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Roma).
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II. U m grande progresso na concepo da justia ocorreu quando aquele postulado ideal, entrevisto j pelos esticos, foi altamente afirmado pelo Cristianismo. Segundo o
Evangelho, todos os homens, como filhos de Deus, so
irmos; e m todos o esprito o mesmo e para todos universalmente vlida a lei da caridade ou do amor. Da a
obrigao categrica do respeito por aquilo que h de sagrado e m cada pessoa humana; e da o direito natural em
exigir-se tal respeito. As legislaes positivas teriam devido
ater-se a esses princpios; mas os acolheram muito imperfeitamente, quando no chegaram a desconhec-los, apesar
de, s vezes, os proclamarem e m frmulas solenes.
O direito nsito na prpria natureza humana foi tambm
demonstrado com anlises racionais, independentemente das
premissas teolgicas, obtendo-se assim, em geral, u m encontro entre os ditames da razo e da f. No obstante a oposio de algumas escolas, aquele direito, invocado freqentemente e s vezes imperiosamente pela conscincia comum,
encontrou expresso nas constituies dos povos mais civilizados e e m recentes documentos internacionais. Foram
ainda indicadas, de diferentes maneiras, as vrias especifies do mesmo direito fundamental. Mas se confrontarmos
tais declaraes solenes com os sistemas legislativos vigentes,
inclusive aqueles que as propuseram, verificaremos que elas
sofreram desvios e restries gravssimas, em partes inevitveis, em partes absolutamente injustificadas.
III. O reconhecimento da personalidade jurdica de
cada ser humano, sem nenhuma exceo, de maneira a determinar u m a igualdade fundamental, portanto, u m princpio que devemos considerar como absolutamente vlido.
Racionalmente entendido e aplicado, esse princpio deveria
ser a base de u m a societas humani generis, de modo que a
humanidade formasse u m Estado nico; e h motivos para
crer que a histria do gnero humano est realmente a caminho dessa meta, no obstante os contrastes que ainda se
desencadeiam.
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a maternidade; e at nos regulamentos carcerrios existe
u m certo respeito quanto a isto. Por outra parte, a admisso
das mulheres nas funes publicas entendida sempre
como subordinada averiguao da posse das necessrias
disposies.
V. 0 princpio, afirmado em abstrato, da paridade dos
dois sexos d lugar a problemas particulares no que se refere organizao da famlia. evidente que, assumido rigidamente aquele princpio, a autoridade igual dos dois
cnjuges tiraria ao h o m e m as atribuies que lhe so reconhecidas como chefes da famlia (ver, por exemplo, na
legislao italiana, o artigo 144 do Cdigo Civil). Dificilmente poderia ento ser mantida aquela unidade, que o
elemento essencial do instituto da famlia. Isto no impede
que, sem se chegar a u m absoluto nivelamento, possam ser
acrescentados tambm nessa matria os direitos da mulher;
e nesse sentido foram propostas vrias reformas, algumas
bastante plausveis, enquanto convm fazer reservas a respeito de outras.
Entre outras coisas, props-se equiparar as sanes
penais do adultrio para os dois sexos; ainda que as possveis
conseqncias desse fato sejam naturalmente diversas. A
mais justa soluo desse problema seria, segundo minha
opinio, a abolio daquela figura de crime, deixando-se
competncia do magistrado, mediante queixa da parte
ofendida, o exame de todas as circunstncias para julgar se
subsistem no caso concreto os extremos do crime de injria.
A definio legislativa desse crime (que no art. 594 do Cdigo Penal talvez bastante restrita), poderia ser convenientemente modificada. Mas, o assunto merece ser aprofundado. Limito-me, aqui, a esse aceno.
VI. A dignidade do ser humano substancialmente
igual e m todas as fases de sua vida. Mas varia muito a
sua capacidade real, e seria contra a razo no levar isso
e m conta, devido a u m a aplicao falsa do conceito de
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igualdade. E m todos os sistemas jurdicos, embora no da
m e s m a maneira, determinado o inicio da maioridade, ou
seja, a plena capacidade civil. Mas essa determinao no
basta, e outras normas estabelecem limites diversos de idade,
seja para o direito privado, como para o pblico. N o tocante, por exemplo legislao italiana (que, de resto, no
difere muito da de outros Estados), notamos que, enquanto
a maioridade comea aos 21 anos, aquele que completou
dezoito anos pode fazer vlidamente testamento, pode prestar o prprio trabalho e estipular os respectivos contratos, etc. (Cod. Civil, art. 2, 3, 591, etc). Dadas essas e
outras excees e consideradas as condies atuais da vida
social, seria justo, segundo minha opinio, que o limite inicial da maioridade fosse mudado se no para 18 ou 19 anos,
pelo menos para 20.
N o direito penal, declarado no imputvel aquele que
no momento e m que comete o fato no tenha 14 anos completos; e u m a diminuio de pena concedida a quem
completou 14, mas no 18 (Cod. Penal, art. 97 e 98; confrontar os arts. 223-227).
Fazem-se vrias distines com relao idade, tambm
no que se refere ao eleitorado e elegibilidade para os dois
ramos do Parlamento. Esses exemplos, aos quais se poderiam ajuntar outros, mostram bem a dificuldade de regular
orgnicamente essa matria complexa; e no se pode dizer
que se tenha logrado u m a sistematizao satisfatria, com
u m a srie desagregada de normas. Falaremos daqui a
pouco sobre u m a possvel reforma do eleitorado.
Convm confessar que, precisando referir-se ao futuro
e considerar genericamente u m nmero incalculvel de
casos, a legislao positiva no pode jamais se adaptar
perfeitamente ao fluxo contnuo da realidade inconstante.
As determinaes legislativas, ainda quando deixam certa
margem de apreciao aos juizes, sempre tm algo de mecnico e refletem apenas imperfeitamente a realidade dos
casos isolados. claro que a capacidade natural bastante
diferente nos indivduos sujeitos s mesmas normas; en-
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quanto igualmente claro que seria praticamente impossvel submeter todos os indivduos a u m exame para averiguar e m cada u m deles o alcance de u m certo grau de
capacidade, como seria impossvel fazer depender de u m
juzo sobre circunstncias singulares o prazo dos termos
de prescrio.
De outra parte, til advertir que j os juristas romanos, e depois os modernos legisladores, souberam atribuir certo valor, embora limitado, a alguns atos e relaes
no conformes s leis que os regulam. Tpica a figura
das "obrigaes naturais" em confronto com as civis. Notvel tambm a distino entre a nulidade absoluta e a
relativa. Os atos jurdicos de jovens menores de idade, mas
naturalmente capazes, no caem absolutamente no nada,
como os dos loucos, mas podem ser convalidados mediante
ratificao e garantia fidejussoria (v. Cod. Civ., art. 1444,
1939). E m outro campo, como bem conhecido, a filiao
ilegtima d lugar, segundo as mesmas leis vigentes, vlidas relaes jurdicas, subordinadamente quela legtima.
E tambm em outras matrias u m valor parcial jurdico foi
reconhecido em atos legalmente imperfeitos.
Enfim, tudo isso mostra que o direito positivo, se no
pode realizar integralmente a idia de justia, pode aproximar-se dela, desde que no se feche por demais em frmulas rgidas e se mantenha em contato com a viva realidade. tambm significativo o fato de que em tais questes
os legisladores se abstenham de ditar normas precisas,
transferindo-as ao magistrado, para que le julgue de acordo
com a eqidade.
VII. Nos Estados civis modernos, em conseqncia da
filosofia precedente e de algumas revolues histricas, estabeleceu-se de u m a vez que os cidados tm a obrigao de
obedecer s leis, mas lhes cabe tambm concorrer com o
seu voto, por meio de representantes e, e m alguns casos
tambm diretamente, para a formao das mesmas leis.
Estabeleceu-se ainda a mxima de que o governo e os outros
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os rgos do Estado perturbou muitas vezes o funcionamento desses rgos. U m desses partidos, que se inspira no
materialismo e e m diretivas estrangeiras, tem por programa
a subverso da atual ordem social e jurdica, para instaurar
o predomnio da classe operria, em detrimento das outras
classes e dos direitos individuais. Como sabido, e m alguns
Estados, esse partido foi posto fora da lei; no o foi na
Itlia, onde se difundiu, especialmente na parte menos
culta da nao, na qual o sentido do rebanho prevalece
sobre o sentido da individualidade.
Esse estado de coisas, no imune de perigos, suscitou
naturalmente discusses e propostas e m sentido diferente.
Levantou-se tambm o princpio da universidade do sufrgio, atribuindo-lhe a origem das dificuldades presentes da
vida poltica.
Segundo meu parecer, porm, aquele princpio deve ser
mantido. Mas a sua aplicao deveria concretizar-se de maneira mais racional, levando e m considerao a capacidade
diferente das pessoas de acordo com a sua cultura e de
acordo com a sua idade. Isso no para constituir algum
privilgio, mas com base e m critrios puramente objetivos
e de carter geral. T a m b m nessa matria, e m lugar de
u m conceito mecnico de igualdade, deveria ser adotado,
para u m a verdadeira justia, u m critrio que tenha respeito
pelos valores reais. Relembremos a mxima aristotlica:
dispensar igual tratamento a mritos desiguais significa
contradizer a prpria idia de igualdade, e violar a justia
distributiva.
U m sistema correspondente citada exigncia seria,
penso eu, o seguinte: sobre o total da representao a ser
eleita, u m a determinada porcentagem (por exemplo, quarenta por cento) deveria ser votada pelos indivduos providos de u m certo ttulo de estudo (como, por exemplo, u m
diploma de escola mdia); a cota restante dos 60 por cento
deveria ser eleita por u m a parte maior, a dos indivduos que
tivessem alcanado u m a certa idade (por exemplo 30 ou
35 anos), e por u m a menor, a dos que no a tivessem atin-
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sanar. Da no somente propostas de ulteriores providncias legislativas, mas tambm programas ou ameaas de revoluo da inteira ordem social.
U m a igualdade das condies econmicas de todos no
poderia ocorrer sem u m injusto desconhecimento dos direitos adquiridos pelos indivduos, segundo a sua capacidade e o seu trabalho, alm das legtimas disposies dos
seus ascendentes.
U m sistema racional de impostos, determinando progressivamente as cotas dos diferentes contribuintes, deve colocar o Estado em condies de preencher suas funes de
justia para o bem comum. N a verdade, cabe ao Estado
prover a tutela da vida e da integridade fsica e moral dos
seus componentes, e sobretudo daqueles que no estejam
em condies de fazlo com meios prprios ou de outras
pessoas particularmente obrigadas a isso. Cada u m deve
receber, na idade adequada, certo grau de instruo e de
educao. A cada u m deve ser concedido o uso dos instrumentos de trabalho e dos meios de produo, de modo que
ningum seja excludo da atividade produtiva e dos frutos
que dela resultam.
Para o alvio das classes mais pobres, devem cooperar,
em concordncia com o Estado, as iniciativas dos indivduos
e dos entes coletivos, com esprito de justia e tambm de
caridade. No esqueamos que o direito inseparvel da
moral N e m tudo deve ser esperado do Estado.
As leis jurdicas devem ter o carter da generalidade,
e no referir-se a pessoas isoladamente, como j advertia
ULPIANO ("Jura non in singulas personas, sed generaliter
constituuntur"; Dig., I, 3, fr. 8). Por isso, no se podem
considerar justas as leis que condenam certas pessoas (por
exemplo, ex-reinantes e suas famlias) ao exlio, sem nenhum processo judicirio, que deveria oferecer pelo menos
a possibilidade de defesa. U m a vez que a pena do exlio
no contemplada pelos vigentes sistemas penais, tais leis
esto em evidente contraste com a mxima de razo (acolhida tambm pela Constituio italiana, art. 25), pela qual
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des Art. 109 der Reichsverfassung (em "Verffentlichungen der Vereinigung der Deutschen Staatsrechtslehrer", Berlim, 1927, Heft 3 ) ;
H. N A W I A S K Y , Die Gleichheit vor dem Gesetz im Sinne des Art. 109
der Reichsverfassung (ibid.);
TRIEPEL, A N S C U T Z , K E L S E N
e outros,