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Universit Cheikh Anta Diop de Dakar

Anne Universitaire 2011/2012

Facult des sciences Juridiques et Politiques


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Licence 1 Sciences Juridiques


Droit Civil / Groupe A
1er Semestre

EQUIPE PEDAGOGIQUE
Charge du Cours : Dr Fatou Kin CAMARA
Chargs (es) des Travaux dirigs
Mme Ndye Sophie DIAGNE NDIR / M. Sidy Nar DIAGNE / M. Oumar Ahamadou
DICKO / M. Cheikhou Oumar DIEYE / Melle Khadidiatou DIOP /
Dr. Abdoul Aziz DIOUF / M. Christian Ousmane DIOUF / M. Samba DIOUF/
M. Ndiack FALL/ Melle Oumy GUEYE /M. Ousseynou KA / M. El Hadj Iba Barry
KAMARA / M. Sckou MASSALY / M. Ibrahima NDAO / M. El Hadj Samba
NDIAYE / Ndye Coumba Madeleine NDIAYE (coordonnatrice)

SEANCE 1
CONTENU DE LA SEANCE
Prise de contact: prsentations / prsentation du droulement des travaux
dirigs et de la mthode de travail
Explication de la mthodologie de la dissertation juridique
QUELQUES INFORMATIONS IMPORTANTES A CARACTERE
PEDAGOGIQUE
I- LES COURS ET LES TRAVAUX DIRIGES
Le cours dit magistral (en Amphi) et les travaux dirigs forment un tout, concourant de
manire diffrente mais complmentaire la formation de ltudiant.
Le cours est destin offrir ltudiant un ensemble de connaissances recouvrant le
programme de la matire (en lespce celui du droit civil : Introduction au droit Les
Personnes La Famille).
La tradition veut que lassistance au cours ne soit pas obligatoire, ce qui peut se justifier soit
dun point de vue pratique (comment contrler la prsence des tudiants) soit dun point de
vue intellectuel (ce que dit le Professeur serait dj crit dans les ouvrages de droit, plus
complets, plus dvelopps que ne peut ltre un cours de droit. Parfois aussi le charg de
cours fait des fascicules ou publie le cours sur un site internet).
En ralit, il est fortement conseill dassister au cours, et ce pour plusieurs raisons : couter
favorise lacquisition des connaissances, tandis que la lecture solitaire dun ouvrage est source
de difficults de comprhension sinon de contresens. Une telle lecture demande dailleurs
plus de temps et deffort pour ltudiant (ltudiant doit assister au cours et complter par la
1

lecture dun ouvrage). Enfin et de faon essentielle, le droit doit se parler, se discuter, tre
source de controverses : la parole le rend vivant. Mais toujours est-il que les tudiants sont ici
parfaitement libres.
Ce nest pas le cas pour les travaux dirigs : cette fois, lassistance est obligatoire. Lassiduit
est prise en compte dans la note attribue ltudiant. Cest que les travaux sont dirigs sont
parfaitement irremplaables. En effet, les T.D sont-ils essentiellement pratiques : ltudiant
procde dans ce cadre divers exercices. Cest cette occasion que chaque tudiant pourra
son tour sadonner la discussion et la controverse, lchange intellectuel.
Invitablement, une sance de T.D ne peut tre correctement prpare que si ltudiant a, au
pralable, appris et compris le cours qui constitue le thme de la sance : en cela la
complmentarit est vidente. Mais le but du T.D. nest pas de sassurer que ltudiant a bien
appris son cours ; il sagit, de faon diffrente, dapprofondir les questions traites en cours,
de les voir se mettre en uvre. Alors les T.D conduiront invitablement former lesprit
juridique des tudiants, leur apprendre les mthodes du droit, les raisonnements, les modes
dargumentation. Il faut pour cela que chaque tudiant y prenne une participation active : cest
par le dialogue que se font les sances.
A RETENIR : Pour chaque sance, les tudiants devront donc ncessairement connatre le
cours correspondant, avoir lu toute la fiche et fait lensemble des exercices demands. Ce
travail est la condition mme de la russite. Mais ce qui importe, cest davantage : les
tudiants doivent exercer leur intelligence partir des documents, rflchir, comprendre,
discuter, sinterroger
II- LA DOCUMENTATION (inspire en grande partie de louvrage de Jrme
Bonnard, Mthodes de travail de ltudiant en droit, 5 d., Hachette Suprieur,
2011).
Pour tre un bon tudiant en droit, il faut lire et beaucoup lire !!! Les livres et les revues
vont donc devenir les instruments de travail privilgis de ltudiant. Celui-ci devra en
acqurir certains et consulter les autres en bibliothque. Il est littralement impossible de
dresser une liste exhaustive des livres de droit. Nous prsenterons ainsi les principales
catgories douvrages de droit, les codes et les principales revues qui sont utiles pour la
comprhension du cours, lapprofondissement des connaissances et la prparation des travaux
dirigs.
A- LES CATEGORIES DOUVRAGES
Sont la disposition des tudiants des dictionnaires, des encyclopdies, des traits, des
manuels, des Mlanges et des thses, des recueils de grands arrts, des livres de
mthodologie et dexercices pratiques.
1- Les dictionnaires et lexiques
- Culture juridique
D. Alland et S. Rials (sous la direction de), Dictionnaire de la culture juridique, PUF,
coll. Quadridge , 2003.
O. Cayla et J.-L. Halprin (sous la direction de), Dictionnaires des grands uvres
juridiques, Dalloz, 2008.
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- Vocabulaire juridique
Comme toute science, le droit a un vocabulaire qui est technique et complexe. Certains termes
sont inconnus de ltudiant novice. Par exemple usucapion, contrat synallagmatique, action
ptitoire, rintgrande.
Dautres termes sont plus familiers dans la mesure o ils sont emprunts au langage commun.
Mais ils peuvent avoir un sens diffrent en droit : par exemple, la possession nest pas la
proprit ; un animal est un bien meuble ; un droit rel nest pas un droit concret ou
authentique mais un droit qui porte sur une chose. Tous ces termes seront dfinis dans le
cours. Seulement, il peut tre utile de consulter un dictionnaire de droit en gnral. Par
exemple :
R. Cabrillac (sous la dir. de), Dictionnaire du vocabulaire juridique, Litec, 3 d.,
2008.
G. Cornu (sous la dir. de), Vocabulaire juridique, PUF, coll. Quadridge , 8
d., 2007.
S. Guinchard et G. Montagnier (sous la dir. de), Lexique des termes juridiques,
Dalloz, 18 d., 2010.
2- Les encyclopdies
Il sagit douvrages qui exposent lensemble des connaissances juridiques dans les principales
disciplines du droit. Les rubriques sont dune grande fiabilit scientifique dans la mesure o
elles sont rdiges par les meilleurs spcialistes de la matire. Afin de garantir leur actualit,
les fascicules prims sont rgulirement renouvels. Dans lattente de ces refontes, des
cahiers ou des feuillets mobiles de mise jour, dits plusieurs fois par an, sont insrs dans
les volumes pour signaler les dernires volutions. Il y a :
-

LEncyclopdie Juridique Dalloz

Mode de citation : rp. civ. (ou Enc. Dalloz), v. Cession de crance, n 182 (chaque
paragraphe des rubriques du rpertoire est numrot).
-

Les JurisClasseurs

Mode de citation : J.-Cl. civ., art. 1134.


3- Les traits
Les traits sont des ouvrages scientifiques qui dveloppent de manire exhaustive une branche
du droit. Ces ouvrages peuvent tre consults en bibliothque pour une recherche ponctuelle.
En droit civil, les grands traits ne sont plus rdits, comme ceux dAubry et Rau (Droit
civil franais, 12 vol., dans la 7 dition de 1984 par A. Ponsard, Litec) ou de Planiol et
Ripert (Trait pratique de droit civil franais, 2 d., 1952-1960, 14 vol., LGDJ).
Ceci est d au fait que ce genre douvrages ne peut plus rendre compte de la complexit et de
lvolution constante du droit positif.

Pourtant, des diteurs ont soutenu la gageure dentreprendre de nouveaux traits de droit civil.
Contrairement aux anciens traits, certains volumes peuvent tre rdigs par des auteurs
diffrents.
Droit civil, par Ph. Malaurie, L. Ayns (Defrnois) : Introduction gnrale, par Ph.
Malaurie et P. Morvan, 3 d., 2009. Les biens, par L. Ayns et Ph. Malaurie, 4 d.,
2010. Les obligations, par L. Ayns, Ph. Malaurie et P. Stoffel-Munck, 4 d., 2009. Les
contrats spciaux, par L. Ayns, P.-Y. Gautier et Ph. Malaurie, 5 d., 2011. La famille, par
H. Fulchiron et Ph. Malaurie, 4 d., 2011. Les rgimes matrimoniaux, par L. Ayns et Ph.
Malaurie, 3 d., 2010. Les successions, les libralits, par Ph. Malaurie, 4 d., 2010. Les
srets, la publicit foncire, 3 d., 2008, par L. Ayns et P. Croq.
4- Les manuels
Sous diverses appellations (manuels, prcis, cours lmentaire, etc.), les diteurs publient des
ouvrages qui exposent de manire claire et pdagogique les principales matires tudies
luniversit. Ces ouvrages sont indispensables pour prparer les travaux dirigs et tudier des
questions pour lesquelles la prise de notes en cours a t incorrecte. En outre, les cours tant
rarement exhaustifs, les professeurs invitent souvent leurs tudiants les complter laide de
manuels.
Aubert (J.-L.), et Savaux (E.), Introduction au droit, Sirey, coll. Universit , 13 d.,
2010.
Buffelan-Lanore (Y.) et Larribau-Teyneyre (V.), Droit civil 1re anne, Sirey, 16 d.,
2009.
Carbonnier (J.), Droit civil, Introduction, PUF, coll. Thmis, 2 d. 2002
Cornu (G.), Droit civil, Introduction au droit, Montchrestien, coll. Prcis Domat , 13
d., 2007
Courbe (P.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Mmentos , 11 d., 2009.
Malaurie (Ph.) et Morvan (P.), Droit civil, Introduction gnrale, Dfrnois, coll. Droit
civil , 3 d., 2009.
Mazeaud (H., L. et J.) et Chabas (F.), Leons de droit civil : Introduction ltude du
droit, Montchrestien, 12 ed., 2000.
Terr (F.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Prcis , 8 d., 2009.
5- Les Mlanges et les Thses
-

Mlanges

Les tudiants trouveront sur les rayonnages des bibliothques de nombreux ouvrages dont le
titre Mlanges ou Etudes est suivi du nom dun professeur des facults de droit. Ces
ouvrages contiennent une srie darticles qui sont crits, gnralement par des universitaires,
en lhonneur dun de leurs matres ou collgues (exemple : Mlanges en lhonneur de Serge
Guinchard, Dalloz 2010).
-

Thses
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Un certain nombre de thses de doctorat en droit sont publies et peuvent tre consultes en
bibliothque pour prparer une tude ponctuelle. Exemple : Amsatou SOW SIDIBE, Le
pluralisme juridique en Afrique : lexemple du droit successoral sngalais, LGDJ, 1991.
6- Les Recueils de Grands Arrts
Plusieurs ouvrages regroupent les plus importantes dcisions rendues par les juridictions dans
une matire dtermine. Chaque arrt est accompagn dun commentaire, qui est mis jour
loccasion de chaque rdition.
Les grands arrts de la jurisprudence civile, par H. Capitant, F. Terr, Y. Lequette,
Dalloz, tome 1, 12 d., 2007, tome 2, 12 d.,
7- Les livres de mthodologie et dexercices pratiques
-

Manuels de mthodologie juridique

Divers ouvrages fournissent des outils du droit pour familiariser ltudiant avec la
documentation, le langage juridique, le raisonnement juridique et linterprtation des
dcisions de justice. On y Trouve galement des conseils de mthodologie pour les divers
types dexercices pratiqus dans les facults des droits. Exemples : Isabelle DEFRENOISSOULEAU, Je veux russir mon droit : Mthodes de travail et cls du succs, Dalloz, 7
d., 2010 ; Jrme BONNARD, Mthodes de travail de ltudiant en droit, Hachette
suprieur, 5 d., 2011.
-

Manuels dexercices pratiques

Les diteurs multiplient les collections douvrages dexercices de droit appliqus une
matire dtermine de premier et de deuxime cycle.
-

Roger Mendegris, Le commentaire darrt en droit priv : mthode et exemples.


Mthode du droit, 7me d., Dalloz, 2004.

Gilles GOUBEAUX, Philippe BIHR, Les preuves crites en droit civil :


Mthodologie, LGDJ, 10 d., 2005.

Alain SERIAUX, Marc BRUSCHI, Le commentaire de textes juridiques : Lois et


rglements, Ellipses, 2 d., 2007.

Thierry GARE (sous la direction de), Annales : Introduction et droit et droit


civil : Mthodologie et sujets corrigs, Dalloz, 2009.

B- Les codes
On appelle code un ouvrage qui runit en les ordonnant lensemble des lois, dcrets et
arrts dune mme branche de droit.
-

Code des obligations civiles et commerciales (COCC), EDJA, 2010

Code civil franais, Dalloz, 111 d., 2012 ou 110 d., 20118

Code de la famille, EDJA, 2009

La constitution sngalaise du 22 janvier 2001 commente, EDJA, 2011


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C- Les revues juridiques


-

Journal officiel de la Rpublique du Sngal

Journal officiel de la Rpublique franaise

Bulletins des arrts de la cour de cassation (France)

*****Le Bulletin civil regroupe les arrts les plus importants rendus au cours du mois
considr par les chambres civiles (premire, deuxime et troisime chambre civile), la
chambre commerciale, financire et conomique, et la chambre sociale de la cour de
cassation, ainsi que ceux rendus par lAssemble plnire ou en chambre mixte
Mode de citation : Cass. 1re civ. (ou Civ. 1re ), 27 mai 2010, Bull. civ. I, n 121 (arrt de
la premire chambre civile de la cour de cassation, publi au Bulletin civil de lanne de la
dcision) ; Com., 4 mai 2010, Bull. civ. IV, etc.
*****Le Bulletin criminel regroupe les arrts essentiels rendus par la chambre criminelle.
Mode de citation : Cass. Crim. (ou Crim.), 14 avril 2010, 09-83503, Bull. n 74.
*****Le Bulletin dinformation de la cour de cassation
-

Le bulletin des arrts de la cour de cassation (Sngal)

Le Bulletin des arrts rendus par la cour dAppel de Dakar en matire civile et
commerciale (le Vol. n 1 paru en 2011)

Le Recueil des dcisions du conseil constitutionnel (France)

Mode de citation : Cons. Const., 11 fvrier 2011, Dcision n 2010-99 QPC, JO du 12


fvr. 2011, p. 2757.
-

Le Recueil Lebon (regroupe la jurisprudence administrative franaise)

Mode de citation : CE, 26 juin 2001, Sieur Bernier, Rec. Cons. D Et. (CE), 2001, p. 54
-

Le Recueil des arrts de la cour internationale de justice (www.icj-cij.org)

Le Recueil Dalloz

Mode de citation :
L. Favoreu, La notion de libert fondamentale devant le juge administratif des rfrs, D.
2001, Chron., p. 1739 (cette rfrence dsigne un article du professeur Favoreu, reproduit
au Recueil Dalloz de lanne 2001, dans la premire partie consacre aux chroniques.
Larticle dbute la page 1739 du recueil
Cass. Soc., 6 avril 1999, D. 2000, Jur., p. 5, note J. Mouly (cette rfrence dsigne un arrt
du 6 avril 1999 de la chambre sociale de la cour de cassation, qui est reproduit au Recueil
Dalloz de lanne 1999, page 5, avec un commentaire du professeur Mouly.
-

La Semaine Juridique (Semaine Juridique : SJ ; ou JurisClasseur Priodique : JCP)

La Semaine Juridique, galement appele JurisClasseur Priodique ( ne pas confondre


avec les JurisClasseurs), connat cinq ditions hebdomadaires : Gnrale ; Entreprise et
affaires ; Notariale et immobilire ; administrations et collectivits territoriales ; sociale.
-

La Gazette du Palais

Mode de citation : Gaz. Pal. 2009.1 (ou 2). 78. Les chiffres 1 et 2 renvoient au premier ou
au second recueil semestriel
-

Les Petites Affiches

Mode de citation : Petites Affiches, n 220 du 4 novembre 2003


-

Droit et Patrimoine

Mode de citation : Dr et patr. 2007. 97, obs. P. Stoffel-Munck


-

Revue trimestrielle de droit civil (RTD civ)

Revue trimestrielle de droit commercial et de droit conomique (RTD com)

Revue critique de droit international priv (Rev. Crit. DIP)

Revue du droit public (RDP)

Actualit Juridique Droit Administratif (AJDA)

Actualit Juridique Famille (AJ. Fam.)

Actualit Juridique Pnal (AJ. Pn.)

Revue de droit du travail (RDT)

La revue des Socits

Revue de droit sanitaire et social

Revue Lamy Droit Civil

Rpertoire du notariat Defrnois (cite Defrnois)

Nouvelles Annales Africaines (Revue de la Facult des Sciences Juridiques et


Politiques de lUniversit Cheikh Anta Diop)

Revue Internationale de Droit Africain (Editions Juridiques africaines : EDJA)


Parution trimestrielle

Revue Sngalaise de Droit

Penant (Revue africaine)

Revue de droit uniforme (revue africaine)

Revue juridique et politique indpendance et coopration (revue africaine)

Revue internationale de droit africain


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Quelques sites utiles


www.credila.net (site du Centre de Recherche, dEtude et de Documentation sur les
Institutions et les Lgislations Africaines (Facult de Droit))
www.gouv.sn (site du Gouvernement du Sngal)
www.edja.sn (site des Editions Juridiques Africaines)
www.courdecassation.fr (site de la cour de cassation franaise)
www.legifrance.gouv.fr (site o est publi le code civil franais)

III- COMMENT LIRE (Extrait de louvrage dIsabelle DEFRENOIS-SOULEAU, Je


veux russir mon droit, Dalloz, 2010, pp. 19-21)
Mme dune simple lecture, il doit vous rester quelque chose ; ce doit tre un travail efficace
et non du temps perdu et de la fatigue.
Lisez lentement, avec grande concentration
Il ne sagit pas de parcourir le texte distraitement ou avec prcipitation. Dcidez de vous
plonger dans une question ; concentrez-vous dans le calme, en vous mnageant un temps
suffisant.
Il nest pas question de lire sans comprendre. Vous devez parvenir comprendre trs
clairement ce que vous lisez. Abordez la matire en prenant connaissance du plan et des
dfinitions : aucun mot ne doit vous restez obscur.
Lisez en pensant, en comparant, en vous posant des questions, cest--dire de manire active.
Lisez le crayon la main
Vos polycopis, vos documents de TD, vos notes de cours, et mme les manuels qui vous
appartiennent doivent tre souligns et annots. Le texte lu sera ainsi prpar pour tre rsum
(prenez lhabitude de faire des fiches) et rvis facilement.
Il est trs utile de souligner ou de surligner les groupes de mots ou les phrases importants.
Mais il est sans aucun intrt de souligner (ou de recopier) des paragraphes entiers. Souligner
a pour but de faire ressortir lessentiel. Lorsque tout est soulign, plus rien ne ressort.
Le travail intelligent et profitable consiste faire un effort pour distinguer limportant du
dtail, isoler des mots mais peu de phrases, et ne faire apparatre que lossature du texte. De la
sorte, cette ossature apparat dun coup dil et le rsum de la question se trouve prpar.
Des indications notes en marge vous aideront aussi prparer le travail de rvision : marquez
dun signe les dfinitions et les questions qui vous seront signales comme tant
particulirement importantes.
A RETENIR : vos notes de cours doivent tre disposes de manire are et doivent tre
aisment lisibles. Il faut ncessairement plusieurs lectures pour comprendre un cours. Une,
deux et mme trois lectures ne suffisent point pour se familiariser avec le cours. Prenez le soin
8

de photographier le plan (cest--dire de connatre parfaitement le plan de votre cours : le


meilleur moyen cest de prendre le plan sur des fiches, cest la premire tape du rsum du
cours).
IV- QUELQUES CONSEILS POUR LA REUSSITE DE LEXPOSE ORAL (Extrait
de louvrage dIsabelle DEFRENOIS-SOULEAU, Je veux russir mon droit,
Dalloz, 2010, p. 208)
Lexpos est un exercice de communication
Lexpos nest pas une dissertation plus ou moins mal lue, mais un exercice bien particulier
destin vous entraner la parole en public dune part, et faire profiter tout le groupe du
travail de lun des tudiants, dautre part. Cest donc loccasion dapprendre vous exprimer
oralement avec aisance et srieux. Le droit est un art dexpression et presque toutes les
professions juridiques exigent de savoir parler, expliquer, convaincre.
En prparant et en disant votre expos, pensez votre auditoire
Ayez pour objectif :
-

de vous faire comprendre,

dintresser votre auditoire,

de lui apporter quelque chose : une tude approfondie, une synthse, qui constitue le
fruit de votre travail et que vous avez cur de transmettre.

Dans cet tat desprit, attachez-vous :


-

mettre en valeur les aspects intressants de la question,

tre clair,

vous exprimer de manire correcte et vivante.

A RETENIR : Ne restez pas toujours coll vos notes ! Un exercice bien prpar doit
pouvoir tre prsent avec aisance sans pour autant lire de manire permanente ce que vous
avez crit. Un tudiant de la premire anne doit sexercer pour pouvoir y arriver
progressivement.
V- TRAVAIL DE LA LANGUE FRANCAISE
Lexpression crite doit tre de qualit. Les copies qui prsenteront trop de lacunes en franais
seront sanctionnes. Pour vous viter dtre pnalis, la langue franaise devra tre travaille
sans relche tout au long de lanne afin dtre toujours mieux connue, mieux domine.
-

Enrichissez votre vocabulaire.

Evitez les erreurs et les imprcisions de vocabulaire, quil soit courant ou juridique
(gardez-vous demployer, solutionner (pour rsoudre) ; expliciter (pour expliquer) ;
consquent (pour important) ; complexifier (pour compliquer, obscurcir) ; malgr que
(pour bien que, quoique) ; par contre (pour en revanche) ; gnocide (pour crime) ; etc.

Mal nommer les choses, cest ajouter aux malheurs du monde (Albert Camus).
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Faites attention lorthographe.

Noubliez pas les accents et les majuscules.

Pensez la ponctuation, elle est la respiration de la langue.

Tenez compte de la grammaire lmentaire (un verbe dans chaque phrase).

Il ne peut y avoir, dun ct la forme, de lautre le fond. Un mauvais style, cest une pense
imparfaite (Jules Renard).
Pour cela, vous devez :
-

continuer travailler votre grammaire, conjugaison et orthographe en utilisant des


ouvrages appropris (Bescherelle. La conjugaison pour tous, Lorthographe pour
tous, la grammaire pour tous), le BLED (orthographe, grammaire, conjugaison),
dEdouard Bled.

Avoir votre disposition un dictionnaire de la langue franaise (Le Robert, Le


Larousse, ou Le Dictionnaire Universel, Hachette, 2007).

Lire aussi des ouvrages, autres que ceux de droit (cela pourra vous aider parfaire
votre culture gnrale).

VI- EXPRESSIONS LATINES USUELLES


Ab intestat : succession qui souvre en labsence de testament
Ad hoc : qui convient pour cela, pour cette fonction
Ad litem : pour le procs
Ad nutum : son gr, de manire discrtionnaire
Ad probationem : formalit exige pour la preuve dun acte
Ad validitatem : formalit exige pour la validit dun acte
Contra legem (coutume) : coutume contraire la loi
De cujus : dfunt dont on rpartit la succession entre les hritiers
De facto : en fait ou situation de pur fait
De jure : en droit ou situation juridique
De lege ferenda : dans la perspective dune modification de la loi
De lege lata : relativement la loi en vigueur
Erga omnes : lgard de tout le monde
Infra petita : en de de la demande
Instrumentum : acte juridique (le document)
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Intuitus personae : en considration de la personne


Lato sensu : au sens large
Negotium : acte juridique (le contenu)
Praeter legem (coutume) : coutume qui complte la loi
Pretium doloris : indemnisation des souffrances
Ratione loci : en raison du lieu (comptence territoriale du tribunal)
Ratione materiae: en raison de la matire (comptence dattribution du tribunal)
Res nullius : chose sans propritaire
Secundum legem (coutume) : coutume laquelle renvoie la loi
Stricto sensu : au sens strict
Ultra petita : au-del de la demande
Quelques maximes et adages
Accessorium sequitur principale : laccessoire suit le principal
Actor sequitur forum rei : le demandeur doit porter laction devant le tribunal du dfendeur
Actori incumbit probatio : au demandeur incombe la preuve
A limpossible nul nest tenu
Bonne foi est toujours prsume
Donner et retenir ne vaut
Dura lex, sed lex : la loi est dure, mais cest la loi
En fait de meubles, possession vaut titre
Error communis facit jus : une erreur communment rpandue devient le droit
Exceptio est strcictissimae interpretationis : lexception est dinterprtation stricte
Fraus omnia corrumpit : la fraude corrompt toute chose
In dubio pro reo : le doute profite laccus
Nemo auditur propiam turpitudinem allegans : on ne peut tre entendu en justice lorsque lon
invoque sa propre turpitude
Nemo censetur ignorare legem : nul nest cens ignorer la loi
Non bis in idem : on ne peut tre jug deux fois sur la mme chose
Nulla poena (crimen) sine lege : il ny a pas de peine (ou de crime) sans loi
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Ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus : quand la loi ne distingue pas, nous non
plus ne devons distinguer
Pas dintrt, pas daction
Qui fait lenfant doit le nourrir
Res mobilis, res vilis : chose mobilire, chose sans valeur
Res perit domino : la perte dune chose est pour le propritaire
Specialia generalibus derogant : les dispositions spciales drogent aux dispositions
gnrales
H. Roland et L. Boyer, Adages du droit franais, Litec, 4 d., 1999.
H. Roland, Lexique juridique expressions latines, Litec, 4 d., 2006.

VII- VOCABULAIRE JURIDIQUE


Chaque terme de droit a un sens prcis quil convient de connatre pour pouvoir lutiliser
bon escient.
-

Un tribunal rend des jugements ; une cour dappel, la cour suprme, le conseil dEtat
rendent des arrts, un prsident dun tribunal ou dune cour rend des ordonnances ;
une juridiction (tribunal ou cour) et le conseil constitutionnel rendent des dcisions

Une cour dappel confirme ou, au contraire, infirme (ou rforme) une dcision. La
cour suprme ne confirme jamais (ni ninfirme ou ne rforme) une dcision. Soit elle
rejette un pourvoi, cest--dire quelle maintient une dcision, soit elle casse celle-ci,
cest--dire lannule.

Ne dites pas quune loi stipule. Une loi dispose, prvoit, nonce, prcise, etc.

Cest le crancier qui, dans un contrat, stipule une clause ou une obligation qui engage son
dbiteur.
-

Linitiative dun projet de loi revient au Prsident de la Rpublique; linitiative dune


proposition de loi, aux membres du parlement.

Plaignant, porter plainte (ne dites pas porter une plainte ), poursuites, accus,
prvenu, coupable, innocent sont des termes qui doivent tre employs exclusivement
en matire pnale.

Prjudiciel : qui doit prcder le jugement. Prjudiciable : qui cause un dommage


quelquun.

Demandeur : partie (ou plaideur) qui prend linitiative dun procs. Dfendeur :
partie (ou plaideur) contre laquelle la demande est forme ( ne pas confondre avec le
terme dfenseur, qui dsigne lavocat qui assure la dfense ou la reprsentation dun
plaideur).
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Le fonds (avec s au singulier) dsigne certaines biens (par exemple : fonds de


commerce). Le fond (sans s au singulier) signifie, au sens propre, lendroit le plus
bas dune chose (par exemple : descendre au fond), et au sens figur, ce qui porte sur
des choses essentielles (par exemple : plaider ou juger sur le fond).

Placez les accents ainsi: rgle, rglement, pouvoir rglementaire, rglementer.

Consulter les ouvrages (prcits) de vocabulaire juridique.

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QUELQUES CONSEILS DORDRE PRATIQUE


-

Pour tout ce qui concerne les questions dordre administratif lies aux examens et aux
travaux dirigs, sinformer attentivement auprs des services comptents (Assessorat,
Service des examens et TD, Scolarit).

A lexamen de rattrapage, renseignez-vous sur la matire reprendre. Lorsquune


unit denseignement nest pas valide, tous ses lments doivent tre repris.
Exemple : lintroduction ltude du droit et les institutions judiciaires forment une
unit denseignement. Si ltudiant a la moyenne en I.J et pas en Droit civil, et quil
na pas valid lunit denseignement, il doit reprendre les deux (droit civil et I.J). Si
ltudiant a la moyenne en introduction au droit et non en I.J, et quil a valid lunit,
il ne doit pas reprendre pas les institutions judiciaires. Par ailleurs, faites bien attention
au sujet que vous devez traiter. Cest vraiment dommage de voir un tudiant chouer
parce quil na pas trait le bon sujet (il arrive quun tudiant traite le sujet dun
semestre quil ne devait pas reprendre). Parce que dans pareil cas, il sera considr
comme dfaillant pour le semestre quil na pas repris.

Assurer vous que vous avez bien une note de TD pour chaque semestre (cela vous
viterait faire des rclamations). En effet, mme si vous tes rgulier aux sances de
TD, il peut arriver que lassistant qui a beaucoup de groupes diriger oublie de vous
attribuer une note. Pour viter cela, il faut assister la dernire sance consacre la
remise des notes.

Lire les affiches (qui se font souvent au niveau du hall de la facult), chaque jour,
la sortie des amphithtres. Parfois, il peut y avoir des changements relatifs aux
programmations des cours et TD. Pour les travaux dirigs : les jours, les horaires, les
salles de TD et mme les exercices de la semaine peuvent changer en fonction de
certaines circonstances.

Concernant les travaux dirigs, pour chaque semestre, le service des examens et TD
tablit des emplois du temps diffrents. Lemploi du temps du 1er semestre nest pas
automatiquement reconduit au second semestre (il y a souvent des changements de
salles de TD). Alors, revoir imprativement les affiches relatives aux TD du
second semestre.

Visiter rgulirement le site de la FSPJ : www.fsjp.sn.

Surtout, ne jamais hsiter poser des questions aux chargs de TD qui pourront vous
conseiller.

14

Universit Cheikh Anta Diop de Dakar


2011/2012

Anne Universitaire

Facult des sciences Juridiques et Politiques

Licence 1 Sciences Juridiques

***********

Droit Civil / Groupe A


1er Semestre

Charge du Cours : Dr Fatou Kin CAMARA


Coord. : Ndye Coumba Madeleine NDIAYE

SEANCE 2
THEME : La rgle de droit
Sous-thme : Identification de la rgle de droit
Contenu de la sance : Mthodologie de la dissertation juridique et exercice dapplication
Sujet : Droit et morale
BIBLIOGRAPHIE INDICATIVE
-

Buffelan-Lanore (Y.) et Larribau-Teyneyre (V.), Droit civil 1re anne, Sirey, 16 d.,
2009.

Carbonnier (J.), Droit civil, Introduction, PUF, coll. Thmis, 2 d. 2002.

Cornu (G.), Droit civil, Introduction au droit, Montchrestien, coll. Prcis Domat ,
13 d., 2007.

Malaurie (Ph.) et Morvan (P.), Droit civil, Introduction gnrale, Defrnois, coll.
Droit civil , 3 d., 2009.

Mazeaud (H., L. et J.) et Chabas (F.), Leons de droit civil : Introduction ltude du
droit, Montchrestien, 12 ed., 2000. (ouvrage recommand pour cette sance).

Terr (F.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Prcis , 8 d., 2009.

Doc. 1. La rgle de droit / par le Professeur Henri MAZEAUD (extrait de son Cours de
droit civil, licence 1e anne Les Cours de droit 1954-1955)
Il est indispensable, pour que la vie en socit soit possible, quil existe une rgle, une
rgle de conduite. Si chacun de nous suivait son bon plaisir, chacun deviendrait un ennemi
pour son voisin. Mais si la ncessit dune rgle de conduite est incontestable, il est par contre
plus difficile de prciser quels besoins rpond exactement cette rgle de conduite.

15

En ralit, cette rgle simpose nous pour deux raisons ; elle simpose, dune part pour
faire rgner la justice, et, dautre part, pour donner la scurit.
- La rgle de droit simpose dabord pour faire rgner la justice. Le besoin de justice est
lun des plus lmentaires et lun des plus imprieux que nous ressentions. Il existe dj chez
lenfant ; ds le plus jeune ge lenfant se rvolte contre linjustice, et ce sentiment demeure
galement puissant chez ladulte : nous ne pouvons admettre un acte qui ne parat se justifier
que par la force de celui qui laccomplit ; il y a contre cet acte une rvolte de notre
conscience, et ce nest pas l seulement une simple raction de tendance morale ; nous
ragissons ainsi parce que nous savons que la vie en socit serait impossible si les plus forts
pouvaient craser les plus faibles.
- La rgle de droit est galement ncessaire pour nous donner la scurit, car, pour vivre
en socit, lhomme a encore plus besoin de scurit que de justice. Nous pouvons la
rigueur vivre sous une rgle que nous estimons injuste, du moins faut-il que nous
connaissions la rgle sous laquelle nous vivons ; il faut, en effet, que quand nous
accomplissons un acte nous sachions quelles seront exactement les consquences de cet acte.
Ce besoin de justice, et surtout ce besoin de scurit, sans la satisfaction desquels la vie
en socit est impossible, obligent tracer une rgle de conduite.
Mais il y a deux disciplines qui proposent aux hommes des rgles de conduite ; il y
a la morale, et il y a le droit. Alors une question se pose : est-ce que la morale nest pas une
rgle suffisante, est-ce quil est ncessaire davoir, ct de la rgle morale, une rgle de
droit ? Cest ncessaire, parce que la rgle morale ne peut elle seule, gouverner une
socit, et cela pour trois raisons : ().
Voil donc la diffrence entre la rgle de droit et la rgle de morale :
La rgle de morale a pour but de nous dire ce qui est juste, et aussi ce qui doit tre
fait par chacun de nous au-del de la justice, sur le terrain de la charit.
La rgle de droit, elle, a pour but la fois dobliger respecter ce qui est juste,
sans pouvoir dpasser la justice, et de nous donner la scurit. (V. Lintgralit du
document la salle de lecture de la FSJP).
Doc. 2 : Recueil Dalloz 1990, Chron. p. 199 La rgle de droit comme modle / Par Antoine
Jeammaud.
1. - La rgle de droit est une rgle de conduite dans les rapports sociaux,
gnrale, abstraite et obligatoire, dont la sanction est assure par la puissance publique (1).
Que l'on adopte cette dfinition ou qu'on lui prfre une variante marquant son appartenance
un genre des ordres , commandements , impratifs ou encore des directives , il
n'est gure contest que toute rgle juridique a pour objet une conduite, par l mme impose,
interdite ou permise. Dans son champ de validit, tout ordre juridique rpartirait les actions
humaines en licites (prescrites, positivement permises, ou indiffrentes) et illicites (actions
16

prohibes ou abstentions d'accomplir ce qui est prescrit) ; encore que cette rpartition selon un
code binaire puisse tre trouble par le sentiment d'un vide juridique rendant incertain le
statut d'un comportement dont on souhaiterait qu'il ft explicitement command, interdit ou
autoris. Cette conception des rgles de droit et de leur rapport aux actions relve de ce sens
commun thorique des juristes , qui fournit la matire commune de la plupart des ouvrages
et des enseignements d'introduction au droit. Elle est reue ou conforte par maintes
productions de thorie ou philosophie du droit, commencer par le normativisme kelsnien.
Les sociologues qui s'intressent la prsence du droit dans les relations sociales paraissent
s'en accommoder, si mme ils n'en font le prsuppos d'une notion bien sommaire de
l'effectivit (les comportements conformes) ou de l'ineffectivit (les comportements
infractionnels) des normes. Soucieuses de dvoiler les fonctions socitales du droit au cur
d'un mode de production gnrateur d'ingalits et de domination, les approches critiques ne
s'inquitent gure de sa pertinence. Il est vrai que, si nul ne dnonce plus dans le droit la
volont masque de la classe dominante ou une pure varit de violence, cette vision de la
norme juridique comme prcepte de conduite peut faciliter la dmonstration de sa vocation
garantir et lgitimer un ordre social tabli tout en servant quelques changements dsirs par
les dtenteurs du pouvoir.
Nous voudrions pourtant convaincre de rejeter cette dfinition. Elle pche par simplisme et
irralisme la fois. Notre conviction est que, si un ordre juridique comme le droit tatique
franais de ce temps se prsente d'abord comme un ensemble de normes, celles-ci ne
constituent pas toutes, tant s'en faut, des rgles de conduite. Il s'agit, tout au plus, de rgles
pour des actions. C'est en cela qu'elles appartiennent au genre des normes thiques, et non en
raison de ce que serait ncessairement leur objet (2).
2. - L'ambition de cette mise en cause parat d'abord limite. Elle ne prtend pas fournir
une rponse exhaustive la question qu'est-ce qu'une rgle de droit ? , mais seulement
montrer l'inadquation l'exprience la plus banale d'une dfinition reue par des juristes,
thoriciens et philosophes du droit de diverses obdiences. Elle se veut modeste contribution
cette manire de polyphonie qu'est tout naturellement la pratique de la thorie du droit, dans la
mesure o cette dernire prtend moins dcouvrir la vrit du droit que proposer des concepts
utiles un progrs continu dans sa comprhension.
Ainsi ne pensons-nous pas que l'lucidation de la vocation spcifique des dispositions
dont il est convenu qu'elles ont valeur normative engage ncessairement dans les dbats
contemporains sur l'ontologie du droit. Quelle que soit la position prfre cet gard (3), la
question qu'est-ce qu'une rgle juridique ? devrait demeurer pertinente pour quiconque
admet que la Constitution, les codes, lois, dcrets, etc. ont voir avec le droit, mme s'ils ne le
constituent pas en eux-mmes ou eux seuls. Douter que le droit (quoi qu'il soit en englobe
d'autres) comprenne des rgles et que ces dernires soient l'un des aspects saillants du droit,
semblerait trop violemment contraire l'exprience commune (4).
Notre rejet de la conception dontique gnralement partage se rapporte
l'exprience d'une socit tatique telle que la ntre. Rien n'autorise, en effet, prtendre que
17

la normativit est de l'essence du juridique, donc que l'existence de rgles objectives et


prposes est premire au point de rendre inconcevable un modle juridique charismatique
(5). Ainsi n'implique-t-il pas de position particulire sur le dlicat problme des frontires de
la juridicit, supposer que l'on s'entende pour le formuler utilement sur la base d'une
hypothse raisonnable d'un pluralisme juridique qui ne condamne pas sombrer, soit dans le
panjurisme, soit dans un complet relativisme (6). Il ne commande pas davantage de position
dtermine dans les discussions sur les fonctions du droit - quoi, qui sert le droit dans telle
socit ? - dont l'lucidation demeure l'objectif primordial des dmarches critiques face ce
qu'il faut bien nommer l'idologie juridique dominante . Toutefois, la distance que le rejet
de la vision dontique conduit prendre avec la reprsentation courante d'un droit encadrant
strictement les actions, et prenant en quelque sorte chacun de ses sujets par la main, oriente
vers une comprhension plus raliste du modus operandi de ce droit dans le quotidien. La
rigueur de la loi s'en trouve relativise et l'on pressent plus clairement la varit des voies de
cette contrainte qu'voque l'ide mme de loi. En cela aussi, la thse trs partielle qui va
tre expose inspire la dfiance l'gard de toute thorisation radicale de la systmaticit du
droit et incite prfrer, moyennant sans doute quelques amendements, un recours au
paradigme du jeu (7). Elle doit, tout le moins, prmunir contre une comprhension de type
organisciste ou tlologique de la rgulation sociale laquelle concourt le droit et de sa
manire spcifique d'y participer (8).
3. - Nous parlerons indiffremment de rgle ou norme juridique. L'extrme dispersion
des distinctions parfois proposes entre des concepts que dsigneraient respectivement ces
deux vocables recommande de s'en tenir l'usage terminologique le plus rpandu. Pour
certains, normes et rgles constituent deux catgories diffrentes, mais l'accord cesse lorsqu'il
s'agit de reprer le genre et l'espce. D'autres voient plutt dans la norme une composante de
toute rgle. Voil qui est affaire de convention (9).
S'il parat opportun de tenir pour synonymes les expressions rgle de droit et norme
juridique , il ne faut pas mconnatre, en revanche, la distinction essentielle des rgles et des
dcisions. Nous ne suivrons pas les auteurs qui regroupent ces deux espces dans un genre des
normes (10). Cette option terminologique pourrait cependant se prvaloir d'une partielle
analogie d'usage de la rgle (ou norme) et de la dcision. Cette dernire, dont on trouve
maintes varits dans la vie du droit (dispositif d'un jugement, nomination, mais aussi
disposition abrogatoire loge dans une loi ou disposition sur l'application d'une loi dans le
temps, diction d'un transfert de proprit ou de capital inscrite dans une loi de
nationalisation, amnistie dicte dans une loi, etc.), est certes un acte tendant modifier
ponctuellement la situation ou l'objet qu'elle affecte et elle s'puise dans cette intervention
(11). Ses effets, nanmoins, s'avrent durables, car tant qu'elle n'a pas t mise nant, il y a
lieu de s'y rfrer pour dterminer la configuration ou la valeur juridique de la situation
qu'elle a touche : telle personne doit-elle ou non des dommages-intrts telle autre, tel acte
priv ou public demeure-t-il valide ou a-t-il t annul, quel est le titulaire de telle fonction ?
Son usage est alors analogue celui d'une rgle.

18

4. - Celle-ci est en effet une espce de modle : c'est de sa vocation servir de rfrence
afin de dterminer comment les choses doivent tre qu'un nonc tire sa signification
normative, et non d'un prtendu contenu prescriptif, prohibitif ou permissif d'une conduite.
Nous tenterons d'en convaincre (I), puis examinerons dans quelle mesure ou dans quel sens
les rgles de droit, identifies comme des modles pour les objets les plus divers, prsentent
les caractres qu'il est traditionnel de leur attribuer (gnralit, obligatorit, prsence d'une
sanction) (II). (V. larticle la salle de lecture de la FSJP).
Doc.3.

Article de Philippe Jestaz, La sanction ou linconnue du droit, Dalloz, 1986, chron. 197
(disponible la salle de lecture de la facult des sciences juridiques et politiques).

19

SEANCE 3
THEME : Les sources de la rgle de droit
Sous-thme : La hirarchie des normes
Exercice : faire la dissertation
Sujet : La valeur des conventions internationales en droit interne
BIBLIOGRAPHIE INDICATIVE
-

Doudou Ndoye, La Constitution du Sngal du 22 janvier 2001 commente, EDJA,


2011.

Le texte de la Constitution du Sngal est disponible sur le site du gouvernement du


Sngal : (www.gouv.sn).

Malaurie (Ph.) et Morvan (P.), Droit civil, Introduction gnrale, Defrnois, coll.
Droit civil , 3 d., 2009.

Mazeaud (H., L. et J.) et Chabas (F.), Leons de droit civil : Introduction ltude du
droit, Montchrestien, 12 ed., 2000.

Terr (F.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Prcis , 8 d., 2009.
(Ouvrage recommand pour cette sance).

Guibril CAMARA, Communication de la cour de cassation du Sngal, in les actes du


colloque de Ouagadougou 24-26 juin 2003 sur lapplication du droit international
dans lordre juridique interne des Etats africains Francophones Les cahiers de
lassociation Ouest Africaine des hautes juridictions francophones, pp. 296-299.
(Document disponible la salle de lecture de la FSJP).

C- Neirinck et P.-M. Martin, Un trait bien maltrait. A propos de larrt Le Jeune,


JCP 1993, I, 3677.

Cass. 1re civ. 13 juillet 2005, D. 2006, jur. P. 554, note F. Boulanger.

M. Alioune SALL, Les dbuts des cours de justice de la CEDEAO et de lUEMOA :


propos sur la faiblesse du droit jurisprudentiel de lintgration en Afrique de lOuest,
Nouvelles Annales Africaines, n 1/2010, pp. 5-72.

Doc. 1. Art. 97 de la constitution du Sngal : Si le Conseil Constitutionnel a dclar quun


engagement international comporte une clause contraire la Constitution, lautorisation de
le ratifier ou de lapprouver ne peut intervenir quaprs rvision de la Constitution .
Doc. 2. Art. 98 de la Constitution du Sngal : Les traits ou accords rgulirement ratifis
ont, ds leur publication, une autorit suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque
accord ou trait, de son application par lautre partie .
Doc. 3. Extrait de Pascal Puig / Hirarchie des normes : du systme au principe - Revue
trimestrielle de droit civil 2001, Chroniques p. 749
20

() En fondant la validit d'une norme juridique sur le respect d'une procdure de cration
prescrite par une norme suprieure - et, en dernier lieu, par la norme fondamentale - le
systme kelsnien conduit le droit organiser lui-mme sa propre production (6) et, par cette
autorgulation (7), se raliser par degrs successifs. La norme de degr suprieur ne
pouvant tout prvoir (8), c'est celles de niveau infrieur qu'il revient d'apporter les prcisions
utiles, et ainsi de suite jusqu'aux normes caractre individuel et aux actes de pure excution
matrielle. La dtermination du droit s'opre ainsi par tapes successives en descendant du
sommet vers la base de la pyramide des normes. A ce schma thorique correspond en France
un mode de rgulation juridique fond sur la suprmatie de l'Etat et gouvern, dans une large
& (--+
mesure, par une Administration dont l'omnipotence a atteint sous la Ve Rpublique des
proportions inquitantes (9). Que ce systme ait engendr une augmentation considrable du
volume des textes et particip au naufrage du droit commun en favorisant la spcialisation des
branches du droit n'est plus dmontrer.
En revanche, le systme dynamique de normes auquel correspondent, selon Kelsen,
les ordres juridiques (10), n'aurait gure d favoriser une inflation des contrles au-del du
seul respect des conditions de cration de la norme. L'auteur distingue en effet deux systmes
de normes, l'un de type statique, l'autre de type dynamique. Dans le premier, la validit des
normes rsulte de la conformit de leur contenu celui d'une norme suprieure, si bien que
chacune d'elles se trouve subsume sous le fond d'une autre comme le particulier sous le
gnral (11) jusqu' la norme fondamentale qui les contient toutes. Une telle hirarchie
matrielle peut, selon l'auteur, tre observe dans l'ordre moral o, par exemple, l'interdiction
du mensonge, de la tromperie ou du parjure peut tre dduite de la norme plus gnrale qui
ordonne la sincrit (12). C'est donc par voie d'opration logique, en concluant du gnral au
particulier, que les normes peuvent se dduire l'une de l'autre.
A cette hirarchie statique, Kelsen oppose un systme dynamique dans lequel une norme
n'est pas valable parce qu'elle a un certain contenu mais parce qu'elle a t cre
conformment ce que prescrit une norme suprieure, jusqu' la norme fondamentale
suppose qui ne contient rien d'autre que l'habilitation d'une autorit cratrice de normes
(13). Dans un tel systme, les seuls contrles de validit auxquels les normes sont susceptibles
d'tre soumises portent sur le respect de leur procdure de cration puisque n'importe quel
contenu peut tre droit (14). En cas de contrarit, peut alors tre constate la nullit de la
norme (15), c'est--dire son inexistence en tant que telle (16). Mais ds l'instant que ses
conditions de cration ont t respectes, sa validit ne saurait, en principe, tre conteste
alors mme que son contenu se rvlerait contraire celui prescrit par une norme de niveau
suprieur. La pense kelsnienne conduit ainsi oprer une distinction fondamentale entre
validit et conformit (17) de laquelle il rsulte qu'une norme valable, au sens o les
conditions qui rglent sa production ont t respectes, peut trs bien n'tre pas conforme au
contenu que prescrivent les normes de degr suprieur.
21

L'insigne mrite de cette proposition est de prserver la cohrence de la hirarchie des


normes malgr la contrarit de fond d'une norme avec les degrs suprieurs de l'ordre
juridique, la validit n'impliquant pas la conformit. Dans cette perspective, il parat quelque
peu difficile d'imputer au succs du normativisme l'accroissement des contrles que connat
notre droit positif, lesquels s'intressent essentiellement la conformit matrielle des
normes. L'analyse peut toutefois sembler bien insuffisante ceux qui recherchent dans
l'organisation hirarchise des normes une cohrence substantielle. Or c'est bien ainsi qu'est
gnralement comprise la hirarchie des normes et c'est la raison pour laquelle le mouvement
normativiste a indirectement engendr cette inflation des contrles.
3. Il est vrai que la thorie pure de Kelsen pouvait paratre sur ce point bien dcevante et
que, sduits par la reprsentation pyramidale de l'ordre juridique, les juristes ont pu avoir la
tentation de l'adapter (18). En sparant les normes de leur contenu, en leur reconnaissant une
existence juridique indpendamment de tout jugement de valeur, elle conduit dtacher le
droit de la socit nourricire (19) et s'installe, en dfinitive, ct du droit et du
raisonnement juridique (20). Cette neutralit tant critique du kelsnisme conduit des auteurs
n'y voir qu'une thorie, et non une philosophie du droit (21). Mais il est galement vrai
que cette thorie comprend des nuances que les synthses et le temps ont eu parfois tendance
gommer. Ainsi le matre autrichien envisage-t-il assez largement la possibilit qu'un seul
et mme systme de normes combine le principe statique et le principe dynamique de telle
sorte que si les ordres juridiques ont pour l'essentiel un caractre dynamique , il est
frquent qu'une norme rgle la fois la cration et le contenu des normes subordonnes (22).
Dans cette perspective, la validit ne tient plus seulement au respect de la procdure d'diction
mais galement une correspondance de fond. Ainsi la thorie kelsnienne apparat-elle dj
plus directement l'origine des nombreux contrles de conformit (). Suite V. le document
la salle de lecture de la FSJP).
Doc. 4. Extrait de lArrt Administration des Douanes c/Cafs Jacques Vabre H. Capitant,
F. Terr et Y. Lequette, Grands arrt de la jurisprudence civile, tome 1, 12 d., 2007, p. 28.
MAIS ATTENDU QUE LE TRAITE DU 25 MARS 1957, QUI, EN VERTU DE
LARTICLE SUSVISE
DE LA CONSTITUTION [art. 55], A UNE AUTORITE
SUPERIEURE A CELLE DES LOIS, INSTITUE UN ORDRE JURIDIQUE PROPRE
INTEGRE A CELUI DES ETATS MEMBRES ;
QUEN RAISON DE CETTE SPECIFICITE, LORDRE JURIDIQUE QUIL A CREE EST
DIRECTEMENT APPLICABLE AUX RESSORTISSANTS DE CES ETATS ET SIMPOSE
A LEURS JURIDICTIONS ; QUE, DES LORS, C'EST A BON DROIT, ET SANS
EXCEDER SES POUVOIRS, QUE LA COUR D'APPEL A DECIDE QUE L'ARTICLE 95
DU TRAITE DEVAIT ETRE APPLIQUE EN L'ESPECE, A L'EXCLUSION DE
L'ARTICLE 265 DU CODE DES DOUANES, BIEN QUE CE DERNIER TEXTE FUT
POSTERIEUR; D'OU IL SUIT QUE LE MOYEN EST MAL FONDE; () Par ces motifs,
rejette (V. larrt la salle de lecture de la FSJP).
***********************************
METHODOLOGIE DE LA DISSERTATION JURIDIQUE
22

Si les tudiants semblent avoir une certaine familiarit avec la dissertation (dissertation
littraire, philosophique), il faut remarquer que la dissertation juridique prsente un certain
nombre de particularits lies bien sr la matire mais aussi la construction. Lpreuve
crite de dissertation juridique, parfois appele sujet thorique , nest pas un devoir de
rcitation du cours.
Il ne sagit pas de reproduire des connaissances dailleurs plus ou moins bien comprises mais
de rflchir un sujet, en utilisant certes les connaissances acquises pendant lanne, mais
surtout en laborant une rflexion personnelle et, en ce sens, originale. Ds lors, la
dissertation ne fait pas seulement appel la mmoire, mais surtout lintelligence et la
rflexion. Il est donc vain de tenter de rapprocher le sujet traiter de tel ou tel chapitre du
cours, voire de telle section ou de tel paragraphe.
En effet, lapproche analytique qui est celle dun cours diffre sensiblement de celle
synthtique qui est exige dans une dissertation. La dissertation est une dmonstration :
ltudiant doit livrer au correcteur son approche de la question pose, en la justifiant par des
considrations juridiques. Ds lors, un bon devoir ne doit pas se limiter une explication
technique des mcanismes juridiques discuts. Il doit indiquer en outre comment ces
mcanismes se rattachent au sujet, et pourquoi tel mcanisme est cit tel endroit de la
dmonstration et pas ailleurs.
La dissertation juridique est donc un exercice dlicat et ncessite alors un effort de
prparation srieuse et de construction rigoureuse avant la rdaction.
I- La prparation
Lecture du sujet
Cela semble banal de le prciser et pourtant une mauvaise comprhension du sujet dcoule
souvent de sa lecture en diagonal.
Imposez-vous plusieurs lectures articules et concentres, ne laissant rien passer.
Ne vous braquez pas sur un mot en ngligeant lexpression entire ( laction en nullit
nest pas le mme sujet que la nullit ).
Des termes comme comparer, commenter, discuter, analyser ou montrer vous indiquent et
vous imposent un certain genre dexercice.
Analyse du sujet
Une tape ne pas ngligez, elle seule vous permet de cerner la problmatique souleve par le
sujet pour ensuite btir un plan dtaill adapt.
Une analyse rigoureuse vous garantit de ne pas passer ct du sujet ou de traiter
partiellement le sujet.
-

Concentrez-vous dabord sur la forme du sujet

Le sujet dexposition
23

Le sujet dexposition est lexercice le plus simple, qui consiste exposer une question
dtermine du programme de lexamen. En gnral, la question a t traite en une seule fois
dans le cours. Cependant, pour viter lcueil dune rcitation mot mot, il conviendra de
personnaliser le devoir. Cet effort de rflexion sexprimera essentiellement dans la
construction du plan partir de la problmatique qui intresse le sujet. Si la question dans le
cours a t dcrite de manire linaire en une suite de quatre ou cinq lments par exemple, il
est indispensable de runir ces lments sous la forme dun plan binaire. Si la question a t
traite sous un plan classique en deux parties, il faudra rechercher si un autre plan nest pas
concevable. A dfaut, il sera toujours possible de rendre plus suggestifs les intituls du plan
du cours. Exemple de sujet dexposition : lapplication de la loi dans le temps en matire de
contrats ; la notion de patrimoine, etc.
Le sujet de synthse
Le sujet de synthse ncessite de runir plusieurs questions rparties dans lensemble du
programme. Dans ce cas, il faut viter le pige qui consiste ne traiter que le premier aspect
du sujet qui vient immdiatement lesprit. Il faut prendre le temps pour visionner tout le
cours et dresser linventaire complet des questions qui se rapportent au sujet. Ensuite, il
convient de raliser une synthse de ces questions.
Exemple : la vrit en droit civil ; la fidlit dans le couple, etc.
Le sujet de comparaison
Le sujet de comparaison est une espce de sujet de synthse. Il conduit examiner deux
notions qui, souvent, ont t prsentes sparment dans le cours. Cependant, lexercice se
complique car il est indispensable dexaminer ces notions en parallle. Autrement dit, il ne
sagit pas de deux sujets descriptifs distincts mais dun seul et unique sujet de synthse.
Parfois ce genre de sujet est clairement nonc dans lintitul. Par exemple comparez le
droit et la morale .
Dautres fois, il peut tre dduit de lutilisation dans lintitul de la conjonction de
coordination et . Par exemple : Proprit et possession . Cependant, lemploi du mot
et nest pas toujours synonyme dun sujet de comparaison entre les deux lments quil
relie. Souvent, il a pour objet dinviter ltudiant rflchir sur linfluence que peut exercer
lun des lments sur lautre. Par exemple : le mariage en droit sngalais et les conventions
internationales.
-

Analysez les termes cls puis dlimitez le sujet

Lobservation dtudiants composant une preuve crite rvle une obsession pathologique
trouver le plan parfait dans les cinq minutes qui suivent la distribution des sujets.
Faute de vous concentrer un quart dheure sur lanalyse dtaille et la dlimitation du sujet,
vous perdez un temps considrable tester des plans bancals en cherchant davantage caser
votre cours qu traiter la problmatique. Vous vous contentez de rciter sans les trier ni les
organiser des connaissances parfois sans rapport direct avec le sujet. Mais ce nest pas ce
24

quattend le correcteur ! Vous devez lui montrer que vous savez rflchir et structurer votre
pense.
Ne faites pas limpasse sur lanalyse et la dlimitation du sujet. Non seulement cette
tape fondamentale prvient le risque de hors sujet mais surtout met en lumire la
problmatique soulever ainsi quune bauche de plan. Une analyse correctement
mene est la cl dune dissertation russie.
Pour une analyse efficace du sujet, slectionnez puis dfinissez les termes cls. Dcomposez
ensuite les dfinitions obtenues afin de reprer les points importants sous-entendus par le
sujet. Vous examinerez ces points lors de llaboration du plan dtaill.
Le pige, ce stade de la prparation, est de restreindre arbitrairement le sujet ou de partir sur
une mauvaise voie en ne recherchant pas une dfinition exacte et complte de chaque terme.
Soyez attentif tous les termes du sujet. Procdez par consquent une tude smantique,
consistant dfinir les mots importants, puis une analyse grammaticale. Les articles dfinis
ou indfinis, les mots de liaison comme ou , et , les adverbes et les signes de
ponctuation ne sont pas l par hasard ! Ils influent considrablement sur le sens du sujet.
Tenez galement compte des temps et des modes employs. Attention ! La plupart des hors
sujets rsultent de la ngligence dun terme ou dun indice grammatical. Rater un examen,
une anne universitaire, parce quon a confondu un et avec un ou , alors que lon
connaissait son cours sur le bout des doigts, il y a de quoi se mordre les doigts !
Pour gagner du temps lors de la recherche de la problmatique, analysez le sujet sous forme
de tableau ou de schma de manire confronter les informations. La problmatique nat en
effet de cette confrontation. La mise en valeur des contradictions souleves par le sujet vous
permet de cerner et de formuler plus rapidement cette problmatique.
-

Recherche et formulation de la problmatique

Une fois lanalyse du sujet acheve, vous possdez dj une ide de la problmatique, cest-dire de la question importante et sujette discussion que vous devez traiter. Selon lintitul du
sujet, cette problmatique est plus ou moins apparente. Mais, mme sous-jacente, elle doit
vous sauter aux yeux ce stade de prparation si votre analyse a t correctement mene.
Il sagit maintenant de la prciser et de la formuler correctement.
Relisez encore le sujet afin de vous assurer que vous ne partez pas sur la mauvaise voie. Puis
reprenez les lments dgags par lanalyse et reprez les contradictions qui en rsultent.
Dgagez ensuite le fil qui unit ces contradictions. Ce fil constitue la problmatique, cest-dire la question importante et digne dintrt que vous devez soulever. Pour vous aiguiller,
remmorez-vous aussi les points importants et les dbats souligns par le professeur lors du
cours relatif au thme abord. Les sujets de dissertation ont quasiment toujours t voqus
et/ou partiellement traits en cours.
La problmatique est identifie, il faut maintenant la formuler. Attention, il ne sagit pas de
reprendre le sujet sous la forme dune question ! Vous lavez constat, lidentification de la
problmatique est le fruit dun long processus de rflexion. Vous devez exposer le rsultat de
ce processus. Votre formulation doit tre dynamique. Cela signifie que vous devez mettre en
25

relief la problmatique en expliquant son intrt et lenjeu des diffrentes rponses que lon
peut y apporter. Pour trouver les lments de mise en relief, prenez du recul face au sujet en
vous demandant pourquoi il vous est pos aujourdhui et si les donnes du problme ont ou
vont voluer ? Procdez par consquent une mise en perspective dans le temps et dans
lespace du sujet.
Vous replacerez la problmatique dans lintroduction que vous rdigerez une fois le plan
dtaill bti. Cependant, formulez-la clairement avant la construction du plan car ce
dernier doit justement rpondre la problmatique. Les intituls des deux grandes parties
doivent renvoyer directement la problmatique. De bons intituls doivent permettre de la
retrouver sans se rfrer lintroduction.
-

Recensement des ides et des connaissances

Vous avez maintenant dfini et prcis lobjet de votre dveloppement. Il sagit dexposer en
deux axes votre rponse la problmatique que vous venez didentifier.
Votre position personnelle, cest--dire le message que vous voulez faire passer au moyen de
votre dmonstration, constitue le fil directeur de votre devoir. Elle va donc orienter les
intituls dans un sens ou un autre. Lexpos de votre rponse la problmatique doit tre
organis en deux axes (trs exceptionnellement trois), en dautres termes structur autour dun
plan, mais aussi justifi et illustr. En droit, encore plus que dans dautres disciplines, vos
affirmations nont de valeur que si elles reposent sur des lments objectifs. Affirmer sans
justifier revient ne rien dire.
Afin de trouver les diffrents lments qui servent de support votre dmonstration, reprenez
les points dgags lors de lanalyse du sujet. Puis remmorez-vous votre cours, vos TD et vos
lectures en notant toutes les donnes qui se rapportent directement o indirectement au sujet.
Procdez des associations dides.
II- La construction
La dissertation juridique comprend :
Une introduction,
Un plan (avec des dveloppements bien sr) en deux parties, elles-mmes subdivises en
deux sous-parties.
En revanche, ne vous donnez mme pas la peine de pensez la conclusion, car au premier
cycle on prfre locculter. Il ny a pas de conclusion.
A. Les tapes de lintroduction
Lintroduction est trs certainement la partie la plus importante de la dissertation. Pour les
chasseurs de points, sachez quelle permet de rcuprer un nombre consquent de point
lorsquelle est bien construite. Lintroduction ne doit tre ni trop longue, ni trop brve (elle
doit reprsenter environ le 1/3 du devoir). Alors comment construire une bonne introduction
ou en tout cas une introduction qui puisse tre satisfaisante.
26

Lintroduction doit rpondre aux trois grandes questions suivantes :


De quoi dois-je parler ?, Pourquoi dois-je parler de ce sujet ? Et comment vais-je parler
du sujet ?
De quoi dois-je parler ?
Il sagit ce stade de procder la prsentation du sujet : ltudiant doit amener et poser le
sujet, dfinir les termes du sujet et dlimiter le sujet sil y a lieu.
*1- Amener et poser le sujet
Amener le sujet
Cest la phrase daccroche, encore appele lentre en matire
Il sagit de situer progressivement la question traiter dans lensemble de la matire, en
centrant jusqu la cerner avec prcision. Cest la mthode de lentonnoir. Cependant, il faut
viter de prendre la question de trop loin ou de trop haut, ce qui retarderait lexcs ltude
du sujet lui-mme (par exemple il ne faut pas dcrire toutes les sources de la rgle de droit
avant den arriver la jurisprudence ou encore, il ne faut pas exposer la rgle de droit
propos de ltude de la preuve des droits subjectifs). Il faut essayer aussi de se distinguer en
proposant parfois une accroche qui va dans le sens du cours qui vous a t dispens, mais qui
provient dune autre source. Vous prouverez en outre que vous avez fait des recherches, donc
fourni un travail qui donne une valeur ajoute votre devoir. Citer le professeur de cours
magistral ou le charg de TD nest pas conseill.
Exemple dentre en matire par la mthode de lentonnoir (sujet labrogation de la loi par
dsutude)
Situer la question consiste la placer dans le cadre gnral des sources du droit positif et,
parmi ces sources, la loi (dont on mentionnera la prminence), puis propos de la loi,
poser la question de sa dure dapplication, de son abrogation en gnral, et enfin du cas
particulier de son abrogation par dsutude
Cette faon d attaquer le sujet nest pas la seule : Lentre en matire peut notamment
faire rfrence lactualit juridique ou lhistoire. Mais la mthode de lentonnoir est la plus
usuelle.
Poser le sujet
Le sujet doit tre progressivement annonc. Il ne doit pas y avoir de rupture entre lentre en
matire et la citation du sujet
*2- La dfinition des termes du sujet
Dans le droit fil de la phrase daccroche qui peut tre une dfinition, vient le moment o il
faut dfinir le sujet (aprs lavoir pos) pour le comprendre. Montrer que vous lavez compris,
comment vous lavez compris et pourquoi. En fait, il sagit de prendre les mots du sujet et de
27

les dfinir en disant pourquoi vous avez retenu telle signification particulire de chaque mot et
du sujet en gnral. En procdant ainsi, vous dgagez et mettez en vidence, le sens du sujet.
A RETENIR : seuls les mots qui font partie du langage juridique sont dfinir. Aussi, seuls
les vocables en relation directe avec le sujet appellent des dfinitions. Il ny a pas lieu
dexpliquer chaque terme technique rencontr, ce qui alourdirait trop la dissertation.
Pour le sujet prcdent (labrogation de la loi par dsutude : il sagit de dfinir les termes :
loi, abrogation et dsutude).
* 3- La dlimitation du sujet (ce point ne simpose pas toujours. Tout dpend de ltendue du
sujet)
Vous devez ciblez les ides que le sujet vous impose de traiter, tout en les dlimitant dabord
par rapport au sujet, mais aussi en prenant en compte des paramtres temporels (dates,
chronologie), gographique (le sujet impose-t-il de traiter que le cas sngalais ou dautres
pays sont concerns ? ), voire institutionnels (si le sujet impose une institution particulire,
peut-tre cela suppose-t-il den voquer dautres. Ne serait ce que parce que linstitution du
sujet entretien des rapports avec les autres institutions).
Chose trs importante aussi, dites ce que vous ne traiterez pas et pourquoi. Lintrt de passer
par cette tape, consiste montrer que vous avez connaissance de certaines notions mais dont
vous ne voyez pas lutilit pour la dmonstration que vous allez mener.
A RETENIR : dlimiter un sujet ne consiste surtout pas carter une ou des questions qui
nont rien voir avec le sujet (exemple pour traiter de la formation du mariage, ltudiant na
pas prciser que la question du divorce ne sera pas aborde parce que cest une vidence).
Pourquoi dois-je parler de ce sujet :
Le sujet soulve une ou plusieurs questions fondamentales qui prsentent certainement des
intrts (sinon on ne vous laurait pas propos). A ce stade, posez la problmatique et le (ou
les) intrt (s) du sujet.
*4- La problmatique
Sujets sous forme interrogative
Parfois, la question que vous devez traiter est directement pose dans le sujet. Il convient alors
de rpondre prcisment la question pose. Exemple : la jurisprudence constitue t-elle
une source de droit ? En gnral, ce genre de sujet invite ltudiant prendre
personnellement position. Il doit donc runir les lments de rsolution du sujet prsents
dans le cours et les manuels, et les organiser pour construire un plan sous forme de rponse
la question pose.
Sujets sous forme non interrogative
Dautres fois, la question que vous devez exposer nest pas clairement exprime dans le sujet.
Dans cette hypothse, il ne vous appartient pas dinventer nimporte quelle problmatique. La
28

problmatique prexiste certainement, et vous devez la retrouver travers le sujet. En gnral,


elle a t expose en cours et elle figure dans les manuels.
Eventuellement, si vous avez du mal dgager la problmatique, essayez de reformuler le
sujet sous forme interrogative en utilisant des formules varies : Quelle est linfluence de
? ; A quoi sert ? ; Comment fonctionne ? ; Quelle est la porte de
? ..
Pour la rponse vous devez vous servir des matriaux (cours, documents) et de vos rflexions
personnelles.
A RETENIR : La problmatique est le cur de lintroduction. Soignez-l. Elle doit tre
claire, comprhensible et surtout pertinente. Cest elle qui doit conditionner votre plan et non
linverse. Vous pouvez parfaitement tomber sur une, voire deux problmatiques. Dans le
premier cas, il sagira de suivre un seul fil conducteur. Il sagira gnralement de procder par
tapes pour mener bien la dmonstration. Vrifiez que toutes les tapes du plan qui
sannonce sarticulent bien entre elles. Dans lhypothse o vous auriez deux problmatiques
qui ne peuvent a priori pas tre regroupes sous une autre plus globale, alors ddiez une partie
chaque problmatique. Cest encore le plus simple. (Comment rechercher la problmatique,
V. dveloppements prcdents)
*5- Lintrt du sujet
Une fois que vous pensez savoir (mais mieux vaut en tre certain) o le sujet veut vous
emmener, il faut insister sur lintrt du sujet. Il sagit de rpondre la question : pourquoi
dois-je parler de ce sujet ? . Si le sujet a t donn, cest quil est important. Il faut donc
rechercher pourquoi le sujet a t donn et le dire franchement. Ces intrts, souvent lis des
dveloppements dactualit, peuvent tre dordre pratique et/ou thorique :
Intrt thorique :
Ce sont les implications thoriques du sujet savoir : les dbats qui se sont soulevs (ce sont
les controverses doctrinales), lorsque les principes juridiques traduisent une volution
particulire (de la lgislation, des murs, de la socit).
Exemple dintrt thorique
-

Actualit lgislative. Par exemple avec lOHADA, la conscration dun patrimoine


daffectation avec la socit unipersonnelle.
Controverse doctrinale. Par exemple, en ce qui concerne la nature du patrimoine, du
droit au nom ou du droit rel, la nature juridique du mariage.
Evolution dun fondement du droit. Par exemple, en matire de responsabilit,
lidologie de la rparation qui conduit indemniser toutes sortes de prjudices.

Lintrt pratique
Lintrt pratique se dcouvre la plupart du temps en cherchant imager des cas dapplication
concrets des rgles juridiques en cause. On peut alors montrer que la question envisage se
pose frquemment, que les solutions dgager intressent beaucoup de personnes ou
29

commandent des consquences (conomiques, sociologiques) importantes. Faire apparatre,


quand cest possible, lactualit des problmes renforce considrablement le dynamisme de la
dissertation ; mais nextrapolez surtout pas !
Exemple dintrt pratique
-

Conflit dans les sources du droit. Par exemple, le problme de la violation de la


convention de lOIT soulev dans laffaire Sga Seck Fall, le problme de la violation
de la convention de New York contre la torture dans laffaire Hissen Habr.
Hiatus entre la lgislation existante et les besoins pratiques. Par exemple les problmes
poss par lexigence du divorce judiciaire et la pratique de la rpudiation ; les
problmes poss par la limitation des dpenses excessives dans les crmonies
familiales.
Aspects sociologiques. Par exemple en France, le dbat judiciaire sur ladoption
denfants par des couples homosexuels.

Eventuellement, on peut retracer ce stade de lintrt du sujet lvolution du sujet dans le


temps (historique) et dans lespace (droit compar).
A RETENIR : un sujet peut revtir un intrt thorique ou un intrt pratique (pas toujours
les deux la fois). Aussi, lorsque vous souligner lexistence dun intrt, il faudra
effectivement le prciser. Exemple : Il ne suffit pas de dire (comme on le remarque dans la
plupart des copies) : le sujet revt un intrt thorique (sans aucune prcision). [Vous ne
soulignez l aucun intrt !].
Comment vais-je parler du sujet ?
Il sagit de justifier et dannoncer le plan
* 6- Lannonce justifie du plan
Vous voil en possession de votre problmatique qui prend le plus souvent la forme dune
question. Le plan nest autre que la rponse en deux points cette question. Mais il ne sagit
pas seulement de dire quelle articulation a t choisie ; il faut justifier ce plan. On doit
commencer par exprimer lide ou les ides essentielles animant le sujet ; puis on annonce
lordonnancement de la dmonstration. Le plan adopt doit apparatre comme une
consquence logique et naturelle des principes antrieurement dgags.
Lessentiel consiste donc expliquer pourquoi la prsentation retenue simpose.
Lannonce proprement dite se limite la phrase dans laquelle vous ferez apparatre entre
parenthse le I et le II du plan. Ex : ...............(I), ...................(II).
En premire anne, vous pouvez vous satisfaire de phrases assez simple comme : dans un
premier temps, puis dans un second, ou, dans une premire partie nous traiterons telle chose et
puis telle autre dans une seconde. Mais il faudra assez vite dpasser ce stade car il napporte
pas de relle satisfaction sinon celle de mettre en parallle deux ides principales.

30

A RETENIR : ltudiant doit imprativement dans lintroduction veiller : Amener et


poser le sujet Dfinir les termes du sujet Poser la problmatique Donner lintrt
du sujet Justifier et annoncer le plan.
Les diffrentes phases de lintroduction ne doivent pas tre intitules dans la rdaction.
Il suffit daller la ligne aprs chaque phase.
B. Le plan
Le plan est command par le sujet, ou, plus prcisment, par lide directrice que vous avez
dgage. Il convient donc dadopter un plan qui suive une ligne directrice claire, que lon
sattache respecter et dmontrer.
Concrtement : le plan est la rponse la problmatique pose.
En droit, le plan se structure en deux parties, deux sous-parties. Ce qui fait un total de .... 4
sous parties. Si vous avez lu attentivement ce qui prcdait, vous devez vous souvenir que,
lors de la recherche de notre problmatique, nous avons regroup nos ides en 4 catgories.
Celles-ci correspondent aux 4 sous parties. Mais pour raliser le plan, ces 4 catgories doivent
tre contenues dans deux grandes catgories. De telle sorte que :
Catgorie 1 regroupe Une sous catgorie, Une seconde sous catgorie,
Catgorie 2 regroupe Une sous catgorie, Une seconde sous catgorie.
Ce travail doit aboutir plan qui devra avoir pour rsultat ce qui suit :
Structure du Plan dune dissertation juridique
I. Le titre de ma PREMIERE PARTIE
Jannonce que je vais parler ma premire sous-partie (A), puis de ma seconde sous-partie (B).
A. Le titre de ma premire sous-partie.

Je fais une transition pour annoncer la seconde sous-partie.


B. Le titre de ma seconde sous-partie.

Je fais une transition pour annoncer la SECONDE PARTIE.


31

II. Le titre de ma SECONDE PARTIE.


Jannonce que je vais parler de ma premire sous-partie (A), puis de ma seconde sous-partie
(B).
A. Le titre de ma premire sous-partie.

Je fais une transition vers ma seconde sous-p


artie.
B. Le titre de ma seconde sous-partie.

(Pas de conclusion)
ATTENTION : il est prfrable et mme important de rserver le I.B. et le II.A. aux
catgories les plus essentielles. Cest le cur de votre devoir.
Comme vous pouvez le voir, le plan nest pas quune succession de catgories. Il y a des
titres. Chaque titre de PARTIE doit tre suffisamment englobant pour regrouper les
sous parties qui le composent (les sous parties doivent correspondre aux parties. Soit
elles se compltent ou elles sopposent). De mme, les titres doivent tre la rponse
votre problmatique, de telle sorte quen le lisant le correcteur sait ce que vous allez dire
dans les parties et sous parties.
Ce nest pas parce que vous navez pas le mme plan que le camarade que vous tes hors sujet
ou que vous avez fait un faux plan. Idem, en ce qui concerne votre plan et celui du charg de
TD. Il y a plusieurs bonnes dmarches pour traiter un sujet.
Tout dpend de la faon dont vous avez compris le sujet (en restant, bien sr, dans le cadre de
la problmatique pose par le sujet) mais aussi dont vous lavez amen. Do limportance de
justifier (de bien justifier) les choix que vous avez fait lors de la dlimitation du sujet.
Les diffrents plans possibles:
Le plan dides : cest un plan qui valorisera toujours votre travail. Il est construit partir
dune ide que vous avez du sujet expose en deux parties. Exemple de plan dides sur le
sujet le dol I- Le dol, vice du consentement dans la formation du contrat II- Le dol, dlit
dans lexcution du contrat
Les plans types
32

Les plans de comparaison : pour les sujets de comparaison, il faut proscrire lexamen
spar des deux termes de la comparaison (Exemple pour le sujet prcdent, viter de
faire : I- Le droit II- La morale). A la limite, on peut envisager de prsenter
successivement : les ressemblances (I) et les diffrences (II), en habilitant ces intituls.

Les plans de continuation : le plan type le plus utilis est celui dit de continuation ,
dont les deux parties se prolongent en intgrant deux aspects distincts du sujet.

I- Les conditions II- Les effets /// I- La formation II- Le contenu /// I- La formation IILexcution /// I- Les sujets ou les titulaires du droit II- Lobjet ou le contenu du
droit.
A RETENIR : Veiller raliser un certain quilibre des parties et sous-parties, en volume
et en intrt autant que possible.
III-

La rdaction

Vous devez retenir quune dissertation est une dmonstration et non pas un simple expos des
connaissances. Les connaissances sont mises au service de la dmonstration, cest dire de la
problmatique.
Contrairement la forme, le fond ou le contenu est fonction du sujet qui vous est donn. Mais
il y a quelques rgles essentielles qui ne changent pas. Elles sont relatives la rdaction ou la
formulation du contenu et son dveloppement.
Faites des phrases courtes et simples. Les phrases courtes rendent le contenu dynamique, lger
et maintient lattention du correcteur ou du lecteur. Les phrases simples rendent la dissertation
plus claire et comprhensible. Vous viterez ainsi de perdre le lecteur. Gnralement tout se
passe en trois temps : je vais dire quelque chose, je dis la chose en question, voil ce que je
voulais vous dire. Il faut exprimer vos intentions, les raliser et les rsumer.
Privilgiez une ide par partie, mais une ide importante peut tre accompagne dautres ides
accessoires. Le risque reste que des ides accessoires peuvent tre hors sujet.
Il nest pas possible de schmatiser ou daller plus en profondeur pour deux raisons : la
premire cest quil existe une multitude de sujet et que chaque sujet peut tre trait
diffremment. Cest selon limportance que lon accorde telle ou telle ide.
Pour quelques conseils de rdaction: soigner lcriture, lorthographe et lexpression ;
proscrire les abrviations, les sigles et les schmas ; viter les familiarits ; ne pas
employer le mot je , mais plutt nous , on , il ; viter lemploi de verbes dans
les intituls ; viter les rptitions ; aller ligne pour chaque ide nouvelle, enchaner les
phrases de manire logique ; enfin, relire la copie.

33

Universit Cheikh Anta Diop de Dakar


2011/2012

Anne Universitaire

Facult des sciences Juridiques et Politiques

Licence 1 Sciences Juridiques

***********

Droit Civil / Groupe A


1er Semestre

Charge de cours : Dr Fatou Kin Camara


Coord: Melle Ndye Coumba Madeleine NDIAYE

SEANCE 4
THEME : Application de la loi
Sous-thme : conflits de lois dans le temps
Exercice: faire les cas pratiques
Cas n 1
Khady, une jeune villageoise qui a quitt le collge aprs son chec au BFEM vient en ville
pour travailler comme domestique. Pendant deux annes, elle est paye 25. 000 F CFA (vingt
cinq mille francs CFA) le mois. Un jour, la radio, elle apprend quune loi nouvelle est en
vigueur depuis des mois et quelle prvoit un salaire minimum de 35. 000 F CFA (trente cinq
mille francs CFA) pour tout travailleur. Au retour de son employeur, Khady le lui fait savoir
et lui demande dare dare une augmentation de 10. 000 F CFA (dix mille francs CFA). Mieux,
elle lui demande de lui rembourser le surplus de 10. 000 F CFA (dix mille francs CFA) par
mois pour les deux annes dj coules. Quen pensez-vous ?
Cas n 2
Modou est un farouche opposant politique ; il ne se lasse jamais dafficher dans des endroits
publics des tracts contenant des messages hostiles au pouvoir en place.
Un jour, il est surpris et apprhend par un agent de police pour affichage illgal.
Aprs jugement, il est condamn 1 mois de prison. La semaine suivant sa condamnation,
entre en vigueur une loi qui dpnalise laffichage illgal.
Son avocat, confiant, lui apprend quil va bientt tre libr. Sur quels arguments se fonde ce
dernier ?
Cas n 3
Mor Thiam est inquiet. Lors dune discussion la place du village, un tudiant en sciences
juridiques venu en vacances, lui a appris quil avait t vot une loi interdisant la polygamie
au-del de 2 pouses sous peine demprisonnement. Mor Thiam, qui, dj, avait 3 pouses, a
deux craintes majeures :
34

Il envisageait de convoler en quatrime noce le mois suivant ; son projet a-t-il des chances
daboutir ?
Dun autre ct, le jeune tudiant en droit lui a fait savoir quil devait divorcer davec lune de
ses trois pouses sous peine de violer la loi ? Ce dernier a-t-il raison ?

INDICATIONS BIBLIOGRAPHIQUES
Malaurie (Ph.) et Morvan (P.), Droit civil, Introduction gnrale, Defrnois, coll. Droit
civil , 3 d., 2009.
Mazeaud (H., L. et J.) et Chabas (F.), Leons de droit civil : Introduction ltude du droit,
Montchrestien, 12 ed., 2000.
Terr (F.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Prcis , 8 d., 2009.
Buffelan-Lanore (Y.) et Larribau-Teyneyre (V.), Droit civil 1re anne, Sirey, 16 d., 2009.
Documents annexes
Doc. 1. Art. 2 Code civil franais : La loi ne dispose que pour lavenir ; elle na point deffet
rtroactif .
Doc. 2. Art. 831 Code de la famille du Sngal
Conflits de lois dans le temps
- Principe
La loi nouvelle a effet immdiat au jour de sa mise en vigueur. Elle rgit les actes et faits
juridiques postrieurs et les consquences que la loi tire des actes ou faits qui ont prcd sa
mise en application.
Demeurent soumis aux rgles en vigueur lorsquils ont t passs ou sont intervenus, les actes
ou faits ayant fait acqurir un droit ou crer une situation lgale rgulire .
Doc. 3
Les grands arrts de la jurisprudence civile, 12e dition 2007 / P. 40
LOIS. CONFLITS DANS LE TEMPS. NON-RETROACTIVITE. EFFET IMMEDIAT.
RAPPORTS JURIDIQUES FORMES ANTERIEUREMENT. DROITS ACQUIS
I. Civ. 20 fvrier 1917. - II. Ch. run. 13 janvier 1932. - III. Civ., 1re sect. civ. 29 avril 1960. IV. Civ., sect. com. 15 juin 1962
par Franois Terr Membre de l'Institut ; Professeur mrite l'Universit Panthon-Assas
(Paris II)
par Yves Lequette Professeur l'Universit Panthon-Assas (Paris II)
Si toute loi nouvelle rgit en principe les situations tablies et les rapports juridiques
forms ds avant sa promulgation, il est fait chec ce principe par la rgle de la non35

rtroactivit des lois formule par l'article 2 du Code civil, lorsque l'application d'une loi
nouvelle porterait atteinte des droits acquis sous l'empire de la lgislation antrieure (1er,
2e arrts).
Si, sans doute, une loi nouvelle s'applique aussitt aux effets venir des situations
juridiques non contractuelles en cours au moment o elle entre en vigueur, et cela mme
quand semblable situation est l'objet d'un litige judiciaire, en revanche elle ne saurait, sans
avoir effet rtroactif, rgir rtrospectivement les conditions de validit ni les effets passs
d'oprations juridiques antrieurement acheves (3e arrt).
Les effets d'un contrat sont rgis, en principe, par la loi en vigueur l'poque o il a t
pass (4e arrt).
1 L'inflation des lois a pour corollaire l'instabilit du droit. De l, l'actualit du problme des
conflits de lois dans le temps. Lorsqu'une loi nouvelle remplace une loi ancienne, la
dtermination de leurs domaines d'application respectifs rsulte de l'affrontement d'impratifs
contradictoires : privilgie-t-on l'ide de scurit, la loi ancienne se verra reconnatre une
place trs importante ; lui prfre-t-on celle de progrs du droit et d'unit de la lgislation, et
la loi nouvelle l'emportera. Aussi bien l'histoire montre-t-elle que la coloration politique du
lgislateur n'est pas indiffrente ces choix : rvolutionnaire ou rformiste, il n'hsitera pas
devant les lois rtroactives, c'est--dire devant les lois qui reviennent sur le pass ;
conservateur, il s'accommodera plus aisment d'une certaine survie de la loi ancienne. Eclairs
par les excs de la priode rvolutionnaire, les rdacteurs du Code civil ont eu cur de
consacrer une solution quilibre. Aux termes de l'article 2 : la loi ne dispose que pour
l'avenir ; elle n'a point d'effet rtroactif . La loi nouvelle n'a pas d'effet rtroactif, cela
signifie qu'elle ne s'applique pas aux situations juridiques qui se sont entirement ralises
sous l'empire de la loi ancienne. Ainsi sauvegarde-t-on la scurit des particuliers. Comment,
au demeurant, exiger de ceux-ci l'obissance une rgle qu'ils ne pouvaient connatre
puisqu'elle n'existait pas encore l'poque o ils ont agi ? La loi nouvelle dispose pour
l'avenir ; elle rgit donc les situations nes postrieurement son entre en vigueur. En
dcider autrement serait, l'vidence, priver de toute efficacit l'ordre du lgislateur.
Apparemment simples, ces directives se heurtent des difficults de mise en uvre
considrables lorsque le changement de lgislation intresse des phnomnes juridiques qui
ne prsentent pas un caractre instantan : la cration d'une situation juridique ncessite
parfois l'coulement d'un certain temps (usucapion, possession d'tat) ; les effets d'une
situation juridique peuvent se prolonger pendant une priode fort longue. D'o une question :
quel est, dans ces diverses hypothses, l'effet d'une loi nouvelle entrant en vigueur au cours de
ces priodes ? Face l'insuffisance des directives du Code, il revenait la jurisprudence de
faire uvre cratrice. Elle s'y est employe avec souplesse et pragmatisme, s'inspirant des
grandes constructions doctrinales sans pour autant s'enfermer dans celles-ci. Aussi bien, en
contrepoint de l'analyse des arrts ci-dessus reproduits, retracera-t-on les grandes lignes de
chacune de ces constructions (I), avant de dgager les solutions jurisprudentielles relatives
la constitution et aux effets des situations juridiques (II). (suite V. le document la salle de
lecture de la FSJP).
Doc. 4 :
Les grands arrts de la jurisprudence civile, 12e dition 2007 / 57

36

LOIS. LOIS RETROACTIVES. LOIS DE VALIDATION. DROITS


FONDAMENTAUX. CONVENTION EUROPEENNE DES DROITS DE L'HOMME.
PROCES EQUITABLE
Ass. pln. 24 janvier 2003 (Bull. civ. ass. pln., n 2, p. 2, D. 2003. 1648, note Pricard-Pioux
; RFDA 2003. 470, note B. Mathieu) Baudron c/ Fdration des syndicats nationaux
d'employeurs des tablissements et services pour personnes inadaptes et handicapes
par Franois Terr Membre de l'Institut ; Professeur mrite l'Universit Panthon-Assas
(Paris II)
par Yves Lequette Professeur l'Universit Panthon-Assas (Paris II)

1 Aux termes de l'article 2 du Code civil, la loi n'a point d'effet rtroactif . On entend
par l qu'une loi ne peut pas s'appliquer des faits qui ont t accomplis antrieurement son
entre en vigueur. La rgle parat de bon sens. Le droit priv a pour finalit d'organiser la vie
en socit et d'assurer la paix sociale en rglant les rapports entre les personnes prives.
Comment pourrait-il atteindre ce but si les actes qui ont t accomplis, les situations qui ont
t cres et les droits qui ont t acquis conformment la loi alors en vigueur pouvaient tre
remis en cause tout moment par une loi nouvelle ? Mais il arrive que le lgislateur se
propose de droger cette rgle. Le peut-il et dans quelle mesure ? Rpondant cette
interrogation, l'arrt ci-dessus reproduit pose les principes qui gouvernent la question (I). Les
justifications qu'on invoque leur soutien ne sont pas l'abri de la discussion (II).
I. - Les principes
2 Aprs avoir rappel que le lgislateur peut, en matire civile, adopter des dispositions
rtroactives (A), la haute juridiction apporte cette affirmation, s'agissant des lois de
validation, des limitations qu'elle emprunte la jurisprudence de la Cour de Strasbourg (B).
A. - Les lois rtroactives
3 Le lgislateur peut adopter, en matire civile, des dispositions rtroactives .
Et de fait, si l'article 8 de la Dclaration des droits de l'homme de 1789, laquelle
renvoient le Prambule de la Constitution de 1946 et celui de la Constitution de 1958, ainsi
que l'article 7 de la Convention europenne des droits de l'homme posent le principe de la
non-rtroactivit de la loi pnale, il n'en va pas de mme pour la loi civile. A la diffrence de
la Constitution de l'an III qui avait consacr un tel principe ( Aucune loi ni criminelle ni
civile ne peut avoir d'effet rtroactif ), aucun des instruments constitutionnels qui l'ont suivie
n'a raffirm cette rgle, laquelle procde aujourd'hui exclusivement de l'article 2 du Code
civil. Il en rsulte que le lgislateur peut, en matire civile, droger au principe de nonrtroactivit, ds lors qu'il confre expressment ce caractre une loi. On peut, en effet, en
principe droger par une loi plus rcente une loi plus ancienne.
4 L'exemple toujours cit de disposition rtroactive est celui du dcret du 17 nivse an II
(6 janv. 1794) qui, durant la Rvolution, a annul toutes les donations faites depuis le 14
juillet 1789 et dispos que les rgles nouvelles qu'il dictait en matire de dvolution de biens
laisss par des personnes dcdes s'appliquaient toutes les successions ouvertes depuis
cette date. Le lgislateur rvolutionnaire cherchait ainsi changer la structure de la socit en
modifiant au sein de celle-ci la rpartition des richesses. Il en est rsult de graves
37

perturbations puisqu'il a fallu remettre en cause les partages effectus dans l'intervalle ainsi
que les actes juridiques qui avaient t accomplis sur la foi de ceux-ci. D'o, on l'a vu, la
conscration du principe de non-rtroactivit de la loi civile par la Constitution de l'an III.
Fort de cette exprience, le lgislateur n'a longtemps fait usage des lois rtroactives que
de manire exceptionnelle. Parfois, il s'est agi de faire face des situations de crise. Ainsi la
loi du 27 juillet 1940 a exonr les chemins de fer de leur responsabilit pour les transports
effectus depuis le 10 mai 1940. Parfois aussi, certaines lois reoivent une porte rtroactive
dans un souci de progrs social. Ainsi la loi du 5 juillet 1985 tendant l'amlioration de la
situation des victimes d'accident de la circulation a t dclare applicable aux procdures en
cours, ainsi qu'aux accidents intervenus dans les trois annes prcdant la publication de la loi
et n'ayant pas donn lieu l'introduction d'une action en justice. Parfois enfin, le lgislateur
donne une porte rtroactive une loi nouvelle afin de valider une pratique, irrgulire au
regard des textes, mais qui parat pouvoir tre admise sans inconvnient srieux. C'est ainsi
que la loi du 21 juin 1843 a valid rtroactivement tous les actes notaris ne mentionnant pas
la prsence d'un notaire en second alors que celle-ci tait requise. C'est ainsi encore que la loi
du 3 janvier 1972 a valid la reconnaissance d'enfants adultrins jusque-l illicites dont la
nullit n'avait pas t prononce par un jugement pass en force de chose juge (art. 12 al.3).
(Sur les lois interprtatives et leur caractre rtroactif, voir infra, n 9). (suite V. le document
la lecture de la FSJP)
Doc 5 Ordre public et bonnes murs Jean HAUSER Jean-Jacques LEMOULAND
mars 2004 (dernire mise jour : juin 2011) Rpertoire de droit civil
Section 1 - Sources de l'ordre public
Art. 1 - Sources internationales et europennes de l'ordre public
10. Il convient de mettre part ce que le juge franais range traditionnellement sous
l'appellation d'ordre public international (V. Rp. internat., Vo Ordre public). Par cette
rfrence on veut soit justifier l'application de certaines lois franaises ou du moins leur
application immdiate, soit porter exception l'application de la loi trangre que la rgle de
conflit dsignerait, ceci pour dfendre des positions juges essentielles de l'ordre juridique
national (J. DERRUPP, Droit international priv, 9e d., 1990, Dalloz). En ralit
l'expression d'ordre public international n'est pas trs heureuse, et elle a seulement pour but
de marquer la distinction d'avec l'ordre public interne. Il n'y a pas concidence, et la notion
d'ordre public utilise en droit international priv est beaucoup plus troite que celle qui est
utilise en droit interne. Il est vrai qu'elle n'est pas pour autant plus prcise (pour un expos
simplifi de cette notion, F. MONEGER, Droit international priv, no 141 et s., 2e d., 2003,
Litec ; pour une tude dtaille, V. R. LIBCHABER, L'exception d'ordre public en droit
international priv, in L'ordre public la fin du XXe sicle, op. cit., p. 65 et s.).
11. Les sources internationales de l'ordre public ne sauraient tre ngliges. Se rsumant
souvent des principes essentiels, les traits et conventions internationales peuvent tre une
source importante d'ordre public, car ils proclament alors des droits lmentaires qui
prennent forcment appui sur des rgles dont le caractre d'ordre public n'est pas contest.
Que l'on songe aux pactes internationaux des droits de l'homme tant pour les droits
conomiques, sociaux et culturels que pour les droits civils et politiques auxquels la France
a adhr le 4 novembre 1981, ou encore la Convention europenne des droits de l'homme,
ou la Convention internationale sur les droits de l'enfant, ou bien entendu les traits fondant
l'Union europenne. Ces rgles, dont toutes ne sont videmment pas d'ordre public puisqu'on
38

trouve de nombreuses simples recommandations, constituent une sorte de cadre dans lequel
la loi interne doit s'insrer, et les juridictions franaises acceptent de contrler la
compatibilit entre elles et les lois internes (Cass. ch. mixte 24 mai 1975, D. 1975.497,
concl. Touffait ; CE 20 oct. 1989, Nicolo, D. 1990.135, note P. Sabourin ). L'effet d'ordre
public est trs net dans la jurisprudence de la CEDH et affirm ds le 11 janvier 1961 dans
un arrt Autriche c/ Italie (Ann. CEDH, vol. 4, p. 139 et s.) selon lequel la Convention a
pour but d'instaurer un ordre public communautaire des libres dmocraties d'Europe afin
de sauvegarder leur patrimoine commun de traditions politiques, d'idaux, de libert et de
prminence du droit . En mme temps l'articulation avec l'ordre public interne des tats
connat une application spcialement intressante dans le contrle de ce que la CEDH
appelle la marge nationale d'apprciation. L'exception d'ordre public national, qui est ainsi
reconnue, connat toutefois un contrle de plus en plus strict par la cour selon laquelle il ne
peut avoir effet que s'il concerne une mesure ncessaire, rpondant un besoin social
imprieux, s'il est proportionn, etc. (V. ainsi, F. SUDRE, op. cit., no 154 : sur la Convention
comme standard minimum, J. F. RENUCCI, op. cit., no 288 et s. ; sur l'ordre public en droit
communautaire, M. C. BOUTARD-LABARDE, in L'ordre public la fin du XXe sicle,
p. 83 et s.). On est ainsi en face d'une hirarchie organise des ordres publics entre normes
internationales et normes internes.
Art. 2 - Sources internes
1 - Sources textuelles
12. Lois et rglements. - Parmi les sources internes, c'est bien entendu tout d'abord la loi qui
en est la source premire, et ce sont ces textes que vise l'article 6 du code civil qui prvoit
qu'on ne peut droger, par des conventions particulires, aux lois qui intressent l'ordre
public et les bonnes murs . On retrouve trace de cette limite dans l'article 1128 du mme
code qui interdit a contrario les conventions sur les choses qui sont hors du commerce et que
la jurisprudence utilise notamment en droit des personnes et de la famille, et encore dans les
articles 1131 et 1133 qui, combins, annulent les conventions dont la cause serait prohibe
par la loi ou qui serait contraire l'ordre public et aux bonnes murs. Mais, comme
l'indique nettement l'article 6, toute autre loi peut tre dclare d'ordre public, et ledit article
en assurera le respect. Il faut mme entendre le terme de loi dans un sens large. En effet, si
de nombreuses dispositions d'ordre public rsultent effectivement du pouvoir lgislatif, la
source rglementaire de l'ordre public s'est plus ou moins dveloppe selon les priodes,
notamment dans le domaine de l'ordre public conomique. Sous la seule rserve de respecter
les limites du domaine rglementaire fixes par la Constitution, il est toujours possible de
crer des dispositions d'ordre public par cette voie.
13. Les formules utilises dans les textes sont trs variables. ct de la formule nette selon
laquelle le prsent texte est d'ordre public, on trouve d'autres formules varies visant surtout
les ventuelles conventions contraires nonobstant toutes conventions contraires , les
conventions contraires la prsente loi sont nulles , sont rputes non crites . Il
arrivera mme que le lgislateur ne prenne pas la peine de prciser, et qu'on dduise le
caractre d'ordre public de l'esprit mme du texte, ce qui ne sera pas toujours sans crer des
difficults. Dans ce dernier cas c'est le juge qui remplira alors un rle important (V. infra,
no 18 et 87).
14. On pourrait tre alors tent de dduire de ces formules que l'ordre public serait
assimilable la notion de lois impratives. Il se ramnerait aux textes qui sont suffisamment
importants pour qu'on interdise toute volont contraire. L'affirmation suppose une double
39

vrification. Il parat d'abord certain que tout ce qui est d'ordre public ne rsulte pas
forcment de lois impratives car il existe d'autres sources (V. infra, no 16), mme si les lois
impratives demeurent une source importante. On a ainsi not que de nombreux textes
modernes usaient et abusaient de la sanction pnale pour faire respecter ce qui semblait
essentiel au lgislateur moderne (J. CARBONNIER, Introduction, in L'volution
contemporaine du droit des contrats, Journes R. Savatier, 1985, p. 36). Sur ce point l'accord
se fait en gnral (J. GHESTIN, Les obligations, op. cit., no 104 et 110). Par contre la
rciproque est beaucoup plus discute : toutes les lois impratives sont-elles ncessairement
d'ordre public ? On peut fortement en douter, car ceci nous ramne la dfinition de la
notion considre. Si l'on admet que l'ordre public comporte un minimum de rfrence
l'intrt gnral, il faut bien constater que de nombreuses lois impratives ne visent qu'
protger certains intrts de groupes ou d'individus sans que la rfrence l'intrt gnral
soit immdiate. Il est sans doute indirectement de l'intrt gnral de protger les incapables
par des lois impratives, mais, dans l'immdiat, ce sont bien les personnes elles-mmes qui
sont protges. Si l'on veut comprendre dans l'ordre public toutes les lois impratives, il faut
retenir de celui-ci une dfinition plus vague qui renonce toute rfrence aux buts
poursuivis (J. CARBONNIER, Droit civil, t. 4, Les obligations, no 69, l'ordre public est le
domaine des lois impratives ), mais cette consquence est accepte par une part
importante de la doctrine (J. GHESTIN, op. cit., no 97). Dans cette conception, l'ordre public
se dfinit uniquement par son rsultat technique sans rfrence un but poursuivi. Le choix
n'est pas seulement technique, il est aussi notionnel. Son importance apparat bien dans
certains des projets de code europen des contrats o la notion d'imprativit est uniquement
utilise sans qu'on puisse toujours affirmer que cette imprativit recouvre bien ce qu'on
entend habituellement par ordre public en droit franais. Aussi bien la variabilit des
sanctions proposes pour assurer le respect de cette imprativit montre bien qu'on est
parfois trs loin de textes destins assurer l'ordre public, au moins au sens habituel du
terme (J. HAUSER, L'ordre public et les bonnes murs, in Les concepts contractuels,
op. cit., p. 105). On a mme parfois soutenu (D. TALON, Considrations sur la notion
d'ordre public dans les contrats en droit franais et en droit anglais, Mlanges Savatier,
p. 883 et s.) paradoxalement que l'ordre public n'existerait qu'en dehors des lois impratives,
car ce n'est que l que, en donnant une latitude au juge, il trouverait son utilit.
15. Il ne serait pas non plus possible de rapprocher lois d'ordre public et lois de police au
sens du droit international priv alors que ces dernires pourraient sembler proches des lois
impratives du droit interne. Il n y a pas concidence entre les lois d'ordre public interne et
les lois de police, ces dernires obissant une dfinition beaucoup plus troite. Il n'y a pas
non plus concidence avec la notion d'ordre public en droit international priv car l'effet
technique en est trs diffrent. Alors que l'exception d'ordre public conduit vincer la loi
normalement applicable, ce qui suppose que celle-ci ait t pralablement dsigne, la loi de
police postule que la loi trangre n'a jamais t dsigne. Il est vrai simplement que la
notion de loi d'ordre public en droit international est si discute qu'on peut comprendre
les confusions parfois entretenues (sur ces discussions, R. LIBCHABER, L'exception
d'ordre public en droit international priv, in L'ordre public la fin du XXe sicle, op. cit.,
p. 65 et s.). De nouveau le vocabulaire et la mthodologie retenues dans les projets
europens conduisent souvent retenir parmi l'imprativit un noyau dur de textes, alors
semble-t-il plus proches de la dfinition classique de l'ordre public, qui comprendrait
certaines rgles du droit international priv parmi lesquelles on trouverait les lois de police
(J. HAUSER, Ordre public et bonnes murs, in Les concepts contractuels, op. cit., p. 110).
(suite V. le document la salle de lecture de la FSJP).
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METHODOLOGIE DU CAS PRATIQUE (tire de louvrage de Isabelle DefrnoisSouleau, Je veux russir mon droit. Mthodes de travail et cls du succs, 7 d., Dalloz,
2010)
Dans un cas pratique, on ne vous demande pas lequel des protagonistes, vous semble dans son
bon droit, ou quel arrangement vous paratrait quitable.
On vous demande la solution impose par la loi ou, plus largement, par le droit positif en
vigueur ; autrement dit, la solution quapporterait un tribunal si le cas lui tait donn juger.
Vous devez dcouvrir les rgles applicables et les mettre en uvre comme si vous tiez le
juge.
Puisque la solution dun cas pratique ne sinvente pas, des connaissances prcises sont
ncessaires pour parvenir des rponses exactes. Nessayez pas de rsoudre un cas avant
davoir appris et compris la matire thorique sur laquelle il porte.
Il faut connatre les rgles de droit, leurs conditions dapplication, leurs effets, leurs
exceptions, sans oublier les dtails tels que la dure des dlais, etc. Il faut savoir quelle est la
position de la jurisprudence rcente, et pour cela, avoir tudi quelques arrts.
Il faut avoir acquis une certaine familiarit avec la terminologie, afin que les mots employs
dans lnonc ne soient pas vides de sens, mais veillent des chos, dclenchent des
associations dides, suggrent des solutions possibles.
En un mot, il faut tre prcis et attentif tous les dtails.
Ne cherchez pas un plan subtil. Le cas pratique est un exercice simple, qui nobit aucune
rgle de forme particulire. Il sagit seulement de rpondre, dans lordre, aux questions
poses.
On attend de vous une rponse qui soit la fois prcise et raisonne. Une solution non
justifie par un raisonnement juridique serait sans valeur pour le correcteur. Et, de
mme, une argumentation ou un expos de connaissances qui ne dboucherait pas sur
une rponse prcise la question pose resterait inachev.
Donc : pas de solution sans raisonnement, pas de raisonnement sans une solution.
Et pour justifier clairement la solution, la meilleure mthode est celle du raisonnement
juridique classique :
1. Qualifications juridiques (qualification juridique des faits et problme juridique)
2. Rgles applicables
3. Solution.
Construction
A- Schma dun cas pratique ne comportant quune question
41

INTRODUCTION
1- Domaine gnral dans lequel se situe le cas pratique (cest la phrase dentre en
matire qui nest pas obligatoire mais rend compte du degr de comprhension du
cas par ltudiant)
2-

Expos des faits

Pour prsenter lexpos des faits, exprimez-vous en juriste. Il est sans intrt de reprendre
textuellement lnonc, ou de le paraphraser maladroitement. Lexpos des faits doit se
faire dans lordre chronologique et en nommant les personnes, les actes, les vnements
en termes juridiques et abstraits.
3- Qualification juridique des faits
Qualifier, cest nommer en termes juridiques. On qualifie des faits, ou une situation, en les
exprimant en termes juridiques et abstraits, afin de les rattacher aux cas prvus et
rglements par la loi. Exemple, dire est-ce quil sagit dun problme dapplication de la
loi dans le temps, est-ce un problme de preuve ou un problme de nullit du mariage etc.
4- Formulation du ou des problmes de droit rsoudre.
Elle permet de dgager et de formuler un ou plusieurs problmes de droit. Elle nest
ncessaire que quand la question nest pas dj formule en termes techniques et prcis.
Dune demande de conseil, dune question pose en langage courant, ou en termes vagues
(du genre quels sont ses droits, de moyens dispose-t-il, que peut-il faire, quen pensezvous ? ), vous tirez donc une ou plusieurs questions de droit, prcises, bien circonscrites,
auxquelles lexpos des rgles applicables va rpondre.
Pour tre parfaitement clair et prcis, aboutissez la formulation de problmes de droit,
poss en termes abstraits et concis.
5- Rgles applicables (ou principes de solution)
La deuxime phase du raisonnement consiste en une description et une explication des
rgles applicables la situation juridique que vous venez de dgager. Ce sont ces rgles
qui apportent les principes de solution et qui justifient vos rponses.
Cet examen du droit positif portera sur :
Textes (lgaux et rglementaires) et grands principes.
Jurisprudence (quelques mots sur lvolution, puis explication des solutions
actuelles).
Doctrine.
Expliquez de manire approfondie les points de droit utiles la solution mais
nindiquez que brivement ceux qui ne font pas de difficult en lespce.
6- SOLUTION (ou rponse)
42

La dernire tape consiste tirer les raisonnements en appliquant les rgles de droit au
cas despce. On aboutit ainsi aux solutions imposes par le droit positif.
Dans la dernire partie de votre devoir, vous devez apporter des solutions nettes et
explicites un double niveau :
Au plan juridique et abstrait, donnez rponse aux problmes de droit que vous
avez dgags plus haut. Expliquez de manire claire et convaincante la solution
tire des rgles exposes, la dcision que prendrait un tribunal saisi de laffaire.
Puis au plan concret, rpondez la question pratique pose : donnez une rponse
ou conseil concret et prcis.
Eventuellement, pour une deuxime rponse cartant une autre solution, et/ou proposant
une solution subsidiaire, le plan sera le mme.
A RETENIR : De manire dtaille, dans un cas pratique il faut obligatoirement :
rappeler les faits, qualifier juridiquement les faits, poser le problme juridique, donner le
(ou les) principe(s) de solution, rattacher le (ou les) principe (s) de solution au cas
despce, donner la solution.

B- Schma dun cas pratique comportant plusieurs questions


INTRODUCTION
-

Domaine gnral dans lequel se situe le cas pratique,

Expos des faits (dans lordre chronologique, en se limitant ceux qui constituent les
donnes de lensemble des questions).

Qualification juridique des faits

PREMIERE QUESTION
Transposition de la question en termes juridiques (si ncessaire) et formulation dun ou
plusieurs problmes de droit (concis et abstraits).
Rponse au premier problme :
Rgles applicables : expos du droit positif.
Solution :
. solution du problme de droit
. rponse concrte.
Rponse un deuxime problme (sil y a lieu) : mme raisonnement.
DEUXIEME QUESTION : mme raisonnement.
TROISIEME QUESTION : mme raisonnement.
43

Universit Cheikh Anta Diop de Dakar

Anne Universitaire 2011/2012

Facult des sciences Juridiques et Politiques


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Licence 1 Sciences Juridiques


Droit Civil / Groupe A
1er Semestre

Sance 5

Thme : La classification des biens


Sous-thme : La distinction des meubles et des immeubles

Exercice : Faire les cas pratiques


Cas 1
Amadou et Amina, deux jeunes stars de la chanson sngalaise ont enfin pu raliser leur
rve: s'installer Sangalkam pour y vivre loigns de toutes les peines de la capitale. Ils ont
achet un terrain, bord de manguiers la sortie du village. L'immobilier tant hors de prix,
ils ont d contracter un prt auprs dune banque pour accder leur bonheur, leurs droits
d'auteurs ne suffisant pas pour rgler le tout.

Le terrain est alors bien amnag avec une partie habitation, un jardin muni de gazon et une
surface cultivable.

Gotant cette nouvelle vie, Amadou et Amina ont dcid d'arrter la chanson et de se
lancer dans la culture de haricot. Ils achtent cet effet tout le matriel ncessaire. Ils
exercent cette activit sur la surface cultivable. Ils ont fait construire un entrept cet effet.
Malheureusement cette entreprise est un chec et leur haricot ne se vend pas. Il leur reste
en stock dans lentrept plus de trois mille kilos. Pour subvenir leurs besoins, ils ont vendu
les mangues qui seront cueillies par lacheteur lorsquelles seront plus mres. Comme si cela
ne suffisait pas, la banque leur rclame le remboursement du prt. Elle leur rappelle qu'elle
dispose d'une hypothque sur leurs biens immobiliers et que le cas chant elle pourra en
faire usage.
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Amadou et Amina viennent vous consulter afin de connatre les droits de la banque sur
leurs biens.

Cas 2
Modou est rcemment dcd. Il a lgu ses biens immobiliers sa fille cadette Fama qui a
toujours t ses cts et ses biens mobiliers son fils Abdou qui vit la capitale avec sa
petite famille. Etabli Sbikhotane, Modou avait pour activit professionnelle llevage de
bovins. Il tait ainsi propritaire de plusieurs hectares de terre, cultivs en foin.
Il avait galement une ferme avec la partie habitation proprement dite, ainsi quune
table et un hangar.
Modou occupait son temps libre en faisant du jardinage et de lhorticulture. A cette
fin, il avait install, quelques mtres de la maison, une serre aisment dmontable.
Ltable est un btiment construit la mme poque que la ferme, dans les mmes
matriaux et avec la mme assise. Elle abrite plusieurs bovins, que le chien de la maison
aime embter.
En revanche, le hangar est de construction plus rcente. Cest un btiment prcaire
qui abrite un tracteur lou et une petite voiture achete au dbut de lanne pour que Fama
puisse conduire Modou lhpital. Le foin rcolt, destin lalimentation des bovins, y est
galement entrepos.

Abdou vient vous consulter et vous demande de quels biens il hritera.

Cas 3
Le 03 juillet 2011, Adama Fall, homme daffaire trs endett, vend, contrecur, au sieur
Sidi Dieng une maison, sise Ngaparou, quil a hrite de son pre et qui servait
dhabitation ses ascendants depuis plusieurs gnrations. Auparavant M. Dieng avait
procd une visite des locaux, accompagn dun notaire et dun expert.
Avant la remise des clefs, prvue dans le contrat pour le 01 Janvier 2012 auprs du notaire,
Adama Fall entreprend de dmnager et emmne avec lui certains objets de souvenir. Cest
ainsi quil retire la poterie ornementale place dans un renfoncement du vestibule. Cette
45

poterie avait t achete par larrire grand pre de M. Fall. Par ailleurs, M. Fall a enlev la
tapisserie encastre dans un mur du salon lors de la construction de la maison, et a pris les
tableaux dart qui taient accrochs sur les murs de lespace familial.
Or, pour M. Dieng, ces objets font partie intgrante de la vente. Dailleurs, leur existence a
dtermin son acceptation du prix de vente.
Qui est le propritaire de chacun de ces biens, lissue de la vente?
NB : Pour chaque cas, avant de rpondre, pensez qualifier tous les biens
Bibliographie indicative
-

Ph. Malaurie, L. Ayns, Droit civil. Les biens, 3 d., Defrnois, 2007.

Yvaine Buffelan-Lanore et Larribau-Teyneyre (V.), Droit civil, 1re anne, sirey, 16 d.,
2009.

Carbonnier (J.), Droit civil, Les biens, T.3, 19 d., PUF, 2000.

Atias (Chr.), Droit civil, Les biens, 10 d., Litec, 2009.

Cornu (G.), Droit civil. Introduction, les personnes, les biens, 13 d., Montchrestien,
2007.

Doc. 1/ Art. 192 Acte uniforme sur le droit des srets

Sauf disposition contraire, seuls les immeubles prsents et immatriculs peuvent faire
l'objet d'une hypothque.
Peuvent faire l'objet d'une hypothque :
1) les fonds btis ou non btis et leurs amliorations ou constructions survenues,
l'exclusion des meubles qui en constituent l'accessoire ;
2) les droits rels immobiliers rgulirement inscrits selon les rgles de lEtat Partie.
Doc. 2 Articles 516 536 (Disponibles la salle de lecture de la FSJP)
Article 516 Tous les biens sont meubles ou immeubles
Article 517 Les biens sont immeubles, ou par leur nature, ou par leur destination, ou par l'objet
auquel ils s'appliquent.
Article 518 Les fonds de terre et les btiments sont immeubles par leur nature.

46

Article 520 Les rcoltes pendantes par les racines et les fruits des arbres non encore recueillis sont
pareillement immeubles.
Ds que les grains sont coups et les fruits dtachs, quoique non enlevs, ils sont meubles.
Si une partie seulement de la rcolte est coupe, cette partie seule est meuble.
Article 522 Les animaux que le propritaire du fonds livre au fermier ou au mtayer pour la culture,
estims ou non, sont censs immeubles tant qu'ils demeurent attachs au fonds par l'effet de la
convention.
Ceux qu'il donne cheptel d'autres qu'au fermier ou mtayer sont meubles.
Article 523 Les tuyaux servant la conduite des eaux dans une maison ou autre hritage sont
immeubles et font partie du fonds auquel ils sont attachs.
Article 524 Modifi par Loi n2009-526 du 12 mai 2009 - art. 10
Les animaux et les objets que le propritaire d'un fonds y a placs pour le service et l'exploitation de
ce fonds sont immeubles par destination.
Ainsi, sont immeubles par destination, quand ils ont t placs par le propritaire pour le service et
l'exploitation du fonds :
Les animaux attachs la culture ;
Les ustensiles aratoires ;
Les semences donnes aux fermiers ou mtayers ;
Les pigeons des colombiers ;
Les lapins des garennes ;
Les ruches miel ;
Les poissons des eaux non vises l'article 402 du code rural et des plans d'eau viss aux articles 432
et 433 du mme code ;
Les pressoirs, chaudires, alambics, cuves et tonnes ;
Les ustensiles ncessaires l'exploitation des forges, papeteries et autres usines ;
Les pailles et engrais.
Sont aussi immeubles par destination tous effets mobiliers que le propritaire a attachs au fonds
perptuelle demeure.
Article 525 Le propritaire est cens avoir attach son fonds des effets mobiliers perptuelle
demeure, quand ils y sont scells en pltre ou chaux ou ciment, ou, lorsqu'ils ne peuvent tre
dtachs sans tre fracturs ou dtriors, ou sans briser ou dtriorer la partie du fonds laquelle
ils sont attachs.
Les glaces d'un appartement sont censes mises perptuelle demeure lorsque le parquet sur lequel
47

elles sont attaches fait corps avec la boiserie.


Il en est de mme des tableaux et autres ornements.
Quant aux statues, elles sont immeubles lorsqu'elles sont places dans une niche pratique exprs
pour les recevoir, encore qu'elles puissent tre enleves sans fracture ou dtrioration.
Article 526 Sont immeubles, par l'objet auquel ils s'appliquent :
L'usufruit des choses immobilires ;
Les servitudes ou services fonciers ;
Les actions qui tendent revendiquer un immeuble.
Article 527 Les biens sont meubles par leur nature ou par la dtermination de la loi.
Article 528 Loi n99-5 du 6 janvier 1999 - art. 25 () JORF 7 janvier 1999.Sont meubles par leur nature
les animaux et les corps qui peuvent se transporter d'un lieu un autre, soit qu'ils se meuvent par
eux-mmes, soit qu'ils ne puissent changer de place que par l'effet d'une force trangre.
Article 529 Sont meubles par la dtermination de la loi les obligations et actions qui ont pour objet
des sommes exigibles ou des effets mobiliers, les actions ou intrts dans les compagnies de finance,
de commerce ou d'industrie, encore que des immeubles dpendant de ces entreprises appartiennent
aux compagnies. Ces actions ou intrts sont rputs meubles l'gard de chaque associ
seulement, tant que dure la socit.
Sont aussi meubles par la dtermination de la loi les rentes perptuelles ou viagres, soit sur l'Etat,
soit sur des particuliers.
Article 531 Les bateaux, bacs, navires, moulins et bains sur bateaux, et gnralement toutes usines
non fixes par des piliers, et ne faisant point partie de la maison, sont meubles : la saisie de
quelques-uns de ces objets peut cependant, cause de leur importance, tre soumises des formes
particulires, ainsi qu'il sera expliqu dans le code de la procdure civile.
Article 532 Les matriaux provenant de la dmolition d'un difice, ceux assembls pour en
construire un nouveau, sont meubles jusqu' ce qu'ils soient employs par l'ouvrier dans une
construction.
Article 533 Le mot "meuble", employ seul dans les dispositions de la loi ou de l'homme, sans autre
addition ni dsignation, ne comprend pas l'argent comptant, les pierreries, les dettes actives, les
livres, les mdailles, les instruments des sciences, des arts et mtiers, le linge de corps, les chevaux,
quipages, armes, grains, vins, foins et autres denres ; il ne comprend pas aussi ce qui fait l'objet
d'un commerce.
Article 534 Les mots "meubles meublants" ne comprennent que les meubles destins l'usage et
l'ornement des appartements, comme tapisseries, lits, siges, glaces, pendules, tables, porcelaines et
autres objets de cette nature.
Les tableaux et les statues qui font partie du meuble d'un appartement y sont aussi compris, mais
non les collections de tableaux qui peuvent tre dans les galeries ou pices particulires.
Il en est de mme des porcelaines : celles seulement qui font partie de la dcoration d'un
appartement sont comprises sous la dnomination de "meubles meublants".
48

Doc. 3. Cour de Cassation Assemble plnire du 15 avril 1988 85-10.262 85-11.198 Publi au
bulletin D. 1988, p. 325, note J. Maury
Titrages et rsums : 1 IMMEUBLE - Immeuble par nature - Fresque 1 Seuls sont immeubles par
destination les objets mobiliers que le propritaire d'un fonds y a placs pour le service et
l'exploitation de ce fonds ou y a attachs perptuelle demeure. Encourt la cassation l'arrt qui
qualifie d'immeubles par destination des fresques dtaches de leur support, alors que celles-ci,
immeubles par nature, sont devenues des meubles du fait de leur arrachement.

Sur le moyen unique du pourvoi n 85-10.262, pris en sa premire branche, et sur le premier moyen
du pourvoi n 85-11.198, pris en sa premire branche, runis :
Vu l'article 524 du Code civil ;
Attendu que seuls sont immeubles par destination les objets mobiliers que le propritaire d'un fonds
y a placs pour le service et l'exploitation de ce fonds ou y a attachs perptuelle demeure ;
Attendu que des fresques qui dcoraient l'glise dsaffecte de Casenoves ont t vendues par deux
des propritaires indivis de ce btiment sans l'accord des deux autres, Mmes Z... et Y... ; que
dtaches des murs par l'acqureur, puis rparties en deux lots, elles se trouvent actuellement en la
possession de la Fondation Abegg et de la ville de Genve, contre lesquelles Mmes Z... et Y... ont
form une demande en revendication devant le tribunal de grande instance de Perpignan ; que la
Fondation Abegg et la ville de Genve ayant soulev l'incomptence de ce tribunal au profit des
juridictions helvtiques, par application de la convention franco-suisse du 15 juin 1869, qui, en
matire mobilire, attribue comptence au tribunal du domicile du dfendeur, l'arrt attaqu
(Montpellier, 18 dcembre 1984) retient, pour rejeter leurs contredits, que les fresques litigieuses,
originairement immeubles par nature, taient devenues immeubles par destination depuis la
dcouverte d'un procd permettant de les dtacher des murs sur lesquels elles taient peintes ;
qu'il en dduit que leur sparation de l'immeuble principal, ds lors qu'elle est intervenue sans le
consentement de tous les propritaires, ne leur a pas fait perdre leur nature immobilire, dont
Mmes Z... et Y... peuvent continuer se prvaloir l'gard de tous, de sorte que l'action exerce par
elles est une action en revendication immobilire ;
Attendu qu'en statuant ainsi alors que les fresques, immeubles par nature, sont devenues des
meubles du fait de leur arrachement, la cour d'appel a viol le texte susvis ; []
PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs des pourvois ;
CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 18 dcembre 1984, entre les parties,
par la cour d'appel de Montpellier sous le n 84/2797 ; statuant nouveau, dit que le tribunal de
grande instance de Perpignan est incomptent et, aucune juridiction franaise n'tant comptente,
renvoie les parties mieux se pourvoir ; [].

49

Doc. 4 / Cass. civ. 1re, 5 mars 1991, Bull. civ. I, n 81


Sur le moyen unique, pris en ses trois branches :
Attendu, selon les nonciations des juges du fond, que, par acte notari du 5 mars 1986, les poux X...
ont vendu aux poux Y... un ensemble immobilier sis La Rochelle ; que, le 1er janvier 1987, M. X... a
assign les poux Y... en restitution de la bibliothque situe au deuxime tage de l'immeuble cd ;
que l'arrt attaqu (Poitiers, 8 mars 1989) l'a dbout de cette demande ;
Attendu que M. X... fait grief l'arrt d'avoir ainsi statu, alors, selon le moyen, d'une part, qu'ayant
relev que le meuble, dont le caractre dmontable tait invoqu, tait appuy au mur, et non scell,
la cour d'appel, qui n'a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations, a viol les
articles 524 et 525 du Code civil, et priv sa dcision de base lgale au regard de ce dernier texte ;
alors, ensuite, qu'il n'a pas t rpondu aux conclusions soulignant le caractre dmontable du
meuble et provisoire de sa fixation ; et alors, enfin, que faute d'avoir constat la volont expresse du
propritaire d'attacher la bibliothque perptuelle demeure, volont au surplus dmentie par la
vente de l'immeuble qui n'incluait pas ce meuble, la juridiction du second degr a priv sa dcision de
base lgale au regard de l'article 524 du Code civil ;
Mais attendu qu'ayant relev, tant par motifs propres qu'adopts, que la bibliothque litigieuse tait
un important meuble en L masquant entirement les murs sur lesquels il tait appuy, et que ce
meuble a t construit aux dimensions exactes de la pice dont il pouse les particularits, et qu'ayant
souverainement estim que les propritaires ont ainsi manifest leur volont de faire de l'agencement
de cette bibliothque un accessoire de l'immeuble auquel elle tait fixe, et dont elle ne pouvait tre
dtache sans en altrer la substance, la cour d'appel, qui a rpondu aux conclusions invoques, en a
exactement dduit que ladite bibliothque constituait un immeuble par destination attach au fonds
perptuelle demeure ;
D'o il suit que le moyen ne peut tre retenu en aucune de ses trois branches ;
Par ces motifs : rejette le pourvoi.

Doc. 5. Recueil Dalloz 2005 p. 2352


Droit des biens : panorama 2005

Blandine Mallet-Bricout, Nadge Reboul-Maupin,

50

L'essentiel
L'anne 2005 est marque par l'mergence de nouveaux biens : produits de l'activit
intellectuelle, sols pollus, biens naturels ou biens environnementaux en sont quelques illustrations...
Certains essaient de parvenir la qualification de biens par l'extension des catgories intermdiaires
existantes ; d'autres, en revanche, tendent une adaptabilit du droit commun des biens. A ct de
ces innovations, le droit des biens conserve toutefois ses grands classiques : le juste titre, notion
dlicate, donne lieu quelques dcisions intressantes qui permettent de mieux la cerner. Quant la
thorie des troubles du voisinage, certaines dcisions rcentes donnent l'occasion de s'interroger sur
l'existence d'un droit acquis de nuire autrui ou encore sur la cohabitation de cette thorie avec
la coproprit ou le lotissement. On retrouve d'ailleurs le particularisme de la proprit laissant place
l'intrt collectif propos des servitudes : ces derniers mois ont notamment t marqus par un
important revirement de la Cour de cassation relatif aux servitudes au sein de la coproprit.

I - Qualification des biens : la recherche de catgories intermdiaires


Qualifier un bien suppose de le faire entrer dans l'une des catgories prvues par la loi. A cet gard,
les dcisions rcentes, tant nationales qu'europennes, se livrent une application des critres de
l'immobilisation par destination une exploitation piscicole (A) ou celle des critres de la
mobilisation par anticipation un sol pollu (B). Ce recours intempestif aux catgories intermdiaires
s'inscrit d'ailleurs dans un contexte de renouvellement des biens lis le plus souvent la nature et
l'environnement. En droit positif, c'est l'animal qui pose quelques difficults : celui-ci a-t-il encore un
avenir en droit des biens (C) ?
A - L'application des critres de l'immobilisation par destination
Les articles 524 et 525 rgissent deux types de meubles devenant immeubles par destination :
ceux que le propritaire d'un fonds y a placs pour le service et l'exploitation de ce fonds et ceux qu'il
a attachs au fonds perptuelle demeure (V. H. Prinet-Marquet, Evolution de la distinction des
meubles et des immeubles depuis le code civil, Etudes offertes J. Bguin, Litec, coll. Droit et
actualit, 2005, p. 643). La destination issue du code civil de 1804 est strictement lgale. Elle est
fonctionnelle ou matrielle ; et, y regarder de plus prs, elle est plutt conomique par intention
ou domestique par incorporation (V. H. Prinet-Marquet, op. cit., p. 651). Pour autant, elle ne doit
pas faire perdre de vue qu'elle a connu certains assouplissements jurisprudentiels. Les tribunaux ont
contribu largir et prciser le critre de destination. Ils ont non seulement tendu les activits
auxquelles on applique ledit critre mais aussi dcid que la volont de dsaffectation tait
insuffisante faire perdre la qualit d' immeuble par destination s'il n'y a pas soit sparation
effective entre l'immeuble par nature et l' immeuble par destination , soit alination de l'un et de
l'autre (V. F. Terr et P. Simler, Droit civil, Les biens, 6e d., Dalloz, coll. Prcis, 2002, n 33).

51

C'est bien dans cette logique que s'inscrit l'arrt rendu le 11 janvier 2005 par la premire Chambre
civile de la Cour de cassation. En l'espce, des poux vendent une premire socit civile
immobilire une exploitation piscicole comprenant des btiments et des terres. Le mme jour, ils
procdent encore la vente du matriel ncessaire l'exploitation et la vente des bassins piscicoles
une autre socit. Cette dernire reproche aux vendeurs de ne pas avoir dlivr la quantit de
truites prvues au contrat et les assigne en remboursement partiel du prix de vente. La cour d'appel
la dclare dchue de son action en relevant que celle-ci a t intente plus d'un an aprs la vente.
L'arrt est cass pour violation de l'article 1622 du code civil car il ne s'applique pas aux ventes de
meubles et que les juges ont pu constater que les poissons avaient t cds indpendamment du
terrain sur lequel les bassins taient implants, de sorte qu'ils ne pouvaient prsenter le caractre
d' immeubles par destination au sens de l'article 524 du code civil (Cass. 1re civ., 11 janv. 2005, n
01-17.736, D. 2005, IR p. 246). Dans ces conditions, le critre d'immobilisation par destination fait
bien dfaut en ce qu'il y a bien une sparation rsultant d'une alination (Cass. 1re civ., 4 juin 1962,
Bull. civ. I, n 284 ; Cass. com., 21 juill. 1987, JCP N 1988, II, p. 312). L'arrt ne fait que reprendre une
prcision jurisprudentielle importante sur les conditions de suppression de la destination. Toutefois,
ne doit-on pas considrer que le contrat prend alors le relais de la loi ? Si le contrat peut faire perdre
la qualit d' immeuble par destination , il peut aussi lui faire acqurir. C'est admettre une nouvelle
destination. A ct de la destination lgale, il y aurait la destination conventionnelle. La solution
ressortait dj implicitement d'un arrt de la Cour de cassation rendu le 7 avril 1998 (Bull. civ. I, n
143 ; D. 1998, Somm. p. 344, obs. A. Robert ; JCP 1998, I, 171, n 1, obs. H. Prinet-Marquet ;
solution dj consacre par Cass. civ., 27 juin 1944, DC 1944, Jur. p. 93, note A. C. ; RTD civ. 1945, p.
127, note H. Solus ; JCP 1945, II, 2782, note G. Toujas) o il est jug qu'il n'est pas possible de faire
perdre aux biens la qualit d' immeuble par destination par la simple manifestation de la volont,
mais qu'il en va peut-tre diffremment en cas de concrtisation de la volont (formule employe
par A. Robert dans ses obs. sous CA Paris, 8 avr. 1994, D. 1995, Somm. p. 191 ) dans un acte
juridique et donc, a fortiori, qu'il est possible de leur faire acqurir cette qualit par une stipulation
dans l'acte juridique (V. contra, Cass. 3e civ., 26 juin 1991, JCP 1992, II, 21825, note J.-F. Barbiri o
il est affirm que la nature immobilire ou mobilire d'un bien est dfinie par la loi et que la
convention des parties ne peut avoir d'incidence cet gard ). Certes, la thorie des immeubles par
destination a fait l'objet de vives critiques doctrinales comme n'ajoutant rien celle de l'accessoire
(V. en ce sens, J. Carbonnier, Droit civil, Les biens (Monnaie, immeuble, meuble), t. 3, 19e d., PUF,
coll. Thmis, 2000, n 63). Il en rsulte que la prise en compte d'un nouveau type de destination, dite
conventionnelle, permettrait de dpasser une telle critique et aurait le mrite de s'appuyer sur le
principe bien connu de la force obligatoire du contrat exprim l'article 1134 du code civil. D'ailleurs,
la destination conventionnelle a dj t consacre dans un arrt de la Cour d'appel de Paris du 8
avril 1994 (A. Robert, obs. prc.) propos de lustres, de boiseries et de tapisseries murales qui
avaient donn lieu une stipulation dans l'acte de vente comme des lments constituant des
immeubles par destination . Si elle constitue une drogation au principe gnral suivant lequel la
distinction des biens mobiliers et immobiliers est d'ordre objectif, elle conduit incontestablement
admettre la conscration d'une nouvelle source de destination, savoir par contrat, dans un
contexte d'mergence de nouveaux biens .
B - Droit des biens face au droit de l'environnement : des questionnements

52

La rgnration du droit des biens est vivement souhaite. Etant pour l'essentiel un droit de
l'immeuble (V. H. Prinet-Marquet, L'immeuble et le code civil, in Le Code civil, un pass, un prsent,
un avenir, Dalloz, 2004, p. 395), il connat depuis plusieurs annes une explosion de la matire
mobilire qui s'est faite parfois hors du droit, ou par l'intermdiaire de textes spciaux, ou encore par
l'intervention des juges qui n'ont pas hsit accueillir une catgorie coutumire (V. ce propos, la
note de F. G. Trbulle sous CJCE, 7 dc. 2004, Van de Walle, RDI 2005, p. 31, spc. p. 35 , citant
Pothier qui rapporte que la coutume d'Orlans rputait meubles les bois de la fort d'Orlans
aussitt que la coupe avait t adjuge aux siges des forts quoi qu'ils n'avaient pas encore t
abattus : Pothier, Trait des choses, oeuvres compl., t. XIII, 1873, p. 475), les meubles par
anticipation (M. Frjaville, Des meubles par anticipation, thse, Paris, 1927). Ils peuvent tre dfinis
comme des biens, qui par leur nature physique, sont des immeubles, mais qui, certains gards,
sont soumis au rgime juridique des meubles parce qu'ils sont destins le devenir dans un avenir
prochain (P. Malaurie et L. Ayns, Droit civil, Les biens, 2e d., Defrnois, 2005, n 134). Il s'agit l
d'une destination future et, en l'occurrence, d'une drogation au principe gnral selon lequel la
nature mobilire ou immobilire d'un bien ne dpend pas de la volont de l'homme (V. F. Terr, op.
cit., n 33). Ceci tant, la catgorie des meubles par anticipation ne transgresse pas toujours ledit
principe puisque l'on vient encore de lui attribuer une origine toute particulire. En effet, un arrt
Van de Walle du 7 dcembre 2004, rendu la suite d'une question prjudicielle pose la Cour de
justice des Communauts europennes, a consacr sur le strict plan des dchets une vritable
innovation en droit des biens qui invite largir la notion de meubles par anticipation (CJCE, 7 dc.
2004, aff. C-1/03, note F. G. Trbulle, prc. ; D. 2004, IR p. 2620 ; AJDA 2004, p. 2454, note A.
Gossement ). Au lieu de faire dcouler la mobilisation par anticipation de la volont des parties ou
du contrat (V. cet effet, le contrat de foretage, C. Larroumet, La mobilisation par anticipation,
Mlanges A. Colomer, Litec, 1993, p. 209 ; V. dernirement, Cass. 3e civ., 12 janv. 2005, Contrats,
conc., consom., juin 2005, n 105, obs. L. Leveneur), il parat dsormais possible de s'en tenir la loi
et, plus particulirement, une qualit objective qui demeure la pollution (F. G. Trbulle, note
prc.).
Les faits sont les suivants : un sous-sol est pollu la suite d'une fuite accidentelle d'hydrocarbures
provenant d'une station-service. Cette dernire tait exploite par un grant en vertu d'une
convention d'exploitation qui prvoyait que le terrain, btiment, matriel et mobilier d'exploitation
taient mis la disposition du grant par Texaco. Aprs la dcouverte de la fuite, qui rsultait de
dfauts dans les installations de stockage de la station-service, Texaco a considr que l'exploitation
de celle-ci n'tait plus possible et a rsili le contrat de grance en invoquant une faute grave du
grant. Malgr les travaux d'assainissement du sol non mens terme et le remplacement d'une
partie des installations de stockage par Texaco, la rgion de Bruxelles, propritaire du terrain voisin
victime de l'infiltration d'eaux satures d'hydrocarbures, et le ministre public agirent contre celle-ci
en lui reprochant d'avoir abandonn des dchets. Les juridictions belges se sont alors interroges la
fois sur la notion d'abandon et de dchets. Pour sa part, la Cour d'appel de Bruxelles, ayant un doute
sur la qualification de dchet des terres non encore excaves, interroge la Cour de justice des
Communauts europennes. Celle-ci retient avec tonnement la qualification de dchets au sens
de la directive CE n 75/442 du 15 juillet 1975 (dont le point Q 4 de l'annexe I prcise que doit tre
considr comme dchet toute matire, quipement, etc., contamins par suite du dversement
accidentel de ces matires, de la perte de celles-ci ou de tout autre incident ) qui s'impose pour le sol
53

contamin par suite d'un dversement accidentel d'hydrocarbures (pt 52). Alors que le sol, en tant
que fonds de terre, relve de l'article 518 du code civil, et donc de la catgorie des immeubles par
nature, la Cour nous surprend en l'analysant comme un dchet. La question est clairement pose par
M. le Professeur Trbulle : comment concevoir que le sol, fonds de terre, puisse tre en mme
temps un immeuble par nature et un dchet, c'est--dire un meuble ? (V. la note sous CJCE, 7 dc.
2004, prc., p. 34). Pour y rpondre, il considre que la Cour adopte un raisonnement fond sur la
rgle de l'accessoire mais interprt en sens inverse puisqu'elle retient que les hydrocarbures ne
sont pas sparables des terres qu'ils ont pollues et ne peuvent tre valoriss ou limins que si ces
terres font galement l'objet des oprations ncessaires de dcontamination , note de F. G. Trbulle,
prc.). Ainsi, les dchets constituent le principal alors que la terre demeure l'accessoire. Peu importe,
il s'agit l d'une application de la thorie de la mobilisation par anticipation. En effet, la terre pollue
par les hydrocarbures peut tre considre comme un dchet dans une optique de protection des
milieux naturels et d'interdiction de leur abandon. Une telle qualification dpend donc bien de
l'obligation qu'a la personne l'origine du dversement accidentel de ces substances de se dfaire de
celles-ci (pt 52). Ainsi, l'obligation de s'en dfaire en les liminant ou en les valorisant impose par
la loi, et donc par le code de l'environnement, en matire de dchets dangereux, va permettre
d'anticiper le dtachement. Il en rsulte que la mobilisation par anticipation s'loigne de sa source
premire qu'est la volont des parties ou le contrat pour y prfrer la loi. La chronologie des sources
est donc inverse par rapport celle de l'immobilisation par destination, mais il n'en demeure pas
moins que les catgories intermdiaires accusent un rel succs.
Par consquent, l'homognit du droit des biens est mise mal. Elle l'est d'ailleurs, le plus souvent,
par le droit de l'environnement qui, loin de se cantonner largir la mobilisation par anticipation,
met en vidence la ncessit de crer des catgories juridiques particulires, et, par exemple, les biens
de l'environnement ou biens naturels, bien spciaux par excellence (M.-J. del Rey-Bouchentouf,
Droit des biens et droit de l'environnement, thse, Paris I-Sorbonne, 2002). C'est mettre en avant le
patrimoine commun de l'humanit et proclamer haut et fort le point de vue cologique. Le
relais est pris par le droit de l'environnement qui s'adonne protger la faune sauvage (V. cet effet
pour l'animal sauvage, L. du 10 juill. 1976 ; V. sur la question, S. Antoine, L'animal et le droit des
biens, D. 2003, Chron. p. 2651 ), ce qui apporte un enrichissement au droit des biens et participe
en mme temps la remise en cause de sa summa divisio qui semble dsormais bel et bien
dpasse, alatoire, et insuffisante (S. Antoine, art. prc., p. 2654). Le droit de l'environnement fait
donc prendre conscience qu'il faut repenser les distinctions en adaptant le droit commun des biens
(V. sur la question de l'adaptabilit du droit des biens propos du produit de l'activit intellectuelle,
T. Revet, obs. sous Cass. crim., 22 sept. 2004, RTD civ. 2005, p. 164 ; V. C. Caron, Du droit commun
des biens en tant que droit commun de la proprit intellectuelle, JCP 2004, I, 162), et en
commenant, par exemple, attribuer un statut juridique l'animal.
C - Quel avenir pour l'animal en droit des biens ?
La pense zoophile est en constante volution : la sensibilit la cause animale ne cesse de crotre
(B. Vital-Durand, Tous les animaux naissent libres et gaux, Libration du 27 mai 2005, p. 27), ce qui
amne, depuis quelque temps dj, s'interroger sur l'avenir de l'animal en droit des biens. Sans
aller jusqu' souhaiter des droits semblables ceux des tres humains (position de Paola Cavalieri,
54

philosophe italienne), la rforme propose par Mme Suzanne Antoine, Prsidente de chambre
honoraire la Cour d'appel de Paris (S. Antoine, Rapport sur le rgime juridique de l'animal,
www.ladocumentationfranaise.fr), aboutit deux solutions. La premire, privilgie par l'auteur,
consiste drifier les animaux en les considrant comme des tres vivants dous de sensibilit
et aboutit une extraction complte de l'animal du droit des biens tout en ne bouleversant pas le
rgime de l'appropriation. La seconde se contente de crer une troisime catgorie de biens, celle
des animaux, en les associant des biens protgs . C'est reprendre pour la premire de ses
propositions les termes de l'article 9 (abrog par l'Ord. n 2000-550 du 15 juin 2000, D. 2000, Lg. p.
290) de la loi n 76-629 du 10 juillet 1976 relative la protection de la nature, puisqu'il qualifiait
l'animal d'tre sensible qui devait tre plac par un propritaire dans des conditions compatibles
avec les impratifs biologiques de son espce . Dj reconnue par la jurisprudence comme une
personne par destination (TGI Lille, 23 mars 1999, D. 1999, Jur. p. 350, note X. Labbe ; Defrnois
1999, art. 37048, note P. Malaurie), il semble que la rflexion lgislative mene sur le nouveau statut
juridique de l'animal n'aille pas aussi loin. Tout au plus, elle semble admettre que l'animal serait une
entit mi-chemin entre les biens et les personnes.
Ne faut-il pas prfrer que le droit des biens apparaisse beaucoup plus proche de la nature des
choses ? A cet effet, deux tendances peuvent s'imposer. Une premire tendance d'adaptation de
nouvelles proccupations qui devrait conduire le droit des biens mettre plat ces distinctions
classiques pour en introduire de nouvelles fondes sur la nature des choses. La seconde tendance
serait plutt de consacrer un droit des biens spciaux afin de rintroduire de nouvelles catgories
ignores du droit commun, ce qui aurait le mrite de s'adonner une vision concrte des choses
(J. Carbonnier, op. cit., n 46). Pour cet tre sensible, autre que l'tre humain, que constitue l'animal,
il semble qu'il faille prfrer la premire la seconde tendance, sauf s'aventurer dans une
spcialisation outrance des droits pouvant conduire perdre de vue le droit commun des biens. Il
nous faut rgnrer le droit des biens en ajoutant aux deux critres classiques de reconnaissance des
biens, savoir ceux de l'appropriation et de l'utilit, ceux apports par le droit de l'environnement,
savoir celui de la protection [le droit cherche protger les biens] et celui de la finalit [dans
certains systmes juridiques, les fins sont considres comme des biens] (M.-J. del ReyBouchentouf, Les biens naturels, un nouveau droit objectif : le droit des biens spciaux, D. 2004,
Chron. p. 1615 ). Le tour est ainsi jou. Rendons aux biens, ce qui relve des biens et laissons aux
personnes, ce qui relve des personnes!
N. R.-M.

SEANCE 6

Thme : Les droits subjectifs


Sous-thme : La preuve des droits subjectifs
55

Exercice : Faire les cas pratiques

Cas n 1
Pour venir en aide son voisin qui est menac dexpulsion pour des arrirs de loyers, Mr
bald linterpelle discrtement et lui prte, en espce, une somme de 300 000 F CFA. Au
bout de 3 mois, voyant que son voisin a achet de nouveaux meubles, il lui rclame son
argent. Ce dernier, de trs mauvaise foi, dit ne pas se souvenir dune quelconque dette
lgard de Mr Bald. Trs du, mais aussi remont contre son voisin, Mr Bald lassigne en
justice et propose son avocat dinvoquer limpossibilit morale.
Cet argument peut-il prosprer ?
Cas n 2
Fatou Ndiaye est une grande commerante qui rencontre ces derniers temps des difficults
financires. Sa fille a obtenu le baccalaurat, et elle veut lemmener au Canada poursuivre
ses tudes. Elle sen ouvre un autre grand commerant, Abdoulaye qui consent lui prter
3 millions de francs CFA ; une reconnaissance de dette est tablie par cette dernire.
A lchance du prt, Fatou Ndiaye refuse de payer, car, dit-elle, Abdoulaye lui avait une fois
vendu de la mauvaise marchandise. Elle est poursuivie en justice par ce dernier. Un ami du
commerant, juriste de formation lui fait comprendre quil na pas apporter de preuve
crite car il tait li une commerante. Cet ami a-t-il raison ?
Un des voisins, avocat, lui conseille de se servir de la reconnaissance de dette de sa
dbitrice. A quel titre peut-il sen servir ?

Cas n 3
Dame Sarr, un pre de famille est inquiet. La semaine dernire il a t victime dun
cambriolage et le sac dans lequel taient contenus tous ses reus de loyers a t emport.
Au courant de cette situation, son bailleur, un grand escroc, en profite pour le pousser la
porte et lui rclame paiement des trois derniers mois de loyers.
Traduit devant le juge par son bailleur, Dame Sarr soutient avoir dj pay.
Quen pensez-vous

56

Cas n 4
Par lintermdiaire de sa sur qui fait ses tudes Saint-Louis, Coumba fait la connaissance
de Ata une Saint-Louisienne. Elles finissent par nouer des relations cordiales et Ata la
sollicite pour un prt de 7 millions. Coumba accepte et lopration se fait par voie
lectronique. Six mois aprs, lchance du prt, sa dbitrice reste introuvable et refuse de
rpondre ses appels. Sa colre atteint le comble lorsquau dtour dune conversation, sa
sur lui apprend quAta est en ralit une femme malhonnte qui a eu par le pass,
rouler beaucoup de personnes. Elle sen ouvre un de ses amis avocat.
Dans quelle mesure peut-elle esprer rentrer dans ses fonds ?

Bibliographie indicative

Buffelan-Lanore (Y.) et Larribau-Teyneyre (V.), Droit civil 1re anne, Sirey, 16 d.,
2009.
Carbonnier (J.), Droit civil, Introduction, PUF, coll. Thmis, 2 d. 2002
Cornu (G.), Droit civil, Introduction au droit, Montchrestien, coll. Prcis Domat ,
13 d., 2007
Malaurie (Ph.) et Morvan (P.), Droit civil, Introduction gnrale, Dfrnois, coll.
Droit civil , 3 d., 2009.
Mazeaud (H., L. et J.) et Chabas (F.), Leons de droit civil : Introduction ltude du
droit, Montchrestien, 12 ed., 2000.
Terr (F.), Introduction gnrale au droit, Dalloz, coll. Prcis , 8 d., 2009. (n
449-571)

Doc. 1. Articles 9 38 du COCC (articles et commentaires disponibles la salle de lecture de


la FSJP)

CHAPITRE Il / LA PREUVE DES OBLIGATIONS


SECTION PREMIERE / LA CHARGE DE LA PREUVE
ARTICLE 9 / Droit commun
Celui qui rclame l'excution d'une obligation doit en prouver l'existence.
57

Celui qui se prtend libr doit prouver que l'obligation est inexistante ou teinte.
ARTICLE 10 / Prsomptions lgales
Celui qui tablit les actes ou faits auxquels la loi a attach une prsomption bnficie pour le surplus
d'une dispense de preuve.
En toute hypothse, la bonne foi est prsume et c'est celui qui allgue la mauvaise foi de la
prouver.
ARTICLE 11 / Preuve contraire aux prsomptions lgales
La prsomption lgale supporte la preuve contraire qui peut tre faite par tous moyens.
Interdite dans les cas expressment prvus par la loi, la preuve contraire peut galement tre
limite dans son objet ou dans les moyens de preuve laisss la disposition des parties.
SECTION Il / LES MOYENS DE PREUVE
ARTICLE 12 / Enumration
Les seuls moyens de preuve retenus par la loi sont:
- L'crit ;
- Le tmoignage ;
- La prsomption du fait de l'homme ;
- L'aveu judiciaire ;
- Le serment.
ARTICLE 13 / Libert de preuve
Tous ces moyens peuvent tre utiliss pour la preuve des faits juridiques.
La preuve est libre en matire commerciale pour les actes juridiques.
Paragraphe Premier L'crit
ARTICLE 14 / Prconstitution de la preuve
Il doit tre pass acte devant notaire ou sous signatures prives de toute convention dont l'objet
excde 20.000 francs.
ARTICLE 15 / Impossibilit de prconstitution de la preuve
La rgle ci-dessus reoit exception toutes les fois qu'il n'a pas t possible au crancier de se procurer
ou de produire une preuve crite de la convention.

58

ARTICLE 16 / Commencement de preuve crit


Les tmoignages et prsomptions sont galement recevables, lorsqu'il existe un commencement de
preuve par crit.
On appelle commencement de preuve par crit tout crit qui rend vraisemblable le fait allgu et
qui mane de celui auquel on l'oppose, de son auteur ou de son reprsentant.
Sont assimiles au commencement de preuve par crit les dclarations faites au cours d'une
comparution personnelle ordonne par le juge.
ARTICLE 17 / Acte authentique
L'acte authentique est celui qui a t reu par un officier public comptent instrumentant dans les
formes requises par la loi.
L'acte qui ne remplit pas ces conditions vaut comme acte sous seings privs s'il a t sign par les
parties.
ARTICLE 18 / Force probante
L'acte authentique fait pleine foi l'gard de tous et jusqu' inscription de faux de ce que l'officier a
fait ou constat personnellement conformment ses fonctions.
Pour le surplus l'acte fait foi seulement jusqu'a preuve contraire.
ARTICLE 19 / Acte sous seings privs
L'acte sous seings privs est valable lorsqu'il est sign par les parties.
ARTICLE 20 / Actes des illettrs
La partie illettre doit se faire assister de deux tmoins lettrs qui certifient dans l'crit son identit
et sa prsence: ils attestent en outre que la nature et les effets de l'acte lui ont t prciss.
ARTICLE 21 / Formalit du double
L'acte sous seings privs relatif une convention synallagmatique doit tre rdig en autant
d'originaux qu'il y a de parties ayant un intrt distinct.
Chaque original doit contenir la mention du nombre des originaux tablis.
ARTICLE 22 / Formalit du bon pour
L'acte sous seings privs contenant un engagement unilatral doit tre rdig en entier de la main de
celui qui le souscrit.
Dans le cas contraire, il faut que celui qui s'engage crive de sa main, outre sa signature un bon pour
ou un approuv portant en toutes lettres le montant de son obligation dont il fait preuve.
La prsence des tmoins certificateurs dispense les illettrs de l'accomplissement de la prsente
59

formalit.
ARTICLE 23 / Force probante de l'acte sous seings privs
L'acte sous seings privs reconnu par celui auquel on l'oppose, ou dclare sincre par le juge, fait foi
de son contenu l'gard de tous jusqu' preuve contraire.
ARTICLE 24 / Date certaine
L'acte sous seings privs fait foi de sa date entre les parties et leurs ayants cause titre universel.
A l'gard des tiers il acquiert date certaine du jour o il a t enregistr, du jour du dcs d'une des
parties ou du jour ou l'acte a t mentionn dans un acte dress par un officier public.
ARTICLE 25 / Dsaveu et contestation
Faute de dsaveu, l'criture ou la signature sont tenues pour reconnues.
Les hritiers ou ayants cause peuvent se borner dclarer qu'ils ne connaissent pas l'criture ou la
signature de leur auteur.
ARTICLE 26 / Vrification d'criture
En cas de dsaveu ou de non connaissance, la vrification d'criture est ordonne en justice suivant
les dispositions du Code de procdure civile.
ARTICLE 27 / Lettres missives
La lettre missive fait foi des engagements qu'elle contient contre celui qui l'a signe.
ARTICLE 28 / Copie et reproduction de titres
La copie, photocopie ou toute autre reproduction d'actes authentiques, ou d'actes sous seings privs
a la mme force probante que l'acte lui-mme lorsqu'elle est certifie conforme par un officier public
ou, dans les limites de leurs attributions, par le conservateur de la proprit foncire et le receveur
de l'enregistrement.
(Loi du 6 juillet 1989).
La copie, photocopie ou toute autre reproduction d'actes sous-seings privs a galement la mme
force probante que l'acte lui-mme, lorsqu'elle est certifie conforme par un officier de police
judiciaire.
Paragraphe II / Des tmoignages et des prsomptions du fait de l'homme
ARTICLE 29 / Admissibilit
La preuve par tmoins ou par prsomptions du fait de l'homme est admissible chaque fois que la
prconstitution de la preuve n'est pas obligatoire.
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Elle n'est pas recevable contre et outre le contenue d'un acte crit.
ARTICLE 30 Force probante
Les tmoignages ou prsomptions sont abandonns la prudence du magistrat qui en apprcie la
gravit, la prcision ou la concordance.
ARTICLE 31 / Enregistrement de la parole
Les modes de reproduction de la parole peuvent seulement tre retenus comme prsomptions du
fait de l'homme.
ARTICLE 32 / Aveu extrajudiciaire
L'aveu extrajudiciaire vaut comme prsomption du fait de l'homme.
Paragraphe III / L'aveu judiciaire et le serment
ARTICLE 33 / Conditions et effets de l'aveu
Recevable en toute matire, l'aveu judiciaire de la partie, ou de son fond de pouvoir spcial, fait
pleine foi contre celui dont il mane.
L'aveu est indivisible. Il ne peut tre rvoqu sauf erreur de fait.
ARTICLE 34 / Conditions de la prestation de serment
Le serment peut tre dfr en toute matire sur un fait personnel la partie laquelle on le dfre.
ARTICLE 35 / Effets
La force probante du serment et sa forme rsultent de la convention des parties passes devant le
juge.
Si la partie refuse une telle convention, son refus vaut aveu judiciaire, sauf rfrer le serment
l'adversaire.
Le refus de prter le serment ainsi rfr vaut aveu par l'adversaire de la fausset du fait allgu.
ARTICLE 36 / Aveu et serment des personnes morales
Pour les personnes morales, l'aveu est fait et le serment prt par les personnes physiques qui les
reprsentent, statutairement.
SECTION III / LES CONVENTIONS SUR LA PREUVE
ARTICLE 37/ Conventions valables
Les conventions sur la preuve sont valables dans la mesure o les parties rglent
conventionnellement l'acquisition ou la perte d'un droit par la production d'un mode de preuve
61

dtermin.
ARTICLE 38 / Conventions nulles
Sont nulles les conventions ayant pour objet de modifier la charge de la preuve telle qu'elle est
rpartie par la loi.
Art. 179 / Preuve du paiement
La preuve du paiement obit, sauf dispositions contraires de la loi, aux rgles du droit commun de la
preuve

Doc. 2. Loi n2008-08 du 25 janvier 2008 sur les transactions lectroniques, Recueil Droit
sngalais dans la socit de linformation, p. 63. (disponible la salle de lecture de la FSJP)

Art. 19, al.1 Lorsquun crit est exig pour la validit dun acte juridique, il peut tre tabli et
conserv sous forme lectronique dans les conditions prvues aux articles 37 et 41 de la prsente loi.
Art. 24 al. 1Quiconque propose, titre professionnel, par voie lectronique, la fourniture de biens ou
la prestation de services, met la disposition de la clientle les conditions contractuelles applicables
dune manire qui permette leur conservation et leur reproduction. Sans prjudice des conditions de
validit mentionnes dans loffre, son auteur reste engag par elle tant quelle est accessible par voie
lectronique de son fait []
Art. 37 Lcrit sous forme lectronique est admis en preuve au mme titre que lcrit sur support
papier et a la mme force probante que celui-ci, sous rserve que puisse tre dment identifi la
personne dont il mane et quil soit tabli et conserv dans des conditions de nature en garantir
lintgrit.
La conservation des documents sous forme lectronique doit se faire pendant une priode de dix
(10) ans et dans les conditions suivantes : []
Art. 41 La signature ncessaire la perfection dun acte juridique identifie celui qui lappose. Elle
manifeste le consentement des parties aux obligations qui dcoulent de cet acte. Quand elle est
appose par un officier public, elle confre lauthenticit lacte.
Lorsquelle est lectronique, elle consiste en lusage dun procd fiable didentification garantissant
son lien avec lacte auquel elle sattache.
La fiabilit de ce procd est prsum, jusqu preuve contraire, lorsque la signature lectronique est
cre.
Lacte authentique peut tre dress sur support lectronique sil est tabli et conserv dans des
conditions fixes par dcret.
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Doc. 3. Articles 1315 1369-11 C. civ. franais (Disponibles la salle de lecture de la FSJP)

Art. 1315 Celui rclame lexcution dune obligation doit la prouver.


Rciproquement, celui qui se prtend libr, doit justifier le payement ou le fait qui a produit
lextinction de son obligation.
Art. 1316 (L. n 2000-230 du 13 mars 2000) La preuve littrale, ou preuve par crit, rsulte dune
suite de lettres, de caractres, de chiffres ou de tous autres signes ou symboles dots dune
signification intelligible, quels sue soient leur support et leurs modalits de transmission.
Art. 1316-1. Lcrit sous forme lectronique est admis en preuve au mme titre que lcrit sur
support papier, sous rserve que puisse tre dment identifie la personne dont il mane et quil soit
tabli et conserv dans des conditions de nature e, garantir lintgrit.
Art. 1317 Lacte authentique est celui qui a t reu par officiers publics ayant el droit dinstrumenter
dans le lieu o lacte a t rdig, et avec les solennits requises.
(L. n 2000-230 du 13 mars 2000) Il peut tre dress sur support lectronique sil est tabli et
conserv dans des conditions fixes par dcret en Conseil dEtat.
Art. 1322 Lacte sous seing priv, reconnu par celui auquel on loppose, ou lgalement tenu pour
reconnu, a, entre ceux qui lont souscrit et entre leurs hritiers et ayants cause, la mme foi que
lacte authentique.
Art. 1341 Il doit tre pass acte devant notaires ou sous signatures prives de toutes choses
excdant une somme ou une valeur fixe par dcret, mme pour dpts volontaires, et il nest reu
aucune preuve par tmoins contre et outre le contenu aux actes, ni sur ce qui serait avoir t dit
avant, lors ou depuis les actes, encore quil sagisse dune somme ou valeur moindre.
Le tout sans prjudice de ce qui est prescrit dans les lois relatives au commerce.
Art. 1352 La prsomption lgale dispense de toute preuve celui au profit duquel elle existe.
Nulle preuve nest admise contre la prsomption de la loi, lorsque, sur le fondement de cette
prsomption, elle annule certains actes ou dnie laction en justice, moins quelle nait rserv la
preuve contraire et sauf ce qui sera dit sur le serment et laveu judiciaires
Art. 1353 Les prsomptions qui ne sont point tablies par la loi, sont abandonnes aux lumires et
la prudence du magistrat, qui ne doit admettre que des prsomptions graves, prcises et
concordantes, et dans les cas seulement o la loi admet les preuves testimoniales, moins que lacte
ne soit attaqu pour cause de fraude ou de dol.

63

Art. 1354 Laveu qui est oppos une partie, est ou extrajudiciaire ou judiciaire.
Art. 1357 Le serment judiciaire est de deux espces :
1 Celui quune partie dfre lautre pour en faire dpendre le jugement de la cause : il est appel
dcisoire.
2 Celui qui est dfr doffice par le juge lune ou lautre des parties.
Art. 1369-1 (ord. N 2005-674 du 16 juin 2005) la voie lectronique peut tre utilise pour mettre
disposition des conditions contractuelles ou des informations sur des biens ou services.

Doc. 4. Extrait de Philippe Delebecque, Jean-Daniel Bretzner, Isabelle Gelbard-Le Dauphin / Droit de
la preuve, juillet 2010 - octobre 2011 - Recueil Dalloz 2011 p. 2891

J.-D. B.
II - Les principes probatoires propres aux droits personnels
A - La preuve des actes juridiques
1 - En l'absence de fraude, la preuve, entre les parties, d'une simulation doit se faire par crit
En cas de fraude, la simulation se prouve par tous moyens, puisque la fraude fait chec tous les
principes (Civ. 1re, 17 dc. 2009, n 08-13.276, D. 2010. 150 , et 2671, nos obs. ). Mais, en dehors
de cette situation, les rgles ordinaires retrouvent leur application et la simulation doit alors tre
prouve par crit, ds l'instant que l'acte ostensible est tabli sous cette forme (V. Civ. 1re, 18 janv.
1989, n 86-15.605, Bull. civ. I, n 28 ; RTD civ. 1990. 79, obs. J. Mestre ; Civ. 3e, 3 mai 1978, Bull.
civ. III, n 186). Elle ne peut rsulter, par ailleurs, du comportement de l'une des parties l'acte
ostensible. Voil en substance ce que nous dit un arrt de la troisime chambre civile de la Cour de
cassation du 15 septembre 2010 (Civ. 3e, 15 sept. 2010, n 09-68.656, Bull. civ. III, n 160 ; AJDI 2011.
438 , obs. N. Damas ; RTD civ. 2010. 781, obs. B. Fages ).
En l'espce, l'ayant droit d'une partie un bail emphytotique, sans se prvaloir d'une quelconque
fraude, avait agi en dclaration de simulation, afin d'obtenir l'annulation dudit bail. Le demandeur
n'invoquait aucun crit pouvant contredire l'acte apparent et s'tait content de dire que son auteur
- la bailleresse - avait laiss faire les choses et n'avait fait preuve d'aucune rigueur au cours de
l'excution du bail. Le bailleur, avait-il t prtendu, aurait fait montre de faiblesse vis--vis du
locataire en n'exigeant pas l'application stricte des termes du bail emphytotique , ce qui signifiait
que les parties taient convenues l'origine d'une simulation de bail emphytotique pour cacher une
autre opration. Pouvait-on se fonder sur le seul comportement d'une partie pour conclure
l'existence d'une simulation, alors qu'un acte ostensible - le bail emphytotique - avait t conclu en
64

bonne et due forme ? Aucun commencement de preuve par crit n'accrditait la simulation. De
mme, aucune impossibilit morale d'tablir un crit n'tait-elle allgue. L'acte apparent crit ne
pouvait donc tre remis en cause que par un autre crit. A dfaut, la preuve d'un simple fait - le
comportement de l'une des parties l'acte et plus prcisment sa complaisance - n'avait-elle aucune
efficacit juridique.
Ph. D.
2 - Impossibilit morale de pr-constituer un crit en prsence d'un usage agricole
Comment prouver une vente d'aliments pour le btail l'gard d'un acheteur qui n'a pas la qualit
de commerant (une exploitation agricole responsabilit limite) ? Par crit, si du moins la valeur
de l'opration dpasse 1 500 ou, encore, sur la base d'un commencement de preuve par crit
rendant admissible la preuve par d'autres moyens. Ce qui n'est pas le cas si le demandeur, le vendeur
en l'espce, se prvaut de documents (bons de livraison, bons de fabrication) manant de lui-mme
ou de l'un de ses prposs. Ce qui est cependant le cas, si ces documents manent d'un mandataire
du demandeur, mandataire dont on peut prsumer l'indpendance. Par commencement de preuve
par crit donc ou, en son absence, par tous moyens, dans la mesure o le demandeur peut tablir
une impossibilit morale de pr-constituer un crit. Or, prcisment, en matire de vente agricole,
l'usage est d'autoriser les parties sceller verbalement leurs conventions (V., pour une vente
d'engrais naturel, Civ. 1re, 28 fvr. 1995, n 93-15.448, RTD civ. 1996. 170, spc. 174, obs. J. Mestre
; CCC 1995, n 83, obs. L. Leveneur). La parole suffit. Le monde rural est encore respectueux de ses
poignes de mains.
C'est au demeurant ce bel usage qui est ici rappel (Com. 22 mars 2011, n 09-72.426, D. 2011. 1076,
obs. X. Delpech, et 2687, chron. F. Arbellot ; RTD civ. 2011. 491, obs. P. Deumier ; Dr. rur. 2011.
Comm. 81, obs. J.-J. Barbiri ; RDC 2011. 869, obs. Libchaber). Et l'arrt d'approuver la cour d'appel
qui avait estim que des commandes d'aliments pour btail pouvaient tre faites par tlphone et ne
pas tre concrtises par un crit dat et sign par le client.
Ph. D.
3 - Le dfaut de forme de l'acte authentique enfermant une cession de parts n'emporte pas la nullit
du contrat conclu, mais simplement sa rduction en acte sous seing priv
Mme s'il relve plus de la forme des actes juridiques que de leur preuve, l'arrt de la premire
chambre civile du 28 septembre 2011 (Civ. 1re, 28 sept. 2011, n 10-13.733, D. 2011. 2471) mrite
d'tre signal dans ce panorama. Il met en cause un acte notari dont la rgularit passe, comme on
le sait, par le respect scrupuleux des dispositions du dcret du 26 novembre 1971. Le texte impose,
entre autres exigences de forme, la signature du notaire, celle des parties et des ventuels
reprsentants. En l'espce, le dbat s'est concentr sur l'absence de signature de l'une des parties
(co-cdant des parts sociales d'une SCI faisant l'objet d'un contrat de cession). Cette carence
constituait un dfaut de forme au sens de l'article 1318 du code civil privant l'acte de toute
authenticit. Pour autant, l'acte n'tait pas priv de toute valeur instrumentaire et pouvait encore
tre considr comme un acte sous seing priv.
65

L'arrt permet de rappeler que lorsqu'un acte authentique est requis titre de validit, son
irrgularit formelle entrane la nullit de l'acte. Dans le cas inverse, l'irrgularit n'affecte que sa
force probante : celle-ci est rduite celle d'un acte sous seing priv s'il a t sign (V. Civ. 1re, 21
fvr. 2006, n 04-17.318, Bull. civ. I, n 85 ; D. 2006. 675 , et 2007. 1901, obs. T. Vasseur ; RTD civ.
2006. 767, obs. J. Mestre et B. Fages ). Cette rserve n'tait pas en cause en l'espce, car le cocdant avait ultrieurement ratifi l'acte de cession, et c'est bien d'instrumentum irrgulier qu'il
s'agissait. La solution de requalification en acte sous seing priv mrite donc d'tre retenue, mais il
serait intressant d'en savoir plus sur la notion de dfaut de forme vise par l'article 1318. Le
dfaut de signature du notaire lui-mme en fait-il partie ? N'est-ce pas un cas d'inexistence ? Qu'en
est-il aussi de l'irrgularit des pouvoirs donns un clerc qui n'en est pas un ? Quid encore de
l'annexion de ces pouvoirs l'acte lui-mme (cf. Dcr. 26 nov. 1971, art. 21) ? Ces questions
appelleraient, elles aussi, des rponses claires.

Doc.5. Extrait de Matthieu Buchberger, Le rle de l'article 1315 du code civil en cas d'inexcution
d'un contrat - Recueil Dalloz 2011 p. 465

L'essentiel
L'apparente simplicit de l'article 1315 du code civil est trompeuse. Ds lors que l'on s'carte de
l'hypothse expressment vise par ce texte, soit celle d'une action en excution force, dterminer
quelle est l'interprtation qui s'est impose en jurisprudence ne relve pas de l'vidence. En
particulier, il est difficile d'expliquer pourquoi l'inexcution, lorsqu'elle est invoque pour rsister
une action en excution force, ou sert de fondement une action en responsabilit ou en
rsolution, est parfois, mais parfois seulement, prsume. Une certaine cohrence peut cependant
tre rvle en recourant une interprtation large de cette disposition et aux propositions
doctrinales distinguant entre le dfaut d'excution et l'excution dfectueuse.

1 - L'actualit jurisprudentielle rcente remet au got du jour la question de la charge de la preuve


en droit des contrats. En particulier, elle soulve la question du sens de la rgle, a priori simple,
pose l'article 1315 du code civil.
Selon le premier alina de ce texte, celui qui rclame l'excution d'une obligation doit la prouver .
En cho, le second alina nonce que, rciproquement, celui qui se prtend libr doit justifier le
payement ou le fait qui a produit l'extinction de son obligation . Ce texte parat illustrer merveille
la thorie classique qui voit avant tout dans la charge de la preuve un jeu de pendule (1).
Quoiqu'elle soit aujourd'hui complte par une analyse en termes de risque de la preuve (2),
cette prsentation quelque peu thorique demeure d'actualit.

66

La doctrine est unanime pour considrer que le domaine de l'article 1315 du code civil dpasse
largement le droit des contrats, son champ naturel d'application. Cependant, nul besoin de
s'engager dans les autres domaines du droit pour dceler un certain nombre de problmes auxquels
doctrine et jurisprudence sont ce jour encore confrontes. En effet, en droit des contrats, des
solutions ou des opinions difficilement conciliables voient le jour, ce qui suggre la persistance de
certaines difficults.
2 - Ces difficults sont de deux ordres. La premire concerne l'alina 1er de l'article 1315 du code civil
et, plus prcisment, la question de la preuve de l'existence de l'obligation. En effet, selon cet alina,
celui qui rclame l'excution d'une obligation doit en prouver l'existence. Or, les solutions rendues
par les juges du fond rvlent qu'il n'est pas toujours ais de savoir comment celui qui agit peut se
conformer cette exigence.
Ainsi, un arrt de la cour d'appel de Paris rendu propos d'un prt consenti par un particulier a
rcemment t cass par la Cour de cassation car les juges du fond n'avaient pas pris en compte
l'existence d'une reconnaissance de dette (3). Pourtant, cette dernire suffit prouver l'existence
du prt et celle de la remise des fonds, peu important, selon la Cour de cassation, que la
reconnaissance de dette ne prcise pas quelle en tait la cause. Toujours en matire de prt, la Cour
de cassation avait d'ailleurs dj d casser un arrt de la cour d'appel de Versailles, laquelle avait
considr que la preuve de la remise des fonds par un particulier suffisait dmontrer l'existence de
ce prt. Cette cassation ne peut qu'tre approuve puisque, comme le rappelle la haute juridiction,
la preuve de la remise des fonds une personne ne suffit pas justifier l'obligation pour celle-ci de
les restituer (4). En effet, la remise des fonds pourrait rvler, non pas un prt, mais une
donation.
Au final, ces solutions relatives la preuve de l'existence de l'obligation paraissent, sinon appliques
sans difficults par les juges du fond, du moins tout fait comprhensibles et justifiables.
3 - La seconde difficult souleve par l'application de l'article 1315 du code civil s'avre plus dlicate.
Elle concerne la charge de la preuve quant l'excution d'une obligation, ce dont traite directement
cette disposition : est-ce celui qui allgue l'inexcution de la dmontrer, ou est-ce au dbiteur de
cette obligation d'en prouver l'excution (5) ? Si l'on s'en tient une analyse littrale de l'article
1315, c'est--dire l'hypothse d'une demande en excution force d'une obligation, la solution
reste simple. En effet, la combinaison des deux alinas de cet article indique que, s'il revient celui
qui rclame l'excution d'une obligation d'en dmontrer l'existence (al. 1er), c'est en revanche celui
qui se prtend libr de dmontrer qu'il s'est excut ou qu'il n'avait pas le faire (al. 2) (6).
Autrement dit, celui qui agit n'a dmontrer que l'existence de l'obligation, et non l'inexcution ; et
c'est au dbiteur de prouver, pour se dfendre, qu'il a excut son obligation. En quelque sorte, la
dmonstration par le crancier de l'existence de l'obligation fait prsumer l'inexcution, et c'est
alors au dbiteur de combattre cette prsomption en rapportant la preuve de l'excution. Par
consquent, si l'on se cantonne l'hypothse directement envisage par l'article 1315, soit lorsque
l'excution force est demande en raison d'une inexcution, le problme de la charge de la preuve
de l'excution ou de l'inexcution se rsout sans grande difficult.
67

Pourtant, nombreuses sont les circonstances, autres qu'une demande en excution force, o une
inexcution peut tre allgue. Quid en particulier lorsque l'inexcution est employe comme
moyen de dfense pour rsister la demande d'un crancier ? Quid galement lorsqu'elle est
invoque, non pour fonder une demande en excution force, mais pour engager la responsabilit
du cocontractant ou obtenir la rsolution du contrat ? L'article 1315 a-t-il vocation rgir de telles
situations ? Peut-on gnraliser le raisonnement expos prcdemment, selon lequel le crancier
n'aurait qu' prouver l'existence de l'obligation, le dbiteur devant dmontrer qu'il s'est excut ou
qu'il n'avait pas le faire ?
Il est fort probable que les rdacteurs du code civil n'envisageaient pas ces autres situations
lorsqu'ils ont rdig l'article 1315. De fait, les discours et discussions qui ont prcd l'adoption de
cette disposition rvlent que cette dernire n'tait conue que comme l'expression d'une
vidence (7), ce qui laisse penser qu'aucune porte ne lui tait donne en dehors de son domaine
littral d'application.
Mais n'est-il pas justifi de raisonner de faon similaire dans ces diffrentes hypothses ? Demander
l'excution force, la rsolution du contrat, chercher engager la responsabilit du cocontractant ou
lui opposer l'exception d'inexcution ne revient-il pas finalement au mme : sanctionner ce
dernier, coupable d'une inexcution contractuelle ? Et ne serait-il donc pas justifi de transposer
ces diffrentes situations les rgles que le code civil ne semble dicter qu' propos d'une demande
d'excution force. On peut le penser, et ce d'autant plus que le code civil n'tablit aucune
hirarchie entre les sanctions possibles de l'inexcution (8), ce qui rend peu comprhensible
l'diction d'une rgle de preuve favorable au dbiteur dans la seule hypothse d'une demande en
excution force.
Cette ide d'uniformiser le rgime de la preuve en cas d'inexcution n'est pas trangre la Cour de
cassation, qui se rfre l'article 1315 dans toutes les hypothses o l'inexcution d'une obligation
est allgue. Cependant, cette uvre d'uniformisation est loin d'tre parfaite, les solutions
jurisprudentielles demeurant encore trs htrognes. Ainsi, l'application des rgles relatives la
charge de la preuve en dehors de leur domaine littrale d'application n'est parfois pas sans
surprendre, car il n'est pas toujours vident de comprendre quelle lecture de ce texte a fond la
solution retenue, en particulier lorsque cette dernire heurte le sens littral de cette disposition,
pourtant expressment vise.
L'objectif de cet article est donc de tenter d'apporter quelques clarifications quant au rle de l'article
1315 en cas d'inexcution. A cette fin, il importe d'exposer les diffrentes interprtations dont
l'article 1315 du code civil est susceptible de faire l'objet (I), avant de les confronter aux solutions
retenues par la jurisprudence (II). Il sera alors possible de dresser un bilan quant au rle de l'article
1315 du code civil en cas d'inexcution du contrat (III)
I - Les interprtations possibles de l'article 1315
4 - La premire interprtation de l'article 1315 , dj voque, est littrale : ce dernier aurait
vocation ne s'appliquer que dans le cas o une partie rclame l'excution d'une obligation. Dans
68

une telle hypothse, il revient au crancier de prouver l'existence de l'obligation, ce qui fait
prsumer l'inexcution. Quant au dbiteur, il doit, pour s'opposer une telle demande en excution
force, dmontrer soit l'excution de son engagement, soit le fait qui a produit l'extinction de cette
obligation. Ds lors qu'aucune excution de l'obligation n'est rclame, l'article 1315 n'aurait aucun
rle jouer.
En consquence, l'action en rsolution chapperait au domaine de l'article 1315 car, dans une telle
hypothse, ce n'est pas l'excution de l'obligation souscrite par le dbiteur qui est rclame, mais la
remise en cause du lien contractuel. On appliquerait alors l'article 9 du code de procdure civile en
vertu duquel il incombe chaque partie de prouver conformment la loi les faits ncessaires au
succs de sa prtention . Le crancier ne pourrait donc pas se contenter d'allguer l'inexcution. Il
devrait prouver l'inexcution, cette dernire tant l'un des faits ncessaires l'obtention de la
rsolution.
S'agissant des actions en responsabilit contractuelle, on pourrait croire que l'article 1315 n'a pas
s'appliquer puisque, s'en tenir une analyse classique, ce n'est pas l'excution force qui est
demande. Une telle impression devrait cependant tre carte si l'on adoptait la thorie qui
assimile l'action en responsabilit une action en excution force (9). L'hypothse serait alors
directement celle que vise l'article 1315, et la prsomption d'inexcution qu'il dicte devrait alors
s'appliquer. Mais il est vrai que cette thorie, conteste par de nombreux auteurs, ne semble pas
s'tre impose en droit positif (10). A s'en tenir la conception classique de la responsabilit
contractuelle, devrait-on pour autant en conclure qu'elle chappe au domaine de l'article 1315 ?
Rien n'est moins sr, puisque l'on peut considrer que le crancier agissant en responsabilit
cherche dmontrer l'existence d'une obligation de rparation dont il demande l'excution (11). Il
faut cependant prciser que seule l'obligation en rparation est alors concerne par cette
disposition, et que l'inexcution de l'obligation initialement souscrite n'est donc pas prsume. Au
contraire, dmontrer l'inexcution de cette obligation est ce qui permet de prouver l'existence de
l'obligation de rparation.
Quant l'exception d'inexcution, la solution est incertaine. Si l'on considre que celui qui oppose
l'exception d'inexcution ne le fait pas dans le but premier de ne pas respecter ses engagements,
mais dans l'espoir de forcer son cocontractant s'excuter, on peut penser qu'il s'agit d'un moyen
de rclamer l'excution d'une obligation. Dans ce cas, celui qui oppose une telle exception n'aurait,
selon l'article 1315, alina 1er, qu' prouver l'existence de l'obligation dont il allgue l'inexcution. A
l'inverse, si l'on insiste d'avantage sur le fait que l'exception d'inexcution est un moyen de dfense
oppos une demande en excution, une interprtation littrale de l'article 1315 conduirait
carter cette disposition. En effet, le second alina de cet article ne vise comme moyen de dfense
que la preuve du payement ou d'une cause d'extinction de l'obligation. Or, l'exception d'inexcution
n'est ni un payement, ni une cause d'extinction de l'obligation, du moins si l'on s'en tient la liste
dresse l'article 1234 du code civil. Pour que l'article 1315, alina 2, s'applique l'exception
d'inexcution vue comme un moyen de dfense, il faut dpasser une interprtation littrale de cette
disposition, ce qui renvoie la deuxime analyse dont cet article peut faire l'objet.
5 - La deuxime analyse de l'article 1315 repose sur une interprtation que l'on pourrait qualifier de
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tlologique. Ce qui importe est le mouvement de balancier entre une demande et la rplique
cette demande, mouvement que suggre l'adverbe rciproquement figurant en tte du second
alina de l'article 1315. Le demandeur doit prouver ce qu'il allgue ; le dfendeur doit prouver ce
qu'il oppose cette demande, ce qui n'est que reprendre la rgle actori incombit probatio, reus in
excipiendo fit actor, elle-mme consacre l'article 9 du code de procdure civile (12).
Suivant cette deuxime interprtation, les actions en rsolution et en responsabilit tombent dans le
champ d'application de l'article 1315 du code civil. En vertu de l'article 1315, alina 1er, que le
demandeur invoque l'une ou l'autre de ces actions, il doit prouver ce qui permet de les mettre en
oeuvre. Et le moins qu'il ait dmontrer est l'inexcution de ses obligations par son dbiteur.
L'inexcution n'est donc pas prsume.
Concernant l'exception d'inexcution, elle peut tre vue comme une application de l'article 1315,
alina 2, si l'on retient cette deuxime interprtation, et si l'on considre que l'exception
d'inexcution est davantage un moyen de dfense qu'une manire de rclamer l'excution d'une
obligation. Il reviendra alors celui qui allgue ce moyen de dfense de le dmontrer, ce qui
suppose la preuve de l'inexcution.
6 - Mais retenir une interprtation de l'article 1315 dtache de sa lettre, on pourrait tre
conduit privilgier une troisime analyse qui confrerait une porte bien plus large la
prsomption d'inexcution qu'il dicte. Cette analyse, mi-chemin entre une interprtation littrale
et une interprtation tlologique, consisterait dire qu'en toute hypothse (ce qui conduit
dpasser le domaine d'application de l'article 1315 tel qu'il rsulte de sa lettre) un crancier n'a
dmontrer que l'existence de l'obligation, laquelle ferait prsumer l'inexcution (ce qui correspond
une interprtation littrale de cette disposition). Ce serait ensuite au dbiteur de dmontrer qu'il a
excut cette obligation, ou qu'il n'avait pas le faire. De la sorte, la prsomption d'inexcution ne
se cantonnerait plus l'hypothse d'une demande en excution force, mais serait applique dans
tous les cas o l'inexcution est allgue par le crancier. Une telle interprtation semble retenue
par certains auteurs qui gnralisent la prsomption d'inexcution en se fondant soit sur le premier
alina de l'article 1315 du code civil (13), soit sur le second (14).
A suivre cette troisime interprtation, le crancier qui agit en rsolution ou en responsabilit
contractuelle n'aurait qu' allguer l'inexcution, et non la dmontrer, ds lors qu'il aurait
rapport la preuve de l'existence de l'obligation. De mme, le dbiteur qui oppose une exception
d'inexcution n'aurait pas prouver l'inexcution : il reviendrait son crancier de dmontrer qu'il a
bien excut sa propre obligation avant de pouvoir exiger celle de son dbiteur.
7 - De ce qui prcde, il rsulte que l'article 1315 du code civil est susceptible de donner lieu trois
interprtations.
La premire est littrale et conduit appliquer l'article 1315 aux actions en excution force et en
responsabilit contractuelle, ainsi qu' l'exception d'inexcution si on y voit davantage un moyen de
rclamer l'excution d'une obligation qu'un moyen de dfense. Alors que, s'agissant d'une action en
responsabilit contractuelle, il reviendrait au crancier de dmontrer l'inexcution, il n'aurait qu'
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rapporter la preuve de l'existence de la crance s'il rclamait l'excution force ou opposait


l'exception d'inexcution. La deuxime interprtation, tlologique, fait de cette disposition une
rplique de l'article 9 du code de procdure civile. Elle conduit imposer au crancier qui agit en
responsabilit contractuelle et en rsolution, ainsi qu' celui qui oppose l'exception d'inexcution,
analyse en un moyen de dfense, de dmontrer l'inexcution. Quant la troisime interprtation,
elle a pour consquence d'dicter une prsomption gnrale d'inexcution, applicable quelles que
soient les circonstances dans lesquelles l'inexcution est invoque.
Il reste alors confronter ces diffrentes interprtations aux solutions de la jurisprudence, afin de
savoir si l'une d'elles s'est impose en droit positif.
II - L'application jurisprudentielle de l'article 1315
8 - Afin de clarifier les dveloppements qui suivent, il sera distingu selon que l'inexcution est
invoque comme moyen de dfense, par le biais de l'exception d'inexcution (A), ou titre principal,
au service d'une action en responsabilit ou en rsolution (B).
A - L'exception d'inexcution
9 - Un grand nombre d'arrts fait peser sur le dbiteur qui oppose l'exception d'inexcution la
charge de prouver cette inexcution. Ainsi, dans un arrt du 18 dcembre 1990, rendu au visa de
l'article 1315, alina 2, du code civil, la Cour de cassation affirme qu'il appartient la partie qui se
prvaut de l'exception d'inexcution en allguant l'inexcution partielle par le dbiteur de son
obligation de moyens d'tablir cette inexcution (15). Ce n'tait que confirmer plusieurs dcisions
antrieures, lesquelles concernaient galement une excution dfectueuse invoque par le dbiteur
pour chapper ses obligations (16).
De tels arrts paraissent adopter l'interprtation tlologique (la deuxime interprtation expose)
de l'article 1315 , laquelle conduit considrer que l'alina 2 vise tout moyen de dfense oppos
la demande du crancier, et non uniquement ceux qu'il numre expressment (17), et qu'il
revient au dbiteur qui oppose cette exception de prouver l'inexcution.
Cette solution est juge vidente, car l'inverse conduirait imposer tout crancier la
dmonstration de l'excution de sa propre prestation avant de pouvoir exiger celle de son
dbiteur (18). Pire, prner une solution contraire conduirait prsumer l'inexcution (19).
10 - Pourtant, dans d'autres arrts, la Cour de cassation a sembl obliger le crancier dmontrer
qu'il avait excut sa propre obligation avant de pouvoir exiger l'excution de celle de son dbiteur.
Tel est le cas d'un arrt rendu le 23 octobre 1990 par la chambre commerciale de la Cour de
cassation (20). Un dbiteur avait refus de payer l'intgralit du prix, arguant qu'une partie
seulement de la marchandise promise avait t reue. Pour la cour d'appel, le dbiteur devait
prouver cette allgation. Son arrt est cass, au visa de l'article 1315, au motif qu'il appartient celui
qui rclame l'excution d'une obligation de la prouver. Comme le remarquent certains auteurs, il est
difficile de concilier cette solution avec celles retenues en cas d'exception d'inexcution (21). En
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effet, invoquer l'exception d'inexcution, c'est allguer le non-respect par le crancier de ses
engagements pour ne pas avoir excuter sa propre prestation tant que ce dernier ne le fait pas luimme. Or, dans l'arrt du 23 octobre 1990, c'est prcisment le raisonnement que tenait le
dbiteur, lequel prtendait n'avoir pas reu l'intgralit de sa commande.
La rfrence l'article 1315 et l'obligation pour celui qui rclame l'excution d'une obligation de la
prouver, ce qui parat renvoyer l'alina 1er de cet article, semble indiquer que, pour la Cour de
cassation, celui qui oppose l'exception d'inexcution pour ne pas avoir excuter sa propre
obligation doit tre assimil celui qui rclame l'excution de l'obligation. C'est, semble-il,
considrer que celui qui oppose une telle exception rclame l'excution de l'obligation. La solution
de la Cour de cassation peut donc dcouler d'une interprtation littrale de l'article 1315 ,
premire interprtation avoir t expose.
Trs rcemment, la haute juridiction a paru raffirmer cette solution, considrant que si le prt
consenti par un professionnel du crdit est un contrat consensuel, il appartient au prteur qui
sollicite l'excution de l'obligation de restitution de l'emprunteur d'apporter la preuve de l'excution
pralable de son obligation de remise des fonds (22). Une interprtation littrale de cet attendu
peut conduire penser que la Cour de cassation raffirme l'ide selon laquelle la dmonstration par
le crancier de l'excution de son obligation est un pralable la possibilit d'agir contre son
dbiteur.
Le fondement de ce raisonnement est moins vident que dans l'arrt prcdent puisqu'il n'est pas
fait rfrence la rclamation de l'excution d'une obligation . On ne sait pas s'il s'agit d'une
interprtation littrale de l'article 1315 du code civil ou d'une interprtation gnralisant la
prsomption d'inexcution qu'il contient (23). Mais, quoi qu'il en soit, cet arrt permet galement
celui qui invoque l'exception d'inexcution de se contenter de dmontrer l'existence de
l'obligation, sans avoir dmontrer l'inexcution. Il s'oppose ainsi aux arrts voqus
prcdemment qui lui imposent au contraire de prouver cette inexcution.
Les arrts concernant l'exception d'inexcution rvlent par consquent que l' interprtation
tlologique de l'article 1315 du code civil ne prvaut pas en toute hypothse, certaines solutions
paraissant appliquer la prsomption d'inexcution qu'il recle. Ces exceptions se retrouvent
s'agissant des actions en rsolution et en responsabilit contractuelle.
B - Les actions en rsolution et en responsabilit contractuelle
11 - Concernant l'action en rsolution, la jurisprudence semble en principe s'en tenir
l' interprtation tlologique de l'article 1315 , cartant ainsi la prsomption d'inexcution qu'il
nonce. L'inexcution doit tre prouve par le crancier, demandeur l'action en rsolution (24).
La doctrine approuve une telle solution, remarquant qu'il ne s'agit pas d'une demande en excution,
mais en rsolution (25). C'est appliquer la rgle actori incumbit probatio, et donc l'article 1315,
alina 1er, entendu de faon particulirement large (26).
Mais, comme pour l'exception d'inexcution, on dnombre quelques arrts dissidents qui, sans le
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dire expressment, paraissent adopter l'interprtation gnralisant la prsomption d'inexcution de


l'article 1315 puisqu'ils exigent du dbiteur contre lequel le crancier agit en rsolution qu'il
dmontre l'excution de son obligation (27).
12 - S'agissant de la responsabilit contractuelle, la jurisprudence carte gnralement la
prsomption d'inexcution qu'dicte l'article 1315. En effet, c'est en principe celui qui invoque la
responsabilit contractuelle de rapporter la preuve de l'inexcution. Plus encore, parce qu'il est
question de responsabilit civile, le crancier doit en outre dmontrer que cette inexcution lui a
caus un prjudice (28). On remarquera que les arrts rendus en matire de responsabilit
contractuelle le sont au visa de l'article 1315 du code civil (outre le visa des art. 1137 et 1147 c.
civ.) (29). Un tel visa peut se comprendre, soit que l'on considre que le crancier cherche
dmontrer l'existence d'une obligation de rparation, soit que l'on estime plus simplement qu'tant
le demandeur, il doit dmontrer les lments qui lui permettent de mettre en jeu la responsabilit
de son dbiteur. Ainsi, le visa de l'article 1315 se comprend que l'on adopte l'une ou l'autre des deux
premires interprtations dont il peut faire l'objet.
Il est cependant un domaine de la responsabilit contractuelle, celui des obligations d'information
qui psent sur certains professionnels, o les juges paraissent favorables la troisime
interprtation de l'article 1315 et par consquent la gnralisation de la prsomption
d'inexcution qu'il dicte. En effet, se fondant sur cette disposition, la jurisprudence fait peser sur le
dbiteur poursuivi la charge de dmontrer qu'il a excut l'obligation d'information laquelle il est
tenu (30).
Par ailleurs, mme en dehors du cas particulier des obligations d'information, un arrt du 18 janvier
1989 a, en matire de mandat, impos au mandataire de prouver qu'il avait excut son obligation,
du moins lorsque c'est une absence totale d'excution qui est allgue par le crancier (31). L
encore, la prsomption d'inexcution de l'article 1315 semble tre applique en dehors de son
domaine originel.
Ces diffrentes solutions jurisprudentielles exposes, un bilan peut tre dress quant au rle de
l'article 1315 en cas d'inexcution.
III - Bilan quant au rle de l'article 1315 en cas d'inexcution
13 - Les solutions jurisprudentielles rvlent que les interprtations de l'article 1315 varient selon
les hypothses o l'inexcution est allgue, qu'il s'agisse d'exception d'inexcution, d'action en
rsolution, ou d'action en responsabilit contractuelle.
Ce texte ne semble donc pas employ comme un moyen rigoureux d'organiser la charge de la
preuve de l'inexcution d'un contrat. Il est d'avantage un instrument servant parer les solutions de
la Cour de cassation d'une apparence de rigueur, l'interprtation sollicite tant troitement lie au
rsultat souhait. Comme cela a dj t expos, les vritables fondements sont ailleurs :
vraisemblance, aptitude de chacune des parties la preuve, position de faiblesse de l'une des
parties, prise en compte de la difficult de prouver une abstention, quit... (32).
73

En somme, en cherchant la cohrence d'un systme travers une lecture unitaire de ce texte, on
dcouvre le caractre artificiel du raisonnement fond sur ce dernier.
14 - Ce constat peut inquiter car ce que l'on gagne en souplesse se perd en prvisibilit. Aussi,
serait-il tentant de suggrer un retour un systme plus rigoureux, fond sur une interprtation
littrale de l'article 1315 , laquelle conduit ne prsumer l'inexcution que dans le cadre d'une
action en excution force. Mais un tel systme ne serait pas sans inconvnients. D'une part,
s'agissant de l'exception d'inexcution, il serait difficile de savoir si celui qui s'en prvaut bnficie
de la prsomption. En effet, cette prsomption ne pourrait s'appliquer que s'il tait possible
d'assimiler l'exception d'inexcution une action en excution force. Or, l'exception d'inexcution
peut tout autant tre vue comme un moyen d'obtenir l'excution d'une obligation que comme une
faon de rsister une demande en excution. D'autre part, l'exception d'inexcution mise part, ce
retour la lettre du texte conduirait ne prsumer l'inexcution que dans le cas d'une action en
excution force, alors que l'on ne voit pas ce qui justifie de cantonner cette solution cette seule
hypothse. Pourquoi devrait-on prsumer l'inexcution lorsque est demande l'excution force, et
non lorsque le crancier agit en responsabilit, alors que cette dernire action peut conduire une
rparation en nature, trs proche, voire assimilable, une excution en nature (33) ? De mme,
serait-il vraiment justifi de ne pas prsumer l'inexcution lorsque le crancier agit en rsolution
puisqu'il s'agit galement de sanctionner l'inexcution de ses obligations par le dbiteur, et que
l'article 1184, alina 2, du code civil semble la prsenter comme une alternative l'excution
force (34) ? Il ne le semble pas. Ds lors, en ce qu'elle choue fournir un rgime unitaire de la
preuve de l'inexcution, l'interprtation littrale parat devoir tre carte.
15 - La deuxime interprtation - l'interprtation tlologique - n'chappe pas ce grief. Seule la
troisime interprtation, qui fait prsumer l'inexcution quelle que soit l'action en cause, offre un
rgime unitaire. Mais cette dernire interprtation doit-elle prvaloir ?
Elle peut a priori sembler excessive car elle heurte frontalement un grand nombre de solutions
jurisprudentielles : ce n'est que rarement que l'inexcution est rellement prsume. Il est
nanmoins possible de nuancer les consquences de cette interprtation en s'appuyant sur
certaines contributions doctrinales visant redonner une cohrence aux solutions jurisprudentielles.
Il a ainsi t propos de distinguer selon qu'tait invoque une excution dfectueuse ou une
absence d'excution (35). Selon certains auteurs, l'article 1315 ne viserait que l'absence totale
d'excution, et la prsomption d'inexcution qu'il pose ne fonctionnerait que dans ce dernier
cas (36).
On ne cachera pas que cette thorie prsente des inconvnients. Son fondement est incertain :
l'article 1315 peut tout autant viser le dfaut d'excution que l'excution dfectueuse. Il ne sera en
outre pas toujours vident de distinguer ces deux hypothses (37). Enfin, cette distinction n'est pas
applique systmatiquement en jurisprudence. Ainsi, propos de l'exception d'inexcution, la Cour
de cassation considre que le crancier qui est oppose une livraison partielle doit prouver qu'il a
excut intgralement son obligation (38). A appliquer le critre propos, cela signifierait qu'une
livraison partielle est une absence totale d'excution, ce dont on peut douter.
74

Pourtant, malgr ces dfauts, un tel systme semble devoir tre prconis. La premire raison est
que la distinction sur laquelle il repose n'est pas sans recevoir un certain cho en jurisprudence. La
Cour de cassation y a parfois recours expressment, tant en ce qui concerne l'exception
d'inexcution (39) que l'action en responsabilit (40). De plus, cette distinction confre une
certaine cohrence des solutions de prime abord difficilement conciliables (41).
Par ailleurs, ce systme prsente le mrite de gnraliser la prsomption d'inexcution toutes les
hypothses o l'inexcution est allgue, soumettant ainsi des rgles identiques des situations qui
ne mritent pas d'tre distingues, du moins quant leur rgime probatoire. Ce systme est
galement opportun en ce que, tout en gnralisant la prsomption d'inexcution, il la cantonne
l'hypothse o est allgue une absence totale d'excution. De fait, qui mieux que le dbiteur est
mme de dmontrer qu'il n'y a pas absence totale d'excution ? Et, l'inverse, si cette excution est
juge insatisfaisante par le crancier, qui mieux que lui peut dmontrer en quoi consiste l'excution
dfectueuse ?
Par consquent, lorsqu'un crancier agit en responsabilit contractuelle, il ne devrait pas avoir
prouver l'inexcution ds lors qu'il allgue une inexcution totale, et ce qu'il s'agisse d'une
obligation de moyens ou de rsultat (42). La mme distinction s'impose en cas d'action en
excution force ou en rsolution, voire encore lorsque est oppose l'exception d'inexcution (43).
Certes, une telle construction doctrinale malmne l'article 1315, puisqu'elle suppose la fois de se
dtacher de sa lettre et de s'y conformer strictement. Cela ne doit pas surprendre outre mesure :
l'volution de la jurisprudence rvle en effet que ce texte ne fait depuis longtemps plus l'objet
d'une interprtation uniforme et cohrente, ce qui soulve d'ailleurs la question de son opportunit,
du moins en l'tat actuel de sa rdaction (44). (suite V. document la salle de lecture et sur le site
de la FSJP).
Doc. 6. Source : Civ. 1re, 16 sept. 2010, n 09-13.947 / Conscration du principe de la libert de la
preuve du paiement / La preuve du paiement, qui est un fait, peut tre rapporte par tous
moyens. www.dalloz-actu-etudiant.fr
Un homme a consenti une femme un prt dargent. Se fondant sur une reconnaissance de dette, le
prteur assigna lemprunteur en paiement de la somme ainsi prte. La femme ne versant comme
preuve de la libration de sa dette que des attestations (attestations sur lhonneur et relev de sa
banque) et non une quittance, les juges du fond ont accueilli la demande du prteur, subordonnant
ainsi la preuve de lexcution du paiement un crit.
Tout en confirmant sa jurisprudence constante depuis 2004 (Civ. 1re, 6 juill. 2004 ; Civ. 1re, 30 avr.
2009), la premire chambre civile casse cette analyse au visa de larticle 1341 du Code civil avec
toujours le mme attendu de principe : la preuve du paiement, qui est un fait, peut tre rapporte par
tous moyens .
La Cour rappelle ainsi la nature juridique du paiement : un fait (et non un acte V. ce propos la
jurisprudence antrieure de la Cour avant le revirement de 2004 : Civ. 1re, 19 mars 2002) dont la
preuve peut tre rapporte par tous moyens, notamment comme en lespce grce une attestation sur
75

lhonneur de lemploy de banque qui lemprunteuse avait confi la destination des fonds ainsi tirs.
Cette solution sinscrit dans lesprit de clarification retenu par lavant-projet de rforme du droit des
obligations (projet Catala). En effet, les futurs articles 1219 et 1231 du Code civil disposeraient
respectivement que : Le paiement est lexcution de la prestation due et quil () se prouve par
tous moyens . Cette dfinition gnrique du paiement et la conscration du principe de la preuve par
tous moyens mettraient ainsi fin au dbat doctrinal sur la dtermination de la nature juridique du
paiement qui tait un pralable obligatoire la dsignation des modes de preuve exigs dans ce
domaine.
Civ. 1re, 16 sept. 2010, n09-13.947
Reconnaissance de dette : Acte par lequel une personne reconnat unilatralement devoir une
certaine somme ou un bien fongible une autre personne; sa validit est subordonne la mention,
crite par lui-mme, de la somme ou de la quantit en toutes lettres et en chiffres. - Lexique des
termes juridiques 2011, 18e d., Dalloz, 2010.
Article 1341 du Code civil
Il doit tre pass acte devant notaires ou sous signatures prives de toutes choses excdant une
somme ou une valeur fixe par dcret, mme pour dpts volontaires, et il n'est reu aucune preuve
par tmoins contre et outre le contenu aux actes, ni sur ce qui serait allgu avoir t dit avant, lors ou
depuis les actes, encore qu'il s'agisse d'une somme ou valeur moindre.
Le tout sans prjudice de ce qui est prescrit dans les lois relatives au commerce.
Civ. 1re, 19 mars 2002, n98-23.083, Bull. civ. I, n101.
Civ. 1re, 6 juill. 2004, n01-14.618, Bull. civ. I, n202.
Civ. 1re, 30 avr. 2009, n08-13.705.
Avant-projet Catata
Article 1219
Le paiement est lexcution de la prestation due.
Article 1231
Le paiement se prouve par tous moyens .
Doc. 7. www.cdcm-montpellier.fr / Isabelle ALVAREZ (centre du droit de la consommation
Montpellier 1)
Fvrier 2010 ou limpossibilit morale de prouver par crit dans tous ses tats
Civ. 1re, 11 fvrier 2010, n09-11.527 - Civ. 1re, 11 fvrier 2010, n09-12.372 - Civ. 1re, 25 fvrier
2010, n09-10.428
Le principe selon lequel un acte juridique doit tre prouv par crit (C. civ., art. 1341) connait de
nombreuses exceptions, notamment lorsque se prsentent des circonstances empchant dtablir une
preuve littrale : cest classiquement le contrat conclu sur un champ de bataille, le contrat conclu en
famille, etc.
Larticle 1348 du Code civil identifie plus prcisment lhypothse de limpossibilit morale dtablir
une preuve littrale.
Le Code civil napportant aucune dfinition de cette notion, il appartient la jurisprudence de
lillustrer.
Les usages (voir notamment : Civ. 1re, 15 avril 1980 en matire dusage professionnel en
agriculture : Civ. 1re, 17 mars 1982 ; TGI Saintes, 2 juillet 1991 ; CA Poitiers, 25 novembre 1992
76

en matire de vente de fumier : Civ. 1re, 28 fvrier 1995), les rapports de confiance (dans le cadre de
la relation dun avocat avec son client : Civ. 1re, 9 mai 1996) ou encore les liens de parent ou
daffection (voir notamment : Civ. 1re, 10 octobre 1984 - Civ. 3e, 7 janvier 1981 - Civ. 1re, 06
dcembre 1972 - CA Grenoble, 12 avril 1967 - Civ. 1re, 16 dcembre 1997 - Civ. 1re, 27 juin 1973)
ont dj fait lobjet de toute lattention de la Cour de cassation.
Le mois de fvrier 2010 continue de sinscrire dans cette ligne.
Limpossibilit morale, dinterprtation stricte en raison de son caractre drogatoire, dpend de
lapprciation souveraine des juges du fond.
La Cour de cassation a rcemment raffirm cela en rejetant un pourvoi ne tendant qu contester
cette apprciation souveraine (Civ. 1re, 11 fvrier 2010, n09-11.527).
Cet arrt confirme galement la solution retenue par la cour dappel qui avait relev quun garagiste,
demandant le remboursement des rparations effectues sur le vhicule dun particulier hauteur de
4 917, 66 euros, stait trouv dans limpossibilit morale de se procurer une preuve crite de la
commande de travaux en raison dun lien de voisinage et dune entente cordiale, ne dune passion
commune des parties pour les voitures anciennes .
Le mme jour, la Cour reconnaissait que lexistence dune liaison entre les parties suffit tablir
lexception probatoire. Elle reproche la cour dappel, qui avait pourtant constat quen raison de
leur relation affective les parties taient dans limpossibilit morale de se procurer une preuve
littrale de lavance de frais allgu par lune dentre elle, davoir dbout cette dernire de sa
demande en remboursement, faute de commencement de preuve par crit (art. 1347 c. civ.) (Civ.
1re, 11 fvrier 2010, n09-12.372 P. Guiomard, Passion (trs) diverses et impossibilit morale de se
procurer un crit, Dalloz actu., 24 fvrier 2010).
En revanche, le 25 fvrier 2010, la Cour de cassation approuvait les juges du fond qui avait rejet
limpossibilit morale malgr les liens familiaux unissant les parties.
En lespce, M. D., demandait le remboursement de sommes prtendument verses au bnfice de son
frre et de ses neveux, dans le cadre de lacquisition de parcelles de terre.
Il invoquait larticle 1348 du Code civil et limpossibilit morale pour justifier labsence de preuve
littrale de ces prts. Il soulignait en particulier cet gard quil est le frre et loncle et, qutant sans
enfant, il considrait ses neveux comme ses propres fils .
La premire chambre civile de la Cour de cassation approuve la dcision des juges du fond rejetant
cette argumentation et constatant que ni les liens de parent qui unissaient le demandeur ses
neveux, ni le degr destime, de confiance et dintimit des relations ayant exist entre les parties ne
pouvaient empcher quil leur demandt un crit sagissant de prts de plus de 300 000 francs .
Dans cette dernire affaire, le montant important du prt litigieux semble avoir influenc les juges
dans leur refus de reconnatre lexistence dune impossibilit morale de se prconstituer une preuve
crite. Faut-il en conclure quil sagit dun nouveau critre permettant de dterminer lexistence dune
impossibilit morale ? Jusqu quel montant lestime, la confiance et lintimit pourront constituer des
circonstances interdisant, moralement, de se demander mutuellement un crit ?

Doc. 8. Larrt Michel Drucker et la preuve en matire civile / LA PREUVE PAR ECRIT ENTRE
CONCUBINS (l'exemple d'un animateur de tlvision croqu par son "ngre") Par Patrick MORVAN
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/ Professeur Agrg l'Universit Panthon-Assas / Publi dans www.Patrickmorvan.over-blog.com

I. - Le droit civil des preuves est domin par un principe de lgalit transcrit au premier alina de
larticle 1341 du Code civil, reprenant les termes de lordonnance de Moulins de 1566 : Il doit tre
pass acte devant notaires ou sous signatures prives de toutes choses excdant une somme ou une
valeur fixe par dcret [...] , soit une valeur de 1 500 euros.
En dautres termes, les parties un acte juridique bilatral (ex. : contrat) ou unilatral (ex. :
testament) doivent prconstituer par crit la preuve de lexistence de cet acte, ft-il verbal,
ds lors que la demande excde 1500 euros.
Un tel crit (preuve littrale ou titre) doit revtir la forme dun acte authentique (notari) ou celle
dun acte sous seing priv. dfaut dun tel document (instrumentum), la preuve de lacte juridique
(negotium) ne pourra tre rapporte daucune autre manire (tmoignages, indices ou
prsomptions de fait).

Cette preuve littrale ne pourra ensuite tre combattue quau travers dun autre crit (comme
lindique larticle 1341, al. 1er, en ses derniers mots : () et il nest reu aucune preuve par tmoins
contre et outre le contenu aux actes (). La contre-preuve doit consister en un autre crit
(authentique ou sous seing priv) ds lors quil sagit de nier le contenu de lacte initial. Dans la
mesure o il est improbable quil y ait deux titres divergents constatant le mme acte juridique, le
titre initial sera souvent dcisif.
Mais le Code civil amnage des chappatoires larticle 1341, permettant de contourner limpratif
de la preuve littrale. En particulier, larticle 1348 dispose que la preuve redevient libre lorsque
lune des parties na pas eu la possibilit matrielle ou morale de se procurer une preuve littrale de
lacte juridique .
Limpossibilit morale de prconstituer un crit, en particulier, peut rsulter dun lien affectif entre
concubins ou entre parents (pour des exemples devant des cours dappel : D. 2008, Pan., 2825, obs.
Ph. Delebecque), dun rapport de confiance (ex. : Cass. civ. 3e, 7 janv. 1981, Bull. civ. III, n 7,
relevant des liens particuliers et quasi familiaux destime et daffection ), voire dun usage
professionnel (ex. : Cass. civ. 1re, 17 mars 1982, Bull. civ. I, n 114 ).
Dans tous ces cas, la preuve par tous moyens (indices, tmoignages, etc.) est nouveau recevable.
II. - La cour dappel de Paris vient de donner une intressante et peu frquente illustration de
limpossibilit morale de se prconstituer un crit en raison dun lien affectif.
En lespce, Madame Calixte Belaya, crivain franco-camerounaise, rclamait Monsieur Michel
Drucker, animateur de radio et de tlvision, la rmunration de 200.000 euros que celui-ci lui aurait
promise en 2005 afin de rdiger sa place un livre dentretiens command par les ditions Albin
Michel (soit les rponses une douzaine de questions poses par Rgis Debray).
78

La cour dappel de Paris, par arrt du 12 janvier 2011, fait droit partiellement cette demande
(allouant 30.000 euros titre de dommages-intrts), en dpit de labsence de preuve littrale
produite par la demanderesse. La dcision se fonde sur larticle 1348 du Code civil pour affirmer que
la relation de concubinage quelle entretenait lpoque avec Michel Drucker la plaait dans
limpossibilit morale dexiger de lui quil formalise par crit son engagement .
Mais une autre question de preuve se pose : comment la concubine amre est-elle parvenue
dmontrer la ralit de ce concubinage au point que les magistrats y virent sans hsiter la source
dune impossibilit morale dtablir un crit ? Par sa propre plume : en 2007, elle publiait un roman
(L'Homme qui m'offrait le ciel, Albin Michel) relatant dans un esprit vengeur sa relation entre 2004 et
2006 avec un prsentateur de tlvision, incarn par un personnage masculin dissimul sous un
nom demprunt transparent (Franois Ackerman). Elle dmontra alors tre en possession dune
correspondance personnelle manant de son amant.
L'animateur a renonc former un pourvoi en cassation contre larrt de la cour dappel de Paris.
Cela est regrettable pour le droit civil car deux principes encadrant la recevabilit de la preuve
auraient pu tre invoqus (sous rserve dune analyse plus approfondie) :
- Dune part, le principe selon lequel nul ne peut se constituer une preuve lui-mme implique le
rejet dune preuve unilatrale, manant exclusivement de la partie qui la verse aux dbats.
- Dautre part, le principe de loyaut de la preuve rend irrecevable en justice celle obtenue par un
procd dloyal. Ainsi, l'enregistrement d'une conversation tlphonique prive, effectu et
conserv l'insu de l'auteur des propos invoqus, est un procd dloyal rendant irrecevable en
justice la preuve ainsi obtenue (Cass. civ. 2e, 7 oct. 2004, Bull. civ. II, n 447). Toutefois, la Cour de
cassation admet quun mari produise aux dbats, dans une procdure de divorce, le journal intime
et les lettres de son pouse (obtenus sans fraude ni violence) alors mme que ces preuves portent
atteinte la vie prive de lintresse (Cass. civ. 1re, 29 janv. 1997, D. 1997, 296 ; Cass. civ. 2e, 6 mai
1999, JCP G, 1999.II.10201 ; D. 2000, 557).Dans le mme sens, la Cour europenne des droits de
l'homme juge non contraire lart. 8 CEDH la production par une pouse, dans une procdure de
divorce, de lettres changes entre le mari et son amant homosexuel (CEDH 13 mai 2008, RTD civ.
2008, p. 650, obs. J.-P. Margunaud).

Doc. 9 France, Cour de cassation, Chambre civile 1, 09 fvrier 2012, 10-27101


(www.juricaf.org)
LA COUR DE CASSATION, PREMIRE CHAMBRE CIVILE, a rendu l'arrt suivant :
Sur le moyen unique :
Attendu, selon l'arrt attaqu (Versailles, 16 septembre 2010), que M. Alain X... et Mme Adeline X...
ont, suivant acte notari, procd au partage des biens immobiliers dont la donation leur avait t
consentie par leur mre et conclu une convention de voisinage aux termes de laquelle ils s'engageaient
" ne pas lever entre les maisons et le golf, sauf accord entre les parties, aucune autre construction
que celle existant dj, l'exception de piscine et de constructions souterraines " ; que M. et Mme
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Alain X..., reprochant Mme Adeline X... d'avoir fait construire deux vrandas sans leur accord et en
violation de ces stipulations, l'ont fait assigner aux fins d'en voir ordonner la dmolition ;
Attendu que M. et Mme Alain X... font grief l'arrt de les dbouter de leur demande, alors, selon le
moyen :
1/ qu'il doit tre pass acte devant notaires ou sous signatures prives de toutes choses excdant une
somme ou une valeur fixe par dcret ; que cette rgle reoit exception en cas d'impossibilit morale
de se procurer un crit ; que cette impossibilit morale suppose l'existence de circonstances
particulires ayant empch de prouver par crit ; qu'en recherchant si M. X... rapportait la preuve de
la possibilit, pour sa soeur, de se prconstituer un crit sans caractriser des circonstances
particulires qui auraient empch Mme Adeline X... de se procurer un crit, la cour d'appel a priv
son arrt de base lgale au regard des articles 1341 et 1348 du code civil ;
2/ qu' dfaut de rechercher, comme elle y tait invite, si la conclusion entre les parties d'une
prcdente convention, en date du 14 janvier 1983, par crit, n'tablissait pas la preuve de
l'impossibilit morale de se procurer un crit, la cour d'appel a priv son arrt de base lgale au sens
des articles 1341 et 1348 du code civil ;
3/ que dans leurs critures devant la cour d'appel, M. et Mme Alain X... avaient rappel que la
convention du 14 janvier 1983 avait t conclue par crit et que l'existence de ce prcdent contrat
dmontrait l'absence d'impossibilit morale de se procurer un crit entre M. X... et sa soeur ; qu'
dfaut de rpondre ce moyen, la cour d'appel a mconnu les prescriptions de l'article 455 du code de
procdure civile ;
4/ qu'en se fondant sur le motif inoprant selon lequel M. Alain X... aurait demand la dmolition des
vrandas afin d'obtenir une autorisation d'implanter un garage, la cour d'appel a priv son arrt de base
lgale au regard de l'article 1134 du code civil ;
Mais attendu qu'ayant relev, d'une part, que la preuve des relations affectives et familiales qui
existaient entre M. Alain X... et Mme Adeline X... tait rapporte par les pices produites et, d'autre
part, que M. et Mme Alain X... ne parvenaient pas dmontrer que les parties ne procdaient entre
elles que par change d'crits, la cour d'appel, qui n'tait pas tenue de suivre celles-ci dans le dtail de
leur argumentation, a, abstraction faite du motif surabondant critiqu par la dernire branche du
moyen, souverainement estim que de telles circonstances caractrisaient l'impossibilit morale de se
procurer un crit et constat que preuve tait apporte de l'existence d'un accord tacite de M. et Mme
Alain X... la construction des vrandas litigieuses ; qu'elle a ainsi lgalement justifi sa dcision ;
PAR CES MOTIFS :
REJETTE le pourvoi ;
Condamne M. et Mme Alain X... aux dpens ;

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