Derecho penal

Circunstancias Atenuantes y Agravantes en el Derecho Penal.jpeg

Derecho penal es la rama del Derecho Pblico que regula la potestad punitiva
del Estado, asociando a hechos, estrictamente determinados por la ley, como
presupuesto, una pena, medida de seguridad o correccin como
consecuencia.1

Cuando se habla de derecho penal se utiliza el trmino con diferentes

significados, de acuerdo con lo que se desee hacer referencia; de tal modo,
puede hablarse manera preliminar de un Derecho penal sustantivo y, por otro
lado, del Derecho penal adjetivo o procesal penal.

El primero de ellos est constituido por lo que generalmente se conoce como

cdigo penal o leyes penales de fondo, que son las normas promulgadas por el
Estado, que establecen los delitos y las penas, mientras que el derecho
procesal penal es el conjunto de normas destinadas a establecer el modo de
aplicacin de las mismas.

ndice [ocultar]
1 Definiciones
2 Misin
3 Fuentes
4 Relacin con otras ramas del Derecho
5 Relacin con otras ciencias penales
6 Evolucin histrica
6.1 Derecho romano
6.2 Edad media
6.2.1 Los Glosadores y los Postglosadores
6.3 La Recepcin
6.3.1 Las Partidas

6.3.2 La Carolina
6.4 Derecho penal liberal
6.5 Escuela clsica o liberal
6.6 Positivismo
6.7 Otros Positivistas
6.8 La Crisis Del Positivismo Jurdico
6.9 Finalismo
7 Delito
7.1 Teora del delito
7.2 Falta o contravencin
8 Principios limitadores del Derecho penal
9 Teora de la reaccin penal
9.1 Pena
9.2 Las medidas de seguridad
10 Etapas de desarrollo del delito
11 Participacin criminal
12 Vase tambin
13 Referencias
14 Bibliografa
15 Enlaces externos
Definiciones[editar]
El Derecho penal es el saber jurdico que establece los principios para la
creacin, interpretacin y as ejecutar la aplicacin de las leyes penales (aun a
los casos privados); propone a los jueces un sistema orientador de sus
decisiones, que contiene y reduce el poder punitivo para impulsar el progreso
del Estado constitucional de derecho.2

Entre otras definiciones se pueden citar las de algunos Doctrinarios, tales

como:

Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen

como hecho, a la pena como legtima consecuencia - Franz von Liszt
La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar, estableciendo
lo que es punible y sus consecuencias, y aplicar una sancin o una medida de
seguridad a los autores de infracciones punibles. - Ricardo Nuez
Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder
sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como
presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo,
y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora. - Luis Jimnez de Asa
Rama del ordenamiento jurdico que contiene las normas impuestas bajo
amenaza de sancin. - Fontn Balestra
Conjunto de normas jurdicas establecidas por el Estado, que definen las
conductas delictivas y las penas o medidas de seguridad que hay que aplicar a
sus infractores. Cndido Herrero
Conjunto de leyes que traducen normas tuitivas de bienes jurdicos y que
precisan su alcance, cuya violacin se llama delito e importa una coercin
jurdica particularmente grave, que procura evitar nuevas violaciones en el
derecho. Zaffaroni
Misin[editar]
El Derecho penal no se reduce slo al listado de las conductas consideradas
delitos y la pena que a cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su
misin es proteger a la sociedad. Esto se lograra a travs de medidas que por
un lado llevan a la separacin del delincuente peligroso por el tiempo
necesario, a la par que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son
mediante el tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. As
pues, el Derecho penal se puede definir como el conjunto de normas,
pertenecientes al ordenamiento jurdico de determinado estado, cuya finalidad
primordial es regular conductas punibles, consideradas como delitos, con la
aplicacin de una pena.

Fuentes[editar]
Artculo principal: Fuentes del Derecho

La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo emana, dnde y cmo se

produce la norma jurdica. Entonces, la nica fuente del Derecho penal en los
sistemas en los que impera el principio de legalidad es la Ley, de la cual emana
el poder para la construccin de las dems normas y su respectiva aplicacin,
por lo tanto, slo sta puede ser la creadora y fuente directa del Derecho
penal.

Costumbre: la costumbre no es fuente del Derecho penal ni en su vertiente

positiva ni como desuetudo en los sistemas penales denominados
continentales, es decir, en aquellos en los que impera el principio de legalidad,
aunque pueda serlo de otras ramas del derecho.

Otra cosa sucede en los sistemas penales del Derecho anglosajn o en la

Corte Penal Internacional. Para estos sistemas penales el "antecedente
judicial" es fuente de derecho, aunque son cada vez ms, por razones de
seguridad jurdica, los estados que adoptan el modelo del "sistema maestro" o
codificacin. Inglaterra, que necesitaba un Derecho en constante evolucin por
ser un pas martimo y no poder esperar la creacin de leyes para adecuarlas a
su comercio, adopt la costumbre como fuente del Derecho; en Derecho penal,
sin embargo, la costumbre no puede operar como creadora de delitos y penas.

A pesar de lo anteriormente dicho, algunos autores admiten la adecuacin

social como causa de exclusin de la tipicidad. Segn este argumento se
afirma que en determinados casos, una conducta que pareciera tpica, sin
embargo, por fuerza de la actividad social se la considera "atpica" o permitida.
Sin embargo, otros autores se posicionan francamente en contra, por entender
que admitir la adecuacin social es aceptar la desuetudo como fuente del
derecho (DE LA CUESTA AGUADO). El caso tpico que se pretende permitir con
base en la adecuacin social es el de los pequeos regalos a los funcionarios,
conductas que entran de lleno en delitos de corrupcin, conductas gravsimas
incluso en sus ms leves manifestaciones que afectan a las propias bases del
sistema social y lo convierten en injusto.

Jurisprudencia: Fuente clsica en el derecho anglosajn (Common law). La

jurisprudencia es la reiteracin de decisiones sobre un mismo asunto de forma
similar, no es una sola decisin, tiene que ver con una actividad plural de
decisiones que consolidan una tendencia para la solucin de un caso. No slo
en Estados Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es utilizada para la toma de

decisiones, sino que todos los abogados tienden a buscar precedentes

jurisprudenciales porque son los que le indican cmo interpretan los tribunales
una determinada norma. Ahora bien, en los sistemas penales continentales la
jurisprudencia no es fuente de derecho, as como tampoco lo es la analoga.

Doctrina: No es fuente del Derecho penal aunque cumple importantes

funciones de cara a la creacin e interpretacin de la ley penal.

Principios generales del Derecho: Tampoco pueden ser considerados fuente del
Derecho penal, aunque cumplen otras funciones al orientar y limitar la
actividad legislativa; la interpretacin o la aplicacin de la ley penal.

Relacin con otras ramas del Derecho[editar]

Si bien el Derecho es un todo, en el cual es imposible escindir totalmente unas
normas de otras, por cuestiones didcticas, pedaggicas, y tambin prcticas a
la hora de su aplicacin, se lo divide en diferentes ramas. Con cada una de
ellas el Derecho penal tiene vinculaciones:

Derecho constitucional: La Constitucin de cada Estado es la que fija las bases

y los lmites a los que el Derecho penal deber sujetarse (limitaciones al ius
puniendi), con principios como el de presuncin de inocencia, debido proceso,
entre otros.
Derecho civil: Muchas de las nociones que se utilizan en el Derecho penal
provienen o son definidas en el derecho civil. Para que haya adulterio, por
ejemplo, debe haber matrimonio, y este es un concepto civil; o para que haya
robo, debe haber propiedad.
Derecho mercantil: Sucede lo mismo que en el caso anterior. Podemos
ejemplificar con el delito de estafa con cheque, para lo cual es necesario tomar
del derecho comercial el concepto de cheque.
Derecho administrativo: Por una parte, el Derecho penal protege la actividad
administrativa sancionando las conductas que atentan contra su debido
funcionamiento; por otra, generalmente, el hecho de revestir el autor del delito
autoridad administrativa agrava la pena. Luego, el ejercicio de la persecucin
penal, al estar a cargo de rganos administrativos, acerca tambin a estas dos
ramas del derecho. Por ltimo, cuando los rganos administrativos imponen

sanciones, se ha entendido que los principios y garantas del Derecho penal

son tambin aplicables en el ejercicio de esta potestad, aunque con matices.
Relacin con otras ciencias penales[editar]
El jurista Jimnez de Asa clasific las ciencias penales en las siguientes
disciplinas,3 estando encuadrado el Derecho penal en las ciencias jurdicorepresivas:4

Ciencias penales filosficas e histricas: Filosofa del Derecho Penal, Historia

del Derecho Penal y Legislacin penal comparada.
Ciencias causal-explicativas, que identific con la Criminologa: Antropologa y
Biologa criminal, Psicologa criminal, Sociologa criminal y Penologa.
Ciencias jurdico-represivas: Derecho penal, Derecho procesal penal, Derecho
penitenciario y Poltica criminal.
Ciencias de la pesquisa: Criminalstica y Polica judicial cientfica.
Ciencias auxiliares: Estadstica criminal, Medicina legal y Psiquiatra forense.
Evolucin histrica[editar]
Artculo principal: Evolucin histrica del Derecho penal
Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias normas penales,
con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso
se quiera proteger.

Tab y venganza privada: en los tiempos primitivos no exista un Derecho penal

estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en
conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo para
el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o tribu.

Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas

prohibiciones (tab), el ofensor quedaba a merced de la vctima y sus
parientes, quienes lo castigaban causndole a l y su familia un mal mayor. No
exista relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo.

La Ley del Talin: las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de

castigo surgen con el Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley
Mosaica, que intentan establecer una primera proporcionalidad entre el dao
producido y el castigo. Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente".

En los casos en que no exista dao fsico, se buscaba una forma de

compensacin fsica, de modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le
cortaba la mano.

A esta misma poca corresponde la aparicin de la denominada Composicin,

consistente en el reemplazo de la pena por el pago de una suma dineraria, por
medio de la cual la vctima renunciaba a la venganza.

En la actualidad se est introduciendo la remisin de la pena a cambio de

servicios a la comunidad.

Derecho romano[editar]
Artculo principal: Derecho romano
El extenso perodo que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho
romano puede ser bsicamente dividido en pocas, acorde al tipo de gobierno
que cada una de ellas tuvo. A partir de la Ley de las XII Tablas se distinguen los
delitos pblicos ("crmenes") de los delitos privados ("delitos", en sentido
estricto). Los primeros eran perseguidos por los representantes del Estado en
inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los
particulares en su propio inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no
estableca distinciones de clases sociales ante el derecho.

Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el
Estado y sometidos a pena pblica.

Una de la peores penas era la capitis deminutio maxima.

Durante la poca de la Repblica, solo van quedando como delitos privados los
ms leves. El Derecho penal romano comienza a fundarse en el inters del
Estado, reafirmndose de este modo su carcter pblico.

Esta caracterstica se ve claramente en la poca del Imperio. Los tribunales

actuaban por delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se
convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de que el mbito de los crmenes
contra la majestad del imperio se fue ampliando cada vez ms. Con el
desarrollo del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente
intereses particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en
esta etapa recrudece su severidad.

Edad media[editar]

Blatt 40vConstitutio Criminalis Bambergensis, 1507.

La edad media: durante la edad media desaparece el Imperio romano, y con l
la unidad jurdica de Europa.

Las invasiones de los brbaros trajeron costumbres jurdico-penales diferentes,

contrapuestas muchas de ellas a los principios del derecho del Imperio romano.

A medida que el seor feudal fortalece su poder, se va haciendo ms uniforme

el derecho, como fruto de la unin del antiguo derecho romano y de las
costumbres brbaras.

As cobra fuerza el derecho cannico, proveniente de la religin catlica que se

impona en Europa por ser la religin que se haba extendido junto con el
Imperio romano.

El derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario

crece y su jurisdiccin se extiende por razn de las personas y por razn de la
materia. llegando a ser un completo y complejo sistema de derecho positivo.

El delito y el pecado (se homologaban) representaban la esclavitud y la pena la

liberacin; es fruto de esa concepcin el criterio tutelar de este derecho que va
a desembocar en el procedimiento inquisitorial.

Se puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de asilo,

se opuso a las ordalas y afirm el elemento subjetivo del delito.

Es muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los

autores coinciden en que aunque haya existido una distincin terica, en la
prctica la misma se desvaneca. Basta con mencionar algunos de los actos
que se consideraban delitos: la blasfemia, la hechicera, el comer carne en
cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la
inobservancia del feriado religioso, etc.

Los Glosadores y los Postglosadores[editar]

Artculo principal: Glosadores
Con la concentracin del poder en manos de los reyes, y la consiguiente
prdida del mismo por parte de los seores feudales, se sientan las bases de
los Estados modernos.

Se produce entonces el renacimiento del derecho romano. En las universidades

italianas, principalmente, se estudia este derecho, como tambin las
instituciones del Derecho Cannico y del derecho germano.

Los glosadores avanzan sobre el derecho romano a travs del Corpus Iuris de
Justiniano, recibiendo su nombre por los comentarios (glosas) que incluan en
los textos originales.

Los postglosadores ampliaron el campo de estudio, incluyendo tambin las

costumbres (derecho consuetudinario).

La Recepcin[editar]

Constitutio Criminalis Carolina. Imprint: Frncfort del Meno. J. Schmidt.

Verlegung Sigmund Feyrabends, 1577.
Las Partidas[editar]
Artculo principal: Siete Partidas
Las Siete Partidas de Alfonso el Sabio constituyen un cdigo aparecido entre los
aos 1256-1265, que ejerci luego una enorme influencia en la legislacin
general. Las disposiciones penales de Las Partidas se encuentran en la partida
VII, completndose con numerosas disposiciones procesales atinentes a lo
penal contenidas en la Partida III.

Queda definitivamente consagrado el carcter pblico de la actividad

represiva, y se establece que la finalidad de la pena es la expiacin, es decir, la
retribucin del mal causado, como medio de intimidacin, para que el hecho no
se repita.

Se distingue conforme con la influencia del derecho romano el hecho cometido

por el inimputable (por ejemplo el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor
de diez aos y medio, sin perjuicio de las responsabilidades en que incurran los
parientes por su falta de cuidado). Distinguida as la condicin subjetiva para la
imputacin, establecindose que a tales sujetos no se les puede acusar, queda
firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual, en este
terreno, traza ntidas diferencias entre la simple comisin de un hecho y su
comisin culpable.

Contiene tambin, especialmente en el homicidio, la diferencia entre el hecho

doloso, el culposo y el justificado. Se prevn ciertas formas de instigacin, de
tentativa y complicidad.

La Carolina[editar]
Artculo principal: Constitutio Criminalis Carolina
En 1532 Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u Ordenanza de
Justicia Penal, que si bien no era obligatoria para los seores feudales en sus
territorios, igualmente sustent el Derecho penal comn alemn.

Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la

seduccin, el incesto, etc. y las penas variaban entre el fuego, la espada, el
descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento del cuerpo
vivo, el hierro candente y la flagelacin.

La Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de

organizacin de tribunales. En realidad no tiene un verdadero mtodo, sino que
es una larga y compleja enumeracin de reglamentaciones, admitiendo la
analoga y la pena de muerte cuya agravacin en diversas formas admite,
mostrando claramente que el objeto principal de la pena es la intimidacin.

Su importancia radica en la reafirmacin del carcter estatal de la actividad

punitiva. Por otra parte, desaparece definitivamente el sistema composicional y
privado, y la objetividad del derecho germnico, con la admisin de la
tentativa.

Derecho penal liberal[editar]

Constitutio Criminalis Theresiana, 1768.

Csar Bonesana (Cesare Beccaria) fue el autor de De los delitos y las penas
(1764) al cual se considera como la obra ms importante del Iluminismo en el
campo del Derecho penal.

La pretensin de Beccaria no fue construir un sistema de Derecho penal, sino

trazar lineamientos para una poltica criminal.

"Beccaria fue el primero que se atrevi a escribir en forma sencilla, en italiano,

en forma de opsculo, y concebido en escuetos silogismos y no en la de
aquellos infolios en que los prcticos trataban de resumir la multiplicidad de las
leyes de la poca. Sobre todo, Beccara es el primero que se atreve a hacer
poltica criminal, es decir, una crtica de la ley". As se expresaba Jimnez de
Asa haciendo referencia al autor italiano.

Sin embargo, no se puede dejar de mencionar en la misma lnea a

Montesquieu, Marat y Voltaire.

Beccaria parte de los presupuestos filosficos imperantes de la poca (el

Contrato Social, de Rousseau) como origen de la constitucin de la sociedad y
la cesin de mnimos de libertad a manos del Estado y su poder punitivo para
la conservacin de las restantes libertades.

La crtica surgida del libro de Beccaria conduce a la formulacin de una serie

de reformas penales que son la base de lo que conocemos como Derecho Penal
liberal, resumido en trminos de humanizacin general de las penas, abolicin
de la tortura, igualdad ante la Ley, Principio de Legalidad, proporcionalidad
entre delito y pena, etc.

Uno de los ms importantes difusores de la obra de Beccaria fue Voltaire.

Escuela clsica o liberal[editar]

El primer representante de esta "escuela" es Francisco Carmignani. Su obra
"Elementos de Derecho Criminal" propone un sistema de Derecho penal
derivado de la razn, siendo uno de los primeros en trazar un sistema cientfico
del Derecho penal en lengua no germana.

Siguiendo a Carmignani, pero superndolo, aparece en el escenario de la

escuela liberal Francesco Carrara, conocido como "el Maestro de Pisa". En su
"Programma del Corso di Diritto Criminale" (1859) la construccin del sistema
de Derecho penal alcanza picos de depuracin tcnica, tanto que cuando
muere Carrara se empieza a visualizar el proceso de demolicin del Derecho
penal liberal.

Positivismo[editar]
Ante los avances de la ciencia y el afn por superar el Estado liberal no
intervencionista, buscando afrontar su ineficacia respecto al nuevo crecimiento
de la criminalidad, nace el positivismo.

Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma

integral permitiendo la intervencin directa del Estado.

Las mayores crticas contra los autores positivistas radican en el olvido de las
garantas individuales, ya que su foco es la peligrosidad social del delincuente.

Escuela Positivista Italiana: su fundador fue Csar Lombroso quien cambi el

enfoque del delito como ente jurdico para dirigirlo hacia el delincuente como
hecho observable. Lombroso escribi Luomo delinquente en 1876, colocando
al delincuente como fenmeno patolgico, respecto del cual sostiene la
existencia de una predisposicin anatmica para delinquir, por lo que afirma la
existencia de un delincuente nato por una malformacin en el occipital
izquierdo.

Para Lombroso el que delinque es un ser que no ha terminado su desarrollo

embriofetal.

Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri ser quien le d

trascendencia jurdica a las teoras de Lombroso. Ferri rotula como delincuente
nato al uomo delinquente de Lombroso. El punto central de Ferri es que para
su positivismo el delito no es la conducta de un hombre, sino el sntoma de un
mecanismo descompuesto. El delito es sntoma de peligrosidad, por ello la
medida de la pena est dada por la medida de la peligrosidad y no del acto
ilcito.

Con el estado peligroso sin delito se quiso limpiar la sociedad de vagos,

alcohlicos y todo aquel que demostrara peligrosidad predelictual.

Con Rafael Garfalo se completa el tro positivista italiano, y con l queda

demarcada la tesis de guerra al delincuente. Con l surge la idea de un delito
natural, ya que las culturas que no compartan las pautas valorativas europeas
eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta razn de los pueblos
superiores, y que eran a la humanidad lo que el delincuente a la sociedad. El
delito natural sera el que lesione los sentimientos de piedad y justicia, que
eran los pilares de la civilizacin occidental.

Otros Positivistas[editar]
Dentro del positivismo podemos citar tambin otras posiciones, como las
escuelas alemanas (Von Liszt y su positivismo criminolgico, y Binding y su
positivismo jurdico).

Franz von Liszt ocup todas las reas acadmicas que consideraba lindantes
con el delito y formul lo que llam gesamte Strafrechtswissenschaft(ciencia
total del Derecho penal), en la que incluye al Derecho penal de fondo, derecho
procesal penal, la criminologa, poltica criminal, entre otras ramas.

Para Von Liszt el Derecho penal es la carta magna del delincuente. Es decir,
no protege al orden jurdico ni a la comunidad, sino al sujeto que ha obrado
contra ella. Dispone para l el derecho a ser castigado slo si concurren los
requisitos legales y dentro de los lmites establecidos por la ley.

Von Liszt adjudica a la pena, y como parte de un Estado intervencionista, un fin

preventivo especial, rechazando el retribucionismo. Tal prevencin tiene, a su
juicio, un triple contenido: correccin de los delincuentes corregibles y
necesitados de mejora, no intervencin en caso de delincuentes no necesitados
de mejora y la inocuizacin de los delincuentes no susceptibles de mejora o
incorregibles. Defiende as la pena indeterminada. En todo caso, ya admite la
doble va penal: penas ms medidas de seguridad.

Karl Binding con su positivismo jurdico desarroll la teora de las normas,

donde afirma que el delincuente no viola la ley penal sino que la cumple, lo que
viola es la norma prohibitiva u ordenatoria que subyace dentro de la norma
penal.

La Crisis Del Positivismo Jurdico[editar]

El Positivismo entra en crisis desde finales del XIX, surgiendo nuevos
movimientos doctrinales, entre ellos el Neokantismo y el Finalismo.

Neokantismo de Edmund Mezger: en l se encuadran 2 direcciones distintas: la

Escuela de Marburgo y la Escuela Sudoccidental Germana.

La crtica bsica del Neokantismo al Positivismo es la insuficiencia de su

concepto de ciencia. El mtodo de las Ciencias Naturales slo da un
conocimiento parcial, pues slo determina aquello que se repite. Es necesario
aadir las ciencias del espritu y otras clases de mtodos distintos a los
cientficos naturales. Es necesario referir los datos de la realidad a los valores
de una comunidad, lo que se hace a travs de las Ciencias de la Cultura, entre
ellas el Derecho.

Ha sido la base para el gran desarrollo de la dogmtica penal al delimitar con

claridad qu es lo que le corresponda estudiar a la ciencia del Derecho penal.

Finalismo[editar]
El renacimiento del derecho natural en los primeros aos de la segunda
posguerra mundial, era un necesario volver a fundar el Derecho penal en
lmites precisos y garantistas.

La ms modesta de todas las remakes de la doctrina del derecho natural fue

la de Hans Welzel con su teora de las estructuras lgico-objetivas. Se trataba
de un derecho natural en sentido negativo: no pretenda decir cmo debera
ser el derecho, sino slo lo que no era derecho. A diferencia del neokantismo,
para el cual el valor era lo que pona orden en el caos del mundo y lo haca
disponible, para el ontologismo welzeliano el mundo tiene varios rdenes a los
que el legislador se vincula por las estructuras lgicas de la realidad. Segn
Welzel, cuando se las ignora o quiebra, el derecho pierde eficacia, salvo que
quiebre la que lo vincula a la estructura del ser humano como persona, en cuyo
caso deja de ser derecho.

Delito[editar]
Artculo principal: Delito
Desde el punto de vista de Derecho Penal, actualmente la definicin del delito
tiene un carcter descriptivo y formal. Adems, corresponde a una concepcin
dogmtica, cuyas caractersticas esenciales slo se obtienen de la ley.

De conformidad a lo anterior, en la mayora de los ordenamientos herederos

del sistema continental europeo, se acostumbra a definirlo como una accin
tpica, antijurdica y culpable, eventualmente punible, o ms precisamente en
palabras de Luis Jimnez de Asua "toda accin u omisin o comisin por
omisin, tpicamente antijurdica y correspondientemente imputable al
culpable, siempre y cuando no surja una causal de exclusin de la pena o el
enjuiciable sea susceptible de la aplicacin de una medida de seguridad".

Sin embargo, aunque hay un cierto acuerdo a la misma es punible acuerdo

respecto de su definicin, no todos le atribuyen el mismo contenido. As son
especialmente debatidas las relaciones entre sus diversos elementos y los
componentes de cada uno de ellos (discusiones que se realizan al interior de la
llamada teora general del delito).

Teora del delito[editar]

Artculo principal: Teora del delito
Es un instrumento conceptual til para realizar una aplicacin racional de la ley
penal al caso concreto (Bacigalupo). Se le atribuye una doble funcin: por un
lado, mediar entre la ley penal y el caso concreto. Por otro lado, mediar entre la
ley penal y los hechos materiales que son objeto de juicio. Para Bacigalupo se
trata de una teora de la aplicacin de la ley penal, ya que primero debemos
verificar que una conducta humana (accin) se adecua a la descripcin
realizada por el tipo (tipicidad), luego que la misma no est autorizada ni que
goce de un permiso por el ordenamiento jurdico (antijuricidad). Y por ltimo,
comprobar que el autor posee las condiciones personales para imputarle dicha
conducta (culpabilidad). Esta es una construccin doctrinal, surgida a fines del
siglo XIX. Comienza en Alemania (con los planteamientos de Von Lizt, quien
adopta este sistema para poder ensear Derecho penal a sus alumnos) y luego
se difunde por toda Europa en pases tales como Italia, Espaa, Portugal,
Grecia.

Luego es acogida en Amrica Latina por la influencia espaola, pero pases

como Corea y Japn no adoptan este sistema.

La Teora del delito es creada por la Dogmtica Alemana con el propsito de

entregar seguridad jurdica para resolver un caso concreto y adems
establecer una pena justa y proporcionada. Esta es un sistema categorial por
niveles que nos permite saber cuando un determinado hecho (delito)le
podemos asociar una pena:

Elementos:

Conducta (acciones y omisiones)

Tipicidad
Antijuricidad
Culpabilidad
Punibilidad
Dados estos elementos, de forma tal que la falta de uno anula el siguiente
paso, podemos afirmar que estamos ante la presencia de un Delito.

Esta teora no se ocupa de los elementos o requisitos especficos de un delito

en particular (homicidio, robo, violacin, etc.), sino de los elementos o
condiciones bsicas y comunes a todos los delitos.

Falta o contravencin[editar]
Artculo principal: Falta (derecho)
Una falta, en Derecho penal, es una conducta antijurdica que pone en peligro
algn bien jurdico protegible, pero que es considerado de menor gravedad y
que, por tanto, no es tipificada como delito. El sistema de faltas o
contravenciones ha dado origen a una sub rama del Derecho Penal llamado
Derecho Contravencional, o Derecho de Faltas.

Las faltas cumplen con todos los mismos requisitos que un delito (tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad). La nica diferencia es que la propia ley decide
caracterizarla como falta, en lugar de hacerlo como delito, atendiendo a su
menor gravedad. Esta caracterstica permite que el sistema de faltas sea

menos estricto en el uso de ciertas figuras penales como los "tipos abiertos",
los delitos formales (sin dolo ni culpa), la validez de las actas de constatacin,
etc.

Dado que, por definicin, la gravedad de una falta es menor a la de un delito,

las penas que se imponen por las mismas suelen ser menos graves que las de
los delitos, y se intenta evitar las penas privativas de libertad en favor de otras,
como las penas pecuniarias o las de privaciones de derechos.

Uno de los casos caractersticos del sistema de faltas son las infracciones de
trnsito.

Principios limitadores del Derecho penal[editar]

Artculo principal: Principios limitadores del derecho penal
Los principios limitadores del derecho penal son aquellas partes de la doctrina
que le han impuesto barreras a la construccin del derecho penal, de tal forma
que ste no se salga de control y acabe con el estado de derecho. El objetivo
de los principios es la reduccin del poder punitivo de los estados.

Los principios son:

Principio de proporcionalidad: conocido tambin como Principio de intervencin

mnima
Principio de legalidad[1]
Lex previa: Principio de irretroactividad
Lex scripta: Principio de escrituracin
Lex stricta: Principio de la mxima taxatividad legal e interpretativa
Principios pro derechos humanos
Lesividad
Humanidad

Trascendencia mnima
Doble punicin
Teora de la reaccin penal[editar]
Spanish Language Wiki.svg
Este artculo o seccin sobre derecho necesita ser wikificado con un formato
acorde a las convenciones de estilo.
Por favor, edtalo para que las cumpla. Mientras tanto, no elimines este aviso,
puesto el 4 de agosto de 2009.
Tambin puedes ayudar wikificando otros artculos.
Artculo principal: Teora de la reaccin penal
La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente al delito,
expresndose como la "restriccin de derechos del responsable". Es "la prdida
o restriccin de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el
rgano jurisdiccional, mediante un proceso, al individuo responsable de la
comisin de un delito".

El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de seguridad"

destinadas a enfrentar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas
no resulta suficiente o adecuado.

De este modo, podemos sostener que el Estado cuenta con dos clases de
instrumentos; penas y medidas de seguridad.

Pena[editar]
Artculo principal: Pena
Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la pena, habindose
desarrollado fundamentalmente tres concepciones, las que en sus ms
variadas combinaciones continan hoy caracterizando la discusin.

Encontramos as:

Teora absoluta de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena halla su
justificacin en s misma, sin que pueda ser considerada como un medio para
fines ulteriores. "Absoluta" porque en sta teora el sentido de la pena es
independiente de su efecto social;
Teora relativa de la pena: Las teoras preventivas renuncian a ofrecer
fundamentos ticos a la pena, ella ser entendida como un medio para la
obtencin de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivacin, un
remedio para impedir el delito. Para explicar su utilidad, en relacin a la
prevencin de la criminalidad, se busca apoyo cientfico;
Teora mixta o de la unin: Estas sostienen que no es posible adoptar una
fundamentacin desde las formar tericas antes mencionadas, y proponen
teoras multidisciplinarias que suponen una combinacin de fines preventivos y
retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los efectos ms
positivos de cada una de las concepciones previas.
Explicaciones generales.

El objeto de estudiar las teoras de la pena dice relacin con lograr determinar
Cul es el significado del acto al que llamamos castigo? Qu sentido tiene
para quien padece el castigo (El condenado) como para quien lo impone (La
sociedad a travs de los rganos correspondientes de justicia)?

Lo anterior nos lleva a dos preguntas Por qu se Pena? Y Para que se Pena?
Se ha tratado de responder de dos formas a estas preguntas.

PUNITUR QUIA PECCATUM EST. Castigar porque se ha pecado. Las teoras

absolutas, responden en este sentido. Al autor se le castiga porque ha
pecado, esto es, por delito ejecutado, de manera que la pena no persigue
finalidades ulteriores y se justifica a si misma. Se puede presentar en dos
criterios:

Teora Absoluta: Retribucionista. La retribucin significa que la pena debe ser

equivalente al injusto culpable segn el principio de la justicia distributiva. Lo
que no tiene que ver con venganza, sino con medida, ya que el hecho
cometido se convierte en fundamento y medida de la pena (Esto se llama
principio de proporcionalidad de la pena con el delito cometido); y esta ha de
ajustarse, en su naturaleza y quantum a aquel. El principio retribucionista

descansa sobre dos principios inmanentes: El reconociendo de que existe la

culpabilidad, que puede medirse y graduarse; y el que puedan armonizarse la
gravedad de la culpa y la de la pena, de suerte que esta se experiment como
algo merecido por el individuo y por la comunidad.

Teora Absoluta: Expiatoria Ac la imposicin de la pena tiene un carcter

moral. El sujeto sufre la pena para comprender el dao causado. Mediante la
pena expa su culpabilidad.

PUNITUR, UT NE PECCETUR. Castigar, para que no se peque. Las teoras

relativas, profundizan esta mxima, teniendo una sola corriente que es la
preventiva. Para ellas la pena es un medio para obtener un fin que es la
prevencin del delito.

Criterio prevencionista. En la prevencin se mira hacia el futuro ya que se

centra en la peligrosidad del sujeto y la predisposicin criminal latente de la
generalidad de los sujetos. La pena seria un medio para prevenir delitos
futuros. El delito entonces no es la CAUSA sino la OCASIN, de la pena.
Tampoco es la medida de la pena, porque no se castiga con arreglo a lo que el
delincuente se merece, sino segn lo que se necesite para evitar otros
hechos criminales. El principio prevencionista descansa sobre tres
presupuestos inmanentes: la posibilidad de enjuiciar en un juicio de
pronostico mnimamente seguro respecto a la conducta futura del sujeto; la de
que la pena pueda incidir de tal manera en la peligrosidad diagnosticada que
ciertamente produzca un efecto preventivo; que mediante la pena pueda
lucharse eficazmente contra las inclinaciones y tendencias criminales.

El criterio de las teoras relativas prevencionistas tienen dos vertientes que a

su vez se subdividen en dos posiciones cada una. La prevencin general, la
cual acta solo sobre la comunidad, y la prevencin especial las cuales recaen
sobre el sujeto delincuente.

Anlisis de las teoras:

Teoras Absoluta: Retribucionistas: La pena es el mal que se irroga a quien ha

cometido un delito.

Formulacin Kantiana: Kant postula que el derecho de castigar es el derecho

que tiene el soberano de afectar dolorosamente al sbdito por causa de una
transgresin de la ley. La pena, en este sentido, no puede aplicarse nunca
como un medio de procurar otro bien, ni aun a beneficio del culpable o de la
sociedad (Desecha las teoras relativas) sino que siempre debe aplicarse la
pena contra el culpable por la sola razn de que ha delinquido. La pena seria
un imperativo categrico de justicia. Pase lo que pase se debe imponer la pena
a quien ha delinquido.

Formulacin Hegeliana: Hegel postula, dentro de su teora dialctica que: Tesis:

Seria la norma, su vigencia y su respeto por todos Anti-Tesis: Seria el delito, la
negacin de la norma. Sntesis: Seria la pena, el nico medio para restablecer
el derecho por medio de la Negacin de la Negacin de la norma. Por ende
ac la retribucin de la norma estara justificada para mantener o preservar la
vigencia del ordenamiento jurdico.

Teoras Absoluta: Expiatoria: Juegan con que la pena seria una forma no de
castigar sino de que el sujeto comprendiere lo incorrecto de su actuar y que
por medio de la misma lograre redimirse. De hecho expone que la pena la debe
sentir el delincuente como un sentimiento de culpa, pero pareciera obvio que
con la pena esto no ocurre.

Teoras relativas de la pena: Prevencin General: Estas teoras ven la pena

como un medio ejemplar para afectar a la sociedad en general, vale decir, la
pena que se le impone al sujeto infractor de la norma tiene como finalidad
influir en la sociedad. Se ejemplariza al sujeto, se le utiliza como medio. Esta
teora a su vez tiene dos manifestaciones:

Teora relativa de la pena: Prevencin General: Positiva

La cual seala que la pena es una forma de reforzar los valores de la sociedad
o por lo menos reforzar la vigencia del ordenamiento jurdico. En este sentido,
la pena vendra a ser un medio para reforzar la validez del ordenamiento
jurdico. Se impone la pena a infractor de la norma, para hacer ver al resto de
la sociedad que existe el derecho, que no queda impune su quebrantamiento y,
finalmente, que se protegen ciertos valores o estados que la sociedad en
conjunto considera importantes.

Teora relativa de la pena: Prevencin General: Negativa

Postula que la pena es un medio con el cual intimidar a la sociedad para
prevenir la comisin de futuros delitos. La pena vendra a ser ejemplarificadora
para el resto de la sociedad.

Teoras relativas de la pena: Prevencin Especial: Estas teoras recaen sobre el

sujeto delincuente, la pena es un medio para intervenir en la vida del infractor
de la norma. Esta intervencin se justifica como forma de prevenir futuros
delitos, para tratar de reducir la peligrosidad del sujeto. Es independiente de la
sociedad. Y posee a su vez dos manifestaciones:

Teora relativa de la pena: Prevencin Especial: Positiva

Se plantea la pena como una forma, un medio, para resociabilizar al sujeto
infractor. La comisin de un delito y por ende la aplicacin de la pena
justificara al estado para intervenir en la vida del sujeto con programas de
escolaridad, trabajos forzados, psicolgicos, etc. Con el fin de corregir o bien
sanar al sujeto. Por ende la pena seria indeterminada hasta el punto de que
solo se otorgara la libertad cuando el sujeto estuviese corregido

Teora relativa de la pena: Prevencin Especial: Negativa

Se plantea lisa y llanamente como la neutralizacin del delincuente. La pena
debe ser un medio para sacar de circulacin al delincuente.

Vase tambin: Teoras sobre la funcin de la pena

Las medidas de seguridad[editar]
Artculo principal: Medida de seguridad
Las medidas de seguridad atienden a la peligrosidad del sujeto (prevencin
especial): El sujeto que comete un injusto (hecho tpico y antijurdico) pero no
puede ser culpado por un defecto en su culpabilidad (teora del delito), es
susceptible de recibir una medida de seguridad para evitar nuevos injustos.

Por su funcin se pueden agrupar en:

Medidas teraputicas: Buscan la curacin.

Medidas educativas: reeducacin.
Medidas asegurativas: Inocuizacin y resocializacin.
Etapas de desarrollo del delito[editar]
Artculo principal: Iter criminis
El iter criminis se refiere al grado de desarrollo en que se puede hallar un delito
en un momento dado. Generalmente se mide al tiempo de que el delito o sus
perpetradores son descubiertos o apresados.

Las legislaciones suelen variar en cuanto a la calificacin de los delitos en

cuanto a su desarrollo, pero en general se conocen tres estados:

Consumacin: cuando el delito se ha realizado y producido sus efectos,

queridos o no por el agente. La consumacin puede ser parcial o total si se han
dado todos o algunos de los objetivos delictivos.
Frustracin: cuando el delito ha empezado a ejecutarse y no se consuma por
hechos que son ajenos a la voluntad de los realizadores del ilcito.
Tentativa: cuando el delito se empieza a ejecutar, pero el agente no realiza
todos los actos necesarios para configurar una hiptesis de consumacin o
frustracin.
Existen tambin otras etapas que son anteriores al inicio de la ejecucin de un
delito, como la proposicin (acto de querer convencer a otro a delinquir) y la
conspiracin (acuerdo entre dos personas para cometer un delito).

Participacin criminal[editar]
Artculo principal: Participacin criminal
La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto
activo. Este sujeto activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o
provoca el resultado sealado en el precepto respectivo. A veces, sin embargo,
la ley seala la intervencin, dentro de la misma descripcin tpica, de ms de

una persona. Esto significa que puede haber varios copartcipes y puede ocurrir
que no siempre sean coincidentes las actuaciones de uno y otro, ya sea en el
plano objetivo o subjetivo.

De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos principios. Por ejemplo, en el

sistema penal chileno para la solucin del problema de la codelincuencia se
sigue el principio de la voluntariedad, es decir, se utiliza el criterio subjetivo.

Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber

realizado la accin tpica, la que determina la forma de participacin.

Debemos sealar que existen principios generales que gobiernan el

funcionamiento de las disposiciones sobre participacin. Tngase presente, en
consecuencia, que estas reglas se aplicarn:

Cuando intervengan dos o ms personas en concurso con el autor de un delito,

o sea un mnimo de tres personas.
Cuando, adems la Ley, en la parte especial, no haya sealado expresamente
el rgimen de penalidad de cada una de ellas.