa de
conciliao;
- no alcanando a conciliao, h a apresentao da defesa do ru, que
pode se dar tanto de maneira oral quanto de maneira escrita. O ru
possui, fundamentalmente duas peas de defesa:
a) contestao -> na contestao, alm da defesa do ru, pode-se incluir
outras reaes que na justia comum seriam feitas por pea autnoma,
sendo portanto, uma contestao at mais ampla do que a da justia
comum (ex.: incompetncia relativa33
b) exceo de impedimento e suspeio do juiz -> essa vai subir para o
colgio recursal;
c) reconveno -> o artigo 31 da lei 9.099/95 probe a reconveno, mas
admite o chamado pedido contraposto. O pedido contraposto
tambm um contra-ataque do ru, porm feito na prpria contestao.
33

Incompetncia relativa se refere a competncia territorial por natureza. Nos juizados especiais, o enunciado
89 do FONAJE diz que no obstante a natureza relativa da incompetncia relativa referente competncia
territorial, o juiz pode decret-la de ofcio. Reconhecida a incompetncia territorial caso de extino do
processo (art. 51, III da lei 9.099/95). Assim, nos juizados especiais, a incompetncia territorial tem natureza
peremptria (no dilatria, como a regra).
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A hiptese de cabimento do pedido contraposto mais restritiva do que


a reconveno. Para se admitir o pedido contraposto necessrio que o
pedido do ru contra o autor seja fundamentado na mesma situao
ftica narrada pelo autor34. O enunciado 31 do FONAJE permite que a
pessoa jurdica faa pedido contraposto. O enunciado 12 do FONAJEF
no admite pedido contraposto nos juizados especiais federais, o que
leva a crer que tambm ser estendida tal vedao para os juizados
especiais da fazenda pblica;
- instruo -> na instruo ser realizada a produo de provas.
Qualquer que seja o juizado, todos os meios de prova so em regra
admitidos:
a) depoimento pessoal -> no CPC o depoimento pessoal depende de
pedido da parte contrria. Nos juizados especiais, o depoimento pessoal
pode ser feito atravs de pedido ou de ofcio. O objetivo do depoimento
pessoal a confisso;
b) prova testemunhal -> na justia comum, no CPC, o nmero mximo
de testemunhas de 10, sendo que, no mximo 3 por fato. No juizado
especial, o nmero mximo de 3 testemunhas. Na justia comum, pelo
CPC, toda testemunha deve ser arrolada antes da audincia. No juizado
especial, depende, s precisando arrolar quando necessria a intimao
da testemunha (5 dias). O artigo 34 da lei 9.099/95, se interpretado
literalmente, faz com que se chegue a concluso de que sempre devem
34

No nos mesmos fatos, o que tornaria o pedido contraposto vazio. Portanto, deve-se usar como
fundamento do pedido contraposto a mesma situao (episdio da vida) narrada pelo autor.
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ser arroladas as testemunhas. Porm, a doutrina bastante tranqila em


admitir a dispensa do arrolamento prvio caso no seja necessria a
intimao;
c) prova documental -> a diferena em relao prova documental se d
no momento adequado para produzi-la. No CPC, esse momento o da
petio inicial ou da contestao: nos juizados especiais, pode-se
apresentar a contestao at a audincia de instruo e julgamento
(inclusive nela);
d) prova pericial -> no juizado especial cvel, o artigo 35 da lei 9.099/95
admite a chamada percia informal. A percia informal uma percia
feita na prpria audincia de instruo e julgamento. Caso essa prova
pericial se mostre complexa, o lugar desse processo no os juizados
especiais estaduais. Nos juizados especiais federais, o artigo 12 da lei
9.099/95 prev a percia normalmente. Por isso, o STJ j teve a
oportunidade de decidir (informativo 391 no julgamento da 1 sesso,
103.084/SC) que mesmo as questo complexas faticamente so de
competncia do juizado especial federal;
e) inspeo judicial -> esta se d quando o juiz, pessoalmente, faz um
exame de uma pessoa, de uma coisa ou de um lugar. O artigo 35,
pargrafo nico da lei 9.099/95 fala que o juiz pode fazer a inspeo, ou
indicar pessoa de sua confiana para fazer a inspeo (nesse ltimo caso,
tratar-se- de prova atpica);
f) debates orais -> segundo o enunciado 35 do FONAJE no h alegaes
finais oralmente feitas nos juizados especiais;
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- sentena -> o juiz pode proferir a sentena oralmente na sentena ou


proferir a sentena por escrito no prazo de 10 dias que a lei lhe d (prazo
imprprio);
- o artigo 38 da lei 9.099/95 diz que nos juizados especiais no h
relatrio na sentena;
- segundo o enunciado 46 do FONAJE a fundamentao pode ser
gravada em fita magntica, sendo que obrigatoriamente escrito deve ser
apenas o dispositivo;
- o artigo 38, pargrafo nico traz uma proibio expressa da prolao de
sentenas ilquidas nos juizados (por isso nos juizados especiais no
existe liquidao de sentena);
- o artigo 39 da lei 9.099/95 diz que a sentena ineficaz no que se
exceder o valor de 40 salrios mnimos, mas para o clculo desse valor se
deve excluir os honorrios advocatcios, multa por litigncia de m f e
tambm as astreintes;
- observao: nos juizados especiais federais e nos juizados especiais da
fazenda pblica o artigo 39 inaplicvel;

- RECURSOS:
- na lei 9.099/95 h a previso de dois recursos:
a) embargos de declarao;
b) recursos inominados contra sentena;

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c) recurso extraordinrio35;
d) agravo interno36;

- embargos de declarao:
- nos juizados especiais, alm de atacarem omisso, contradio e
obscuridade, ele tambm ataca a dvida;
- na justia comum, ele sempre escrito. Nos juizados especiais, h uma
opo de se fazer por escrito ou oralmente na audincia;
- na justia comum, a interposio dos embargos de declarao o prazo
para outros recursos. Nos juizados especiais, o artigo 50 da lei 9.099/95
diz que quando os embargos forem interpostos contra sentena, haver
suspenso do prazo. Porm, quando se tratar de embargos de declarao
contra acrdo, no h previso na lei 9.099/95, devendo usar a regra do
CPC, que interrompe (no sendo caso de suspenso, mas sim de
interrupo) o prazo;

- recurso inominado:
- recurso inominado o recurso cabvel contra sentena;
- o recurso inominado mais amplo que a apelao;

35

O enunciado 63 do FONAJE permite tambm o recurso extraordinrio (orientao pacfica).


Segundo o artigo 544 e 557 do CPC. No h previso legal desse recurso, mas os enunciados 102 e 103 do
FONAJE e enunciados 29 e 31 do FONAJEF permitem tal recurso.
36

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- nos juizados especiais, trabalha-se com a idia da irrecorribilidade das


decises interlocutrias (no cabe agravo), porm o recurso inominado
pode impugnar as decises interlocutrias;
- o artigo 5 do JEF e do artigo 4 do JEFP admitem recurso das decises
que indeferem tutela de urgncia;
- o STJ diz que de deciso interlocutria de juizado cabe mandado de
segurana. O STF no julgamento 576.847 (julgado pelo pleno) diz que
deciso interlocutria de juizado no cabe agravo nem mandado de
segurana;
- preparo -> com relao ao preparo do recurso inominado nos juizados
especiais h duas diferenas fundamentais em relao ao preparo da
justia comum. Na justia comum, aplica-se a regra da comprovao
imediata (art. 511 do CPC no ato de interposio do recurso deve se
provar o recolhimento do preparo). Nos juizados especiais h at 48
horas aps a interposio do recurso para se provar que fez o preparo.
Na justia comum, o artigo 511 do CPC admite a complementao do
preparo em 5 dias. Nos juizados especiais, o enunciado 80 do FONAJE
diz que no h direito complementao;
- efeitos: o artigo 43 da lei 9.099/95 traz a regra de que o recurso sem
efeito suspensivo. O juiz pode porm, no caso concreto, conceder efeito
suspensivo se entender que h um grave perigo de dano irreparvel ou
de difcil reparao. O artigo 16 e 17 da lei 10.259/01 admite duplo efeito,
e o enunciado 35 do FONAJEF diz que no h execuo provisria no
juizado especial federal;
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- recurso especial:
- no cabvel nos juizados especiais federais;
- para ajuizar REsp. exige-se uma deciso de tribunal, e o colgio recursal
(que d a ltima palavra no juizado especial) no tribunal;
- na lei 10.259/01, artigo 14 e na lei 12.153/09, artigos 17 e 18 h um
recurso de uniformizao de jurisprudncia (quando a deciso contraria
entendimento do STJ), por meio de tal recurso, consegue-se chegar at o
STJ. O problema que nos juizados especiais cveis estaduais (lei
9.099/95) no existe tal uniformizao, da resta saber como se controlam
as decises que afrontam jurisprudncia pacificada no STJ: recentemente,
no julgamento 571.772 do STF, decidiu-se que enquanto no se cria a
turma de uniformizao jurisprudencial nos juizados especiais cveis,
cabvel a reclamao constitucional;

- OBSERVAES:
- No cabe recurso adesivo nos juizados (enunciado 88 do FONAJE e 59
do FONAJEF);
- No Juizado Especial Federal e da Fazenda Pblica no cabe reexame
necessrio;

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