DEM270 - Apuntes

PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DE CHILE
FACULTAD DE DERECHO
DEM270-1 SOCIEDADES Y ASOCIACIONES
APUNTES DEL CURSO

SOCIEDADES Y ASOCIACIONES
PRIMER SEMESTRE, 2015
Profesores CARLOS CONCHA GUTIRREZ

ALEJANDRO FARAS KANACRI
Eduardo Andr Vergara Bermdez eavergara@uc.cl
DEM270 Sociedades y Asociaciones 2

Profesores CARLOS CONCHA y ALEJANDRO FARAS
Mircoles 04 de Marzo

El tema central son las Sociedades y las Asociaciones, tema que ha cambiado
radicalmente en los ltimos 25 aos, el asistir a clases ayuda a ordenar las ideas.
Primero memorizaremos el tema, enfatizar la comprensin y hacer un anlisis
jurdico y extrajurdico de las instituciones, muchas veces polticos y econmicos.
Conviene comenzar tratando el tema de las asociaciones, este tema se trata
porque el curso de Derecho Mercantil es un estudio del sistema capitalista, siendo
las asociaciones algo elemental en el desarrollo de la economa basada en una
empresa privada.
El derecho a asociacin es un derecho consagrado en el artculo 19 n16 de la
CPR, estamos frente a una institucin con raz constitucional. Pero es fundamental
entender que esta raz tiene un significado, el que es que la CPR cuando recoge los
derechos de las personas, simplemente los reconoce, no los crea, no los concede,
sino que la CPR en que estos derecho son inherentes a la persona humana y lo que
viene a hacer el Derecho es el limitar los derechos para hacer viable que sean
ejercitados por todos. El derecho lo que hace es limitar los derechos para que todos
los puedan ejercer.
Lo primero que podemos mencionar, es que el derecho de asociacin es una
manifestacin de la autonoma privada que no est definida en norma alguna del
sistema jurdico, se define como el reconocimiento de las personas que pueden hacer
todo aquello que no les prohbe la ley sentenciado as en la Declaracin de los
Derechos del Hombre, que tiene un sustento en la Constitucin Poltica y en
contraposicin existe un artculo en la propia CPR que seala el mbito de
competencia de los titulares de los rganos del Estado.
En general, las asociaciones tienen como fuente de origen una convencin, se
hace alusin en que generalmente, puesto que hay casos donde este fenmeno
llamado sociedad e incluso algunas asociaciones pueden tener origen en una
Eduardo Andr Vergara Bermdez
eavergara@uc.cl

manifestacin unilateral de la voluntad. La sociedad es por regla general un contrato

y la asociacin que es ms amplia, tambin tiene su origen en una convencin
(contrato). Cuando se regula el derecho de asociacin no hace ms que regularse en
miras del bien comn, no es equivocado decir que regular es restringir.
Es necesario analizar los fundamentos del derecho de asociacin y sus
restricciones. El fundamento no es otro que la constatacin en el ordenamiento
jurdico de que hay ciertas tareas que cometen los seres humanos que o bien slo se
pueden realizar en colaboracin o que es ms eficiente en colaboracin con otros.
Entonces surge ac un tema fundamental del cual se desprenden conclusiones
particulares dentro de este tipo de Derecho, que si se recuerda se podrn solucionar
muchos casos que se planteen. Se ve que las grandes infracciones son las que se dan
con la de la colaboracin entre las personas que contraen la asociacin.
Esta colaboracin a veces es positiva (obligaciones de dar) y tambin se
imponen prohibiciones de imponer ciertas conductas de llevar el principio de
colaboracin. El derecho de asociacin excede el derecho de sociedades, puesto que
hay muchas de notoria importancia econmica que no son sociedades y obliga a
hacer un intento de lo que son las sociedades.
Se define la sociedad en el artculo 2053 del Cdigo Civil, que busca generar
y distribuir utilidades, con lucro directo, con otro lucro indirecto que sern las
utilidades repartidas entre los socios. Nos daremos cuenta que la distribucin de
utilidades est muy regulada en la ley y en forma muy distinta para cada tipo de
sociedad.
Vemos ciertos tipos de sociedades, que son las sociedades cooperativas y que
persiguen fines de lucro directo para la sociedad, pero hay restricciones para la
entrega de utilidades para los cooperados, que son los asociados. El derecho de
asociacin excede el derecho de sociedades.

eavergara@uc.cl

Por ejemplo, agrupacin gremiales, sindicatos, organizaciones mercantiles y

civiles sin personalidad jurdica, son tambin una serie de contratos, como las
franquicias, donde una nota esencial de lo que es una asociacin es el fin del lucro,
la obtencin de este, en cambio, hay algunas asociaciones que se dicen no tener fin
de lucro, por ejemplo las AG y los Sindicatos, cada una tratada en una ley especial
con lectura obligatoria.
La Asociacin Gremial es una asociacin de personas que realizan una
misma actividad econmica, por ejemplo, la CChC que agrupa a las personas que se
dedican a la actividad de la construccin, empresas constructoras, etc; la CdeC de
Santiago que agrupa a los comerciantes de diversos grupos; la asociacin de Isapres
que rene a las entidades que prestan aseguramiento de salud; la asociacin de AFPs
que aglutina a la administradoras de fondos de pensiones que administran el ahorro
obligatorio; la asociacin de Bancos; la asociacin de aseguradores de Chile. Su
finalidad esencial es preocuparse de los problemas de los problemas comunes a
esa actividad, por ejemplo, la Asociacin de Bancos, como la actividad bancaria es
regulada por la ley y por disposiciones administrativas, los bancos tienen intereses
comunes sobre el contenido de esas regulaciones y se renen en esta asociacin y
uno de sus objetivos es preocuparse del inters comn en lo que toca a lo que las
actividades tendrn conforme a esta. Pero no son entidades que persigan lucro
directo, su finalidad esencial son los intereses del gremio.
Hay AGs que realizan muy importantes actividades econmicas y muy
lucrativas por lo dems, por ejemplo la CChC puede que sea uno de los grupos
econmicos ms importantes del pas, llegando a ser duea de una compaa de
seguros, una AFP, una sociedad de inversin. Esta asociacin rene recursos para un
fin fundamental, que en este caso son los intereses generales del gremio, pero estos
recursos deben administrarse, que pueden producir utilidades y la diferencia est

eavergara@uc.cl

ac, si bien ella puede distribuir utilidades, no puede distribuirse a sus asociados,
puede solo aumentar el patrimonio para cumplir ms adecuadamente el fin de la AG.
Este no es un tema pacfico porque hay voces que sealan que una de estas
asociaciones han llegado a constituir grupos econmicos de gran importancia que se
han salido de lo que la ley pens que era la tarea fundamental de una asociacin
gremial.
Los sindicatos, son asociaciones que agrupan a trabajadores de un mismo
rubro para la proteccin de intereses comunes, la legislacin laboral parte del
supuesto que el trabajador individualmente considerado es una parte dbil frente al
empleador, entonces la ley ha facultado la creacin de sindicatos que agrupan a
personas que se dedican a la misma actividad como organizacin compensatoria, del
poder que se iba atribuir a los empleadores para negociar trminos y condiciones de
sus relaciones econmicas con el empleador.
A los sindicatos se les est permitido juntar fuentes para negociar con los
empleadores, o sea, los sindicatos son un mecanismo autorizado de colusin entre
los trabajadores, eso es lo que se denomina organizacin, es una forma de coludirse
para obtener mejor condiciones, pero el sindicato es inherentemente colusivo para
compensar el desequilibrio frente al empleador.
Uno de los problemas centrales de las sociedades contemporneas ya
advertido por Smith es que las AG son un teatro o escenario que incentiva la
conversacin, eventualmente un trago y por qu no hablar de la colusin, por
ejemplo de las farmacias y la fijacin de precios; por eso la normativa especial
orientada a evitar que las AGs sean un teatro para la colusin.
Curiosamente, el sindicato que es la contrapartida de la AG, lo que hacen es
crear poder de negociacin, coludirse, entonces se ve que una situacin
aparentemente similar tiene un tratamiento distinto, lo que sucede es que los
perjuicios que pueden generarse en esto, hay que asumirlos para que la sociedad
eavergara@uc.cl

funcione en forma equilibrada porque se debe crear el poder compensatorio,

habiendo dos bienes jurdicos protegidos debido a que se quiere crear el poder
compensatorio. Algunas AGs han sido acusadas de ser el teatro de una colusin
determinada como el de la asociacin nacional de los productores de Pollo.
El derecho de asociacin excede el de Sociedades porque debemos comenzar

a distinguir:
-
En las sociedades, entidades con fines de lucro surgidas a raz de un

contrato, tienen siempre una caracterstica, tienen personalidad
jurdica, por tanto, es de la esencia tener personalidad jurdica y
tendr que sacarse la consecuencia del ser persona jurdica.
La regulacin de las personas jurdicas en su esencia se encuentra en
el CC, pero hay particularidades de esta que estn desarrolladas en
Leyes Particulares, como la normativa de la personalidad jurdica.
Las asociaciones generalmente pero no siempre tienen personalidad
jurdica. Hay asociaciones que no la tienen, como el caso ms tipo
que es el contrato de Asociacin o Cuentas en Participacin,
regulado en el Cdigo de Comercio, que es una asociacin con
muchos tintes de sociedad, la ley ha dicho que no tiene personalidad
jurdica.
Cuando los socios deciden crear una sociedad, su voluntad debe
recaer sobre todos los elementos de la esencia del contrato, y uno de
esos elementos es consentir en la creacin de una persona jurdica
distinta de ellos mismos, en cambio en la Cuentas en Participacin
no existe esta intencin, sino que de llevar a efecto negocios
particulares en colaboracin. La personalidad jurdica en el mundo
moderno nace de la autonoma privada, de la voluntad de los

eavergara@uc.cl

particulares, porque en tiempos remotos y en algunos no tan

remotos, la personalidad jurdica era una concesin que daba el
Estado a un grupo de personas y la persona naca por esta concesin
del Estado.
Haba cierto tipo de sociedades, como las S.A. donde el estado es el
que reconoca la personalidad jurdica, hoy ya no es as, salvo casos
excepcionales como los Bancos.
Jueves 05 de Marzo
En todo trmino jurdico es elemental la coordinacin y el postulado
fundamental del sistema capitalista es que los hombres se coordinan mejor a travs
de decisiones libres e informadas que por sobre decisiones coordinadas por la
autoridad. Este es el fundamento de este sistema es que no consiste en suponer que
en una economa planificada, los planificadores tengan malas intenciones y que no
pretendan el bienestar comn, sino que el postulado central es que carecen de la
informacin necesaria para tomar decisiones; porque esa decisin se encuentra
dispersa entre los miembros de la comunidad y no puede ser recolectada por la
autoridad planificadora ni an con los sistemas de computacin ms avanzados, esto
debido a que la sociedad civil no funciona como un ejercito, sino que sobre la base
de decisiones libres, informadas y consistentes con la libertad de los individuos.
En el campo econmico, esto se expresa a travs de contratos, no slo
hablamos de una cosa presente en el Cdigo Civil, se habla de una manifestacin de
la libertad de los individuos, a travs de los contratos y de lo que se denomina la
formacin del consentimiento, los individuos expresan a los dems cuales son sus
intenciones con la celebracin de contratos en que sealan condiciones bsicas de
esta oferta y cunto es la disposicin a pagar que tienen por bienes o servicios y las
personas a las que van dirigidas esta oferta donde se espera que acepten de manera
libre e informada y de esta forma si se acepta se produce una coordinacin entre
eavergara@uc.cl

individuos en que uno dice que hay escasez de un bien donde se necesita y otro dice
yo lo tengo, donde interesa traspasarlo a travs de un precio, se transmite la
valoracin individual de las cosas, en dinero.
Se intenta de este modo que exista una conmutatividad porque no es que las
cosas sean iguales, si lo son, no habra intercambio, se cambian cosas que son
desiguales, la teora del justo precio consiste en determinar hasta dnde habr un
desequilibrio en el precio de las cosas, siendo esta la teora en el precio de las cosas.
Existen tambin los contratos de organizacin para producir los bienes y
servicios necesarios para una comunidad, algo que admite alternativas desde la
produccin individual hasta las ms variadas formas de colaboracin, una de esas
formas est constituida por las asociaciones que pueden ser de diverso tipo y el tipo
ms comn son las sociedades, pero veamos en la clase anterior que las sociedades
no agotan el germen de la asociacin. La sociedad de por si busca aumentar su
patrimonio y distribuir estas utilidades entre sus socios; en cambio, las asociaciones
son entidades sin fines de lucro y uno de los prototipos de estas asociaciones son las
AGs y los Sindicatos.
Sobre la diferencia en estos dos tipos de asociacin, ambas son personas
jurdicas, lo que significa que tienen plena capacidad de goce, vale decir, pueden
adquirir todo tipo de bienes y celebrar toda clase de contratos, pero su fin principal
no es lucrar, lo que no impide que no puedan reunir recursos para cumplir sus fines,
estos recursos bsicos son las cuotas de los asociados, pero las cuotas de los
asociados tienen que ser administradas y deben ser bien administradas, la buena
administracin se traduce en que ojal los recursos se incrementen y el incremento
de los recursos se denominan utilidades, las AGs quieran o no, obtendrn ganancias
y/o prdidas.
El aumento de patrimonio debe destinarse para el cumplimiento del fin que es
velar por los intereses generales de la entidad y consecuencialmente, los asociados
eavergara@uc.cl

no pueden distribuir las utilidades que provengan de esa administracin. En cambio,

las sociedades si persiguen como fin institucional la generacin de lucro y el
reparto entre los socios, se busca que la entidad y los socios sean ms ricos.
La cuestin es que en Derecho, las cuestiones de calidad se convierten en
cosas de cualidad, la pregunta es si las AGs a travs de las utilidades que
administran por sus recursos, pueden transformarse en verdaderas empresas que
colocan sus bienes en mercado por un precio y vemos que en Chile existen AGs que
colocan bienes en el mercado por un precio que prestan a terceros que no son los
asociados y obtienen a travs de esto un lucro adicional. La asociacin que ha
mutado en una exencin de sus fines principales es totalmente mutable, pero la
pregunta es si ha transgredido con ello la ley de las AGs, su estatuto bsico que es el
fin de aplicar recursos a los intereses generales de los asociados que no pueden ser
en si el lucro destinado a distribuir recursos.
La cuestin es si una AG puede llegar a ser una empresa y tener influencia en
esta misma, diciendo que se ha transformado en una Sociedad de Inversiones que ha
ido ms all de su fin propio de AG, ellas estn obligadas a invertir recursos, pero la
cuestin sigue siendo si pueden llegar a ser competidores en el mercado, revisando
conceptos de exceso de poder, desviacin de este.
El fin institucional de la sociedad es perseguir el lucro, siendo el inters
social de la sociedad y si hay socios que no lo buscan, se infringe el estatuto. Se
podrn equivocar e incurrir en perdidas.
Podra una sociedad como COPEC que tiene como objeto la distribucin de
combustibles, administrar sus recursos e invertir en el rubro forestal y tener el
control en una sociedad que se dedica a eso, se llega a la conclusin que si no hay
limitacin de inversin en los recursos excedentes en forma temporal en el negocio
que acordaron realizar, si se dedican a eso de forma racional est bien.

eavergara@uc.cl

Una de las caractersticas centrales de las asociaciones es que tienen

personalidad jurdica, en primer lugar, las Sociedades siempre tienen personalidad
jurdica distinta de los socios, las asociaciones generalmente tienen personalidad
jurdica, algunas no la tienen. Existen personas jurdicas que no son sociedades,
como las corporaciones de beneficencia pblica que no tienen fin de lucro, que trata
el Cdigo Civil.
Es ordinario ver como las empresas se organizan como sociedades pero no es
imperativo, en lo contemporneo lo normal es ver la constitucin de sociedades,
tambin puede haber sociedad sin empresa, puede haber una sociedad donde no
exista organizacin de capital y trabajo, como la sociedad entre cnyuges.
Martes 10 de Marzo
1. Las Sociedades son un contrato, por regla general: El Cdigo Civil acogi
en el artculo 2053 la tesis contractualista en contrario sensu vemos la idea de
una institucin. Es un contrato, pero sin embargo se observa que para nacer
necesitan revestir la forma de un contrato en el sentido que debe haber un
consentimiento entre las partes y que en general para subsistir requieren de
dos o ms socios, pero se consideran excepciones.
2. En el extranjero hay Sociedades de un solo socio: En general en los
parasos tributarios, sin embargo ya en el Cdigo se reconocan sociedades
que para nacer no requeran la presencia de dos socios y bastaba slo de uno
aunque para subsistir deberan existir otros socios que se plieguen a l, cmo
las sociedades en comanditas que tienen como caracterstica el dos tipos de
socios, los gestores y comanditarios. Estas sociedades pueden nacer de un
solo socio, pero en ciertos casos deben seguirse de otro socio.
Se ha creado recientemente un tipo social, que es la SpA que es un tipo de
sociedad que es distinta a la S.A. que tambin tiene su capital dividido en
acciones; la diferencia entre este tipo de sociedades es el grado de la
eavergara@uc.cl

autonoma de la voluntad que existe entre una y otras, en general, el

ordenamiento jurdico establece normas imperativas inderogables. En la SpA
existe una gran autonoma de la voluntad pudiendo establecer mayor cantidad
de clausulas que en la S.A. con ms libertad.
Las SpA fueron creadas para satisfacer necesidades de las PYMEs y la
verdad es que los grandes usuarios de este tipo social han sido principalmente
los grandes empresarios porque el esquema de la sociedad por acciones bajo
el antiguo rgimen tributario le era altamente til.
3. La Sociedad siempre es una persona jurdica distinta de los socios: Lo
seala expresamente el artculo 2053. El Cdigo Civil al tratar sobre las
personas jurdicas distinguindolas de las naturales, define luego a las
personas jurdicas como una persona ficticia, una creacin puramente humana
y no existe en el campo preconstitucional. En la experiencia practica veremos
como se manifiesta el carcter ficticio de la persona jurdica.
En las personas naturales es imposible hablar del abuso de la personalidad,
pero dentro de las personas jurdicas, al tener fines institucionales
determinados s puede abusar de su personalidad.
La caracterstica fundamental de la sociedad en su personalidad jurdica es
que la ley le ha atribuido lo que se denomina capacidad de goce, capacidad
de adquirir derechos y obligaciones y los veremos desde el marco del derecho
comn y derechos especiales. Al tener la sociedad ciertos fines de lucro, les
es permitido realizar cualquier acto jurdico sin distincin alguna y
normalmente estas personas en general y las sociedades en particular tienen
un inters particular ms que el lucro y normalmente en las sociedades los
socios acuerdan cual es el objetivo al que concentraran esfuerzos para generar
dinero. Eso no significa que todos sus actos deben apuntar de forma directa e
inmediata al giro de la sociedad en forma inmediata y directa, podran en la
eventualidad realizar ciertos actos.
eavergara@uc.cl

Hay contratos que miran el giro en una proyeccin a mediano plazo por un
ahorro de la entidad, es decir, esta capacidad de goce no hace que cada acto
jurdico deba apuntar a ahorrar dinero. Frente a esto, sobre la donacin de una
empresa en la Teletn, en principio si puede hacerlo pero con ciertas
limitaciones, el efectuar donaciones puede constituir un acto que desde el
punto de vista social coloca a la sociedad con una mejor imagen frente al
publico, pues tiene responsabilidad social.
Sobre las fundaciones, vemos que hay muchas que no siguen fines de lucro y
las donaciones deben estar relacionadas con el fin institucional de la
sociedad. Las sociedades tienen plena capacidad de goce para realizar
cualquier acto jurdico con tal de que contribuye totalmente al cumplimiento
del fin institucional.
Sobre esto, vemos que una sociedad tiene patrimonio y tambin capacidad
de ejercicio, en razn de que las personas jurdicas estn sujetas a un sistema
de representacin necesaria ya que no pueden expresar su voluntad si no es a
travs de sus representantes legales. Los administradores desviados de la
funcin de tal son civilmente responsables de los perjuicios producidos.
Las sociedades tienen un domicilio como tambin lo tienen las personas
naturales, y tiene gran importancia porque el domicilio o residencia es
muchas veces el que determina la ley aplicable a la sociedad y en general las
sociedades constituidas en Chile se rigen por la ley chilena y siempre es
necesario poner el domicilio de la sociedad para tener en consideracin la ley
aplicable.
Las sociedades tienen tambin nacionalidad, estamos hablando de personas
jurdicas en general aplicndolas a la Sociedad y esta en muchos casos ayuda
a determinar la ley aplicable; frente a esto existe una disputa sobre si la ley se
rige por el domicilio o la nacionalidad y es complejo al momento de
analizarlo pues se relaciona con los conflictos blicos. Algunos sealan que la
eavergara@uc.cl

Sociedad tiene la nacionalidad de donde son fundadas, pero otros dicen que
esto podra generar una transgresin y burla a la ley. Ha surgido una teora
que se determina la nacionalidad por la nacionalidad de los dueos ya que
ellos controlan la voluntad de la Sociedad.
En su tiempo, esto naci en el campo de los conflictos blicos y despus de la
legislacin tributaria, el origen de que la nacionalidad dependa de la de los
dueos o administradores naci en tiempos de guerra como consecuencia de
que haba un instrumento de guerra que eran los barcos cuya nacionalidad
depende de dnde est inscrito. Algunos permitan la inscripcin de naves de
dueos que no tenan relacin alguna con el pas respectiva, como lo fue
Liberia en tiempos de guerra.
Si se ve la historia de la independencia de Chile, nos damos cuentas que en
las fuerzas criollas cuando se necesitaban caballos se adueaban de ellos para
poder obtener transporte. Al igual que lo que suceda con la marina mercante
y naves inscritas en un pas en realidad transportaban combustible (carbn o
petrleo) en un pas que era aliado de la otra parte en el conflicto y tena
bandera Liberiana. Se discuti cual era la nacionalidad de las naves pero que
andaban con bandera de conveniencia, entonces en ese momento nacieron
dos instituciones jurdicas, una que es sumamente comn levantamiento de
la personalidad jurdica, vale decir que se poda llegar mas all de la
apariencia del domicilio, se poda llegar hasta la nacionalidad de quien esta
detrs de la sociedad, hoy eso es comn y excede el campo de la guerra. Esto
se manifiesta en quien es el controlador de la sociedad y por tanto de quin
depende la voluntad de la sociedad.
Sobre el segundo concepto, hay un motivo sobre el que se suele atender a la
personalidad de los dueos, que es para el incentivo tributario a ciertas
actividades. Durante mucho tiempo existi un rgimen tributario para naves
que navegaban con bandera chilena de dueos chilenos, ya que se buscaba
eavergara@uc.cl

tener una marina mercante importante y tambin poder tenerla en tiempos de

guerra. Muchas veces en el campo del Derecho Internacional, se atribuye la
nacionalidad de los dueos, con la finalidad de que no se le aplique la ley
chilena, establecen domicilio en el extranjero y cuando realizan un acto
fraudulento y se ve la nacionalidad de quienes estn detrs.
Las personas naturales y jurdicas tienen responsabilidad civil, vale decir, si
se causa dao por la comisin de un delito o cuasidelito civil, la infraccin de
un contrato o una ley, si es imputable eso a la sociedad, la sociedad es
civilmente responsable y debe indemnizar los daos. La voluntad, el dolo o la
negligencia siempre es atribuible a personas que son los directivos o son
dependientes de la sociedad, entonces, estas personas jurdicas responden
muchas veces por hechos ajenos hechos de personas que son sus
dependientes y ah un principio de que se responde de actos propios y de los
actos de quienes se es responsable, esta responsabilidad la podemos apreciar
en la eleccin o en la vigilancia, como son conocidas, culpa in vigilando e
culpa in eligendo.
Las sociedades en principio no tienen responsabilidad penal, la tiene los
sujetos que como tienen participacin incurren en actos delictuosos. Sin
embargo hace unos aos se dict una ley sobre la responsabilidad penal de las
personas jurdicas que produce responsabilidad en ciertos casos. Al no ser
susceptibles de crcel, las penas van desde multas hasta la desaparicin de la
sociedad, un delito de esto es el lavado de dinero.
Las personas jurdicas, incluyendo las sociedades pueden tener una cierta
responsabilidad administrativa, que son sanciones de entes administrativos
que fiscalizan a estas personas jurdicas. Por ejemplo, las S.A. abiertas estn
sujetas a la fiscalizacin de la SVS, los Bancos sujetos a la SBIF. En general
estas entidades tienen funciones de carcter regulador (creacin de norma
jurdica complementaria a su funcin) y de carcter fiscalizador (cuando se
eavergara@uc.cl

ha incurrido en una infraccin de la ley que los regula hay facultades de

sancionar, las sanciones de las que pueden ser objeto son muy grandes).
Vemos que existe una ley antimonopolio con la responsabilidad de la
sociedad y de las personas que la controlan. Hoy en da, frente al Derecho
Penal se habla de una figura ms amplia, se habla del ius punendi del Estado,
como las sanciones son graves, aparte de que las multas pueden ser muy
graves y grandes, este derecho se rige por los principios generales del
Derecho Penal y el TC ha sido cuidadoso en aplicar las reglas del derecho
penal y surge responsabilidad adicional que surge frente al ius punendi del
Estado que es ligeramente diferente al Derecho Penal clsico, con ciertas
digresiones hechas por el mismo Tribunal, resguardando debidas garantas.
Importaba la nacionalidad de la sociedad producto de lo que puede suceder
luego de un conflicto blico. Lo que se cuestionaron los fiscalizadores es
cmo se constituye la nacionalidad, el primer punto es sobre el lugar donde se
form la sociedad.
Hay otro criterio, que si la sociedad es controlada por capitales de un pas
determinado, la sociedad viene de ese pas, como argentinos que comienzan
negocios en Chile. El orden es sobre el pas de constitucin, nacionalidad
de los socios y la procedencia de los capitales mayoritarios de la
Sociedad.
Los conflictos blicos determinan de muchas formas la nacionalidad de una
sociedad siendo ms estrictos en estos casos ya que se puede dar el caso de
capitales de nacin enemiga est en determinado pas y sern aplicaciones
mas estrictas. Ser importante el pas donde se constituy pues por esas leyes
se regular y se ir por ejemplo al Cdigo de Comercio Espaol y cmo se
constituye una sociedad.

eavergara@uc.cl

Hay acuerdos de proteccin y promocin de inversin (APPI) que son

acuerdos bilaterales que promueven y protegen inversiones de un pas a otro
pas, por ejemplo Chile tiene 38 APPI firmados y seala que si un extranjero
viene a Chile se le proteger en el desarrollo de su actividad.
En principio los contratos deben ser otorgados conforme a la ley del pas, esto
se acredita con concatenacin de certificados conforme a las reglas
establecidas. Las leyes que rigen su constitucin son las del pas donde se
constituy y las del pas donde quiere actuar para su funcionamiento.
Sobre la capacidad como atributo de la personalidad, la capacidad de goce es
contraer derechos y obligaciones, usar y gozar de los derechos y tambin usar
y disponer obligaciones. Hoy toda persona tiene capacidad de goce. La
capacidad de ejercicio en tanto la tienen todos salvo los que la ley declare
incapaces, esta capacidad es la de ejecutar derechos y obligaciones. Son
incapaces los absolutos los menores de edad y el sordomudo que no puede
darse a entender claramente, los relativos son los menores adultos y los
disipadores. Dentro de las capacidades especiales, est la mujer casada en
sociedad conyugal que hasta 1989 era incapaz y hoy en da no es per se
incapaz sino que tiene incapacidad de obrar sobre determinados bienes en su
enajenacin cuando se exige la presencia o autorizacin del marido que es
administrador de la sociedad conyugal.
Esta capacidad genera responsabilidad, y toda Persona Jurdica tiene
responsabilidad pero no cuenta con derechos polticos pero si cuentan con
cargas publicas y responden civilmente pero es la sociedad la que se obliga y
deber dar cumplimiento a la responsabilidad referida.
Las personas jurdicas si tienen responsabilidad penal, la ley 20.393 que
consagra la Responsabilidad Penal Autnoma de las Personas Jurdicas
respecto en ciertos delitos que fundamentalmente son tres: financiamiento del
eavergara@uc.cl

terrorismo, lavado de dinero y soborno; respecto de estos delitos hay

responsabilidad penal por parte de las Sociedades. Al ser un ente ficticio, no
se puede meter preso y habrn sanciones diversas, por ejemplo la disolucin,
la ramificacin y las de multas y crcel a los ejecutivos (abogados incluidos)
y adems la imposibilidad de contraer actos con el Estado, pasa lo mismo con
la responsabilidad administrativa del no pago de cotizaciones previsionales.
Jueves 12 de Marzo
Quedamos en el ejercicio de la capacidad de la sociedad en cuanto a persona
jurdica, tiene total capacidad civil y puede contraer derechos y obligaciones,
con respecto a las Fuentes, puede contratar, puede generar cuasicontratos,
puede incurrir en delitos civiles o en cuasidelitos civiles, esto a que una
persona natural y jurdica deben indemnizar el dao causado por el respectivo
delito o cuasidelito.
Cuando se habla de capacidad, se habla de capacidad civil, es importante
porque el derecho en bsqueda de la justicia con el importante componente
de la culpa como factor importante de la responsabilidad. Sobre el reparar el
dao causado, si el propietario de un vehculo que atropell es una sociedad y
por la solidaridad en este caso, es responsable el conductor del vehculo junto
al dueo del mismo, que puede ser una persona jurdica. Puesto que el
derecho busca justicia, ser importante el atribuir la culpa al momento del
fijar la responsabilidad por parte del victimario del delito o cuasidelito civil;
la pregunta fundamental del derecho es si hay culpa y exigir as a la gente una
conducta distinta, ya sea resarcir el dao y atraviesa toda responsabilidad en
el derecho. En tanto, que la responsabilidad penal tiene el mismo concepto de
culpa, no slo necesita una conducta manifestada en la ley, antijurdica sino
que tambin necesita la culpa y es un requisito para decir si una persona
merece o no una pena.

eavergara@uc.cl

Nos daremos cuenta que la reflexin del mundo se acerca a la responsabilidad

objetiva, no utiliza el concepto de culpa sino que el de responsabilidad
estricta u objetiva, el aspecto subjetivo se omite para determinar si se merece
o no una pena ya sea civil o penal. En materia Civil se va a la responsabilidad
objetiva, pero la en materia Penal no se llega a la responsabilidad objetiva, la
pena penal es la ltima sancin que se quiere aplicar, la ltima ratio y por esta
razn siempre se atender a la culpa.
Estamos claros que la sociedad tiene capacidad civil para obligarse, para
celebrar contratos, contraer derechos y obligaciones, obligarse con terceros y
si no se cumple se tendrn los derechos respectivos en cuanto a persona
jurdica; el problema es si tiene capacidad penal, en determinados delitos si
puede ser objeto de una pena de carcter penal, pero la persona jurdica al ser
un ente ficticio y complejos como la sociedad, hay que ver quienes llevan a
cabo estos actos que constituyen delitos. Hay que ver el cmo un funcionario
lleva a cabo un acto que muchas veces puede ser mandatado por un rgano de
direccin de la sociedad, faltando control por parte de los rganos respectivos
faltando a la culpa in vigilando, depende de la magnitud donde vemos la
responsabilidad de la sociedad, nunca puede prescindir de la culpa y esta
depende de la persona natural.
Sobre la capacidad administrativa, se han creado normas en la sociedad
para el buen funcionamiento de esta, hasta hace algunos aos, las empresas
de servicios pblicos eran del Estado porque se consideraban que este era el
mejor prestador de servicios para las personas, entonces no haba control
desde el Estado, desde los aos 70 en Chile comenz la liberacin de estas
empresas y la posterior privatizacin producto de lo pensado en Chicago y
hoy vemos mayor eficacia en esto.
Hoy toda empresa est fiscalizada y regulada por un rgano pblico (por
ejemplo las Telecomunicaciones hoy reguladas por la SUBTEL). El ao
eavergara@uc.cl

1999, la Subsecretaria de Telecomunicaciones dict una Resolucin Exenta

para que las compaas cobraran por segundo, si la compaa no acata, es
multada cuya multa puede llegar a infinito, porque el Subsecretario puede
cobrar a su arbitrio diariamente, llegando a multas de mucho valor.
A propsito del ISE (Seguros del Estado) y su privatizacin que devino en
Penta y naci una instancia reguladora y fiscalizadora del mercado de
seguros, las sanciones pueden ser millonarias que son de carcter
administrativo pues vienen de rganos de Administracin del Estado y la
pregunta jurdica es si viene con o sin culpa y se ha entendido en
jurisprudencia de que no requiere culpa ya que slo se multan faltas de
carcter administrativo.
Sucede que pueden haber multas millonarias y en criterio del profesor
Concha no siempre respetan el debido proceso pues prescinde del grado de
culpa y directamente se tiene un grado de culpa. Cuando las multas son muy
altas se deben tener todos los elementos bsicos de la culpa, el elemento
subjetivo debido al exceso de la multa, la mayora de las veces no va bien,
puesto que los Jueces entienden que en materia administrativa existe
responsabilidad objetiva.
El ltimo atributo de la personalidad que veremos es el patrimonio, el
patrimonio es una universalidad de derecho, que es el conjunto de todos los
deberes y obligaciones que tiene una persona, no debemos confundir el
patrimonio con los derechos sobre bienes materiales, se es titular del derecho
a resguardo de la vida, a la libertad de expresin, entre otras. Siempre se ser
titular de derechos otorgados por la CPR y las Leyes. Si se realizan negocios,
el patrimonio estar compuesto tambin por los derechos sobre esos bienes,
en el Cdigo de Comercio dice que se prohben los aportes de universalidades
en las Sociedades Colectivas Comerciales pero uno no puede aportar su
patrimonio a la sociedad, siendo un atributo de las sociedad uno no quiere
eavergara@uc.cl

que se confundan los patrimonios. Se discute sobre la procedencia de ciertos

Derechos Fundamentales para las personas jurdicas (como por ejemplo, el
derecho a la honra).
Debemos distinguir capital y patrimonio, el capital es el aporte de los socios y
el patrimonio es la universalidad de la sociedad, en el caso de la
responsabilidad limitada de los socios es que slo lo haga conforme al aporte,
pero la sociedad responde con todo su patrimonio frente a terceros, no se
limita frente a terceros frente al capital, esa es la de los socios respecto a
responsabilidad de la Sociedad.
Se distingue el patrimonio de la sociedad y de los socios y ac es donde toma
relevancia el hecho de que los tipos sociales, donde vemos la sociedad
colectiva civil, la sociedad colectiva comercial y la sociedad de
responsabilidad limitada. La sociedad colectiva civil seala que los socios
responden de forma simplemente conjunta frente a terceros, se constituye una
sociedad con dos aportes de $50, se compra un Auto de $300 (pasivo), el que
ha sido depreciado en $150 (activo) y el capital sigue siendo $100. Al ser
simplemente conjunta, se puede demandar a la sociedad y a los socios, si no
alcanza el patrimonio en las sociedades colectiva, los socios responden con su
patrimonio.
El Cdigo de Comercio en el artculo 370 cambia la regla de las deudas
donde ahora la sociedad es comercial y la deuda es de carcter solidaria, la
Automotora puede dirigirse contra cualquiera el patrimonio de cualquiera los
socios o la sociedad para el cobro del total de la deuda.
Con la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (3.918) se limita la
responsabilidad de los socios al monto de sus aportes que no significa que
deba pagar el aporte cada vez, y responde el socio por el aporte que se oblig
a realizar, tenemos la sociedad Muoz, Alvi y Ca. si fuese civil y no se
alcanza a pagar la deuda, el Cdigo Civil obliga de manera simplemente
eavergara@uc.cl

conjunta y el acreedor obliga en el total al crdito, puede demandar a la

sociedad por el total, o a los socios a prorrata de sus cuotas en el capital
social. Si fuese una sociedad comercial, la responsabilidad de los socios
cambia pues es solidaria y puede demandar a cualquiera de los tres por el
total de la deuda. Si por otro lado, tenemos una sociedad de responsabilidad
limitada, el socio al pagar el aporte se olvida de las deudas sociales, si se
est al frente de una sociedad de responsabilidad limitada y tenemos por una
parte el capital y el auto que se encuentra depreciado por el uso, el acreedor
puede demandar a la sociedad puesto que el aporte del socio ya fue
entregado a la sociedad, se limita la responsabilidad a las deudas de la
sociedad contrada por terceros.
Se revisar si el aporte existe si o si y el patrimonio de esta, el nico caso en
que este tipo de sociedad en que un socio puede ser responsable es que por
pacto escrito sea aval y codeudor solidario de la deuda.
Martes 17 de Marzo
La persona jurdica claramente es ficticia al decir en el artculo 545 el Cdigo
Civil que es capaz de celebrar contratos, ejercer derechos y ser representada
por tanto tiene plena capacidad y debe actuar representada, es una persona
ficticia creada por la ley y conforme a esta por las personas naturales que
estas determinan como actos para que la persona natural exista.
El mismo captulo establece que las personas jurdicas se rigen por sus
normas propias, en el artculo 547 del cuerpo normativo respectivo al decir
que se rigen por sus normas propias (artculo 2053 y ss.) y del Cdigo de
Comercio.
Cuando dos o ms personas celebran un contrato de sociedad perfecto, el
efecto que la ley otorga a este hecho es el nacimiento de una persona
jurdica, y al nacer la sociedad nace conforme a los requisitos establecidos
por la ley; la pregunta es el cmo se forma la persona jurdica.
eavergara@uc.cl

Debemos distinguir entre sociedades, por un lado est la Sociedad por

Acciones (SpA) que se encuentra en el Cdigo de Comercio desde el artculo
424 y ss. y esta sociedad es la nica que se puede crear por un acto jurdico
unilateral, o sea, la sola voluntad de una persona puede crear una persona
jurdica distinta al creador.
Tambin estn las EIRL que no es una sociedad, es una Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada que debe ser creada por un acto jurdico
unilateral, no es una sociedad, es un patrimonio de afectacin, la persona
individual dice parte de mi patrimonio lo dar a una actividad econmica
determinada y que se crea por un acto jurdico unilateral. La diferencia entre
la SpA y la EIRL es que la primera es sociedad y la segunda no, otra
diferencia es que la EIRL es de solo una persona, en tanto la otra puede
adherir nuevos socios; vemos adems que una persona jurdica no puede
crear una EIRL.
Vemos el caso de una EIRL, no se pag una factura y el acreedor la emiti a
la persona jurdica, esta persona jurdica no tiene nada de patrimonio ms
que el capital y resulta que el titular tiene un automvil del ao pero esta a
nombre de la persona natural y no de la EIRL y el acreedor piensa que el
auto se compr con lo que se obtuvo de la EIRL, se aprecia entonces que
tenemos un problema de abuso de personalidad jurdica.
Basta una sola persona en la SpA para ser formada, pero la EIRL no es
sociedad, est dedicada al comercio pero debe subsistir por una persona.
Se crea la persona jurdica de la sociedad cuando se perfecciona el contrato
de Sociedad en los trminos legales siguiendo las solemnidades y
formalidades so pena de que sea nulo de pleno derecho o anulable por
declaracin judicial o bien generando un contrato distinto al de sociedad;
cambia el rgimen de las nulidades civiles, es un rgimen especial que los

eavergara@uc.cl

encontramos en las sociedades limitadas civiles y las de responsabilidad

limitada.
Si se siguen los pasos establecidos por la ley se celebra el contrato de
sociedad y se crea la persona jurdica.
4.
Requisitos del Contrato de Sociedad

1. Primero vemos los requisitos generales de todo Acto Jurdico, que son
bsicos a la hora de celebrar un contrato.
a. Manifestacin de la Voluntad o Consentimiento, en el caso de las
Sociedades al ser solemne se debe hacer por medio de una escritura
pblica y es requisito esencial al acto, en caso contrario estaremos
frente a la inexistencia del contrato de sociedad.
La escritura privada en todo caso tiene un valor, conforme al artculo
351 del Cdigo de Comercio, tambin est la escritura privada
reducida a pblica y la escritura privada protocolizada ante un notario.
Si la sociedad no consta en un instrumento pblico se da la nulidad de
pleno derecho; se debe tener el caso de que si es un giro civil no se
necesita ms que la voluntad de los socios y eso genera el problema de
la prueba de las prestaciones.
b. Capacidad de Obligarse, en el artculo 349 del Cdigo de Comercio
seala dos excepciones, el menor adulto y la mujer casada en sociedad
casada en sociedad conyugal, en el primer caso se necesita la
autorizacin de la justicia ordinaria y en la segunda vemos que se
necesita la autorizacin del marido.

eavergara@uc.cl

El artculo 150 del CC seala que una mujer con todo lo que provenga
de un profesin u oficio se mirar como patrimonio de afectacin y
separada de bienes para ese efecto.
El menor adulto es aquel hombre mayor de 14 y mujer de 12 aos,
para constituir una sociedad siempre necesitar la autorizacin del
juez para suscribirla, en caso de que se niegue ser nulidad relativa.
c. Causa Lcita, volver a los temas visto en Acto Jurdico.
d. Objeto, el objeto no es el giro comercial, en materia civil el objeto es
lo que se debe dar, hacer o no hacer para el contrato; en el caso de la
sociedad el objeto es el aporte de los socios para con la sociedad y de
la sociedad el reparto de la utilidad.
e. Solemnidades, que sern esenciales sin las cuales se produce la
nulidad, en el caso de la Sociedad Colectiva Comercial se debe
inscribir en el Conservador de Comercio y para las Sociedades de
Responsabilidad Limitada adems debe ser publicado su extracto ya
inscrito en el Diario Oficial en un plazo de 60 das.
f. Voluntad exenta de vicios, no puede incurrir en error ni ser objeto de
fuerza ni dolo. El error sobre el contrato o por la persona, bastando la
identidad y considerando a las personas jurdicas la identidad cobra un
sentido.
De no cumplirse los requisitos, deberemos distinguir entre vicios de forma y

vicios de fondo conforme a la Ley N19.499 sobre saneamiento de vicios en la
constitucin social porque el vicio requiere omisin de algn requisito y no siempre
ser la nulidad estableciendo una excepcin.
Si los contrayentes incumplen alguna formalidad que se considere como vicio
formal, puede ser saneada, como por ejemplo omitir la inscripcin en tiempo y
eavergara@uc.cl

forma, omitir la publicacin, errores en el contenido de la escritura que vemos en el

artculo 352 del Cdigo de Comercio. Tambin tenemos vicios de fondo, que son
aquellos que consisten en elementos esenciales del contrato y por tanto de la
escritura, son el aporte y la forma de repartir beneficios de la sociedad a los socios.
Le ley no anula el acto sino que deviene en un acto distinto en el caso de
vicios formales a la hora de pactar y la ley determina que el acto no es nulo sino que
no hay sociedad y se generar una Comunidad entre los contratantes (artculo 356
del Cdigo de Comercio), la ley evita la nulidad en el Derecho Comercial y se
escapa de lo general en el Derecho Civil.
Mircoles 18 de Marzo1
Las sociedades que veremos durante el semestre:
A.J.
unilateral
Colectiva
Civil
Colectiva
Comercial
Por Acciones
Comandita
Simple
Comandita
por Acciones
Responsabilidad Ltda.
Annimas
Abiertas
Annimas
Cerradas
Annimas
Especiales
A.J.
bilateral
Escritura
Pblica
Inscripcin
Registro de
Comercio
Publicacin
en D.O.
Autorizacin
del Estado
Protocolizado
Apuntes de Liliana Acua.

Apuntes de Esteban Hagedorn.

eavergara@uc.cl
(extracto)
X
X (30 das)

Sociedades Colectiva Civil: Basta el mero consentimiento de las partes,

por lo tanto no se necesita la escritura publica pero ah como se pruebe es
el problema. Por lo tanto si es una sociedad que implica mucho dinero, lo
mejor es hacerlo.
Sociedad Colectiva Comercial: La manera de expresar la voluntad

consiste en la escritura publica, no basta el mero consentimiento.
Sociedad por Acciones
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad Comandita por Acciones
Sociedad Responsabilidad Limitada art 350
Sociedad Annima (abierta/cerrada/especiales)

Abiertas: son las que se transan en bolsa, por lo tanto hay ciertas
regulaciones especiales. Requiere autorizacin del estado para
transar sus valores, no para constituirse.
Cerrada: es la que tiene menos de 500 acciones y que no transas sus
acciones en bolsa.
Especiales:
Exigen
una
autorizacin
como
solemnidad
de
constitucin. Art 126 y ss. de ley de SA, por ejemplo las como hacer
un banco, AFP. Porque estos organismos son cruciales para la vida
econmica y para el ciudadano en el mundo.
Los bancos no pueden quebrar porque el estado siempre sale en ayuda (as
son las crisis). Instrumento protocolizado corresponde a cualquier documento que el
notario guarda en su protocolo para dejar constancia.
El principio en que si se encuentran errores en la constitucin de la sociedad,
corresponde la nulidad ABSOLUTA. No obstante, la ley 19.499 sobre saneamiento

eavergara@uc.cl

de vicios en las sociedades cambia algunos efectos propios de la nulidad,

distinguiendo entre vicios de fondo y de forma.
Vicios de fondo:
Son aquellos que se refieren al contenido mnimo y esencial del contrato de
sociedad o de ciertas solemnidades fundamentales en la manifestacin de la
voluntad que crea la sociedad, como por ejemplo que no se haga escritura publica
(en una sociedad que es necesaria), la ley da la posibilidad de que se haga por
instrumento privado; sino por instrumento protocolizado; o instrumento pblico que
se reduce a instrumento pblico. Si no se hace ninguna de las tres, la constitucin de
la sociedad es nula. (Por lo tanto da mas opciones)
Prima el derecho comn. Si los que suscriben el contrato son menores
absolutos hay nulidad absoluta por lo tanto es una nulidad insubsanable que no
puede ser impedida por las partes del contrato; se puede decretar de oficio.
Solamente la omisin de contenido esencial de la escritura de sociedades la
hace nula (art 2053 al 2058): que existan dos personas; el aporte que deben hacer
los socios de bienes determinados valorables en dinero. Por ejemplo el trabajo es
un bien valorable en dinero, pero por ejemplo el aporte intelectual debe tener la
patente (puede ser un intangible), si no es valorable en dinero.
No se puede sobre bienes universales (patrimonio), deben ser determinados.
En SA el aporte debe ser en acciones.
Tercer elemento fundamental es que existan beneficios que provengan de la
sociedad. art 355 cuando se pacta la sociedad, el contenido del consentimiento no
puede recaer en no darle beneficios a un socio, todos deben tener beneficios, que se
pueden repartir en distintos porcentajes.

eavergara@uc.cl

Art 2056 CC se refiere a las prdidas, se prohbe una sociedad de ganancias a

titulo universal (o sea solo ganancias) excepto en la sociedad conyugal. si** leer el
art.
Quin asume las prdidas? los socios en sus aportes.
Si se omiten estos requisitos se habla de un vicio de fondo y por lo tanto es
nula segn el CC. Pero gay una excepcin recogida en el CO: que pasa si se omite la
escritura publica? No hay ningn instrumento, la sociedad es nula. Pero o obstante
eso, la ley le da un efecto distinto a la nulidad acarreada por la ausencia del
documento publica. Art 355, 355 A y 356: Dice que no sea ineficaz en absoluto, no
se forma una sociedad, sino que una COMUNIDAD.
Por lo tanto para reclamar el aporte, el socio debe entablar la accin del cuasi
contrato de comunidad, o sea la reparticin de la comunidad. En la comunidad soy
dueo de todo y parte de esta.
Respecto de terceros estos comuneros son solidarios en las obligaciones que
contravienen. Entonces se puede cobrar todo a cualquiera de los comuneros.
Pero OJO, NO se forma la persona jurdica, si no que queda como
comunidad. Esto es insubsanable, no se puede llegar a convertir en sociedad,
entonces hay que hacerla de nuevo.
Ineficacia: no produce efecto alguno. El
derecho crea quimeras.

Se debe probar la comunidad y para eso la ley da facilidades (porque son
solidarios), usando todos los medios de prueba del CO, pero adems agrega un
elemento excepcional del CPC de la sana critica, as que con un testigo basta.
Otros vicios de fondo siguen las reglas generales como causa ilcita, que no
haya objeto, no haya causa, incapacidad de las partes, etc.

eavergara@uc.cl

Vicios de forma:
Si se omiten algunos requisitos que no son los esenciales como por ejemplo
calcular mal el capital, o error en nombre de un socio, u omite alguna de las
solemnidades de publicidad como la inscripcin y/o la publicacin, entre otros. El
efecto natural es que sea nula absolutamente pero la ley dice que el efecto puede ser
subsanable. Haciendo una escritura de saneamiento *Terceros interesados pueden
pedir la nulidad absoluta (no se admite solo el inters moral, restringiendo la
peticin de nulidad).
A pesar de haber omitido la inscripcin y la publicacin, S tiene persona
jurdica y se habla de una sociedad de hecho. El acto mientras no sea declarado
nulo si produce efectos, as que ojo con la distincin entre nulo y anulable. Salvo
cuando se declare nulo de pleno derecho, cuando no se necesita la sentencia del juez.
Jueves 19 de Marzo
Pueden ser saneados por las partes los vicios de los que adolece una
sociedad colectiva civil?
No pueden ser saneados por las partes, producto de que evidentemente este
tipo social no tiene solemnidades especiales ms que la concurrencia de la voluntad
de las partes; evidentemente no puede caer en vicios de forma, por tanto, no pueden
ser saneados por las partes y tiene que ser un vicio de forma ya que el de fondo no
puede ser saneado por las partes (nulidad absoluta).
Hay una razn de texto, la Ley N19.499 que establece el saneamiento de
vicios, excluye a la Sociedad Colectiva Civil y por tanto, no pueden ser saneados los
vicios.
Hay dos tipos de vicios o defectos que concurren en los contratos y conforme
a ello, el derecho aplica sanciones porque quiere que se cumpla, hay clausulas que
no se dejan a la voluntad de las partes. La nulidad absoluta en materia civil es
eavergara@uc.cl

insubsanable (artculo 1683 del CC), en cambio la nulidad relativa si se puede sanear
los vicios de lo que adolezca y el Cdigo de Comercio cuando se mete en los tipos
sociales, sobre un vicios o los actos anulables, cuando se ve el rgimen general de la
nulidad no sern todos nulos sino que muchas veces declara la ley total eficacia a
una situacin y el acto surtir efectos mientras no se declare la nulidad; pero por
ejemplo si hay objeto ilcito. Entre que se demande la nulidad de un contrato para la
declaracin de su nulidad y una sentencia ejecutoriada puede pasar mucho tiempo.
Si por un error es inscrito en el Conservador de Comercio y es publicado, por
ejemplo constituido por incapaces absolutos y aplicando el artculo 1447 del Cdigo
Civil no ser ni siquiera una obligacin natural.
Sobre la solucin que da el derecho en el caso que se contrate con esa
sociedad aparente (v.gr. constituida por incapaces), los vicios de fondo siguen el
rgimen formal del Cdigo Civil, sobre los vicios de formas que son en los cuales
la sociedad no necesariamente fue otorgada por escritura pblica y la ley comercial
lo extiende incluso a instrumento protocolizado o la reduccin, si no tiene ningn de
estos elementos no estamos en presencia de un vicio de forma, debe tener a lo menos
un instrumento pblico.
Hay vicios de forma que se tratan en CC y otros en el CdC. Si se otorga una
escritura privada nace el derecho (Artculo 354 del CdC) de otorgar la escritura
pblica. De lo contrario, expresamente da un efecto distinto y dice que entre socios
hay comunidad y contra terceros se obligan solidariamente contra quienes haya
contratado.
En el caso de la falta de inscripcin o registro oportuno y la ley (artculo 357)
lo toma como vicio de forma y dice que la sociedad existe y habla de una sociedad
de hecho, estamos en presencia de una sociedad de hecho a pesar de no estar
publicada y se requiere para que de plenos efectos en Derecho, pero, cambia los
efectos: entre los socios hay una sociedad y respecto los terceros que contratan con
eavergara@uc.cl

ella, dice que quienes obligan responden solidariamente de las obligaciones

contradas y rompe el efecto de la persona jurdica, dando todos los patrimonios para
poder perseguir la accin.
Martes 24 de Marzo2
Puede ser saneada una sociedad colectiva comercial constituida por escritura
privada reducida a escritura pblica?
La Sociedad Colectiva Comercial se forma y prueba por escritura pblica, si
estamos en ausencia de una escritura pblica no hay sociedad. Esto no genera
nulidad, da accin a los socios para exigir la escritura pblica. Las reglas de nulidad
se modifican.
Art 356, Si uno se obliga con una sociedad de hecho, se le puede exigir a los
socios que respondan solidariamente (socios de hecho). Esto es con la finalidad de
proteger a los contratantes.
El tercero debe acreditar solo la sociedad de hecho. La sociedad de hecho no
genera efectos jurdicos. No se pide acreditar la buena o mala fe en sociedades
comerciales.
Art 359: Lo mismo pero al revs. Tambin tienen que acreditar la sociedad de
hecho.
Ley 19.499 (vicios que si pueden ser saneados)

Se refiere a los vicios de forma. Omisin o errores en la inscripcin del
extracto en el registro de comercio o su publicacin en el diario oficial. El extracto
tiene ciertos requisitos, como concordar con la escritura pblica. Tambin errores no
esenciales (aportes y beneficio) en la escritura pblica.

eavergara@uc.cl

El acto viciado es nulo absolutamente (Art.350) A pesar de su nulidad y antes

de la declaracin le da efectos (sealados por ley). Esta nulidad absoluta puede ser
saneada por las partes.
1. Se crea la sociedad entre los socios
2. Respecto a terceros crea otros efectos
Para corregir el vicio se debe volver a publicar. Que efectos da? Art 355
1. Goza de personalidad jurdica (va a ser sociedad hasta que se declare
la sociedad)
2. Ser liquidada como sociedad
3. Respecto de terceros, tenemos una sociedad de hecho y pueden exigir
las deudas sociales a los socios quienes responden solidariamente.
Se puede sanear antes del decreto que declara la ejecutoriedad de la
sentencia que declara la nulidad.
Avisos: Hoy entre 14:30 16:00 los ayudantes estarn a la disposicin de los
grupos, ayudarn a la constitucin de la sociedad y la debida escritura.
Uno de los elementos esenciales de la sociedad es el aporte, en cuanto

requisito esencial, lo que dice la ley es que se debe estipular el aporte que efecta o
promete efectuar. La ley seala que para que la sociedad lo sea, uno de contenidos
esenciales del contrato es que haya un aporte de cada uno de los socios, ya sea
porque se obliga a efectuarlo en el momento de constituir o despus de constituida.
Si se omite la obligacin de los aportes, la sociedad es nula de nulidad
absoluta, al omitir requisito esencial del contrato. Hablando desde la teora del acto
jurdico, el aporte es el objeto del contrato social, lo que una parte se obliga con otra
a dar, hacer o no hacer, que es distinto del objeto social.

eavergara@uc.cl

Si uno de los socios promete un milln de pesos, se entiende correctamente el

requisito y la sociedad existe desde ese momento, el aporte debe ser de todos y cada
uno de los socios. Finalmente, es el aporte el que entrega el fondo social y este
realiza los aportes de la sociedad y no podr realizar las operaciones de la sociedad.
Si el socio promete entregar y no lo hace, nace la persona jurdica y a la vez un
crdito contra el socio por el entero del aporte.
El artculo 379 seala que la accin para recibir el pago es de los socios, se ha
entendido que la accin es de la sociedad y no de los socios, ha trado una confusin
producto de su redaccin, la interpretacin que hacen los tribunales es que es una
accin de la sociedad y no de los socios.
Debe haber certidumbre en el pago del aporte, se ha visto que los tribunales
tanto por el contrato de promesa, si se promete, debe haber una fecha de pago. La
ley distingue de la promesa al pago efectivo de la cuota, no siempre es el mismo
momento.
El objeto de la sociedad en cuanto contrato es el aporte y se le da al socio
derechos sociales que dicen relacin con la propiedad de la sociedad, derechos sobre
el patrimonio de la sociedad, derechos sociales como socio. Es un derecho que recae
sobre la persona en cuanto persona jurdica, esto se hace por medio de un sistema de
valorizacin de los aportes, deben siempre ser valorizados en dinero y la sociedad
debe ponerle un precio, un valor a la sociedad. Los socios lo hacen de comn
acuerdo, slo el aporte de industria escapa de esta valorizacin pues lo que se aporta
es el trabajo y se permite en las sociedades colectivas y de responsabilidad limitada,
no permitindose en las sociedades por acciones y annimas.
No se tasa, simplemente se le da un aporte dentro de la sociedad y la
reparticin de utilidades, no se puede tasar porque no es un bien presente. No se
permiten las influencias, debe ser efectivo, tampoco es ascendiente moral. El socio
que comprometi una actividad como aporte a la sociedad, no puede ser remunerado
eavergara@uc.cl

por la sociedad a travs de un contrato de trabajo por la realizacin de la misma

actividad.
Los derechos que te corresponden pueden ser distintos de la participacin en
las utilidades; si nada dice se hace conforme a la contraprestacin del aporte hecho,
siendo propio de las sociedades colectivas y los derechos a las ganancias y
contribucin a las perdidas puede ser distinto. Todo esto constituye el fondo social o
capital, el conjunto de los aportes de la sociedad y en la jerga mercantil se habla del
capital social, que est determinada esta cifra en los estatutos y consiste en la suma
de los aportes prometidos en pagar o ya pagados por los socios a la sociedad, con la
excepcin de los aportes de industria, ya que no se valoran y se le da una
participacin en la sociedad y su utilidad.
El socio que tiene el carcter de socio industrial, tiene derechos sociales y
puede participar del capital social, el aporte no se tasa peor el capital pertenece a la
sociedad, una vez hecho el aporte deja de ser de los socios y pasa a ser un bien de la
sociedad y efectivamente no puso ningn duro para configurar si tiene capacidad
para administrar. El capital reflejado en el aporte debe ser restituido al final de la
sociedad a los socios, al socio industrial no se le restituye nada y por esa razn
tambin no se valoriza el aporte industrial.
Vemos que el patrimonio es el activo menos el pasivo y el capital entra a la
caja como activo y pasivo como deuda contra los socios pero a su vez en el balance
lo tiene como cifra mnima de retencin patrimonial. Finalmente, al momento de
nacer la sociedad el patrimonio no es ms que el capital aportado a travs del aporte
de los socios.
En otro momento, vemos que se gast un capital, se genera un activo distinto
de caja en un bien y en un pasivo vemos una deuda contra un banco por ejemplo.
Entonces, el patrimonio ser el activo (valor del bien), menos el pasivo (deuda
contra el banco).
eavergara@uc.cl

Antes de repartir utilidades lo ms importante es recomponer el capital.

Patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de la sociedad, un terreno, un
crdito debido, el capital no cambia, la nica forma de cambiar el capital es por
medio de una escritura pblica, lo primero que se hace es recomponer la cifra
mnima de retencin patrimonial (capital). El capital es una cifra que debe ser
mantenida por los socios (artculo 2070 CC).
Sobre qu puede ser aportado, puede ser aportado toda clase de bienes, la
ley exige que sean determinados y especficos, en Chile se prohbe el aporte de
universalidades. Tienen que ser comerciables, los que estn fuera del comercio no
(fruto del delito), pueden ser muebles o inmuebles, corporales e incorporales, sobre
derechos, pueden ser reales o personales, tambin crditos.
Jueves 26 de Marzo
Actividad Prctica
Martes 31 de Marzo
En todo tipo de sociedades luego de la disolucin comienzo un periodo que es
la de la liquidacin del patrimonio de la sociedad. La sociedad termina y liquida sus
operaciones. Es en este momento donde se vera realmente las perdidas y ganancias
de la sociedad.
Las sociedad que nacieron con PJ, que fueron las civiles, estipulan que una
vez disuelta la sociedad, se acaba la personalidad jurdica y se transforma en
comunidad, y ah cobra sentido que los socios respondan en forma simplemente
conjunta por las obligaciones de la sociedad. Esto ha generado una serie de
problemas y es por ello que en las sociedades comerciales, la PJ pervive, pero no
para realizar su objeto social, sino que conserva su PJ para efectos de liquidarlas.
Tato es as, que el CCom dice que los liquidadores lo nico que tendrn que hacer es
liquidarla, no podrn continuar con las actividades propias del giro social. En ese
momento hay que agregar al nombre "en liquidacin". Hay que nombrar
eavergara@uc.cl

liquidadores, que pueden ser los mismo socios, pero se dedicaran solo a liquidar la
sociedad. Entonces, aqu no se convierte en comunidad la sociedad.
Si una vez pagadas las deudas a los terceros (en primer lugar) y las deudas a
los socios, queda dinero, eso se convierte en ganancia. Todo lo que se reparti es de
carcter provisorio, no obstante la ley tributaria te obliga a hacer una declaracin
ao a ao (el reparto final de utilidades se da a la liquidacin de la sociedad). La ley
tributaria insta a una declaracin de utilidades y se hacen retiros de utilidades que se
dan entre los socios y se paga un impuesto sobre la utilidad retirada.
El socio puede descontar de su tributacin personal lo ya pagado por
concepto de tributacin por la sociedad. Los socios pagan un impuesto progresivo
global complementario a medida que paga ms mientras gane ms. Reporta
utilidades, paga impuestos y a las utilidades se le descuenta la cuota que tiene a los
impuestos. La sociedad paga un 25% de impuestos en el caso de tener utilidades, el
socio paga un impuesto global complementario pues lo que se reciba como
ganancia se debe declarar como impuesto ya sea en Chile o en el extranjero. Si la
utilidad es de $100, su impuesto corporativo es de $25 y le quedan $75 para
repartir entre sus tres socios que concurren en partes iguales, correspondindoles
$25 cada uno y su nico ingreso es la sociedad debiendo pagar el global
complementario de un 20% siendo as $5 el impuesto global complementario. Se
debe hacer un ejercicio aparte, el impuesto es un crdito (derecho para que la
sociedad de lo que pague, un tercio se puede usar como un crdito para el impuesto
global complementario). Por tanto se dice que se obliga a $5, pero la sociedad pag
ms lo que le corresponde, y el crdito a rebajar el impuesto ($5-($25/3)) y el Fisco
debe devolver este remanente de $2,7 porque la sociedad pag por l el impuesto.
Debemos ver como se coordinan las obligaciones propias respecto de las
tributarias que anualmente la sociedad debe ir declarando, no se trata de que la
sociedad cierre, es importante saber que al momento de la liquidacin es cuando se
eavergara@uc.cl

calculan las utilidades y las utilidades devengadas se consideran como repartos

provisorios.
En las S.A. es distinto, pues el reparto se da en periodos anuales y se debe
hacer un balance de ganancia y perdida y repartir las primeras si es que hay, la clave
para hacer una sociedad de personas es el vnculo, en tanto que para una sociedad de
capitales lo que importa es el monto invertido y como este se desarrolla durante el
ejercicio de la sociedad.
El retiro provisorio es aquel que se da antes del cumplimiento de la
modalidad que establece la ley o los estatutos que da el derecho al socio para el
reparto de utilidades y soporte de las prdidas, se hace siempre por acuerdo de los
socios o por mayora de la junta de accionistas en el caso de las S.A. En el caso de
las ltimas, no se espera a la disolucin de la sociedad como el caso de las
sociedades de personas sino que cada ao vemos que se reparte anualmente
dividendo conforme a lo que dice la ley (definitivo).
Si entre el ao una S.A. quiere repartir utilidades, conforme a lo establecido
por ley se hace un retiro provisorio al balance anual conforme a ciertas mayoras que
se establecen por la misma ley de Sociedad Annimas.
Sobre el aporte debe ser todo bien comerciable, puede ser un derecho,
crditos conforme al artculo 1901 del CC obligndose la persona que cede el
crdito a que garantiza la existencia, cede el titulo y atiende a la efectividad real del
aporte. Si el aporte es un crdito debe ser atendido a si va a ser efectivo el
cumplimiento de ese crdito, cuando se hagan sociedades se deben ver las reglas
referentes a la cesin de crdito y que se garantice adems la efectividad de este
crdito.
El Cdigo distingue entre los socios capitalistas y los socios industriales, ya
es porque los que aportan capital o los que aportan trabajo o oficio; y eso tiene que
eavergara@uc.cl

ver conforme a las ganancias y prdidas. La sociedad es libre de pactar cuanto

valdr del capital social el aporte industrial. Si nada dice, se reparte a prorrata de sus
aportes (382 y 383 del CCom), pero eso es en el caso del socio capitalista, si
tenemos un socio industrial, vemos que este recibe la participacin que corresponda
al menor socio (la ms baja). El socio industrial recibe la participacin ms baja de
los socios capitalistas conforme a las mismas normas ya sealadas del Cdigo de
Comercio.
Los aportes de bienes corporales e incorporales pueden ser en propiedad o
en usufructo, el socio puede aportar a la sociedad la propiedad o el derecho real de
usufructo de un bien determinado y se transfiere siendo el contrato de sociedad el
ttulo translaticio de dominio; no se requiere hacer una compraventa y el aporte se
transforma en eso; el modo de adquirir es la tradicin. El usufructo tiene que ser
inscrito en el Conservador del mismo modo que la propiedad tambin bastando con
que se seale en el contrato de sociedad. Los efectos del aporte de bienes son:
1. Es efecto la restitucin del bien aportado, si es en propiedad solamente el
socio puede exigir la restitucin del aporte una vez disuelta la sociedad y si es
en usufructo se puede exigir antes de disuelta la sociedad, sin perjuicio de los
efectos que tenga. Si es en usufructo, se debe restituir en especie (el mismo
bien).
2. El socio que aporta un bien en usufructo puede pedir la restitucin antes de la
disolucin y en ese caso; el socio es excluido de la sociedad salvo que se
reemplace por otro bien y los socios lo acepten.
3. En cuanto a los riesgos, sobre El Riesgo de la Cosa, si uno tiene una
obligacin que consiste en especie y se pierde y el riesgo lo corre el dueo
aunque no est en su propiedad. Si se da el aporte en propiedad la prdida la
sufre la sociedad y en ese caso no se puede exigir al socio el reemplazo del
aporte salvo que fuese de importancia para seguir con el giro de la sociedad.
eavergara@uc.cl

Cuando se est en propiedad se restituye en gnero y si se pierde, pierde la

sociedad, se disminuy el capital y el aporte del socio respectivo; el socio no
pierde el derecho de la restitucin del aporte del socio. En usufructo el dueo
de la cosa es el dueo de la cosa, si se pierde la cosa sufre la extincin de la
obligacin.

eavergara@uc.cl

Mircoles 01 de Abril
El usufructo se puede retirar en cualquier momento por que es una forma de
financiamiento, hay muchos empresarios que no quieren ser socios, y aportan en
usufructo, le dan muchas utilidades y con esto estn cobrando el inters, y por eso
esto es financiamiento nada mas, no quiere asociarse quiere hacer un negocio
nomas. estos son socios financistas, dan usufructos lo retiran cuando se pacta o
cuando el estime y tengo mas participacin en las utilidades, esto es una muy buena
manera de financiar una empresa.
Pensar que la ley le da un trato diferente al usufructo ya que es un mecanismo
de inversin.
El socio puede sacar su aporte en usufructo y remplazarlo por otro y
continuar en la sociedad, pero de igualmente debe cambiar la escritura social y el
estatuto.
Capital: es un bien que tiene un retorno, que hace que ganes.
Valorizacin de los bienes: los bienes se valorizan conforme a la voluntad de
los socios pero los socios tienen que tener fundamento para decir cuanto vale una
cosa y esto generalmente se sabe viendo su valor de mercado.
A quien mas le interesa la valorizacin de los bienes es al SII, ya que depende
de eso cuanto se paga de impuestos, el SII puede retazar cuando cree que algo esta
mal valorizado.
Dato: en las sociedades annimas la voluntad funciona por la mayora y las
comerciales se necesita unanimidad
Hablamos de que el capital es la cifra mnima de retencin patrimonial,
siempre los socios de la sociedad colectiva tienen la obligacin de conservar el
capital efectivo para responder sus obligaciones respecto de 3, vamos a cambiar
esta definicin de capital esta definicin de capital es de las sociedades annimas no
de las colectivas. el art 78 inc 2 de la ley de SA.
eavergara@uc.cl

Esta obligacin no existe para las colectivas y de rsp limitada, en esta los
socios pueden gastarse el capital y no estn obligados a recomponerlo salvo que
reciban utilidades, y determinadas al momento de la disolucin de la sociedad.
La funcin del capital es simplemente determinar los aportes sociales que la
sociedad va a tener que devolver una vez disuelta la sociedad ,es decir, es el fondo
social reunido por los aportes y que la sociedad esta obligada a restituirlo al
momento de disolverse la sociedad, lo tiene que tener al momento de la disolucin la
mira ac es poder pagar a los socios. ac no es la cifra mnima.
La diferencia con la SA, es que la sociedad colectiva esta constituida por el
aporte de los socios para luego restituirse las ganancias al momento de la disolucin,
y antes de ganancias debe recomponer el capital para pagar a 3 y a los socios. los
retiros que se hacen en la vida de la sociedad son retiros provisorios ya que
sabremos si hay perdida o no al final.
La sociedad annima es la gran reunin de capitales, no me interesa que
persona eres, no me interesa el afecto social, yo tengo que juntar capital y por cada
peso vendo una accin y as me financio y resulta que la accin puede transarlo
incluso en el mercado secundario, las sociedades annimas se convirtieron en una
forma de ahorro publico, que significa que tengo dinero y quiero rentabilizarlo,
invierto en la SA para obtener un retorno alto.
Entonces la ley hace algo diferente las utilidades y las perdidas no se
determinan al final sino que se determinan periodo a periodo y esta obligada a
repartir utilidades, al final es lo que quedo. la sociedad annima no reparte utilidades
provisorias, sino definitivas, ao a ao debe hacer balance y cerrarlo.
La ley obliga a las SA a recomponer el capital antes de repartir utilidades ao
a ao, ya que es la cifra mnima de retencin patrimonial.

eavergara@uc.cl

Jueves 02 de Abril
-
Qu es jurdicamente el capital?
Obligacin de mantener intangible el capital respecto de obligaciones

para terceros?
Hay algn monto mnimo de capital?
Hay una diferencia entre el concepto jurdico del capital, nunca de habla de
capital, pues en las sociedades colectivas lo que se denomina capital es el conjunto
del aporte de los socios y el cdigo lo denomina fondo social y la pregunta que
viene es cul es el la funcin jurdica que tiene; podemos sobre esto ver algunas
normas:
a) Determina la obligacin de los socios con la sociedad, cuando la sociedad o
sus modificaciones determinan el aporte de determinado bien, dinero o
industria, es la obligacin del socio con la sociedad; la sociedad no puede
exigir otra obligacin respecto de los socios. El capital determina la
obligacin del socio con la sociedad, cuando debe concurrir a pagar deudas
contra terceros por insolvencia de la sociedad, lo que pasa ah es que se
obliga con el tercero (el tercero le cobra al socio que se hace cargo
simplemente conjunto en el caso de las sociedades colectivas civiles y
solidariamente en el caso de las sociedades colectivas comerciales) al pago de
la deuda producto de un patrimonio insuficiente de la sociedad para enfrentar
a sus acreedores.
a. Qu pasa cuando el socio est obligado a pagar las deudas en una
sociedad por su responsabilidad solidaria o simplemente
conjunta?
b) Determina la cuota de derechos o la participacin del socio en la
sociedad, debe ser consistente con su aporte al fondo social, cuando se hace
eavergara@uc.cl

una sociedad que tiene tres socios (Pedro, Juan y Amadeo hacen una
sociedad a la que le ponen un nombre Caval y Ca. de giro construccin que es mercantil- uno tiene terrenos, el otro mquinas y finalmente el otro
tiene dinero. Se debe valorizar el aporte y es sumamente importante, se
valoriza de comn acuerdo y la coincidencia de las voluntades por la
autonoma de la voluntad. Pedro pone el terreno y los socios pueden manejar
informacin distinta que puede devenir en la valorizacin de los bienes y en
ese momento en cuando la voluntad informada es la que vale. En este caso, el
punto es en la valorizacin de los bienes, se valora el terreno en $100, las
mquinas en $50 y el dinero es $50.
La consistencia entre el aporte y las cuotas de los derechos sociales deben ser
evidentes, vale decir en este caso tendremos a Pedro con un 50% y a Juan y
Amadeo con un 25% de los derechos sociales cada uno). La autonoma de la
voluntad vuelve a operar cuando se habla del derecho a beneficios y a la
contribucin de las prdidas, en el caso de los derechos sociales ellos estarn
afectos al momento del contrato y estarn determinados por el monto del
aporte, de manera justa. La valorizacin del aporte es la causa de los
derechos sociales los socios pueden libremente valorizar el aporte con
criterios dentro de la autonoma de la voluntad, pero no pueden
libremente determinar las cuotas sociales salvo que haya un socio
industrial donde se deber modificar puesto que el aporte industrial no
se valoriza, y no puede variar ya que la causa de la cuota es la valorizacin
de ese aporte.
No obstante eso, hay libertad contractual en los beneficios/prdidas de
manera distinta a la participacin social y lo hacen conforme a los acuerdos
que llegan.
Por ejemplo, en el caso ya visto anteriormente, supongamos primero que
Laura coloca su know-how, la que sabe hacer el negocio y no aporta ms
eavergara@uc.cl

que la industria aporte que no es valorizado puesto que a la liquidacin de la

sociedad no se puede tener la certeza de la valorizacin de intelecto, pero si
dndole participacin en las cuotas sociales debiendo as modificar las cuotas
de Juan y Amadeo a un 20% y la de Laura en un 10% siendo la causa, lo que
ella aporta que es su intelecto y lo que determinar esto es el acuerdo de los
socios; vemos por un lado que puede tener Pedro el 60% de los beneficios y
el 40% de las prdidas, Juan y Amadeo concurren a un 15% de los beneficios
y Laura a un 10%. Volviendo a las prdidas, apreciamos que Juan y Amadeo
concurren a un 15% de las prdidas y por lo elemental de su trabajo, Laura
soporta un 30% de las prdidas.
Si nada dice la ley, los socios pueden libremente pactar beneficios y prdidas,
siendo esta un funcin de los aportes en el fondo social de la sociedad.
c) El capital tiene que estar siempre destinado al cumplimiento del objeto
social, y ac hablaremos de la infra-capitalizacin, debe ser suficiente su
monto para el cumplimiento del objeto y ac vemos el artculo 2087 del CC
que seala algo importante (en la segunda parte habla de la infracapitalizacin ya que para desarrollar el giro se debe aumentar el fondo
social), el socio podra haberse obligado a incrementar su aporte y el socio
que no concurra a esta incrementacin se debe retirar o cuando lo exijan sus
consocios.
Vemos que en el ejemplo anterior, Laura dice que se debe necesitar ms
capital para dar inicio al negocio. Pedro dice que adems del terreno
colocar $50, Amadeo tambin colocar %50, Laura y Juan no tienen ms
que aportar. Aplicando el articulo, los que no concurren al aumento pueden
retirarse por voluntad propia o porque lo exigen los consocios.
En caso de que se queden, se vern modificadas las cuotas sociales debido a
los aumentos de los aportes de Pedro y Amadeo y tambin se ver
modificado el derecho a los beneficios y la contribucin a las prdidas.
eavergara@uc.cl

Martes 07 de Abril
La affectio societatis
Nombre con que se designa la suerte particular del consentimiento que se
requiere en las sociedades y se estudia con un nfasis especial que es ms intenso
que en un acto o contrato cualquiera. Esto se debe a dos factores importantes:
-
El contrato de sociedad normalmente es un contrato de colaboracin

y muchas veces es uno de colaboracin empresarial.
Es un contrato de organizacin y nos referimos a la idea del contrato

de organizacin para distinguirlo de la idea de contrato de
intercambio, en estos, el inters de cada parte se satisface con la
prestacin de la otra; en cambio en la sociedad la satisfaccin de
cada parte no se produce como consecuencia de la prestacin de la
otra. El aporte no es una obligacin con los dems que celebran el
contrato, sino que es una obligacin con la sociedad y por esto se le
conoce como un contrato plurilateral de organizacin.
No se vio como en la realidad uno puede deslizarse suavemente entre ciertos

contratos de colaboracin que no son sociedad y la sociedad propiamente tal ya que
en algunos no existir la affectio societatis. En la Teora General de los Actos
Jurdicos, los elementos de ese son la capacidad, la voluntad libre de vicios, causa
lcita y el objeto lcito.
Sobre una voluntad libre de vicios, apreciamos el estudio de los vicios del
consentimiento y con ello el error que puede ser positivo o negativo y positivamente
es una exigencia que el consentimiento recaiga sobre una clase de contrato que se
ejecuta o celebra y la affectio societatis es una especie de consentimiento que cae en
que se celebra una sociedad y no otro contrato. Cuando se comete esto error sobre la
naturaleza especifica del contrato podemos ser testigos de una nulidad relativa o la

eavergara@uc.cl

conversin del acto jurdico, es decir, que si se cumplen los requisitos de otro acto o
contrato, puede devenir en este.
El segundo aspecto, es el objeto del acto jurdico, vale decir, las
obligaciones de que ella emanan, en los contratos de intercambio (compraventa,
arrendamiento) tienden a satisfacer el inters directo de la otra parte. En la sociedad
este objeto, que ha de ser lcito se obtiene no del hecho de efectuarse los acuerdos y
hay un matiz en la definicin en cuanto dice que es contrato (artculo 2053 CC).
Es frecuente en las sociedades en los casos de simulacin relativa, en un
contrato lcito en que la voluntad real no corresponde a la declarada, porque las
partes sin intentar eludir ninguna norma legal, la voluntad declarada no corresponde
a la real porque quizs la declarada no es celebrar un contrato social, sino un
contrato distinto, no obstante el contrato puede ser vlido.
Lo que no se advierte nunca en Derecho Civil, estos elementos que se
denominan esenciales, naturales y meramente accidentales, son propiamente de
los contratos nominados (tratados especficamente en la ley). En estos contratos hay
elementos de la esencia, vale decir, elementos sin cuales el contrato no produce
efecto o degenera en otro acto por medio de la conversin, pero los contratos
nominados no tienen elementos de la naturaleza precisamente porque la ley no los
ha regulado. Los contratos innominados solo tienen elementos accidentales que
deben cumplir requisitos generales de los actos jurdicos y por tanto en un contrato
donde no existe affectio societatis, exista voluntad y consentimiento de colaboracin
empresarial, es la voluntad especifica de crear una sociedad con la caracterstica
que esta tenga como contrato nominado que tiene elementos de la esencia que los
distingue de otros contratos y por lo tanto ha de recaer la voluntad sobre estos
elementos:
1. La voluntad de celebrar generalmente un contrato, hay entidades que
en el Derecho se les ha denominado sociedades pero que no nacen
eavergara@uc.cl

como sociedades, siendo caso ejemplo de esto por un lado la ley que
consagra la Sociedad por Acciones que puede nacer de una persona y
puede permanecer con un socio que por tanto no es socio. (Estas
sociedades fueron creadas por la ley tericamente en miras a facilitar
la constitucin de las PYMEs y ha sido tambin aprovechada por los
grandes empresarios, copiando grandes entidades del derecho
anglosajn que no son sociedades. Por otro lado, tenemos el caso de
las Sociedades Annimas que si bien tienen que nacer con dos socios
y en las abiertas la tendencia natural es a tener muchos socios, es
posible que en virtud de transferencia de acciones de pronto las
acciones se renan en una sola mano, si llega a ocurrir esto en una
sociedad civil, se disuelve. En una sociedad comercial la personalidad
jurdica se mantendr excepcionalmente y que vienen a confirmar la
regla general de que la sociedad es un contrato y por tanto el
consentimiento debe recaer sobre un elemento esencial que es el de
crear una persona distinta de los socios.
Crear una persona distinta de los socios, desde luego existe en el
propio Cdigo de Comercio una institucin que es la Asociacin en
Cuentas o Participacin, que es una asociacin entre comerciantes
pero que crea una persona distinta a los socios, es un contrato de
colaboracin con dos tipos de asociados (gestores, que tienen a su
cargo la administracin de la asociacin y otros que se denominan
asociados pasivos que hacen aportes pero no tienen derecho a
inmiscuirse en la administracin). Cuando se quiere que una persona
realice a nombre propio negocios por cuenta ajena y as los socios
pasivos no aparecen ante terceros, una asociacin sin personalidad
jurdica y podra ocurrir esto cuando determinados negocios requieren
el cumplimiento de ciertos requisitos que son cumplidos por el gestor,
eavergara@uc.cl

pero no por los pasivos; entonces el gestor realiza estos actos para lo
cuales cumple los requisitos con cargo a distribuir las utilidades con
sus pasivos.
2. El tener fin de lucro, el inters social de la sociedad es tener fin de
lucro con miras a en algn momento distribuirse los frutos que vengan
de la sociedad, hoy lo denominamos inters social, implica que los
esfuerzos de los socios deben apuntar a desarrollar ese lucro.
Normalmente la sociedad tiene un objeto, definir el mbito de
actividades que tendr la sociedad en carcter econmico.
3. El consentimiento debe recaer en la obligacin de efectuar un
aporte, que pasar a formar parte del patrimonio de la sociedad y esta
obligacin es de aporte a la persona jurdica. Es esencial en la
sociedad el que la voluntad recaiga sobre la participacin y
distribucin de utilidades y prdidas, hay muchos contratos en la vida
real en que puede existir la voluntad de participar en las utilidades,
como por ejemplo la frecuencia en que los contratos de trabajo las
personas adems de remuneraciones fijas, tengan bonos de utilidades.
En una sociedad vemos la diferencia entre el capital y el patrimonio,
se dice que en un ejercicio ha existido utilidad, que es la diferencia
entre los activos y los pasivos exigibles.
Tenemos las patentes de invencin que las puede tener una persona
determinada y la patenta porque lo ha inventado y le concede a un laboratorio
determinado (chileno) el uso de la patente para fabricar el remedio contra el bola
para desarrollarlo y comercializarlo ac. Una clausula usual en este tipo de
contratos, son ciertas formas de colaboracin, por ejemplo, el que concede la
licencia (quien creo el remedio) contribuye con una parte de la publicidad y la
eavergara@uc.cl

remuneracin del dueo de la patente es una parte de las ventas de ese producto, no
hay sociedad sin perjuicio de la colaboracin para el desarrollo de la invencin.
Mircoles 08 de Abril3
Los autores de derecho comercial, no estn de acuerdo si existe como
elemento esencial la afecttio societatis. Mucha parte de la doctrina, dice que es un
elemento fantasioso que no existe por si. Otra parte, en cambio, lo definen y lo tratan
de determinar con una naturaleza jurdica conforme al elemento de la voluntad.
Dicen que la affectio societatis es un elemento del contrato y que se manifestara
claramente en la concurrencia de la persona, del socio, en la celebracin del contrato
social.
Hay un tercer posicin que dice que es simplemente un obligacin que tiene
cada uno de los socios respecto de los dems socios y respecto de la sociedad.
Resulta muy relevante saber que efecto tiene cuando se omite este requisito.
Si decimos que es un elemento esencial del contrato, o un elemento que esta
comprendido en la voluntad, si se omite este, el contrato seria nulo. Y no solamente
el contrato es nulo, sino que puede devengar o degenerar en un contrato o acto
distinto.
El problema es este: se puede coincidir que no hubo affectio societatis, pero si
se declara la nulidad absoluta de una sociedad en marcha se retrotraen los efectos de
la sociedad, y se ven afectados los terceros.
La voluntad en un contrato de sociedad, se manifiesta de manera solemne, por
escritura publica.
Ahora bien, entendida como la obligacin permanente de los socios respecto
de la sociedad y respecto del resto de los socios. Aqu hay definiciones que se
encuentran fundamentalmente en los fallos judiciales, que el profesor Faras
condenso en:

3
Apuntes de Valentina Pavlich.

eavergara@uc.cl

"Es la obligacin de todos y cada uno de los socios de colaborar

conforme fue pactado en la escritura social o no entorpecer el cumplimiento de
los fines sociales, por medio de la realizacin del objeto social anteponiendo en
ello el inters de la sociedad por sobre el inters individual"
La sociedad comprendera una obligacin adicional que efectivamente
pueden emanarse de distintas normas, que es la de colaborar efectivamente con el fin
social manifestado en su objeto, o no entorpecer el cumplimiento del fin social. Esta,
es una obligacin permanente de los socios, y si esta es incumplida, la ley establece
sanciones especiales (el derecho de los dems socios a solicitar la exclusin de un
socio o el derecho de un socio de retirarse de la sociedad).
Al juicio del profesor, lo que hace la ley cuando determina esta sancin de
exclusin o el derecho de retiro, es establecer una sancin objetiva que no requiere
determinar el dolo o la culpa.
Ahora, cuando se habla de la colaboracin del socio, depende mucho de como
determinaron los socios de como se realizara esta colaboracin en la escritura
social, por ej. Si a mi me nombran administradora, si otro socio no realiza actos
administrativos no infringira la affectio societatis. En cambio, si soy yo la que no
realiza estos actos, soy una socia negligente, y ocurrira que la ley establece
sanciones objetivas para mi, sin atender a si hubo culpa o dolo en mi actuacin. Se
puede en este caso, nombrar un coadministrador, pero tambin puede ser que se
disuelva la sociedad, dado que puede que no se este cumpliendo el fin social.
En el art.2108 CC. Derecho de renuncia de un socio. El socio, puede
renunciar si se le hubiera dado la facultad conforma el contrato social, pero tambin
si hubiese grave motivo para renunciar, como por ej. la perdida de un administrador
inteligente, el incumplimiento de un socio, enfermedad del renunciante que lo
inhabilite, mal estado del negocio del socio, u otros de igual importancia.

eavergara@uc.cl

Cuando cualquiera de los socios no puede crear la colaboracin a la que se

obligo, tiene derecho a renunciar, efecto propio de la ley. No necesita probar culpa o
lesin.
Cuando un socio solicita el retiro de otro socio por el incumplimiento de los
deberes propios de la affectio societatis o la disolucin de la sociedad, si suele ser
acogido. La Corte de Rancagua, dice que independiente de la naturaleza jurdica de
la affectio societatis, es un elemento esencial de la sociedad.
Como elemento esencial, no acarrea la nulidad, sino que acarrea otras
sanciones, a saber, la exclusin, la renuncia o la disolucin de la sociedad. Podra
pedirse la nulidad pero no se la van a dar.
En la sociedades solo se admite el cumplimiento forzado, o la disolucin, en
el caso de incumplimiento de las obligaciones.
Jueves 09 de Abril
Affectio Societatis - Qu es?
Cosa de la esencia del contrato social.
Evidentemente es un elemento de la esencia del contrato
Elemento de la voluntad del contrato social.
Para que haya sociedad se debe concurrir con otra persona y
manifestar su voluntad por escrito sobre dos hechos esenciales: se
aportar algo y se participar en los beneficios soportando
tambin las prdidas.
La intencin de hacer una sociedad con los otros, la carga de
probar la affectio societatis es de quien la alega conforme al
artculo 1698 del CC
Causa del contrato social.
Obligacin de todos y cada uno de los socios para con el resto de
los socios y de la sociedad.
eavergara@uc.cl

De lo ms natural y obvia cuando se forma una sociedad, se hace

un negocio juntos y se colabora para que este salga adelante; esa
colaboracin tiene distintos aspectos, se puede traducir en el no
concretar el simple entorpecimiento de los fines sociales.
Es como la intencin que te mueve a la celebracin de un contrato, el

profesor Concha lo define slo como un elemento de la voluntad, pero tambin se
considera que hay muchos elementos para determinar lo que es el affectio societatis.
Hay instituciones que no solo se definen como una excepcin, se debe considerar
como un todo, es decir como un cosa de la esencia, un elemento de la voluntad, es
una causa de la sociedad y obligacin permanente entre los socios, son distintas
funciones del concepto de affectio societatis.
No se debe restringir, podemos hacer una carta de opciones de las funciones
que tiene la affectio societatis.
Martes 14 de Abril
Mircoles 22: Taller de 11:30 a 13:30. Apunte en la fotocopiadora e
instrucciones en la web el mircoles.
Objeto de la Sociedad Colectiva (Comercial)

Puedo contratar con una sociedad a pesar de que su giro no se lo permitira?.
Lo primero determinar es qu es el objeto, la ley nunca lo define, slo hace una
descripcin y lo hace de distinta manera en distintas oportunidades.
-
Como por ejemplo el artculo 352 n5 con las cosas que debe
contener la escritura habla de las negociaciones sobre las que versa
el giro.

eavergara@uc.cl

El artculo 390 habla de las operaciones designadas en el contrato

social.
El artculo 397 tambin habla de operaciones que constituyen el giro

ordinario. Podemos entender que son palabras sinnimas.
Pero el artculo 9 de la ley de Sociedad Annimas al hablar de

objeto, habla de actividad.
Simplemente hace descripciones ya sea como negociaciones, operaciones y

actividad, no hay una definicin clara y est constituido por este tipo de actos u
operaciones. Cuando nos referimos a uno de estos trminos siempre es de carcter
lucrativo, propio de cualquier sociedad. Son trminos de habitual uso y no se
necesita definir, vemos as la compra y venta de bienes races.
Puede haber tambin intermediacin en la compra y venta de bienes races
(corredores). El problema es cuan amplio puede ser el objeto de la sociedad, cuan
indeterminado, claramente aparece sobre que negociacin se refiere y si bien no
define lo que es el objeto si le da una descripcin, no es un genero, es una actividad
que se determine.
El objeto social es la actividad y negocios que los socios acuerdan realizar, es
la actividad que la sociedad va a realizar y una distincin que es pertinente es el
objeto de la persona jurdica, la que debe realizar esta sociedad en cuanto a persona
jurdica.
El objeto del contrato de sociedad que es lo que se debe dar, hacer o no hacer
es la entrega del aporte es distinto al objeto de la sociedad en cuanto persona jurdica
que deviene producto del nacimiento de una persona jurdica por el contrato de
sociedad. La persona jurdica no es el contrato, es uno de los efectos del contrato de
Sociedad.

eavergara@uc.cl

Es un elemento de la esencia el pactar un objeto conforme a lo describe el

Cdigo de Comercio referido a la actividad, a las operaciones, a las negociaciones.
Estaramos ac en presencia de un efecto por la omisin que es la nulidad absoluta.
Jurdicamente, el objeto es la causa del Contrato de Sociedad, no slo es
repartir utilidades, sino que es la finalidad de un contrato el obtener utilidades por
medio de una actividad lucrativa determinada.
Conforme a la idea anterior, el objeto se transforma en un elemento necesario
para la sociedad, porque determina los siguientes efectos:
i.
Limita la actuacin de la sociedad;

Vemos la relacin externa e interna de la sociedad. La externa es la
de la sociedad con terceros, representada y todo lo relacionado; la
sociedad es una persona ficticia y lo sabemos en cuanto a persona
jurdica. El derecho la concibe como persona ficticia.
La sociedad de modo estricto no puede realizar ms actividad que las
que estn dentro del crculo designadas en el contrato social
conforme al artculo 390, tambin puede ser los que contribuyan
directamente e indirectamente al cumplimiento del objeto si bien el
objeto lo determina respecto de terceros, si puede realizar actos que
estn dentro del circulo del objeto y no necesariamente sern actos
expresamente sealados en el objeto y sean los que se llevan directa o
indirectamente.
Tenemos el objeto declarado y el efectivo, donde se realizan
actividades lucrativas por parte de la Sociedad en cuanto persona
jurdica.
ii.
Limita la actuacin de los socios en cuanto a administradores o

de los administradores delegados por la Sociedad;

eavergara@uc.cl

La Sociedad Colectiva que no establece facultades de administracin,

esta corresponde a todos y cada uno de los socios, en este caso
bastando que se oponga un socio conforme al artculo 387 no se
podr realizar el acto.
Cuando si lo ha nombrado, la ley seala que slo ese socio puede
contratar.
iii.
Limita la actuacin de los socios fuera del mbito de la sociedad;
iv.
Se determinar si es Civil o comercial conforme al objeto al que

se dedica.
v.
Determina las actividades sobre las cuales la ley exige que se

formen bajo un tipo especial de Sociedad.
vi.
Desde el mbito tributario determina los gastos que realiza la

sociedad y pueden ser rebajados para efectos tributarios.

eavergara@uc.cl

Cuadro extrado de los apuntes de Macarena Larran
Lo que quiere el derecho comercial es facilitar la contratacin, como dar

certeza a la contratacin? y el Cdigo se hace cargo de esto, en el caso de que todos
los socios administran y hubo oposicin y el socio igual celebra la contratacin, no
pueden ir los socios a donde el 3 a decirle que el acto es nulo por que falta la
voluntad ya que el socio que contrato no tenia la aprobacin de los dems, esto por
que tiene que tener eficacia los contratos por lo que la ley dice que si el 3 que
contrato estaba de buena fe se respeta el contrato art 391, la certeza contractual es lo
que quiere darle la ley a las transacciones.
La buena fe es que no sabia que haba oposicin, y no poda saberlo. lo que si
tiene que haber estado dentro del giro el acto, ya que si electo estaba fuera del giro
social hay mala fe, ya que esto lo puede saber el que esta contratando ya que el
objeto esta en la inscripcin de comercio y en la escritura publica.
Cuando administran todos los socios y se contrata fuera del objeto puedes
contratar con la unanimidad previa de los socios, si hay solo mayora no se puede
contratar.

eavergara@uc.cl

Es decir se puede salir del objeto aunque la ley diga que no por que seria
constituir un objeto de facto, pero lo que les va a pasar es que en trminos tributarios
este gasto no lo podrs descontar del impuesto por que esta fuera del giro declarado.
Si el administrador se sale del objeto el se tiene que hacer responsable frente
a los perjuicios que sufra la sociedad por su acto.
3 limita la actuacin comercial de los socios fuera del mbito de la
sociedad: un efecto de la sociedad es que dice que el art 404 en la sociedad colectiva
comercial se prohbe a los socios en particular... se usa mucho en la competencia
desleal, los socios que contravengan a la prohibicin sern obligado a llevar a la
sociedad las ganancias y soportar individualmente las perdidas que le resultaran.
Hay dos tipos de prohibiciones:
1. Explotar por cuenta propia el ramo de la industria en que opere esta
sociedad: va mas all del objeto, atiende a la materia, no habla de la
actividad concreta que realiza la sociedad es el ramo a que pertenece la
actividad que realiza la sociedad.
2. Tampoco puede hacer las particulares de cualquier especie cuando la
sociedad no tuviere un genero determinado de comercio. esto llama la
atencin por que es mui amplia. si la sociedad no dice el genero,
entonces el profesor cree que no hay objeto no puedo decir que la
sociedad se dedica a todo.
A juicio del profesor esta quedo derogada por la Constitucin por el art 19 n
16 y 19 n21. y adems el 19 n 26.

eavergara@uc.cl

Jueves 16 de Abril4
Si en una sociedad colectiva comercial no ha sido designado su administrador
ni su representante, esta podra celebrar un contrato cuyos efectos no tengan
relacin con su giro? Art.390 CCom. Si dos o mas se oponen, no se puede realizar
el acto.
a) Jams, pues no tiene relacin con el giro.
b) Solo si quieren cambiar de giro efectivo.
c) Si, con la aprobacin de la mayora de los socios.
d) Ninguna de las anteriores.
La respuesta correcta seria la letra D. Si este contrato no fuera del giro (por
criterio), evidentemente requiere la unanimidad de los socios. La sociedad como
persona ficticia, esta hecha para el cumplimiento de su giro social, cualquier
cosa extra, requiere facultades extras. En el caso del administrador, uno atiende a
las facultades antes del objeto.
Si voy a hacer un contrato habitual, por ej. comprar papel, da un poco lo
mismo, nadie va a anular ese contrato. Si es un barco, tendran todos los socios que
comparecer en la escritura publica.
En el comercio, las cosas son muy desformalizadas. Adems, nos
encontraremos con clientes que nos ordenaran hacer negocios independiente de la
parte legal. Es ah, donde entre el buen sentido, mi criterio. Nota: Las caras de
perplejidad de Farias (":c") me encantan. Muchas veces la ley no es clara (caso del
art.390)
Respecto del trabajo: Ver si hay vicios, y que efectos tendrn en los actos que
voy a realizar. No se puede dejar de contratar, la idea es que uno contrate (hay que
realizar dos contratos). Se puede negociar con 2 o 3 sociedades a la vez.

4
Apuntes de Valentina Pavlich.

eavergara@uc.cl

Martes 21 de Abril
Administracin Social
1. Administrar y/o representar
Diferencias entre administrar y representar, administar es realizar todos los
actos de conservacin e incremento del patrimonio social, generalmente la
administracin tiene que ver con las relaciones internas, hay un administrador
para desarrollar el giro social.
La representacin es actuar a nombre de la sociedad, como la representacin
en trminos del derecho civil. Cuando la ley define a la sociedad, seala que
es una persona jurdica distinta de los socios que acta representada conforme
al artculo 545 del CC.
La representacin es el uso de la razn social que est conferido a la
sociedad como un elemento de la naturaleza ya que puede ser modificado por
estos mismos y es por esto importante que en la razn social debe estar todos
los nombres de los socios ya que por la naturaleza todos y cada uno de los
socios son los representantes judiciales y extrajudiciales de la Sociedad.
Administran todos los socios con la facultad y deber de administrar en todos
y cada uno de los socios. El gerente o administrador est facultado para
representar en juicio conforme al artculo 8 del CPC no obstante cualquier
pacto en contrario y si no hay administrador designada, recae en todos y cada
uno de los socios.
Administrar (relaciones internas de la sociedad) comprende la facultad de
representar (relaciones con terceros) y lo seala el artculo 393 del CCom y la
jurisprudencia ha dicho que se pueden separar los trminos sealados por el
artculo, se pueden as separar las funciones de administrar y usar la firma
social (representar).

eavergara@uc.cl

La representacin judicial es un problema que hay y se utiliza como

instrumento de fraude ya que vemos las facultades genricas y especficas del
artculo 7 del CPC. Pueden haber que hayas limitacin en la administracin
y representacin donde necesita a uno o todos los socios para poder suscribir
actos y contratos.
2. Actos de administracin mnimos y deberes del administrador (qu
debe hacer?)
Surge primeramente la duda de si el concepto no ha pasado a ser un concepto
propio de una ciencia o arte. Desde los aos 40 vemos que toma carrera
aparte (Ingeniera Comercial) y ven como se administra una empresa, es una
ciencia propia, tenemos investigacin sobre la buena administracin.
Hay deberes de administracin establecidos por la ley, esta habla de mnimos:
a. Qu administra? Patrimonio: Intangible? (Los negocios o
establecimientos de comercio)
Administra el patrimonio social, activos y pasivos, pagar las deudas,
cuidar la chequera. Sobre el patrimonio intangible (el que no es bienes,
dinero y deudas) que podra ser resguardar el honor de la sociedad,
cuidar la marca de la sociedad, cuidar el buen nombre de la sociedad,
en opinin de Faras si se debe resguardar.
b. Conservacin
Estos hoy no bastan para la correcta administracin, hay normas de
responsabilidad social corporativa, el mundo va hacia algo mximo en
materias de conservacin. No se imponen como una ayuda, como una
responsabilidad de la administracin en otros pases del mundo. La
conservacin es cuidar los bienes, que se mantengan en el patrimonio
de la sociedad.
c. Informar a los socios
eavergara@uc.cl

Informar en que va la sociedad con dos tipos: BALANCE y ESTADO

DE RESULTADO, que se deben dar a lo menos una vez al ao en el
caso del balance y el segundo es cunto gan la sociedad o si no gan.
Segundo Taller Constitucin de Sociedades

eavergara@uc.cl

Jueves 23 de Abril
3. Quin administra? Cules son sus facultades? (Qu puede hacer por la
sociedad y en representacin de ella?)
a. No fue designada la persona(s): Todos y cada uno de los socios.
i. Con facultades expresas: se atiene a ella
ii. Sin ella: dentro del giro
Obligaciones entre los

socios
Relaciones Internas
Administracin sin
ejercer representacin
Naturaleza: Mandato
u rgano
Sociedades
Contractual
Relaciones Externas o
con terceros
Administracin con
representacin
Resolucin de
Conflictos
Efecto:
Responsabilidad ante
terceros
En caso de factores y
dependientes
1. Con oposicin (artculo 390)

a. Mayora
b. Sin mayora.
b. Lo fue
i. Varios delegados (oposicin)
1. Con facultades: se atiene
2. Sin ellas: giro ordinario
ii. Solo uno.

eavergara@uc.cl
Extracontractual
(delito y cualidelito)
civil y penal?

3. Los administradores:
1. Si no se nombran delegados en la escritura de constitucin o en una escritura
posterior:
En una sociedad colectiva administran todos y cada uno, no es que todos
tengan que hacerlo de consuno, o estando todos de acuerdo, o estando todos all,
sino que todos y cada uno, cada uno de los socios debe administrar. Debe hacerlo
porque es una obligacin del socio. Lo que no puede ocurrir, es que un socio
debiendo realizar un acto de admiracin mnimo no lo realice, entonces es un deber,
no un derecho, una responsabilidad para con la sociedad y con el resto de los socios.
Fundamentalmente los actos que se refieren a la conservacin de la sociedad.
Pueden actuar con la oposicin o sin la oposicin del resto. Sin oposicin se
realiza un acto y no se opone nadie. Con la oposicin impone que previo a la
ejecucin del acto los dems socios se renen en una asamblea de socios que a la
vez de ser socios son administradores, para saber si debe ser o no ejecutado el acto.
Votando por mayora numrica. La ley establece que la mayora numrica de los
socios decidir si el acto se ejecuta o no, puede ser cambiada por supuesto, y adems
es lo recomendable, porque hay muchas sociedades donde hay un socio mayoritario
y los dems son minoritarios, y en ese caso, podra ejecutarse un acto o no aunque el
socio mayoritario no quisiera o si lo hiciera respectivamente.
No es necesario que un socio cite a la asamblea en caso de los actos de
conservacin, aunque puede. Puede tambin la asamblea enterarse sin necesidad de
que el socio lo diga, y ser convocada o auto convocada. Aqu hay una complicada
situacin de hecho, porque a veces no esta muy claro cuando un acto es contrario al
giro, o cuando es de conservacin.
(Art. 396 y 397. No se pueden vender inmuebles que no estn fuera de giro).
La causa de la sociedades la realizacin del giro, seria tonto que los socios tuvieran

eavergara@uc.cl

que estar todos de acuerdo para pagar la luz, o para ir al supermercado, porque no
podra funcionar la sociedad.
Si la asamblea por mayora acepta el acto, se puede ejecutar. Pero, si se
rechaza, y no se logra la mayora, el acto no podra ejecutarse, as que todos y cada
uno de los socios no deben ejecutar el acto. Pero si algn socio lo ejecuta, para ver si
el acto es valido, hay que distinguir si era un tercero de buena fe, cuyos requisitos
son (i) Que no conozca ni pueda haber conocido la oposicin del resto de los
consocios y administradores. (ii) Y adems que no conozca ni pueda conocer que
este acto este comprendido dentro del circulo de las operaciones del giro ordinario
de la sociedad, esto ultimo porque los socios administradores pueden realizar cada
uno los actos del giro de la sociedad. (art.393). El tema esta en que a veces no es tan
fcil distinguir que actos son propios del giro de la sociedad. Al final, por eso se
pide no solo que no sepa, sino que no pudiera haber sabido, es decir, se exige una
mnima diligencia para saber si los actos son o no parte del giro.
(Due diligence: Cuando vas a hacer un contrato grande, o vas a comprar
una empresa, tienes que hacer el due diligence, pero la verdad es que en el derecho
siempre el comprador tiene que realizar algn tipo de diligencia, que es la de vida.
Diligencia de vida. Ej. cuando el deudor vende sus bienes para protegerlos. Si el
hijo le compra un inmueble muy por debajo de precio del mercado y se justifica que
no sabia de la situacin econmica de su padre y viva en estados unidos por tanto
no sabia del precio del mercado, esta de mala fe. Pero por que? Porque hay una
mnima diligencia que le pide el derecho)
El acto es valido, entonces, si el tercero esta de buena fe, de lo contrario no es
validos. Adems, si es valido, solo obliga al socio, no a la sociedad.
2. Si se nombran delegados:
Si se nombran en la constitucin de la sociedad es un acto fundacional de la
sociedad, y por consiguiente, esencial. Entonces, la renuncia del administrador o la
eavergara@uc.cl

imposibilidad de administrar produce la disolucin de la sociedad. Esto porque

parece evidente que voy a hacer una sociedad ero quiero que tal o cual administre y
para mi eso es fundamental. Salvo que los socios nombren un reemplazo mediante
una modificacin, en ese caso no se disuelve (sigue siendo un acto esencial).
Tambin se puede agregar en un acto posterior, los socios designaran a travs
de una escritura, la administracin. Luego, si se quiere cambiar, no es necesario
modificar la sociedad.
Las facultades de los socios deben ser registradas en el Conservador de
Comercio, sean que fueron nombrados en la escritura social, o en una posterior.
Puede ser un socio delegado con facultades expresas. En este caso el tercero
que contrata debe estar tranquilo, no es necesario ver si hay oposicin y esas cosas.
Si el delegado no tiene facultades expresas, se obliga el para con el tercero, no la
sociedad.
Un acto que esta fuera del giro y que se celebra sin facultades expresas, que
favorece a la sociedad, la obliga. Art.373. La obliga solo hasta el monto del
beneficio. Si no tiene facultades expresas, es un simple mandatario y tiene que
volver a los actos del giro.
Ahora, si se hace un delegado, no hay problema. Pero si hay dos o mas, se
puede hacer de dos maneras: (i) Que deban acten conjuntamente o (ii) que acaten
individualmente cada uno de ellos dentro de las facultades que le conceden las
escrituras.
Ahora,
cuando
los
administradores
delegados
pueden
actuar
individualmente se vuelve a lo que ocurra cuando haba oposicin en el caso de los

socios administradores, solo que esta vez entre los administradores delegados
nicamente.
A pesar de TODO esto, prima en la sociedad colectiva comercial la libertad
de las partes, que en este caso son los socios, para determinar el rgimen. Art.384. El
principio bsico, entonces, es la libertad contractual.
eavergara@uc.cl

Martes 28 de Abril
Apunta todo a las relaciones que tiene la sociedad, internamente por ejemplo
cuando no se ejerce representacin con la asamblea de socios, el derecho de
oposicin que efecta la asamblea es un rgano social que no tiene representacin.
El problema es la administracin con representacin, el derecho de oposicin y
trataremos el problema que es la naturaleza de la representacin. Es si la
administracin de la sociedad tiene la naturaleza jurdica del mandato o de rgano
social.
Las diferencias entre uno y otro, apreciamos que si el administrador es un
mandatario cuya teora la sostiene y hay texto expreso en la ley, nos referimos a que
el administrador no es parte de la persona jurdica, es un tercero distinto a la
sociedad que va a tener el carcter permanente a la sociedad slo cuando es
designado en la Constitucin Social, pero si no es designado en esta, no tiene el
carcter de permanente.
La persona del mandatario, que administra a nombre de la sociedad es un
tercero distinto a la sociedad que puede ser un tercero o un mismo socio, que puede
estar en la sociedad o en un acto posterior y slo tendr el carcter de permanente
cuando se nombra en la escritura de constitucin social. Por tanto, si no est
nombrado en la escritura, el mandatario en cuanto a persona no es un elemento
esencial y se puede cambiar conforme a las reglas propias de la Sociedad y el
Mandato.
Debe obrar dentro de sus facultades si es que fueron expresadas o si no fueron
nombradas, dentro como dice el artculo 390, del crculo de operaciones que
constituye el giro social, es la persona fsica de la administracin de la sociedad.
Manifiesta su voluntad la cul producir efectos respecto de la sociedad que es el
eavergara@uc.cl

mandante, esto quiere decir que si se declara la voluntad por parte del delegado pero
se obliga a la sociedad, siendo un acto de la sociedad y no del mandatario.
Sobre el efecto del mandato, vemos que respecto a la responsabilidad tiene
los efectos propios del mandato y el artculo 394 del CdC que son las que designan
el ttulo del mandatario, cuando el socio est fuera de sus facultades se deber
solicitar una rectificacin por parte de los socios. Si acta fuera de sus facultades, el
acto es inoponible a la sociedad, pero como buen mandatario, este tiene que actuar
dentro de sus facultades.
El artculo 373 seala sobre las operaciones hechas fueras de las facultades
del mandatario donde sern inoponibles salvo si se hubiere hecho en provecho de la
sociedad. Si el mandatario fuera de sus facultades, vende un bien social, el tercero
no se hace dueo de la cosa y existe la accin reivindicatoria a pesar que el contrato
es vlido entre la persona que celebr el contrato fuera de sus facultades y tendr
que pagar los perjuicios por el incumplimiento el mandatario.
En cuanto, como el rgano, est dentro de la sociedad, es una parte del
cuerpo, tiene el carcter de ser siempre permanente es un rgano en cuanto tal y
esencial a la sociedad y se configura por esta figura permanente y por voluntad legal
de administrar y representar a la persona jurdica. Este rgano administra y
representa y esencialmente siempre lo debe tener, entramos as en la Teora del
rgano, es una reflexin que comenz en los aos 50 con la responsabilidad de
personas jurdicas y buscan trascender a las persona del delegado. Explica bien esta
teora, porque la administracin o los actos de los dependientes de una sociedad y
son ejecutados en el ejercicio de la funcin, ya sea de administracin o
representacin y generan responsabilidad directa frente al tercero, especialmente de
la responsabilidad contractual.
Satisface la actuacin de la sociedad de la representacin en cuanto funcin y
lo que hace el rgano es actuar directamente como sociedad y no a travs de un
eavergara@uc.cl

delegado comenzando a ser dependiente los delegados. Se impone la teora del

rgano, especialmente para resolver ilcitos extracontractuales, as el rgano es la
persona jurdica es una manifestacin propia de ella y acta exteriorizando la
responsabilidad y sucede cuando vemos la funcin encomendada por esta.
Hay que distinguir, que todo rgano tiene una parte objetiva y una parte
subjetiva, la objetiva es el cargo mismo, la funcin y la subjetiva es la persona fsica,
quien lo ejerce, cuando hay una persona que va a comprar a Falabella y el seor le
vende, uno le dice que es el representante, factor de comercio y toman importancia
especial con la teora del rgano. Ejerce funciones a travs de rganos y l acta en
representacin de la sociedad y se responsabiliza de lo que haga bien.
El artculo 402 del CdC sostiene tambin la teora del mandato que tendr las
facultades que no excedan del giro, si se nombr administrador y no se dio
facultades, es un simple mandatario.
En tanto que el artculo 400 seala que si el socio da facultades, este puede
enfrentar todo lo que est dentro de sus facultades y queda todo dentro de la
sociedad, se encontr algo de la teora del rgano pero en materia de responsabilidad
pura prefieren la teora del mandato los rganos, cuando se habla de responsabilidad
extracontractual, infraccional, se atiende a la teora del rgano.
Mircoles 29 de Abril5
Resumen:
El mandatario realiza a nombre de la sociedad actos con terceros
manifestando su propia voluntad.
En el rgano, el que ejerce el cargo de administrador su funcin es manifestar
la voluntad del rgano, de la sociedad, no existe un tercero.
Esta teora surge de que la persona del administrador tiene facultades para
representar.

5

eavergara@uc.cl

Si el mandatario se excede de sus facultades, el contrato no es nulo, ya que

existe la voluntad.
La representacin y administracin son facultades permanentes. Para esto se
crea un cargo y luego se nombra una persona.
Art. 4 (Cdigo del Trabajo) Para los efectos previstos en este Cdigo, se
presume de derecho que representa al empleador y que en tal carcter obliga a ste
con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general,
la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por
cuenta o representacin de una persona natural o jurdica.
En Chile las personas jurdicas son responsables penalmente, pero
obviamente no van a la crcel. Quienes van a la crcel son los rganos. En el caso
de los rganos, la pregunta sobre la responsabilidad es si realizo el ilcito dentro de
sus funciones.
Ley del consumidor
Acto del dependiente
Conflictos en la sociedad
En caso de conflictos entre socios, se puede decidir entre un arbitraje o los
tribunales ordinarios de justicia. Si las partes no dicen nada, la solucin siempre es
el arbitraje. Los conflictos pueden ser:
socios vs socios
socios vs sociedad
socios vs administrador/representante
sociedad vs administrador/representante
Artculo 415 Cdigo de Comercio, 352 n10, Art 227 COT
Art. 227. Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes:

eavergara@uc.cl

4 Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima,
o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una
participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo de Comercio;
En Chile esto se interpreta como obligatorio por cierta doctrina. El problema
del arbitraje es que es pagado. Si el arbitraje es obligatorio, entonces es contrario al
derecho a la accin. La otra doctrina dice que todo arbitraje obligatorio es derogado.
La tercera doctrina es que solo se obliga al arbitraje entre socios, y no al
resto.
Jueves 30 de Abril
Clase suspendida
Martes 05 de Mayo6
El contrato de sociedad es solemne, requiere escritura pblica e inscripcin.
Si no se cumplen estas solemnidades, se crea una persona jurdica, pero no tiene el
carcter de sociedad, sin embargo se puede convertir en sociedad luego cumpliendo
con las solemnidades, y estas tienen efectos retroactivos.
La sociedad esta establecida para realizar su objeto (su giro) y obtener lucro,
si no tiene lucro no es sociedad. La sociedad tiene la finalidad de obtener utilidades
y su reparticin (elemento de la esencia).
De hecho, las sociedades sin fines de lucro se diferencian en que, si bien
pueden tener utilidades, estas no se reparten como en las sociedades con fines de
lucro.
Como se hace el reparto? Si los socios nada pactan en el contrato, las
reparticiones deberan realizarse al momento de la disolucin. Si reparten antes son
utilidades provisorias que quedan sujetas al resultado final de la sociedad. Conforme

eavergara@uc.cl

a la ley tributaria, ao a ao hay que determinar utilidades y perdidas. Si no han

dicho nada, siempre se reparten provisoriamente.
Se puede sealar que las utilidades se repartan anualmente en una clausula, si
esto para, cada uno de los repartos son repartos definitivos de dinero, por lo tanto la
sociedad no puede al final exigir su retribucin. Si no se hace esta clausula, el
reparto pasa a ser provisorio, sujeto que al momento de la disolucin se determinen
las utilidades y perdida de toda la vida de la sociedad.
"La nueva ley de la renta hace pagar impuestos aunque no se repartan
utilidades". Esto solo se aplica a la sociedad colectiva, no as a la de responsabilidad
limitada.
Disolucin de la sociedad colectiva

Es el trmino de la actividad social, es decir el trmino de las actividades que
constituyen el giro de la sociedad.
Art. 407. La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el
Cdigo Civil.
Art. 408. Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona
que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la disolucin.
Las causas estn establecidas en el cdigo civil y en el estatuto social.
1. La llegada del plazo de la sociedad: Por ejemplo. "La sociedad tendr una
duracin de 3 aos". Cumplido el plazo la sociedad se disuelve de pleno
derecho.
Otro plazo es de renovacin automtica, donde se renueva a menos que algn
socio diga lo contrario
Que formalidades se requieren?
eavergara@uc.cl

En el caso del plazo no se requieren mas formalidades que el transcurso del

plazo. Los aos se cuentan fecha a fecha. En la renovacin automtica tiene que
realizar una escritura pblica en su declaracin de no concurrir.
El cdigo tributario obliga a que la disolucin sea previamente comunicada y
aprobada por el servicio de impuestos internos. Los notarios no podrn autorizar
escrituras pblicas que contengan la disolucin de la sociedad no cuenten con la
aprobacin del S.I.I.
No obstante lo anterior, la jurisprudencia acepta la disolucin en casos en que
no haba escritura de tal, pero se han cumplido otras formalidades de publicidad que
contienen actos que suponen la disolucin de la sociedad.
Efectos de la disolucin
La sociedad pasa a ser una sociedad en liquidacin (ya no realiza su objeto).
Una cosa muy importante es que su personalidad jurdica sobrevive para efectos de
su liquidacin. Arts. 412, 410, 380, 381, 413, N6 418, "y si no se entendiera de esta
forma lgica los acreedores de la sociedad podran ser perjudicados y los deudores
favorecidos." El patrimonio, por lo tanto, sigue siendo de la persona jurdica de la
sociedad.
Los acreedores de la sociedad se veran perjudicados por los acreedores
personales de los socios. Otro efecto es que en lugar de tener un administrador
cambia a un liquidador.
Mircoles 06 de Mayo7
La principal diferencia en materia de obligaciones es que en las sociedades
civiles los socios responden de manera simplemente conjunta y en las comerciales

7

eavergara@uc.cl

responden solidariamente. Debemos considera qu ocurre con el acreedor de la

sociedad colectiva civil? Art 1524 CC
Obligaciones divisibles, a cada socio le cobra a prorrata de sus aportes. En
obligaciones indivisibles. Los socios pueden convertir en indivisible una accin
naturalmente divisible. En las sociedades colectivas comerciales no se extingue la
personalidad jurdica.
En las sociedades colectivas comerciales las obligaciones se pagan de forma
solidaria y se debe pagar la totalidad de la deuda. El acreedor social tiene el
patrimonio social para pagarse solidariamente, pero tambin puede ir a cobrar a los
socios el total de la obligacin.
Si no tiene personalidad jurdica, el acreedor social tiene que ir a competir
con los acreedores personales del socio, y esto depende del patrimonio que tenga el
socio. En las Sociedades de Responsabilidad Limitada los socios limitan su
responsabilidad por las obligaciones sociales hasta el monto de sus respectivos
aportes o hasta el monto que determinen los socios.
*si se promete realizar aporte y no se paga hay incumplimiento de
contrato, se puede disolver la sociedad o exigir el aporte*
En la sociedad de responsabilidad limitada, el acreedor de la sociedad tiene la
accin oblicua frente al socio que no realiza su aporte. No pervive la obligacin
simplemente conjunta o solidaria como ocurre en las sociedades colectivas
comerciales.
En las sociedades de responsabilidad limitada, si los socios disuelven la
sociedad, cuando estas se sujetan a las reglas de las sociedades civiles, los
acreedores ya no tienen a quien cobrarle ya que los socios limitaron su
responsabilidad.
La interpretacin es que la liquidacin se realiza conforme a las reglas de la
comunidad hereditarias, ya que se aplican en lo que no se oponga a las disposiciones
eavergara@uc.cl

de ese ttulo. No se refiere a que desaparece la personalidad jurdica. En las normas

no hay ninguna que diga que el crdito se extingue. No hay ninguna que diga que la
personalidad jurdica se extingue.
Por esto es relevante que contine la personalidad jurdica en las sociedades
de responsabilidad limitada.
Liquidacin de la sociedad
Luego de la disolucin, comienza el periodo de liquidacin. Es "determinar y
hacer lquido el haber social y su pasivo". Es una serie de operaciones que
involucran todos los activos de la sociedad, determinar los pasivos de la sociedad.
Pagar los pasivos (aporte de los socios, deudas de la sociedad), con los activos. Los
activos que restan se convierten en utilidades, estos se reparten entre los socios a
prorrata o de acuerdo al pacto que realizaron.
Los socios pueden determinar la forma en que se haga la liquidacin, a la
persona del liquidador (que incluso pueden ser los mismos socios, pero ya no
actuando como socios). El liquidador existe siempre. El liquidador tiene la
representacin de la sociedad y la potestad de realizar los actos de liquidacin.
La liquidacin dura hasta que se liquide la ultima de las obligaciones y el
ltimo de los activos. No es causal de aceleracin del crdito. No obstante se puede
pactar en el contrato que si lo sea.
Desde el momento de la disolucin, la sociedad conserva la personalidad
jurdica solo para efectos de la liquidacin, es decir, no puede seguir realizando su
giro.
Jueves 07 de Mayo
Efectos de la Disolucin

eavergara@uc.cl

El principal efecto es que comienza la liquidacin, cesa la actividad propia

manifestada en su objeto, la sociedad que est creada para realizar las actividades de
su objeta, una vez ocurrida la disolucin cesa dicha actividad, debe dejar de
realizar los actos propios de su objeto lo que no significa que deje de realizar
actos; la ley seala que puede terminar esos negocios a menos que sean necesarios
para la disolucin.
I. Efectos entre los Socios

Tiene el efecto propio de un trmino de contrato, terminara el contrato,
Faras pone en duda esa afirmacin ya que no es efectiva la afirmacin en cuanto
que hay efectos que permanecen posteriores a la disolucin, algunos sostienen que
es el trmino de este contrato de tracto sucesivo con efectos en el tiempo y el asunto
es que si uno ve la ley, no necesariamente produce la conclusin de estos efectos,
vemos efectos propios de este contrato que perduran en el tiempo y otros que
concluyen o terminan.
1. Concluye con la obligacin o deber de los socios de colaborar con el fin
social, el cual no es otro que realizar todos los medios para el cumplimiento
del objeto social.
2. Cesan las prohibiciones del artculo 404 del Cdigo de Comercio, pero no
todas que establece 5 prohibiciones en cuatro numerales:
a. Sobre cuales cesan:
i. La prohibicin de ceder su inters en la sociedad, los socios no
pueden ceder la participacin a un tercero debido al carcter in
tuito personae del contrato, que a lo menos se celebra en
consideracin a la identidad de los socios, por ejemplo el
contrato de matrimonio lo es, pero esa capacidad no es solo en

eavergara@uc.cl

base a su identidad. Esta prohibicin cae y el socio no est

obligado al ceder sus derechos sociales.
El artculo 380 seala que los acreedores de un socio no podrn
embargar el aporte, pero ser permitida la retencin legal de la
parte de inters que en ella tuviere para percibirla al tiempo de
la divisin social.
Los terceros acreedores personales tampoco pueden embargar
los derechos sociales de un socio porque no van a poder
rematarlos porque no podr adquirirlo cualquiera y el artculo
380 da un efecto adicional que se podrn retener hasta la
divisin social.
Por tanto, durante el periodo de liquidacin los socios pueden
ceder sus derechos a un tercero sin el acuerdo de sus consocios.
Y los terceros ya no podrn retenerlos y los podrn embargar y
con ello realizar el embargo.
ii. Cesa la obligacin de no explotar el giro de la sociedad por
cuenta propia.
b. Las que no cesan
i. La de aplicar fondos sociales en sus negocios personales.
3. Cesa la administracin y representacin social ya sea por los socios
delegados o por terceros y el liquidador pasa a ser el representante de la
sociedad y el gestor de los actos de liquidacin, no administracin porque
esta no existe. El liquidador no ejerce el giro, slo gesta la liquidacin de los
negocios.
II. Efectos hacia terceros

eavergara@uc.cl

1. Se atiende a una particularidad que no solo es un contrato sino que crea una
persona jurdica, por tanto la sociedad conserva su patrimonio como persona
jurdica y los terceros podrn exigir sus crditos a esta sociedad. Este
patrimonio es nico para la liquidacin de la sociedad y nicamente para
pagarlas y determinar el haber social en cuanto activos, determinar utilidades
si las hubiere despus de pagar deudas y repartir aportes y en ese caso repartir
beneficios. Si hay deudas se atiende al tipo social.
2. Pervive hasta que la persona jurdica paga todos sus deudas y esta depende de
la existencia de liquidaciones y crditos de la sociedad. La disolucin no es
causal de aceleracin de las deudas y crditos ni es per se una condicin de
exigibilidad de crditos. A diferencia de otras instituciones jurdicas como la
insolvencia, la liquidacin no hace exigible los crditos previamente.
Es una clausula comn en los contrato de crdito la clausula de aceleracin,
cuyo motivo es la disolucin de la sociedad porque son importantes al
momento de la disolucin y por tanto uno se va a dar cuenta que los bancos
establecen la aceleracin del crdito por causa de disolucin de la sociedad.
3. Las sociedad en liquidacin puede ser declarada en insolvencia y le afectan
todas las normas de la Ley Concursal.
4. Tiene que pagar sus obligaciones, ya con los socios y entre las obligaciones
que tiene con los socios, es la restitucin del aporte, pero tambin puede estar
debiendo crditos que estos tengan contra la sociedad.
El Liquidador
Vemos que los artculos 410 y 413 del CdC sealan que es un verdadero
mandatario y deber conformarse escrupulosamente con las reglas que sealen su
ttulo, se nombran por un juez civil. Pero el artculo 418 como alternativa permite
realizar por si misma la liquidacin y no es materia de arbitraje.
eavergara@uc.cl

Martes 12 de Mayo
Sociedad de Responsabilidad Limitada
Tiene diferencia con la sociedad colectiva el limite de la responsabilidad de
os socios y se constituye a que responden hasta el monto de sus respectivos aportes,
la esencia de la SRL pero esencial, es la responsabilidad de los socios hasta el monto
de sus respectivos aportes o hasta el monto del capital social. Esto debe estar
expresamente declarado en el Contrato Social, se debe declarar expresamente
hasta que monto los socios limitan su responsabilidad, la ley obliga a esto
expresamente.
Si en la SCC los socios respondan de forma simplemente conjunta frente a
las deudas de la sociedad, en la SCCom responden de forma solidaria y ac
responden hasta por el monto de su aporte, por su aporte, la obligacin que tiene
es su aporte. Si se tiene una sociedad de responsabilidad limitada, que tiene una
deuda de $125.000.000 y se hace exigible el total de la deuda en este acto, hoy.
Los socios estn obligados a realizar su aporte a la sociedad, puede que
hayan otras obligaciones pero sin duda la ms importante es la de realizar el aporte
de la sociedad, se limita a realizar el respectivo aporte y no hay obligacin a pagar la
deuda sin perjuicio que se pacte una garanta para el pago de una deuda.
Cuando la ley dice que se limita al monto de sus aportes la responsabilidad,
es un poco ambigua la frase y cuando la ley no distingue.
Es fundamental la razn social que debe contener la expresin limitada ya
que a diferencia de las otras sociedades donde debe haber referencia al giro social o
a los socios.
Las solemnidades como y formalidades como especificad son las mismas de
una escritura pblica, escrita dentro de 60 das y se agrega una formalidad o
solemnidad donde adems de ser otorgada por escritura publica, el extracto deber ser

eavergara@uc.cl

inscrito en el Registro de Comercio, y adems publicado en el Diario Oficial luego

de 60 das a contar del otorgamiento de la Escritura Pblica.
Se aplican las mismas normas respecto a los vicios de saneamiento ya sean
de forma o fondo y es totalmente aplicable la situacin de la ley respectiva. Esta
sociedad no puede tener ms de 50 socios ni dedicarse al giro bancario.
Asociacin o Cuentas o Participacin

Tendremos algunas ideas fundamentales, que es un contrato por el cual dos o
ms comerciantes toman inters en una o varias operaciones mercantiles
instantneas o sucesivas, pero que debe ejecutar solo uno de ellos a su solo nombre y
bajo su crdito personal debiendo rendir cuenta y dividir con sus asociados las
ganancias o prdidas en proporcin a lo convenido. Vemos un gestor que ejecuta los
actos respectivos y tiene adems participes o asociados que pueden ser ambos
personas naturales o jurdicas.
NO ES SOCIEDAD NI FORMA PERSONA JURDICA, se denomina
asociacin o cuentas en participacin y vemos una persona.
Es un contrato que no es solemne, artculo 508, por tanto, nace del simple
consentimiento de las partes y puede ser probado por cualquier medio de
prueba.
Es un contrato de contraprestacin y no de intercambio como la sociedad, no
genera persona jurdica distinta al de los socios, el gestor es que se obliga
ante el tercero y ante el participe rinde cuentas y lo hace participe de la
ganancia.
Es un contrato entre comerciantes, tanto el gestor como el participe, pueden
ser personas naturales o jurdicas, es comn entre sociedades o empresas. Las
operaciones tienen que ser determinadas o determinables porque si no son
determinadas o determinables estaremos en presencia de un objeto social y se
eavergara@uc.cl

desvirtuar el fin del contrato respectivo, se corre un gran riesgo en cuanto al

artculo 356 y se ha confundido con el intento de una sociedad que no
produzca otro efecto al ser comunidad entre los socios. (PREGUNTA
PRUEBA). Si la asociacin es informal y se genera para hacer operaciones en
general se parece ms a una sociedad y no ser un contrato y mirando el
artculo ya mencionado vemos que si se es acreedor de los socios y detrs del
gestor est el participe y lo demandar a l conforme a una sociedad de
hecho.

eavergara@uc.cl

Mircoles 13 de Mayo
SOCIEDAD ANNIMA
Es muy importante. La perspectiva econmica adquiere tal importancia, pese
a ser un fenmeno jurdico, que tiene una dimensin dentro de la comprensin que
es muy determinada.
Centralmente, salvo excepciones, las partes tienen una amplia autonoma para
darse el estatuto jurdico societario que mas conveniente sea para sus intereses. Hay
algunas normas de orden publico, que dicen relacin con que las sociedades
colectivas comerciales, no se puede derogar la solidaridad establecida en la ley, pero
se admite que las sociedades colectivas comerciales se someta a las reglas de las
civiles, o viceversa, etc. Rara vez, se vera que exista una norma que apunte a la
proteccin de un socio minoritario. Por el contrario, la ley establece de forma clara
que las asambleas de socios el sistema de votacin las determina un estatuto, y este
puede decir lo que sea, la ley es supletoria.
Cuando se entra al campo de la SA, es un campo totalmente distinto, que es
de mucho mas larga digestin. Por lo menos, existe un predominio bastante
significativo de normas de orden publico. La autonoma privada, se encuentra
significativamente limitada, y a veces, hasta suprimida.
La SA tiene su definicin legal, en el art 2061 del CC y en el art. 1 de la ley
de sociedades annimas. Esta nos dice que:
1. Es persona jurdica. No hay diferencia con el resto de las sociedades
2. El rgimen de responsabilidad de los accionistas (socios) difiere del resto de
las sociedades, as como tambin el de administracin. En cuanto al rgimen
de responsabilidad, el accionista tiene que prometer efectuar un aporte, que
estn regulados de una perspectiva nueva y distinta, la ley vela por la seriedad
y realidad la del capital. El accionista no es responsable del pago de las
obligaciones sociales. Solo esta obligado al pago de su aporte. Su nico
eavergara@uc.cl

acreedor es la sociedad, por el pago del aporte (eso no es obstculo para que
un accionista por un acto voluntario suyo se pudiera haber constituido en
cuanto a un acreedor en particular, en fiador o codeudor de la sociedad, pero
ello no obsta de las normas generales de la sociedad). El rgimen de
administracin de la sociedad, por otra parte, es inderogable por las partes.
Esto a diferencia de otras sociedades en que puede pactarse este rgimen en
el estatutos. En la SA su estructura de poder esta determinada en la ley, y esta
caracterizada en primer lugar en que la sociedad annimas es necesariamente
administrada por un directorio elegido por la junta de accionistas; no se puede
establecer otra cosa en los estatutos, es mas, la ley entrega la plenitud de la
administracin y representacin de la sociedad al directorio, y a la junta de
accionistas le confiere la facultad de designar al directorio, y de revocar. La
junta de accionistas no interviene en la administracin de la sociedad. Lo
normal en una SA es que tengan mas de 50 accionistas, de lo cual se infiere
una consecuencia de hecho, que debe ser considerada por el legislador; por
ello la ley hace una divisin entre juntas de accionistas y una junta ordinara
que se rene en periodos conocidos y una junta extraordinaria. Pero estas
reuniones, aunque tengan cierta periodicidad, sern difciles de reunir, por
ello se radica el poder en la junta de accionistas, pero su poder fundamental
consiste en designar un cuerpo colegiado que administre la sociedad, esa es
su decisin fundamental. Adems, se le reserva algunas decisiones a la junta
de accionistas, pero en lo dems es el directorio en quien se radica la gestin.
Es tal el poder del directorio, que se le tiene que sujetar a normas especiales.
Esto es totalmente a como esta pensada las sociedad colectiva o las de

responsabilidad limitada, en que a silencio del estatuto, cada socio tiene facultad de
administracin y representacin de la sociedad. O sea, en principio no existira
diferencia entre propiedad y administracin.
eavergara@uc.cl

En la SA la junta no puede administrar ni de hecho ni de derecho, solo

algunas decisiones muy importantes. Es el directorio quien lo hace. Aun mas, como
el directorio es un cuerpo colegiado, tampoco es un rgano de funcionamiento
permanente. La norma de la sociedad colectiva y la responsabilidad limitada, parten
de la base que los socios estn todo el da preocupados de la sociedad y de su
administracin, y sobre esa base se dictan las normas supletorias. El directorio en
cambio, es un rgano que por ley tiene que reunirse peridicamente, pero no esta en
funcionamiento permanente y por lo tanto, quien va a tener que designar a otra
persona que si este en funcionamiento permanente que ser el gerente. Aqu no es un
asunto que el directorio pueda o no designar un gerente, TIENE que hacerlo, tiene
que delegar parte de sus facultades. Esto porque el directorio no esta reunido
permanentemente, por ello alguien debe estar a cargo del negocio social. El
directorio que no designe un gerente general, infringe la ley y los estatutos. Ahora,
una vez designado, la ley le atribuye a esta un poder inalienable, consistente en que
tendr la representacin judicial con todo lo que establece el art. 7 del CPC. El
directorio tambin tiene representacin judicial y extrajudicial, pero no se puede
sujetar a los terceros que quieran demandar a la sociedad a que notifiquen a cada
uno de los socios del directorio, por ello solo se notifica al gerente quien es
representante judicial. Sin perjuicio de esto, el directorio puede designar otros
representantes judiciales, o que se controle al gerente en este sentido, o que le de
instrucciones, etc. Esto nos sugiere que la SA tiene una estructura orgnica
esencialmente distinta a las de las sociedades colectivas y las de responsabilidad
limitada.
Una caracterstica que tiene el funcionamiento de la junta de accionistas es
que aqu rige el principio de la mayora, pero no es el mismo que rige en las
asambleas de socios de las sociedades de personas en que un socio es un voto. Aqu
se aplica el "tanto tienes, tanto vales", tatos votos como acciones tengas en la
sociedad. El capital de la sociedad se divide en acciones y estas son un voto. A partir
eavergara@uc.cl

de que se instaura ese principio de que los acuerdos de la mayora se imponen ante
la voluntad de la minora, es que la minora tendr que tener ciertas protecciones
especiales. Es importante, entender que el tema de la proteccin al accionista
minoritaria, esta adems dada en proteccin del inters general.
Se puede prestar para abusos de poder de la mayora el rgimen de acuerdos
de mayora, porque estamos hablando de la mayora de los votos, no de las personas,
porque un accin es un voto, y un accionista en principio podra poseer una cantidad
ilimitada de acciones (en algunas sociedades se le va a poner limites al porcentaje de
acciones que un accionista puede detentar)
Hay una regla fundamental en el ordenamiento jurdico chileno, que es el art.
39 de la ley general de bancos, que dice que ninguna persona que no sea banco, o
tenga autorizacin legal puede captar dinero de pbico en ninguna forma.
Las SA abiertas, en el plano econmico, son sociedades que crean unos
bienes que se llamas acciones, destinados a ser ofrecidos en oferta publica y por lo
tanto, estas acciones se transforman en un medio de captar dinero del publico.
Entonces, las SA, pueden captar dinero del publico a travs de las acciones, le
ofrecen al publico un titulo de inversin. Uno entrega dinero y pasa a ser accionista,
y se apuesta porque la sociedad sea rentable.
Por lo mismo, la ley tiene que tener algunos resguardos, siendo lo primero
establecer un sistema en que el rgimen de formacin del consentimiento sea
modificado. Esto en el sentido de que existe una obligacin de "hablar", o sea la
sociedad que va a hacer oferta publica de acciones para que las personas compren,
estn obligados a darles al interesado, y al publico en general, toda la informacin
esencial sobre los aspectos legales, econmicos y financieros de la sociedad, esto se
denominara "obligacin de transparencia positiva". Dicho esto, hay algo que deben
hacer las SA abiertas para que esto sea posible, que es inscribirse en el registro de
valores de la superintendencia. Esto la ley lo dice de manera muy confusa, en el art.2
eavergara@uc.cl

de la ley de SA (18.046) dice que las SA son aquellas que se inscriban en el registro
de valores. EL tema, es que esto ultimo es un requisito para ofrecerles las acciones
al publico, se exige que se inscriba la informacin para ponerla a la disposicin del
publico. El hecho de estar inscritos, obliga a mantener al publico permanentemente
informado.
El publico en general esta encarnado en una institucin que son las bolsas de
valores. Las bolsas de comercio, es donde generalmente las personas van a adquirir
estos ttulos de inversin que son las acciones.
Entonces, el primer aspecto, es que dado que estas instituciones estarn
habilitadas para captar el dinero del publico, deber informarse adecuadamente para
que estos tomen decisiones correctas.
Cuando se produce el fenmeno de la SA Abierta, el accionista es mucho mas
un inversionista que espera dividendos de su accin, o que su accin suba de precio,
que un empresario; el es un ahorrante. En su doble cara de inversionista y socio,
tiene mucho mas de inversionista que de socio, por ello la ley le da proteccin en
ambos caracteres. Como inversionista, se le mantiene permanentemente informado,
pero como este individuo podra llegar a tener un porcentaje que en dinero sea
bastante, pero muy poco en relacin con la sociedad, la ley le da otras protecciones
especiales, los derechos de los accionistas. Le da derecho a que la sociedad reparta
dividendos, a que vote en la junta de accionistas, a vender sus acciones. Una
diferencia fundamental entre una sociedad colectiva o de responsabilidad limitada y
la SA, es que el titular de una accin de una SA puede ceder libremente una accin a
terceras personas, en principio, sin autorizacin de nadie. La sociedad colectivo o
responsabilidad limitada, debe ser con permiso de los dems consocios.
La ley al ver que este es un inversionista, no ha podido dejar de darse cuenta
de que puede ganar dinero de dos maneras; a travs de la distribucin de dividendos
que la sociedad le haga, y que si la sociedad ha sido exitosa en sus negocios podra
eavergara@uc.cl

vender sus acciones mayor respecto del que tenia cuando las adquiri. Dado lo
anterior, la ley protege estas dos formas de ganar dinero. Ahora, esta proteccin se
va a traducir en que las SA Abiertas exista un riesgo: las juntas de accionistas son el
rgano soberano encargado de distribuir los dividendos, pero esto esta regido por a
decisin de mayora, y si esta decid que no se distribuyen los dividendos, se
perjudica al accionista. Entonces, la ley respecto de la SA Abierta, se establece una
proteccin respecto de esto, que es que se debe repartir al menos el 30% de las
ganancias de la sociedad anualmente.
Segundo, como se venden las acciones, debe haber gente interesada en
comprarla, y para que existan estos, debe haber un mercado que funcione en que se
compren y vendan acciones, y que funcione bien.
Si una persona decide ingresar como accionista a una sociedad cuyo capital
esta distribuido en 3000 socios y que un hombre de negocios, encuentra que esta
sociedad es bastante interesante, entonces empieza a comprar acciones y llega a
tener el 50,01% de las acciones, o sea por si solo hace la mayora absoluta en una
junta de accionistas. Si luego llegar a poseer dos tercios de las acciones, o sea, no
solo podra tomar decisiones por mayora, sino aquellas que requieren qurum
especial.
Yo, como accionista, necesito ser protegido, y eso es lo que hace la ley. Se
crea una institucin que se llama la oferta publica de compra de acciones, que se
desdobla en dos aspectos. Primero, es que cuando una persona cualquiera pretenda
tomar el control de una SA Abierta, tiene que publicarlo en el diario. Posterior a eso,
no va a poder tomar el control sin haber hecho extensiva su oferta de compra a todos
los dems accionistas en las mismas condiciones, de tal manera, que todos los
seores que se quieran retirar puedan hacerlo. El precio tendr que ser el mismo,
porque si el seor que quisiera tomar el control de la sociedad, estuviera dispuesto a
pagar una cantidad especial estara en una posicin distinta a los dems socios, por
eavergara@uc.cl

ello debe ser el mismo precio. Adems, hay unos poderes super-especiales que se
adquieren cuando se controlan 2/3 de las acciones de la sociedad, que consiste en
que podrn hacer todas las reformas de estatutos que se quiera. En este caso el
accionista chico tiene dos alternativas: (i) que se dirija a la sociedad y le diga que
tiene que comprarle las acciones o (ii) en el caso de que la sociedad no pueda o no
quiera comprar las acciones, el seor que adquiri los dos tercios, esta obligado a
comprrselas.
La ley entonces, ha instituido algo que estaba prohibido en la sociedades de
personas, que es vender los derechos y retirarse de la sociedad.
El asunto aqu es al revs, el sr. se hace socio vendiendo su acciones y
adems si alguien toma el control de la sociedad, el que toma el control puede estar
obligado a comprarle a todos los accionistas, le da derecho de retiro. Desde le punto
de vista conceptual, la luz con miras a proteger a los accionistas, le da un catalogo e
derechos a los minoritarios, porque en realidad estos son en un grado muy
importante mas que socios, lo que han comprado es un instrumento de inversin que
se llama accin, entonces le da una proteccin al inversionista.
Este es el marco que inspira la SA Abierta. En la SA cerrada, ser en cambio
no tan intensa. Porque puede ocurrir que la sociedad annima cerrada sea un
vehculo adecuado para organizar un empresa familiar, mas que organizarla como
una de responsabilidad limitada. Pero, mas que eso, es que esta hecha con mira, a
que se capte dinero del publico para financiar proyectos o sus operaciones, por ello
se le da una proteccin a estos individuos.
Jueves 14 de Mayo
Clase de ayer, iniciamos el estudio de las S.A.
El tema de la Sociedad Annima, ya el Cdigo Civil en su artculo 2061
defini la S.A. en su inciso final en una definicin que es bastante limitada y luego

eavergara@uc.cl

esta definicin est prcticamente repetida en el artculo 1 de la Ley 18.046 y se

prescindir de esta para reconstruirla luego de ver los elementos esenciales.
Parte diciendo que es una persona jurdica, lo que no es una novedad en el
campo de la sociedad pero debemos tener unas salvedades con respecto a lo que toca
la Sociedad Annima, se est acostumbrado a que en las S.A. nace la persona
jurdica a travs de las disposiciones normativas, por regla general vemos que la
persona jurdica nace como consecuencia e que dos o ms socios suscriban un
contrato social que cumpla con los requisitos y cumplindose tales requisitos mas el
extracto inscrito en el Registro de Comercio y publicado en el Diario Oficial se
parece bastante a una SRL; sin embargo, es importante tener en cuenta que en el
pasado hasta la reforma de 1982 del Cdigo de Comercio, las personalidades de las
SA surga en virtud de un acto de autoridad, por medio de un decreto de un
Presidente de la Repblica y devino en una autorizacin de la Superintendencia de
Valores y Seguros, todo este rgimen cay y slo rigi de acuerdo a las
disposiciones normativas, con el puro otorgamiento de tal escritura se generar la
persona jurdica.
Las mismas solemnidades deben cumplir las reformas de estatuto, sin
embargo, la ley clasifica las SA en tres grupos: cerradas, abiertas y especiales. Sin
entrar en el concepto de cada uno de ellas, ambas nacen a travs de este sistema de
disposiciones normativas, pero las especiales que se rigen en el artculo 126 y ss.
de la ley respectiva, nacen en virtud de un acto de autoridad que por regla general se
encuentra en la competencia de la SVS donde no solo basta el otorgamiento de la
escritura y lo que deviene, la personalidad nace en virtud del ato de autoridad que
aprueba su formacin y esta autorizacin tambin debe ser objeto de publicacin e
inscripcin.
Para entender esto, es necesario destacar dos puntos: (i) en general en las SA
existen mas disposiciones de orden publico e inderogable por voluntad de las partes
eavergara@uc.cl

que en el resto de las sociedades de que son supletorias por regla de la voluntad en
general, en cambio ac vemos que existen una gran cantidad de disposiciones de
orden publico que tienen una agregacin donde las SA cerradas tienen disposiciones
de orden publico ms abundante e inderogables, en las abiertas, este conjunto de
normas aumenta sensiblemente ya que se busca aumentar dinero del publico para
formar su capital. En las especiales, estas normas son casi dominantes por el giro de
estas sociedades porque ya solo no estn autorizadas para captar dinero del pblico
sino que por su giro la ley ha credo que no se pueden crear sin pasar por una
autorizacin gubernamental.
Todas estas sociedades tienen algo en comn, el ser intermediario financiero
ya que captan dinero del publico y a su turno lo colocan en el pblico y vemos los
Bancos por ejemplo. Las entidades que esta ley menciona como SA especiales, son
las Aseguradoras y Reaseguradoras, las SA Administradora de Fondos Mutuos. La
ley considera que hay un orden pblico que se debe resguardar.
Las SA cerradas no estn sujetas a las disposiciones de la SVS y como
resumen, se constituyen por un rgimen que no supone autorizacin de la autoridad
pblica y las abiertas tampoco pero estas especiales si requieren para nacer la
autorizacin de la autoridad pblica.
Vemos que como segunda caracterstica (la primera fue referente a la PJ)
distintiva, tenemos a los accionistas que deben dar su aporte y recibirn un ttulo
llamado accin que son como los derechos sociales y tienen un rgimen especial que
consiste en que son libremente cesibles, el principio es opuesto al presente en la
Sociedad Colectiva de Personas y la regla general es que se pueden ceder libremente
la acciones y como consecuencia de esta cesin libre hay un mercado en que se
transan estas acciones, este mercado, tratndose de las abiertas (que captan dinero
del publico) y especiales (que transan fondos), se ve muy regulado y las
transacciones del mercado de valores estn reguladas porque se necesita para hacer
eavergara@uc.cl

adquisiciones y ventas de acciones, una buena cantidad de informacin para hacer la

compra y venta y con la suficiente informacin. Hay un mercado formal que son las
que se transan en las bolsas de valores pero no significa que no se puedan transar
acciones en forma privada.
La ley ha tenido que pasar a regular tambin las Bolsas de Valores y ha
tenido que regular a los intermediarios financieros, cuya actividad est regulada por
la ley, pues bien, estos intermediarios que se denominan agentes de valores, vemos
por un lado los simples agentes y los corredores de bolsa que son gentes que operan
dentro de la bolsa de valores. Estos se dedican a recibir instrucciones para vender o
comprar acciones en la bolsa y la bolsa es una entidad que proporciona facilidades
fsicas para que suceda un trafico rpido de acciones.
Estas bolsas funcionan sobre la base del pregn, en un lugar fsico que es la
Bolsa de Valores (Calle Nueva York) y se transan en rueda o remate pblico. La
rueda consiste en que se toma la tradicin histrica consistente en que existe un
espacio fsico que se divide en dos reas y estas dos estn separadas por una baranda
que tiene una forma de semicrculo y los corredores se ponen de un lado de la rueda
y al otro lado estn los funcionarios de la bolsa, entre ellas el director de turno y
atrs la pantalla en el cual se van registrando las operaciones.
Los corredores operan de manera especial y estn regulados precisamente por
eso mismo, hay un doble carcter, por una parte son corredores en el sentido que
intervienen en la intermediacin pero por otro lado actan como mandatarios de los
poseedores de acciones, pero operan de una manera muy especial, conocida como el
mandato a nombre propio y as operan los corredores de bolsa. Esto por una razn
prctica que se relaciones con la intervencin de una operacin a travs de un
mandatario y pueda revisar el ttulo en el cul se encuentra otorgado el mandato y
ver si el mandatario tiene facultades suficientes para celebrar el contrato respectivo,
en las operaciones esto no es posible materialmente por la velocidad con que se da la
eavergara@uc.cl

compraventa de acciones y as actan por cuenta de sus clientes pero a nombre

propio; los efectos de las compras y ventas se radican en su persona sin perjuicio
que despus ellos deban rendir cuenta a su mandante.
Adems de las rueda, hay un sistema de remate que no se realizan todos los
das sino que una o dos veces a la semana y ah pueden participar acciones de otras
sociedades, todo este proceso que es de ahorro-inversin en masa, est sujeto a una
tutela especial destinado a resguardar que hubiera antecedente sobre la accin que se
transa de modo que haya seguridad y se ve regulado en la Ley de Mercado de
Valores.
Ac slo vimos la manifestacin de la libre cesibilidad de las acciones y en el
caso de las SA Abiertas y Especiales vemos que se protege para que el pblico tome
decisiones informadas y la LMV esencialmente es una ley que regula la calidad de la
informacin para este mercado.
La tercera caracterstica en que se opone a una sociedad de personas tiene
relacin con la anterior, vemos que las sociedades de personas no pueden ver un
retiro de un socio especialmente en las con plazo de duracin, el carcter in tuito
personae manifiesta esto, en cambio en las SA en proteccin de los accionistas se les
garantiza el derecho de retirarse, pero este derecho de retiro no consiste en salir a
vender las acciones a otros interesados, sino que en el derecho de la propia sociedad
le compre las acciones bajo determinados supuestos y se otorga como garanta de
proteccin a los accionistas.
Por ejemplo, una sociedad que se ha constituido como SA decida
transformarse en otro tipo social, esta transformacin es una reforma de estatuto que
al revs de lo que sucede por regla general, debe ser acordada por mayora de una
junta de accionistas y al ser tan trascendental el socio tiene el derecho a salir de la
sociedad y esta le comprar las acciones.

eavergara@uc.cl

Si la sociedad decide fusionarse con otra sociedad, entonces es un cambio tan

radical que a los accionistas disidentes de esto tambin se les confiere el derecho de
retiro que consiste en la compra de acciones de la sociedad al socio, entonces bajo
circunstancia especiales, se les concede un derecho que no est en las sociedades de
personas.
El cuarto elemento caracterstico es el rgimen de administracin, vimos
que en el caso de sociedades de personas la administracin est dada por un rgimen
que est dado por la autonoma de la voluntad y se suple la voluntad de las partes y
en estos actos la ley dice que en silencio de la partes cada socio tiene facultades de
administracin y representacin de la sociedad para actos con terceros en uso del
giro. Estas personas se rigen por el mandato y se podra confiar la administracin a
uno o ms socios o a terceras personas, todo dado por el rgimen de la voluntad.
Para la realizacin de un acto, la expresin de voluntad del mandatario no
est sujeto a reglas especiales, esto significa que estos mandatarios se puedan reunir
en cualquier momento sin mayor formalidad y si se debe otorgar un documento
escrito, la recoleccin de las firmas se puede hacer simplemente por circular el
documento con las firmas, en esto, hay una diferencia estructural con el sistema de
la Sociedad Annima, en que la administracin recae necesariamente en un
Directorio que es elegido por la Junta de Accionistas y este es elegido por el
principio de proporcionalidad (una accin, un voto) y se elige el directorio por
mayora de votos.
Estos mandatarios son esencialmente revocables y se pueden revocar por la
junta de accionistas y naturalmente cuando se produce la revocacin se produce la
eleccin de un nuevo Directorio. Cuando en el estatuto se ha dicho o la ley ha
interpretado que la designacin de determinadas personas es un elemento
determinante de la voluntad de las partes, no se les puede revocar y es ms, si una de
estas personas que ha sido determinantes renuncia los dems socios tienen derecho
eavergara@uc.cl

a pedir la disolucin de la sociedad, en cambio en la SA los directorios son

esencialmente revocables por la junta de accionistas y son nulas las disposiciones
que tengan por objeto restringir esta revocabilidad. El directorio debe funcionar en
sala legalmente constituida.
Sobre esto ltimo, vemos que el bien jurdico protegido es que cada uno de
los directores participa en la deliberacin de una acto y tambin de votar, esto no
podra ser posible si la ocurrencia de una sesin de directorio podra llevarse en
ignorancia de un Director, entonces la ley establece que sesionar en sala legalmente
constituida y deber ser citado de acuerdo a ciertas formalidades. As las sesiones
del directorio se clasifican en ordinarias y extraordinarias, en las sesiones ordinarias
que se establecen en la primera reunin del Directorio que debe realizarse en un
plazo breve, se establecen las fechas de las reuniones ordinarias, que deber ser al
menos una vez al mes y al fijarse estas fechas se queda automticamente convocado.
Sobre la segunda categora, que son las sesiones extraordinarias, las
convocadas para tratar un tema especifico y esas sesiones extraordinarias debern
ser citadas con anticipacin y ciertas formalidades para asegurar el derecho a asistir
del director respectivo.
El segundo aspecto de la sesin en sala, es que se debe dar fsicamente y tener
adems la oportunidad de deliberar y dejar constancia de la deliberacin respectiva y
debern votar y dejar constancia en un libro de cul ha sido el voto de cada Director.
Son responsables estos Directores de los actos que acuerden y la nica forma en que
pueden ser irresponsable es votar en contra y argumentar el voto en el acta
respectiva. Existe una prohibicin legal en que los accionistas ni el estatuto pueden
liberar a la responsabilidad de los directores, esta deliberacin deber ocurrir
despus de que haya sucedido el perjuicio.
Tiene las facultades de administrar y representar a la Sociedad en todo tipo de
asuntos y tiene todos los poderes e incluso para la ejecucin de actos que
eavergara@uc.cl

generalmente quisieren poder especial. Este directorio no es un rgano que est

permanentemente reunido, se rene peridicamente y por eso mismo dentro del
rgimen tendr que existir una delegacin del directorio en un individuo que se
llama Gerente General que tiene un poder mnimo que es el de representacin
judicial pero est constantemente representando a la sociedad por medio de las
facultades que el directorio le otorgue, le otorga una delegacin parcial.
Tiene reglas de funcionamiento que es necesario y caracterstico, el que
supone la presencia fsica de ciertas fsicas y la tecnologa ha complementado esto y
ha admitido que adems de las reuniones presenciales puedan tambin a travs de
medios electrnicos y que se pueda deliberar y se usan entonces en estos casos la
posibilidad de hacer sesiones en que un Director participe a travs de video
conferencias. Esto sucede claramente en las filiales de SA extranjeras. En este
Directorio estn radicadas las facultades de administracin, representacin y delegar
sus facultades en un gerente general.
Martes 19 de Mayo
El concepto de sociedad annima est mal definido en el Art. 1 de la Ley
18046 que es la ley de Sociedad Annima. Las fuentes del Derecho de Sociedades
Annimas se encuentran:
1. Ley 18046 de las Sociedades Annimas
2. Su Reglamento
3. Ley de Mercado de Valores,
4. Normas Generales de Sociedades a propsito de las S.C.C-.
5. Jurisprudencia Administrativa emanada de la SBIF
Art. 1 Ley 18046:
a) Es una persona jurdica
b) Formada por un fondo comn El capital

eavergara@uc.cl

c) Los accionistas son responsables limitadamente Esta responsabilidad

limitada de los accionistas debe tomarse de modo cuidadoso:
a. hay que distinguir entre las obligaciones de los accionistas por las
obligaciones sociales con los acreedores sociales
b. responsabilidad de los accionistas respecto de la sociedad
Respecto de terceros o los acreedores sociales, los accionistas no son
responsables, ya que slo tienen una obligacin con la sociedad, que es enterar su
aporte. No tienen obligacin aluna con los tercero acreedores de la sociedad. Estos
terceros no tienen acciones para los accionistas.
Respecto de la responsabilidad de los accionistas frente a la sociedad, el
accionista es ilimitadamente responsable responde con todos sus bienes- pero
respecto del pago de los aportes que haya prometido, pero la titular de esta accin es
la sociedad.
El artculo 19 de la LSA seala que son solo responsable los socios del pago
de sus aportes. Es administrada por un directorio de miembros esencialmente
revocables, en las SA existe una organizacin estructural que distingue tres tipos de
rganos:
Las Juntas de Accionistas: Reuniones de socios que tienen por caracterstica
el adoptar acuerdos por mayora.
Directorio: Que es elegido por la Junta y tiene como nota caracterstica el ser
esencialmente revocable, esto tiene dos aspectos:
o No es posible establecer estipulaciones que limiten la responsabilidad
de los Directores.
o El carcter revocable adems de estar dicho en el artculo 1 est
reforzado en el artculo 38 de la LSA y no es posible establecer ni en
los estatutos ni en actos posteriores acuerdos sobre la irrevocabilidad

eavergara@uc.cl

de los directores, esto significa que antes no hay instrumento que

pueda establecer la irrevocabilidad de los directores.
Con el tema del capital vemos diferencias radicales con respecto a una
sociedad de personas, el capital conceptualmente en la SA es la cifra mnima de
retencin patrimonial. El concepto de capital en las sociedades de personas difiere
fundamentalmente del concepto que apreciamos en la sociedad annima.
Se dice que est formada por un fondo comn que es una mala descripcin
ya que no tiene nada de fondo comn y el capital no constituye una comunidad entre
los accionistas. El capital de acuerdo al artculo 4 n5 debe estar fijado en el
estatuto de la sociedad y debe fijarse una cifra dividido en acciones de igual valor,
vale decir, se divide en acciones que son partes alcuotas del capital y deben tener
igual valor. Este capital fijado en los estatutos slo puede ser modificado mediante
una reforma de estatutos.
Cuando e capital es fijado en la escritura, por definicin est estipulado por
unanimidad (ya que este es unnime) pero con posterioridad, este capital puede ser
modificado y puede pasar esto a travs de una junta de accionistas ya sea
aumentando o disminuyendo el capital en conformidad al artculo 10 de la LSA.
Sin embargo, notaremos ac que existen dos tipos fundamentales de variacin
del capital: aumento o disminucin de capital acordada en Junta de Accionistas pero
hay un segundo aumento de capital o segunda disminucin que la ley ha
denominado automtica, vale decir, que no requiere intervencin de una junta de
accionistas sino que se produce por el slo ministerio de la ley.
Efectivamente, la ley ha supuesto que como el capital se conforma con los
aportes prometidos por los accionistas, se le ha prometido un plazo mximo para
pagar las acciones que es de tres aos y hay que ver qu sucede cuando no se paga
en este plazo, se produce una reduccin automtica a la cantidad efectivamente
eavergara@uc.cl

pagada. Tambin se puede producir un aumento automtico de capital que vamos a

explicarlo de forma muy simple aunque luego analizaremos ms profundamente este
concepto.
Cada vez que al trmino de un ejercicio la junta de accionista aprueba el
balance, el capital se entiende aumentado automticamente por la inflacin ocurrida
en el periodo o sea, si el capital inicial era de $100 y la inflacin en el periodo fue de
5%, el capital al trmino del ejercicio va a ser de $105 y esto es para confirmar el
principio de realidad del capital. Sobre este tema profundizaremos bastante ms
adelante. El artculo 10 al sealar esto lo que hace es parcialmente correcto ya que
hay aumentos y disminuciones automticas del capital.
Estas acciones son nominativas, lo que se ha querido decir con esto es que en
el pasado existan acciones al portados vale decir el titular era el poseedor del titulo
fsico de la accin, se derog esto hace mucho aos, fundamentalmente por razones
de tipo tributario, vale decir por la dificultad de determinar quienes eran dueos de
una sociedad y por tanto quienes deban pagar obligaciones y tributos. Hoy la
mantencin hace que no pueda ser al portador por un principio adicional que es la
necesidad de saber quienes son las personas fsicas que tienen el control de la
sociedad pues sobre estas personas recaen deberes especficos por ser personas con
influencia decisiva dentro de la sociedad.
En la tradicin, el ttulo era un documento fsico que indicaba el nmero de
acciones del cual una persona era titular, ahora bien, si una persona ceda una parte
de las acciones de este ttulo se le otorgaba un ttulo por un menor numero de
acciones y viceversa. Lo importante ac es que la accin es un ttulo fsico, sigue
siendo cierto esto pero tiene un matiz y es que la ley ha previsto la posibilidad de
que existan SA Abiertas en que sea posible que existan acciones no representadas
por los ttulos fsicos, en cuyo caso la accin pasa a estar representada por una idea
intelectual de la divisin del capital en acciones.
eavergara@uc.cl

Esto lo vemos previsto en el inciso final del artculo 12 donde estas puedan
ser autorizadas para no emitir ttulos fsicos en cuyo caso vemos que la accin ser
una parte alcuota del capital y esta tendr que llevar un registro de los socios y
numero de acciones.
Adquisicin de Acciones
Saltamos del tema de la sociedad como persona jurdica a tratar acciones
como un bien corporal, nos saltamos al tema de la teora de los Bienes ya que una
parte de la riqueza se representa por acciones de Sociedad Annima, las personas
invierten en acciones y esto en parte ha sido denominado el proceso de movilizacin
de la riqueza; cuando el Cdigo Civil se dicta vemos que la riqueza est
representada por los bienes inmuebles. Este proceso ha ido cambiando y una parte
importante la vemos representada por bienes incorporales y una de ellas es el
derecho sobre sociedades y entre ellos mismos estn las acciones de Sociedad
Annima.
Estudiaremos ahora la accin como una cosa y este estudio pasa a tener una
notoria importancia porque ser adquirida y enajenada por un mercado de acciones y
parte de estas acciones las vemos transadas en Bolsas de Comercio que es el lugar
donde se fija el valor que las personas le atribuyen a travs de su demanda y oferta a
esa Sociedad Annima.
El da en que la sociedad se constituye, las acciones se adquieren por
suscripcin o por transferencia a diversos ttulos. La suscripcin es un proceso
donde se distinguen varios momentos y hay que ver el momento en el cual se
constituye la sociedad, el capital se divide en acciones y tiene que tener una promesa
de aporte de las personas que son accionistas originales y lo que existe es un
contrato de suscripcin de acciones que se confunde con la Escritura. Esta
suscripcin es un contrato entre la sociedad y el accionista en cuya virtud de obliga a
eavergara@uc.cl

un aporte y es por as decirlo el ttulo originario y por tanto tambin se le ha

denominado mercado primario. Y la accin se adquiere directamente desde la
sociedad que tendr que emitir la accin y transformarla el ttulo.
La sociedad puede as mismo prometer un aumento de capital y los
accionistas tienen derecho a suscribirlo, para ser preciso, los que son accionistas a la
fecha de aumento tienen un derecho preferente para suscribir el aumento y esto es
as porque la ley ha conferido en principio a los accionistas de conservar su
proporcin dentro de la sociedad, esta suscripcin es un contrato distinto de
suscripcin de acciones. Se le reconoce el carcter de accionista y lleva aparejado
una serie de derechos.
Estas acciones son siempre nominativas y la ley ha regulado la forma en que
debe hacerse esta suscripcin, esta suscripcin es el ttulo en virtud del cual la
sociedad le otorga las acciones al accionista y este las adquiere y la ley en el artculo
12 ha establecido que este acto de la suscripcin se va a regir por el Reglamento de
la Ley de Sociedades Annimas y se regula en el artculo 33 y ss. del Reglamento.
Pueden existir actos posteriores y la ley ha regulado la forma en que deben tener
lugar estas suscripciones y debe constar en un instrumento pblico o privado
firmado por las partes. La ley distingue entre el ttulo y el modo de adquirir que se
hace tambin en el Cdigo Civil, el ttulo que se denomina suscripcin puede
constar en un titulo privado o pblico y la ley distingue entre la suscripcin misma y
el modo de adquirir.
Entonces vemos que la suscripcin produce efectos entre las partes
contratante (sociedad y accionista) desde el otorgamiento mismo de la suscripcin
donde consta. La ley dice que la suscripcin sucede una vez que las acciones se
inscriban a nombre del accionista en el Registro respectivo y es en este momento en
que se adquiere la calidad de accionista. La ley ha distinguido el modo del ttulo
cuando se trata de la suscripcin, el ttulo es solemne y esta tradicin originaria se
eavergara@uc.cl

hace mediante su inscripcin en el Registro de Accionistas que es un libro que lleva

la sociedad en que se anotan los movimientos de las acciones.
La suscripcin es un contrato que surte efecto desde el momento en que se
otorga el instrumento pblico privado y desde ah produce efectos entre las partes:
El efecto primordial es que el contrato de suscripcin donde el accionista promete
efectuar el aporte y la sociedad le promete reconocerle la calidad de accionista
siendo este el efecto entre las partes.
Las acciones no necesariamente se pagan al contado, pero tambin se pueden
pagar a plazo. El tema de cmo se pueden pagar las acciones es un tema muy
importante porque en esto hay una diferencia entre sociedades de personas y
annimas ya que la ley ha velado por el principio de efectividad o realidad del
capital. Hay ciertos tipos de bienes que pueden ser objeto de aporte y hay bienes en
los cuales se expresa la prohibicin como aporte, indicaremos primeramente que la
ley prohbe la denominada acciones de industria y organizacin.
Las acciones de industria son las que se pagaran mediante el aporte de
trabajo, veamos a propsito de las Colectivas y de Personas que es posible que el
aporte consista en trabajo y aqu en las SA est prohibido el aporte en trabajo todo
ello con el fin de resguardar la efectividad del capital. Esta prohibicin de que
existan aportes en trabajo no significa en la vida real que si un accionista presta
servicios a una sociedad y esos servicios no se le pueda atribuir un valor y esos
servicios consisten en el trabajo o en una prestacin de servicios no dependientes se
les puede atribuir un valor en virtud de un contrato de prestacin de servicios, pero
en ese caso el carcter que adquiere es un crdito en contra de la sociedad y ese
crdito es un bien.
Aclarado esto, vemos que el artculo 15 de la Ley dice que se pueden pagar
las acciones con dinero u otros bienes, tambin con crditos. Se exige un resguardo
en proteccin de la realidad del capital y esta cosa distinta del dinero sea tasada por
eavergara@uc.cl

peritos, cuando esta suscripcin se realiza en el acto constitutivo de la sociedad es

simultaneo con la constitucin de la sociedad, pero sin embargo si en cambio vemos
un aumento de capital que se paga en bienes distintos de dinero y la junta de
accionistas que aprueba el aporte tiene que aprobar tambin la tasacin pericial y
tiene esto por finalidad el principio de realidad del capital.
Se pueden entonces pagar acciones con bienes distintos de dinero, pero
cuando la junta ha establecido la forma en que se pagar la accin (con bienes
sealados distintos de dinero), si el directorio acepta bienes distintos a los
autorizados queda responsable el Directorio del recibimiento de bienes distintos.
Ac comenzamos a notar las diferencias entre patrimonio y capital.
Respecto a las acciones de organizacin, no son demasiado distintas a la de
trabajo, primitivamente se conoca un tipo de acciones que eran las acciones de los
fundadores, en aquel tiempo el proceso de constitucin era complejo, no es como
ahora en que es bastante simple. Antes se requeran etapas en que se deba hacer un
prospecto, juntar accionistas, autorizacin del Presidente de la Repblica, a quienes
eran fundadores se le podran reconocer acciones de fundacin/organizacin en
reconocimiento al trabajo realizado en la fundacin. La ley las suprimi en miras a
reguardar la realidad del capital.
Respecto al plazo en el que se pagan las acciones, cuando se celebra el
contrato de suscripcin, cuando se celebra el contrato de SA, este capital inicial debe
quedar pagado en un plazo no superior a tres aos la ley queriendo evitar el chuteo.
La ley ha adoptado distintos principios en miras a asegurar la realidad del

capital, ha establecido que cuando las acciones se pagan a plazo, el valor a plazo
debe ser reajustable y este reajuste puede ser en unidades de fomento o de acuerdo a
la variacin de una moneda extranjera. Es decir, la ley no ha bastado con la mera

eavergara@uc.cl

promesa de pagar las acciones sino que se ha preocupado que esta promesa cambie
de valor en la medida que el plazo va a vencer, no aceptando as el nominalismo.
Enseguida la ley ha visto a que se imputan los pagos que haga el accionista,
entonces, cuando el accionista suscribe las acciones, los pagos que efecten se
imputan a las acciones ms antiguas. La pregunta que cabe hacerse es que ocurre si
no se pagan las acciones suscritas por un socio y es interesante este punto. Desde
luego vemos que el no pago de los derechos confera el derecho a excluir al socio de
la sociedad en el caso de la Sociedad de Personas. Ac lo que se concede es la
accin de cumplimiento en todos los bienes del accionista deudor y en eso no
representa novedad alguna, pero el artculo 17 de la LSA ha establecido un
mecanismo donde la sociedad puede vender en una bolsa de valores el nmero de
acciones que sea necesario para pagar el saldo y los gastos de enajenacin. Sin
mediar proceso judicial alguno puede concurrir la sociedad a una bolsa y enajenar
las acciones y lo hace por cuenta y riesgo del socio moroso.
Al sacar las acciones a la venta en una bolsa de valores, el valor de estas
acciones puede ser inferior a lo que debe el socio, en cuyo caso cuando este valor es
menor se entienden pagadas hasta la concurrencia del valor que se tuvo en la
enajenacin en la bolsa, si este numero es menor la sociedad dar un ttulo por un
valor menor. Es decir, la sociedad sin necesidad de juicio alguno puede ir a la bolsa
y en esto hay una diferencia fundamental entre el incumplimiento de una obligacin
en general en que segn la naturaleza del titulo se puede iniciar un juicio ordinario o
un juicio ejecutivo segn el caso. Ac no hay un procedimiento, la sociedad se
Autotutela concurriendo a la bolsa y vende las acciones sin mediar procedimiento
alguno y se ve si la norma se ajusta o no a las normas constitucionales que
establecen las normas del debido proceso.
Se podra considerar entonces que ac no hay debido proceso, la respuesta es
que la obligacin de crear el debido proceso es una obligacin que recae sobre el
eavergara@uc.cl

legislador y no puede el juez crear debidos procesos. Existen diversas leyes donde se
permite la enajenacin para pagar crditos donde no hay un debido proceso legal
que permita a quien no paga defenderse donde se volver a plantearla duda de si hay
o no debido proceso.
Mircoles 20 de Mayo
Los accionistas son limitadamente responsables, pero esta responsabilidad
limitada debe distinguirse si es frente a la sociedad o si es frente a terceros
acreedores de la sociedad:

Frente a la sociedad la responsabilidad es limitada: la sociedad slo tiene

derecho a cobrar los aportes prometidos, las acciones suscritas o pagadas
parcialmente.

Comparacin con sociedades colectivas: En ellas a ningn socio se le puede

pedir ms que el aporte prometido; pero se agrega que si por circunstancias
sobrevinientes fuera necesario un aumento de capital, entonces la asamblea
de socios puede incrementar el requisito de aportes, y si uno o ms de ellos es
reticente a ello, los dems lo pueden excluir de la sociedad. Aqu esta regla
no se aplica, porque por definicin la responsabilidad del accionista frente a
la sociedad es limitada y slo est sujeta a los montos prometidos.

o La sociedad puede hacer un aumento de capital, pero como est

establecida en los estatutos requiere de una reforma, y esta se tiene que
aprobar en una junta de accionistas.

Es similar la solucin que da la ley aqu en comparacin con la regla

de las sociedades colectivas? Es necesario tener presente que cuando
se hace un aumento de capital en una sociedad normal y se emiten
nuevas
acciones
de
pago,
estas
tienen
que
ser
ofrecidas
preferentemente a los accionistas existentes, porque tienen el derecho

a mantener su proporcin en la sociedad.
eavergara@uc.cl


Pero el ejercicio de este derecho de opcin preferente no es

obligatorio: puede ejercerlo o no. Si no lo ejerce las acciones sern
ofrecidas a otros. As, este accionista que no ejerce su derecho de
opcin preferente no es excluido de la sociedad, sino que simplemente
de no optar por ello y por el aumento de acciones, va a disminuir su
participacin porcentual. Si el accionista limitadamente responsable
tiene acciones por pagar, y cede sus acciones; el cesionario contrae por
el slo ministerio de la ley la obligacin de pagar el saldo insoluto de
las acciones del cedente.
Cules son los derechos del accionista que paga a plazo sus
acciones? Si nada dicen los estatutos, el accionista que paga a plazo
tiene los mismos derechos que el accionista que ha pagado
ntegramente sus acciones.

o Art. 16: Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas

sern reajustadas en la misma proporcin en que vare el valor de la
unidad de fomento.

Si el valor de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera,

los saldos insolutos se pagarn en dicha moneda o en moneda
nacional al valor oficial de cambio que ella tuviere a la fecha de pago.
Si no existiere valor oficial de cambio se estar a lo que disponga el
estatuto social.
Los pagos parciales del saldo insoluto de las acciones suscritas y no
pagadas, se abonarn a las respectivas acciones impagas de acuerdo
a su antigedad de emisin, de una en una, hasta completar el pago
de la totalidad de ellas.
Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn
de iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo
a la participacin que les corresponda en los beneficios sociales y en
eavergara@uc.cl

las devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en

proporcin a la parte pagada. No obstante, lo dispuesto en este inciso,
en los estatutos sociales se podr estipular una norma diferente.
La sola excepcin son las devoluciones de capital, porque si no ha pagado no
puede recibir lo que no ha pagado. [Si la sociedad se disuelve los accionistas tienen
derecho a la devolucin de capital, una vez pagadas las deudas. Lo mismo ocurre si
se hace una disminucin de capital].

Transferencias
Se inscriben en el registro de accionistas.
Transmisin por Causa de Muerte

Situacin de las acciones de las personas fallecidas

Art. 18: Las acciones inscritas a nombre de personas fallecidas cuyos

herederos o legatarios no las registren a nombre de ellos dentro del plazo de 5
aos, contado desde el fallecimiento del causante, sern vendidas por la sociedad
en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento.

Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en la ley N

16.271 y los dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los herederos
y legatarios de las respectivas sucesiones, por el trmino de 5 aos contado desde la
fecha de la venta correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e
intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros
pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos de Chile y se pagarn y
distribuirn en la forma que seale el Reglamento.

Sin perjuicio de lo sealado en los incisos precedentes, los titulares de acciones de

una sociedad annima que durante 10 aos continuados no concurran a las juntas
eavergara@uc.cl

de accionistas ni cobren los dividendos a que tengan derecho, dejarn de ser

considerados accionistas para los efectos sealados en la letra c) del artculo 5 de
la ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, y el inciso primero del artculo 50 bis
de la presente ley. En cualquier tiempo que dichos titulares o sus sucesores
concurran a una junta de accionistas o cobren dividendos, volvern a ser
considerados accionistas con derecho a voto para los fines antes sealados.
Estas acciones se transmiten por causa de muerte y el ttulo es la sucesin por

causa de muerte. El tema que resuelve la ley es qu ocurre si durante un tiempo los
herederos no ejercen sus derechos (no asistir a las juntas, no cobrar sus dividendos).
La ley lo que hace es que eventualmente los da de baja.
Tipos de Acciones

Hay que tener presente el principio de realidad del capital. Hay que ver las
sociedades donde se aplica y aquellas en que no. Es necesario explicar la diferencia
del patrimonio con el Capital. Necesario hacer la T del Balance.
Los Pasivos son los recursos con que cuenta la sociedad. Tienen que
equivaler a los activos. Activos son aquella forma en que se invierten los recursos,
por definicin activos y pasivos deben ser iguales.
Activos
Bienes Races, Cuentas Bancarias,
Acciones, Depsitos a Plazos, etc.
Caja

eavergara@uc.cl
Pasivos
Deudas (que se tienen por aportes de
terceros)
Capital
Aportes de los socios
Utilidades

Las cosas cambian en el tiempo: la sociedad puede tener utilidades o

prdidas.
Si tiene esas variaciones, p.e. utilidades porque vende uno de los bienes races
que era parte de sus activos, a un mayor precio del adquirido o p.e. acciones a mayor
precio; entonces si o si tiene ms recursos. Eso se agrega a la utilidades en los
pasivos. Cmo se refleja esto en los activos? En la caja que est en los activos.
Adems, las utilidades son el aumento de los activos sin un aumento correlativo de
los pasivos. Siempre el activo es igual al pasivo.

Si existe prdida p.e. el bien raz adquirido pierde valor-, baja el valor de los
activos y as debe equipararse con el pasivo.

En el pasivo estn los recursos que se tienen y en el Activo n cmo estn

invertidos, al valor que se adquiri. Por definicin deben sumar iguales. Esto no es
as per se, sino que convencionalmente
Qu tipos de acciones se tienen:

A. Valor de la Accin

a. Acciones con Valor Nominal: Se divide el capital en una cantidad de
acciones asignndoles un valor a cada uno.

b. Acciones Sin Valor Nominal: Se divide el capital en una cantidad de

acciones, sin decir el valor de cada accin. P.e. Si yo tengo $100 y
tengo 100 acciones, son 100 acciones. Se entiende que son de $1 cada
una, pero no se dice.

Art. 4 N5 de la Ley S.A.: La escritura de la sociedad debe expresar:

()
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es
dividido con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si

las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los

eavergara@uc.cl

accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de

todo aporte que no consista en dinero;
B. La suerte que pueden tener las utilidades: Distribuirlas o no segn la junta de
accionistas.
Cuando la sociedad tiene utilidades puede decidir repartirlas o no. Si decide
repartir dividendos, la sociedad tiene menos recursos (pasivos), y va a tener menores
activos. Cuando las utilidades pasan a los accionistas, se genera una disminucin del
patrimonio. Pero se tiene la alternativa de no distribuir las utilidades, y guardarlas
como utilidades retenidas, y la otra alternativa que se tiene es capitalizar las
utilidades, habiendo sido aprobada por una junta de accionistas y haciendo no
distribuibles esas utilidades y se pasan a capital.
Los accionistas ah ya no podran exigir la devolucin de ello hasta la
liquidacin de la sociedad. Capitalizacin es un acuerdo de la junta de accionistas en
que se pasa a capital las utilidades. Cambia la naturaleza jurdica de las utilidades.
Cuando se capitalizan estas utilidades, algo se le debe dar a cambio a los socios:
a. Aumentar el valor nominal de las acciones (Siguen siendo la misma cantidad
de acciones pero nominalmente tienen mayor valor).
b. Emitir nuevas acciones pero liberadas de pago. (Despus los socios pueden
decidir qu hacen con ellas). Es el mayor nmero de acciones que aumenta
por el aumento de capital. Aumenta el nmero de acciones. Las acciones en
el mercado ahora valen menos porque hay ms acciones que representan el
mismo patrimonio.
1. Acciones de Pago: Son aquellas que se suscriben y hay que entregar dinero o
bienes por ellas (socios a sociedad). Luego se tienen utilidades, y se pueden
distribuir o no distribuir.
eavergara@uc.cl

2. Acciones Liberadas de Pago (o cras): Cuando se capitalizan las utilidades y

aumenta el capital, entonces se adquieren acciones nuevas porque aumenta
el capital- y estas son las que adquieren los socios en vez de obtener esas
utilidades directamente. Es el mayor nmero de acciones que recibe cada
accionista al traspasarse utilidades a la cuenta de capital, y como el capital
est divido en acciones, aumentan la cantidad de acciones. Se les dan
liberadas de pago a los socios por que ellos renuncian a los dividendos que la
sociedad poda repartirles. Con esto se evita emitir acciones de pago y
automticamente en cambio hay ms acciones para la misma plata.
Hay mayores acciones, y por eso disminuye el valor de cada uno pues
siguen representando el mismo patrimonio.
C.
a. Acciones Ordinarias: Tienen el comn de los derechos
b. Acciones Preferidas: De los derechos que genera la accin tienen
alguna preferencia.
P.e. La preferencia podra consistir en que a la serie B (preferidas) que
constituye un 25% del capital, en vez de tocarle el 25% de las
utilidades, le toque el 50%.
Se podra establecer una preferencia en que las acciones ordinarias no
tengan derecho de voto y el resto si?. Se podra, pero hay que
preguntarse en razn de qu haran esta tontera.
Cuando uno le genera una preferencia a algn grupo de accionistas,
esta debe tener una causa. En el ejemplo, a la serie B se le podra dar
un mayor porcentaje de utilidades y privarla del derecho de voto.
Entonces a las otras acciones se les deja como administradores de la
sociedad, teniendo menor participacin en las utilidades.

eavergara@uc.cl

Se le pueden crear a las acciones preferencias: stas pueden ser

patrimoniales mayor participacin en los dividendos- o polticas
administracin-.
Si yo tengo una preferencia debo tener una causa: aporte ms valioso
p.e. una tecnologa que no habra tenido la sociedad de no ser por ese
socio-, etc.
Las preferencias deben crearse en los Estatutos o en la reforma de los
estatutos. Cuando la sociedad se crea se requiere la sociedad unnime
de los accionistas.
Pero si se crean despus debe hacerse por medio de una junta de
accionistas, con reforma de estatutos con qurums especiales (que la
ley establece que son 2/3).
Se les puede dar derecho a los accionistas que estn en contra a que se
retiren de la sociedad, porque les cambiaron las reglas de juego. Y en
vez de que la sociedad le deba comprar las acciones que es la regla
general-, se les conceda la opcin a los dems accionistas que ellos le
compren las acciones a los que se retiren.

eavergara@uc.cl

Martes 26 de Mayo
Mircoles 27 de Mayo
Jueves 28 de Mayo
Martes 02 de Junio
Mircoles 03 de Junio
Jueves 04 de Junio
Martes 09 de Junio
Mircoles 10 de Junio
Jueves 11 de Junio


eavergara@uc.cl

DEM270 - Apuntes

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

DEM270 - Apuntes

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DE CHILE

APUNTES DEL CURSO

Profesores CARLOS CONCHA GUTIRREZ

DEM270 Sociedades y Asociaciones 2

DEM270 Sociedades y Asociaciones 3

manifestacin unilateral de la voluntad. La sociedad es por regla general un contrato

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 4

Por ejemplo, agrupacin gremiales, sindicatos, organizaciones mercantiles y

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 5

DEM270 Sociedades y Asociaciones 6

funcione en forma equilibrada porque se debe crear el poder compensatorio,

El derecho de asociacin excede el de Sociedades porque debemos comenzar

En las sociedades, entidades con fines de lucro surgidas a raz de un

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 7

particulares, porque en tiempos remotos y en algunos no tan

DEM270 Sociedades y Asociaciones 8

DEM270 Sociedades y Asociaciones 9

no pueden distribuir las utilidades que provengan de esa administracin. En cambio,

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 10

Una de las caractersticas centrales de las asociaciones es que tienen

DEM270 Sociedades y Asociaciones 11

autonoma de la voluntad que existe entre una y otras, en general, el

DEM270 Sociedades y Asociaciones 12

DEM270 Sociedades y Asociaciones 13

DEM270 Sociedades y Asociaciones 14

tener una marina mercante importante y tambin poder tenerla en tiempos de

DEM270 Sociedades y Asociaciones 15

ha incurrido en una infraccin de la ley que los regula hay facultades de

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 16

Hay acuerdos de proteccin y promocin de inversin (APPI) que son

DEM270 Sociedades y Asociaciones 17

terrorismo, lavado de dinero y soborno; respecto de estos delitos hay

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 18

Nos daremos cuenta que la reflexin del mundo se acerca a la responsabilidad

DEM270 Sociedades y Asociaciones 19

1999, la Subsecretaria de Telecomunicaciones dict una Resolucin Exenta

DEM270 Sociedades y Asociaciones 20

que se confundan los patrimonios. Se discute sobre la procedencia de ciertos

DEM270 Sociedades y Asociaciones 21

conjunta y el acreedor obliga en el total al crdito, puede demandar a la

DEM270 Sociedades y Asociaciones 22

Debemos distinguir entre sociedades, por un lado est la Sociedad por

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 23

encontramos en las sociedades limitadas civiles y las de responsabilidad

Requisitos del Contrato de Sociedad

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 24

De no cumplirse los requisitos, deberemos distinguir entre vicios de forma y

DEM270 Sociedades y Asociaciones 25

forma, omitir la publicacin, errores en el contenido de la escritura que vemos en el

Apuntes de Liliana Acua.

Eduardo Andr Vergara Bermdez

DEM270 Sociedades y Asociaciones 26

Sociedades Colectiva Civil: Basta el mero consentimiento de las partes,

Sociedad Colectiva Comercial: La manera de expresar la voluntad

Sociedad por Acciones

Sociedad en Comandita Simple