Puede una norma nueva afectar contratos pasados?

POR JAVIER ALBN 22 MAYO, 2011 13 COMENTARIOS

CIVIL, DERECHO CONSTITUCIONAL, PBLICO

El problema del artculo 62 de la Constitucin. Pueden las normas estatales modificar contratos de
particulares?
Entre algunas de las crticas que se le han hecho a la Constitucin Poltica del Per de 1993 escuch hace
algn tiempo una referida a su artculo 62. Este, se ha dicho, es un precepto abusivo, que beneficiara
sobremanera a algunas personas. As, incluso, hace algn tiempo se dijo que Ollanta Humala pretendera
modificarlo de llegar a ganar las elecciones, ante lo cual reaccion enrgicamente la Sociedad Nacional de
Industrias, opinando que ello facilitara el intervencionismo del Estado.
Cuando escuch todo esto lo primero que se me vino a la mente fue una clase en la que estuve hace algunos
meses, en el curso de Contratos, en la cual el profesorexplicaba por qu, a su parecer, este artculo era poco
til.
Con las disculpas del caso a mi profesor (por si no entend bien la clase), quiero explicar -de modo breve y
ligero- en este artculo por qu la existencia del artculo 62 de la Constitucin resulta instrumentalmente poco
irrelevante, por lo que el escenario jurdico en realidad no variara demasiado si este artculo desaparece.
Leamos el texto:
Artculo 62. La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la
va arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la
ley.
Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente.[1]
Derechos Adquiridos y Hechos Cumplidos

En el rea de la Teora General del Derecho, desde inicios del siglo XX, se desarrollaron dos grandes teoras
sobre la aplicacin de normas en el tiempo: aquella que defiende los derechos adquiridos, y aquella otra que
hace lo propio respecto de los hechos cumplidos.
La teora de los derechos adquiridos (e)n esencia sostiene que una vez que un derecho ha nacido y se ha
establecido en la esfera de un sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo[2]. Es decir,
si una persona ha obtenido un derecho bajo el amparo de cierta norma, se entiende que ha adquirido este
derecho, y este no puede ser revocado por una norma futura.
Por otro lado, la teora de los hechos cumplidos (s)ostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los
hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su aplicacin inmediata[3]. Es decir, si una persona
ha obtenido un derecho bajo el amparo de cierta norma, esta situacin puede variar si esta norma vara en el
futuro.
(Ms informacin sobre este tema aqu)
El artculo 62 de la Constitucin
En el Per rige como regla general la teora de los hechos cumplidos. Sin embargo, el artculo 62 de la
Constitucin puede generar confusin, ya que parece plantear la teora la teora de los derechos adquiridos
para los contratos, para as evitar el que el Estado pueda afectarlos. Esta es, de hecho, la principal crtica que
se le hace al mismo, y la razn por la cual se ha pedido varias veces su modificacin o incluso su derogacin.
Sin embargo, este artculo resulta innecesario para su propsito, pues la Constitucin ya prev la proteccin a
los contratos ms all del texto de este artculo.
Respecto a esta circunstancia puede uno preguntarse: puede una norma afectar algo establecido en un
contrato entre particulares?
La respuesta es que una norma s puede afectar lo establecido en un contrato, a pesar de lo que
establece el artculo 62 de la Constitucin, pero no de cualquier modo. Un primer lmite que impone la
constitucin es que toda ley debe ser general y abstracta. Es decir, no puede darse una ley con la intencin de
afectar a una persona o grupo de personas en particular y en un contexto especfico (leyes con nombre y
apellido). Puede ocurrir, sin embargo, que una ley general y abstracta s afecte un contrato entre particulares,
sin pretender realmente hacerlo. Por ejemplo, si una empresa ha contratado con otra el suministro del
producto x, pero este mismo producto es posteriormente declarado ilegal por una norma, esta habr afectado
directamente el objeto del contrato mencionado.
Entonces, siempre que la afectacin sea necesaria, adecuada y proporcional, una norma podr afectar y
eventualmente modificar contratos de particulares; aunque nunca podr hacerlo directamente. Es decir, esto
ser posible cuando se haya pasado el conocido test de constitucionalidad[4].
De hecho, cada vez que lo establecido en una norma nueva colisiona con lo pactado previamente en un
contrato entre particulares, y pretenda as afectarlo, pueden suceder dos cosas:
1)

La afectacin pasa el test de razonabilidad, por lo que se justifica; o

2)

no lo pasa, por lo que pretender que se afecte el contrato sera inconstitucional.

As, si una norma que nace con posterioridad a la celebracin de un contrato entre particulares no termina
afectando mismo, ello obedecer a dos posibles motivos. El primero es que no haya contradiccin entre
norma y contrato, por lo que no habr necesidad de afectacin. El segundo sera que esta afectacin sea
inconstitucional, lo cual ocurrir toda vez que no pase el test de constitucionalidad.
En realidad, el artculo 62 de la Constitucin no es necesario para el anlisis y conclusin de la
inconstitucionalidad de la afectacin, sino que bastar con analizar si la misma fue necesaria, adecuada y
proporcional. A menos, claro, que la ley haya pretendido afectar un contrato de manera directa, esquivando
los requisitos de generalidad y abstraccin, situacin en la cual la ley ser inconstitucional por este motivo.
En conclusin, si leemos y comprendemos bien la Constitucin, no necesitamos al artculo 62 para proteger a
los contratos del intervencionismo estatal. Basta saber de derecho.
[1] CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993. En: http://www.tc.gob.pe/legconperu/constitucion.html
[2] RUBIO CORREA, Marcial. Aplicacin de la Norma Jurdica en el tiempo. PUCP, 2007. Pg. 27-30. En:
http://blog.pucp.edu.pe/item/64401/derechos-adquiridos-y-hechos-cumplidos
[3] Ibd.
[4] La necesidad alude a si es o no realmente indispensable la limitacin del derecho, o existen modos
alternos menos gravosos (no limitativos de derechos fundamentales) de conseguir el mismo fin. Para analizar
si la medida es o no adecuada, debe responderse la siguiente pregunta: la aplicacin efectiva de esta
limitacin solucionar el problema? Si la respuesta es afirmativa, la medida es adecuada. Si no, no.
Finalmente, la proporcionalidad revisa que no se limite el derecho fundamental ms de lo estrictamente
necesario para proteger al otro derecho involucrado. (http://enfoquederecho.com/autonomia-universitaria-ycaso-pucp-arzobispado-%C2%BFpuede-un-testamento-devenir-en-inconstitucional/)