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CAPITULO I
EL PROBLEMA

1.1-

DESCRIPCION DEL PROBLEMA

La globalizacin de la economa, la vorgine informtica, la hiperproduccin y

el impresionante desarrollo de la tecnologa que permite una interrelacin ms
fluida a travs del ciberespacio, por ejemplo con el denominado e-bussiness y
con sesiones no presenciales etc. han dejado obsoletos los antiguos sistemas
y conceptos que se manejaban en una sociedad organizada. Paralelamente a
ello, la posibilidad de dar certeza a estas interrelaciones ha sufrido una merma
ostensible pues la misma tecnologa ha facilitado el ingreso indiscriminado de
los agentes sociales al mercado sin detenerse a dar seguridad. Lo relevante
es la libre interrelacin aun sobre la plena identificacin de dichos agentes.
Si bien por el juego propio de la seguridad dinmica aquellos que adquieren
sern protegidos an en desmedro de quienes podran estar perjudicados sin
tener mayor culpa, no debemos olvidar que hay que cuidar que todos los
presupuestos y condiciones, para que dicha seguridad del trfico o comercio
jurdico se concretice y operen, deben ser escrupulosamente diseados y
cumplidos para poder, de algn modo, equilibrar de una forma justa, el
desequilibrio entre la seguridad esttica y la seguridad dinmica(1), y los que
hoy se han beneficiado por el juego del trfico se vean luego perjudicados, al
ser elementos estticos de dicho trfico, en desmedro de la propia seguridad
dinmica que ayer los amparo. Imaginemos que un banco X otorg una
hipoteca a Z quien apareca como propietario de un inmueble en la Sunarp,
pero en realidad los dueos eran B y C, esposos; por el juego de la
seguridad dinmica o del trafico el banco mantendr su adquisicin y tal vez
se adjudicara dicho inmueble. Pero luego Y, un hbil estafador, falsifica unos
documentos y hace aparecer como que el Banco le vendi el inmueble y se lo

vende a D y E esposos, quienes actan de buena fe e inscriben estas

transmisiones en la Sunarp, obteniendo el inmueble en desmedro del propio
Banco que, ahora, se ve perjudicado por lo que ayer lo protegi: la seguridad
del Trfico.
-------------------------------------(1) Seguridad esttica, significa que el titular de un derecho subjetivo no podr
ser privado de ste sin su consentimiento; seguridad dinmica significa que el
adquiriente de un derecho subjetivo no puede ver ineficaz su adquisicin en
virtud de causa que no conoci o que no debi conocer al tiempo de llevarla a
cabo DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial. Vol . II.
Ed. Tecnos . Madrid. 1986. pag.237.
Estos presupuestos a los que aludimos son: a). La buena fe; b). La plena
identificacin de los contratantes y c). La Seguridad documental, debiendo
buscarse tambin aplicar los mismos sin entorpecer o dificultar el trfico
jurdico.
Es en este espectro que intentaremos demostrar que con la intervencin de un
tercero imparcial equipado con un bagaje tcnico-jurdico y que adems sea
responsable por los daos que ocasione en su actividad (2), se encargue de :
identificar plenamente a los intervinientes (3), dar la seguridad documental
necesaria (4) e invista de fe, no slo el acto que se realiza en su presencia
sino el accionar y querer de los intervinientes(5).
Como realidad problemtica, enfocara una sntesis de aquellos casos en los
cuales un instrumento no otorga ni confiere la seguridad jurdica que la ley le
atribuye, bien por haberse otorgado en base a informacin falsa o indebida, o
por haberse incumplido, por impericia o mala praxis, todas, alguna o algunas
de las exigencias formales que debe revestir a todo instrumento notarial; en
cuyo caso, el Notario se ver sumido en un proceso administrativo disciplinario
debido a la irresponsabilidad funcional cometida, todo lo que se analizara en
detalle en la presente investigacin; asimismo, se estudiarn los presupuestos
facticos y jurdicos que suponen el quebrantamiento de la buena fe y los
delitos contra la fe pblica. En ella tambin se tratarn los riesgos que corre el
10

Notario cuando da fe, de manera derivada; pues, la ausencia de buena fe de

la cual se presume todos estamos premunidos - puede terminar convirtindose
en un serio enemigo del instrumento notarial, debido a que ha tenido su origen
en declaraciones y realidades inexistentes.
El desarrollo de las funciones del Notario y su contribucin a la sociedad y al
estado. As tambin, formara su marco conceptual, el definir las principales
transacciones que se llevan a cabo en un oficio notarial y que son plasmadas
en instrumentos pblicos; para ello, se desarrollara la deontologa notarial,
esto es, la disciplina que estudia los deberes del Notario; entre ellos, verificar
la identidad de los comparecientes a travs de la lectura biomtrica de sus
huellas dactilares; exigir el uso de los medios de pago, cuando corresponda;
exigir el pago de impuestos - dependiendo del acto que formalice; cursar
informaciones a los entes interesados en conocer sobre las transacciones
sospechosas que pudieran realizarse en los oficios notariales, a consecuencia
del lavado de activos; y, en general, cumplir cabalmente con las exigencias
que la normatividad requiere a los instrumentos notariales, y que llevaran a
cabo, en forma previa y, en algunos casos, a consecuencia de la transaccin
formalizada.

1.2.-FORMULACION DEL PROBLEMA

1.2.1.- Problema General

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De qu manera el instrumento Pblico notarial en el Per garantiza

positivamente la seguridad jurdica en las transacciones financieras
en el ao 2013?
1.2.2.- Problemas Especficos
1.- Como los instrumentos pblicos notariales, garantizarn la
legalidad en las transacciones financieras en el Per en el ao
2013?
2.- De qu manera La Seguridad Jurdica como mecanismo de
paz social brindar la confianza colectiva en la poblacin en
relacin a los instrumentos pblicos notariales?
3.- Qu requisitos debe poseer el autor del instrumento pblico,
como la mxima garanta de seguridad?
4.- Es la Seguridad Jurdica garanta de estabilidad en el trfico
jurdico?

1.3.- OBJETIVOS DEL ESTUDIO

1.3.1.- Objetivo General

Contribuir al fortalecimiento del instrumento pblico notarial en el
Per para que garantice la seguridad jurdica en las transacciones
financieras en el ao 2013

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1.3.2.- Objetivos Especficos

1.- Conocer las principales bondades de los instrumentos pblicos
notariales, para que garanticen la legalidad en las transacciones
financieras, en el ao 2013
2.- Desarrollar el concepto seguridad jurdica como mecanismo de
paz social para que de la confianza colectiva en la poblacin en
relacin a los instrumentos pblicos notariales, en el ao 2013
3.- Desarrollar el modo y forma en que un Abogado llega a ser
Notario y autor del instrumento pblico, confirindole al mismo
mxima garanta de seguridad, por la exigente formalidad que
posee y los prerrequisitos que se solicitan para su extensin, en
el ao 2013
4.- Analizar a la seguridad jurdica como garanta de estabilidad en el
trfico jurdico,

1.4.- JUSTIFICACION E IMPORTANCIA

El principal argumento para justificar la investigacin lo constituye el

convencimiento que tiene el autor en relacin al hecho de que la seguridad
jurdica, en conjunto con la justicia, la libertad y la equidad, constituye uno de
los principales mecanismos para obtener la paz social entendido como aquel
estado social en el que existe un absoluto entendimiento, armoniosa
convivencia y buenas relaciones entre las diversas clases y estamentos de
una sociedad -. Por ello, hablar de seguridad jurdica, equivale no solo a tratar
un tema referido a los Notarios y operadores del derecho, sino a un tema
social de altsima relevancia.

13

Tambin la presente investigacin busca poner de relieve la delicada funcin

que desarrolla el Notario, la misma que muchas veces es poco reconocida por
el estado y la sociedad.
En su desarrollo del tema, tambin se buscar hacer hincapi en el poco o
nulo apoyo que recibe este profesional, sobre todo, por parte del gobierno, en
aras de procurar un mayor respaldo por parte del estado a esta noble funcin.
Finalmente, exponer los riesgos que entraan a la seguridad jurdica, las veces
en que el estado, en la presuncin de que el Notario es un funcionario pblico
- cuando no lo es - le impone determinadas reglas de conducta y obligaciones
que se encuentran al margen de las funcionales, las que tienden a
desnaturalizar su funcin, sin tomar en consideracin su invalorable aporte a la
sociedad, por la importante funcin que desempea.

1.5.-HIPOTESIS DE LA INVESTIGACION
1.5.1.- Hiptesis Principal
H.-Los instrumentos pblicos notariales en el Per garantizaron la
seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
HO.-Los instrumentos pblicos notariales en el Per No garantizaron
la seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
1.5.2.- Hiptesis Secundarias

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-H1.- Los instrumentos pblicos notariales, garantizan la legalidad en

las transacciones financieras en el Per, en el ao 2013
- H2.-La seguridad jurdica como mecanismo de paz social brinda la
confianza colectiva en la poblacin en relacin a los instrumentos
pblicos notariales.
-

H3.-El Notario y autor del instrumento pblico, es la mxima

garanta de seguridad, por la exigente formalidad que posee
- H4.-Seguridad jurdica garanta de estabilidad en el trfico jurdico,

CAPITULO II
MARCO TEORICO

15

2.1 ANTECEDENTES
2.2 FUNDAMENTACION TEORICA
2.2.1.- EL INSTRUMENTO PBLICO NOTARIAL
2.2.2.- SEGURIDAD JURIDICA EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS
2.2.3.- REALIDAD DEL NOTARIO PERUANO

2.2.4.- DEFINICION DE CONCEPTOS

CAPITULO II
MARCO TEORICO
2.1 ANTECEDENTES
Entre los antecedentes bibliogrficos, tenemos los siguientes:
MARIA MARLENY GALDAMEZ GUARDADO RAFAEL HORACIO MELENDEZ
GIL WENDY SARAI NUEZ REYES.- TESIS 2009.- UNIVERSIDAD DE EL
SALVADOR

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Realizan un trabajo de investigacin sobre el

EL ALCANCE DE LA

RESPONSABILIDAD NOTARIAL, CUANDO SE DECLARA LA NULIDAD DEL

INSTRUMENTO PBLICO concluyendo
El Estado en general ha depositado cierta clase de fe pblica en la persona del
Notario, con el objeto de brindar seguridad jurdica en los instrumentos que ste
autoriza en los que participan las voluntades de los que acude a solicitar sus
servicios. Por esta razn debe prestar suficiente garanta de su actuar frente a los
particulares, siendo esta la razn del por qu se le exige un grado de
responsabilidad en diferentes escenarios legales.
En ocasiones los Notario no realiza diligentemente su labor de asesoramiento,
fase importante en su actividad profesional, lo que conlleva a elaborar
instrumentos que no contienen la verdadera voluntad de las partes que lo otorgan.
Los Notarios delegan funciones a personas que gozan de su confianza pero que
no se encuentran autorizadas para el ejercicio de la Abogaca ni mucho menos
para el Notariado, limitndose a autorizar instrumentos, sin tomarse el tiempo
necesario para su revisin y correccin.
La falta de una continua actualizacin del Notario sobre nuevas formas de
contratacin trae como consecuencia no satisfacer las necesidades o exigencias
de los negocios de los otorgantes.
En razn del alto porcentaje de notarios suspendidos e inhabilitados se
recomienda la evaluacin peridica de los profesionales autorizados, lo que
implicara una preparacin constante en el Notario, no olvidndose de lo regulado
en la ley y actualizndose con todas aquellas figuras jurdicas que van surgiendo
con el transcurso del tiempo, tales como: nuevos contratos, formas de contratacin
electrnicas, reformas recientes a los cuerpos normativos, en fin a todo lo que
respecta a la funcin notarial.
Chmul Pineda Flor de Mara, De Paz Canizles Carlos Alberto, Hernndez
de Ibarra Vernica Elizabeth, Palacios Castillo, Erwin Rosalvo. Tesis 2011
UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

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Desarrollan un trabajo de investigacin sobre El ejercicio notarial frente a los

avances tecnolgicos, tales como la firma digital y la seguridad jurdica en el
trfico de bienes y servicios.
Es notable la influencia ejercida por la incorporacin de los avances tecnolgicos
al ejercicio de la funcin notarial, ya que supone para los legisladores, la
obligacin de contemplar la posible creacin de una nueva Ley de Notariado que
regule tales avances, ya que segn los conocedores de la informtica, el dejar a
un lado la tecnologa en el rea de las leyes volvera obsoleta la legislacin.
Cuando se incorporan los avances tecnolgicos al ejercicio de la funcin notarial,
se influye en el actuar mismo de los Notarios, puesto que ellos debern prepararse
acadmicamente en la informtica y equiparse con todos los aparatos
tecnolgicos, para desempear de mejor manera la funcin notarial; dicha funcin
asumira un rol diferente al acostumbrado, puesto que el Notario ya no legitimara
el acto o contrato, sino pasara a ser un ente certificante de las firmas de los
contratantes, cuando de contratacin electrnica se trate. Ese reto se extendera a
la poblacin en general, a la clase poltica y econmica, las cuales se veran
obligadas a adaptarse a nuevas tendencias mundiales, dejando de lado el
aislamiento tecnolgico.
Cuando se utilizan los avances tecnolgicos en el trfico de bienes y servicios, se
logra garantizar la seguridad jurdica en la medida que su utilizacin no se
contraponga a lo establecido en la Constitucin. Adems la garanta de seguridad
jurdica se logra cuando las instituciones privadas y los registros pblicos de los
cuales hace uso el Notario, poseen un personal capacitado, as como el equipo
tecnolgico capaz de manejar, almacenar y conservar la informacin a travs de
soportes electrnicos.

XXVII CONGRESO INTERNACIONAL DEL NOTARIADO Lima 2013 Tema II

La Seguridad Jurdica del Mercado Inmobiliario: La necesidad de
instrumentos de regulacin

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Este tema resulta de gran actualidad e importancia para el Notariado en un

momento en el cual se cuestiona su utilidad por las instituciones afines a la Nueva
Economa. Es un tema con repercusin en la paz social y en la economa de un
pas. El Presidente de la Unin Internacional del Notariado Dr. Jean-Paul Decorps
ha sealado como uno de los objetivos prioritarios de la Unin, el avanzar hacia a
un Notariado moderno, esto es, a hacia un Notariado siempre al servicio del
Estado, de los ciudadanos y de los agentes econmicos.
La funcin esencial del notario es otorgar, en el desarrollo de su actividad,
seguridad jurdica y sta se obtiene cuando con su actuacin brinda una asesora
calificada e imparcial, elaborando escrituras que permitan la fijacin preventiva de
los hechos y actos jurdicos, encauzando a los particulares en el mbito de la
realizacin natural del Derecho.
La funcin esencial del notario es otorgar, en el desarrollo de su actividad,
seguridad jurdica y sta se obtiene cuando con su actuacin brinda una asesora
calificada e imparcial, elaborando escrituras que permitan la fijacin preventiva de
los hechos y actos jurdicos, encauzando a los particulares en el mbito de la
realizacin natural del Derecho.
El Mercado Inmobiliario es sumamente cambiante y el Notariado tiene necesidad
de estar a la altura de los requerimientos de cambios de la realidad social.
La regulacin del mercado busca el equilibrio, da seguridad y limita los riesgos
entre los diferentes actores; contribuye a crear un clima de confianza.
El notario del sistema continental Europeo o de tipo latino, debe responder a las
exigencias de la sociedad. Debe con su actuacin otorgar justicia preventiva
como medio para alcanzar la seguridad jurdica. El Notariado debe estar presente
y al servicio del Estado y la sociedad en la necesaria regulacin del mercado
inmobiliario, constituyndose como un factor indispensable de equilibrio y de
seguridad

jurdica

en

el

proceso

del

mercado

inmobiliario,

dadas

las

caractersticas que inspiran su actuacin.

Un pas competitivo al que todos aspiramos, es el que cuenta con la certeza y
seguridad jurdica en sus transacciones; las cuales se realizan con prontitud, con
bajos costos y con absoluta seguridad jurdica.
19

En sntesis, el servicio notarial debe ser entendido como aquel sistema que
permite acercar el servicio notarial a la sociedad, evitando el desplazamiento de
los usuarios para obtener informacin. DE TAL MANERA QUE SOLO DEBAN
ACUDIR PARA LOS FINES QUE EL NOTARIO DEBA CUMPLIR LO QUE LA
LEY LE IMPONE, ES DECIR, IDENTIFICAR A CADA UNO DE LOS
COMPARECIENTES, JUZGAR LA CAPACIDAD CON LA QUE COMPARECEN,
EL CONOCIMIENTO DEL ACTO JURDICO QUE ESTN OTORGANDO Y LA
LIBERTAD CON QUE PROCEDEN.
LA CAPACIDAD DEL AGENTE SLO PODR SER JUZGADA POR EL
NOTARIO EN EL TRATO DIRECTO, PORQUE ES ALL DONDE SE APRECIAN
SUS CAPACIDADES.

CONCLUSIONES PLASMADAS EN DIVERSOS CONGRESOS DE LA UNION

INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO (UINL.)
En el XXV Congreso internacional del Notariado celebrado en Madrid en el
ao de 2007, en el tema I, EL DOCUMENTO NOTARIAL COMO INSTRUMENTO
DE DESARROLLO EN LA SOCIEDAD se concluy:
Como es bien conocido, el notario es un oficial pblico que ha recibido una
certificacin por parte del Estado de conferir en carcter de autnticos a los
documentos de los cuales es autor, asegurando la conservacin, de la fuerza
probatoria y la fuerza ejecutiva de dichos documentos.
La autora del documento por parte del notario y su control de la legalidad
distingue a la notarial de otras formas documentales en que la actividad del
profesional se limita a la legitimacin o autenticacin de la firma.
Por un lado, que nuestro sistema de transmisin inmobiliario sostiene, incluso
con cierta ventaja, la comparacin en cuanto a su coste o precio con otros
sistemas, como el del seguro del ttulo o el de la participacin de otros
profesionales jurdicos o inmobiliarios. El notario imparcial unifica a los aspectos
contractuales de asesoramiento, acomodacin al ordenamiento y conservacin

20

del documento, mientras que otros sistemas reparten esas actividades entre
diferentes profesionales con el consiguiente aumento de costo.
Por otro lado, que las caractersticas de la funcin notarial hacen que sta
contribuya a corregir ciertas deficiencias del funcionamiento del mercado como
son las asimetras informativas y la falta de produccin de externalidades positivas
o bienes pblicos.
Las asimetras informativas se equilibran por la imparcialidad del notario y su
obligacin (en muchos casos legal) de especial asistencia al contratante dbil.
Tambin se superan los riesgos de seleccin adversa al estar el costo del
servicio y la homogeneidad de su contenido establecidos legalmente.
La produccin de externalidades positivas tambin aparece claramente porque
con su actividad el notario aporta certeza y seguridad a las relaciones, aumenta el
valor de la propiedad regularizada al expulsar del sistema a las propiedades
engaosas y produce un importante efecto antilitigioso que alivia la carga de
trabajo de los tribunales.
En el I Congreso Internacional del Notariado, celebrado en Buenos Aires en
1948, se estableci
Que: el notario latino es un profesional del derecho, encargado de una funcin
pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las
partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles
autenticidad, conservar los originales de stos y expedir copias que de fe de su
contenido. En el XXI Congreso Internacional del Notariado, celebrado en 1995 en
Berln, se consider que: las funciones pblicas y sociales del Notariado estn, de
un modo muy particular al servicio del respeto de la legalidad y el mantenimiento
de la seguridad jurdica y de la equidad.
En el XII Congreso Internacional del Notariado, celebrado en Buenos Aires
en el ao de 1973 se concluy lo siguiente:
La necesidad de la intervencin de una persona investida de la funcin pblica,
competente e imparcial en todo tipo de contratacin, an y sobre todo cuando una
de las partes sea una persona u organismo pblico.

21

. Que la nica persona idnea para cumplir esta funcin en una forma adecuada
es el notario, dado que l es garanta de imparcialidad y competencia cientfica.
Que el notario es el nico que puede ofrecer a la administracin pblica una
colaboracin til y suficiente a sus actividades contractuales para bien del inters
social, creando los instrumentos idneos para ello. Tambin se acord que:
Conviene que se intensifique la intervencin del Notario en todas las etapas del
proceso adquisitivo de la propiedad inmueble urbana, pues el Notario cumple una
funcin cautelar que afirma la paz y la seguridad jurdica.
Procede que se haga notar a los poderes pblicos la eficaz intervencin del
Notariado en la configuracin de negocios atpicos para atender a la problemtica
surgida en materia inmobiliaria urbana; y que se intensifique la relacin entre el
Estado y el Notariado para el estudio de las leyes que, en su caso, hayan de
promulgarse en esta materia.
En el XIV Congreso Internacional del Notariado, celebrado en Guatemala en
1977, se estimo
Que: -La apetecida seguridad slo se logra en el mayor grado: Mediante la
prestacin de la funcin notarial de tipo latino que cubre todo el negocio jurdico
causal de transmisin de inmuebles, desde el previo asesoramiento a las partes
acerca del medio jurdico ms adecuado para los fines que se persiguen, la
imparcial mediacin para resolver las discrepancias de detalle, la interpretacin e
incluso el alumbramiento de su voluntad emprica y su traduccin jurdica, la
calificacin del negocio y su ajustamiento a derecho, hasta su redaccin
autntica.

2.2 FUNDAMENTACION TEORICA

2.2.1.- EL INSTRUMENTO PBLICO NOTARIAL
2.2.1.1.- FUNCIN NOTARIAL.

22

Es de vital importancia puntualizar que es Funcin, en trminos generales es el

desempeo, cumplimiento, accin y ejercicio de una actividad cientfica; en otros
trminos la funcin es la accin y ejercicio de un empleo, facultad u oficio.
Es el conjunto de tareas que la persona realiza de manera repetitiva y sistemtica.
Una funcin tambin puede ser transitoria, sin embargo para que un conjunto de
tareas se convierta en funciones deben desempearse en forma reiterada
Esta actividad reviste de importancia para el campo del Derecho Notarial y
mayormente en el ejercicio de la funcin notarial. Debemos partir del curso diario
de la vida de los negocios, del trfico jurdico, los acuerdos entre las gentes, la
coincidencia de sus voluntades sobre puntos concretos, que ofrecen un inters
general, con el fin de producir efectos legales y jurdicos vinculantes.de las gentes
se hace mediante palabras escritas, se da nacimiento al documento escrito que
ser aquel en que las ideas aparecen representadas por las palabras. Lo
caracterstico de la funcin notarial se cumple con la creacin y perfeccionamiento
del instrumento pblico. Pero con un criterio ms amplio y dentro del campo de la
teora, puede decirse que lo esencial de la funcin notarial es dar fe, conforme a la
ley, de los contratos y dems actos extrajudiciales que pasan ante el notario.
Segn el Manual del Derecho Notarial, un concepto ms sencillo de la funcin
notarial podra ser: que ella se da cuando varias personas, acordes en sus
pretensiones jurdicas, comparecen ante el notario para que ste las situ en un
molde previsto en la ley, les imprima el carcter de veracidad, autenticidad y las
revista del ms alto grado de seguridad. La funcin del notario al ejercer la funcin
notarial es consagrar una fehaciente seguridad jurdica dentro de la sociedad.

FORMAS DE ACCEDER A TRAVES DE LOS TIEMPOS:

Histricamente, en diferentes momentos y lugares, se han establecido diversas formas de
acceder a la funcin notarial, que Bernardo Prez Fernndez del Castillo, en su obra
Derecho Notarial, las resume de la siguiente forma:
A.- Venta de Notaras.- En Mxico, se empezaron a vender las notaras desde el
tiempo de la colonia, prctica que continu, una vez lograda la independencia.
23

En este sistema, el oficio notarial se converta en parte del patrimonio de su

titular, razn por la cual lo poda enajenar, arrendar, sacar a subasta, renunciar
a l y, en caso de muerte, formaba parte del haber hereditario.
Este sistema fue derogado en Mxico en el ao 1901; ms su influencia se
dej notar en el Per, lo que explica el hecho que aos atrs se pudiera
adquirir el oficio notarial por herencia.
B.- Nombramiento poltico.- A travs de este sistema, algunos gobernantes
tenan la facultad discrecional de designar libremente a los notarios, como una
forma de premio poltico a servicios recibidos o para satisfacer un
compromiso.
Bajo este sistema, no se consideraba la preparacin tcnica ni cientfica del
candidato y tampoco se ponderaban las buenas costumbres inherentes al
ejercicio del cargo.
Esta forma de ejercer a la funcin fedante cay en desuso ante el riesgo
evidente que el sometimiento del notario al gobernante fuera en detrimento de
la ley o la bsqueda del bien comn.
C.- Ttulo profesin.- En algunos pases puede obtenerse el ttulo de abogado y
posteriormente existe la posibilidad de realizar una especializacin en materia
de Derecho Notarial. Este es el caso de Argentina, donde existe la Universidad
Notarial y en la que los alumnos pueden obtener el grado de doctores en la
especialidad de Derecho Notarial. En la Provincia de Qubec, en Canad, es
la especialidad del posgrado indispensable para ser Notario.
D.- Sistema de adscriptos.- El Notario o titular de una notara, nombra a un
adscripto, es decir, a un aspirante a Notario, que colabora con l, lo sustituye
en sus ausencias temporales, y en el caso que aquel fallezca o renuncie,
asume la funcin notarial. Para tener la calidad de adscripto, en ocasiones es
necesario rendir un examen terico-prctico, pero otras veces es suficiente
contar con el ttulo de abogado. Este sistema no es confiable, desde el
momento que puede darse el caso que el adscripto pague al Notario con el
objeto que este renuncie.
E.- Sistema de oposicin.- Se entiende por oposicin a una seleccin realizada a
base de mritos acadmicos, experiencia o examen, y por la que se otorga la
vacante al mejor postulante.

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Existen dos clases:

E.1.- Oposicin cerrada: Aquella en la cual solo pueden participar las
personas que ya sean notarios y, por tanto, tengan ttulo profesional en
Derecho.
E.2.- Oposicin abierta: Aquella en la que participan, sin restriccin alguna,
los profesionales en Derecho que deseen ejercer la funcin notarial,
debiendo someterse a las evaluaciones que estn estipuladas por ley
para el acceso a la funcin notarial.
Si nos referimos, especficamente, a la realidad peruana, encontraremos
que a principios de la vida republicana, las notaras o escribanas se
provean

por

subasta

pblica

adquiran

por

herencia,

para

posteriormente pasar la funcin notarial a ser regulada previa

convocatoria, siendo la Corte Superior de Justicia la encargada de
proveer la plaza realizando la seleccin de entre los inscritos mediante
votacin de sus miembros. Recin en el ao 1979, con la dacin de la
Ley 22634, se establece el concurso pblico de oposicin y mritos para
el ingreso a la funcin notarial.
Unos aos despus, en el ao 1992, entra en vigencia el Decreto Ley
26002, que determina que el ingreso al notariado se realiza mediante
concurso pblico de mritos, examen que tiene lugar ante un jurado,
siempre y cuando se cumpla con los requisitos que establece la norma
legal, tanto para el postulante (artculo 10 del Decreto Ley 26002), como
para la conformacin del jurado (artculo 11 del Decreto Ley 26002).
Finalmente, en el ao 2008, se publica el Decreto Legislativo N 1049
Decreto Legislativo del Notariado; norma que rige el acceso al notariado
hasta el da de hoy, y que mantiene la forma de acceso al notariado
planteada por su norma antecesora.

2.2.1.2.- FUNDAMENTO DE LA FUNCIN NOTARIAL.

Este tema reviste suma importancia para la investigacin dado que la funcin
notarial es una potestad dada por el Estado al notario como delegado, con la

25

misin de dar fe pblica a los actos que ante l se otorguen para garantizar la
eficacia de estos frente a terceros.
El notariado es una institucin necesaria en las distintas sociedades desde
tiempos remotos, ya que su funcin cumple con las necesidades de las personas
que pretenden autenticar determinados actos jurdicos o hacer constar hechos
jurdicos. De esta manera el notario dotado con las atribuciones que le confiere el
Estado puede ejercer su funcin en beneficio de las personas, que como vimos
anteriormente tendrn que solicitar la actuacin del notario para que pueda actuar
conforme a la ley. Los actos jurdicos que se pretendan oponer ante terceros no
podran gozar de este beneficio si no existiera la institucin del notariado, porque a
travs de ella se da forma y autenticidad a dichos actos, respaldados con la fe
pblica que ostenta el notario. El Maestro Luis Carral y de Teresa expone la
siguiente idea para dejar en claro la necesidad de la intervencin de los notarios
en una sociedad: "La labor del notario, bien entendida y bien desempeada,
constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios
competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente las de
humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao". Hace tiempo,
cuando los hombres se vieron en la necesidad de tener seguridad en sus
transacciones, buscaron a aquellas personas que tuvieran conocimientos en la
escritura para que ellas se la otorgaran, debido a que en ese entonces eran pocas
las personas que posean estos conocimientos. De este modo surgi la necesidad
de investir a determinadas personas de fe pblica.
Desde que el Estado deleg en el notario la misin de dar fe, ha sido fundamental
de la funcin notarial, revestir de solemnidades y dar fe en los derechos y
obligaciones de los hombres. Para que cumpla con este relevante papel debe
estar revestido del ms alto sentido de responsabilidad, ya que en sus manos
deposita la atencin de serios y caros intereses patrimoniales y extra
patrimoniales, que exigen el necesario conocimiento cientfico alta conciencia y
mente sana para garantizar eficientemente a quienes buscan protegerse bajo su
sombra.

26

La funcin del notariado tiene primordial importancia social y jurdica, en cuanto

tutela la aplicacin y actuacin de la ley, para asegurar la paz pblica y el
ordenamiento social. El notario es el consejero de las familias y el modelador de
los negocios jurdicos, el que debe actuar con sumo tacto y esmerada honestidad,
y cuando menos disuadir desde su despacho inevitables litigios o apagar rencores.
La expresin Doy Fe, que expresa el notario, imprime plena y absoluta
autenticidad a los actos y contratos que ante sus oficios se celebran, a tal grado
que es ley o tiene fuerza de ley lo que el notario certifica o da fe, afirmacin que
demuestra adems, la trascendencia e importancia de la funcin notarial. Es
fundamental el papel que desempea el notario como autorizante y certificante del
Estado, a tal punto que los actos y contratos que ante l se celebran revisten la
fuerza de ley y seguridad jurdica para los otorgantes.
Como todas las ramas de la Ciencia del Derecho, no es posible aislar el Derecho
Notarial de las dems reas o disciplinas jurdicas, porque se interrelacionan entre
s, dando paso a la integracin del Derecho, es por tal razn, que creo a bien tocar
un poco, de que forma el Derecho Notarial se relaciona con otras ramas del
Derecho. A continuacin doy paso a dicha relacin.
Derecho Constitucional:
Como todas las ramas del Derecho, el Derecho Notarial, tiene su asidero o
fundamento legal en la Constitucin de la Repblica o Carta Magna, Nuestra
Constitucin garantiza la libertad y la seguridad jurdica como valores
fundamentales y derechos subjetivos del ciudadano, cuya efectiva realizacin
debe amparar y promover el poder pblico. Pues bien, a esos objetivos de
seguridad y de libertad debe servir el Notariado. Para ello, su configuracin
institucional debe garantizar a cada notario el ejercicio independiente e imparcial
de su funcin, solo sometido al ordenamiento jurdico, y a las normar de
organizacin del Notariado. La configuracin moderna del Notariado debe servir a
la realizacin objetiva de los principios constitucionales de seguridad y de libertad,
que son vitales para la realizacin de nuestro Estado de Derecho. La funcin del

27

Notario no queda reducida de mero fedatario de aquello que ve, oye o percibe, al
notario corresponde ejercer de modo personal, una funcin jurdica Dada la
importancia de esta funcin, se vuelve imprescindible acotar la naturaleza de dicha
funcin ntimamente con el Derecho Notarial, puesto que para el Derecho Civil o
patrimonial, se ubica en el derecho privado y a aquel se le conoce como derecho
comn. Se sabe que el derecho civil patrimonial abarca los actos jurdicos,
obligaciones, contratos civiles, derechos reales y personales, es por ello que es de
suma importancia para el campo notarial, y por esa razn debemos dominar el
derecho notarial, porque para dominar el mismo en la prctica debemos dominar
temas como la escritura pblica, el testimonio, los instrumentos pblicos
protocolares, los instrumentos pblicos extra protocolares, entre otros temas
propios del derecho notarial.
Es de suma importancia destacar que las reglas para la conformacin de todos los
elementos de un contrato, de la naturaleza que se trate, estn dados por el
Derecho Civil, mientras que el Derecho Notarial, brinda los parmetros y requisitos
que deben observarse al momento de elaborar dicho contrato o declaracin por el
Notario. ntimamente con el Derecho Notarial, puesto que para el Derecho Civil o
patrimonial, se ubica en el derecho privado y a aquel se le conoce como derecho
comn. Se sabe que el derecho civil patrimonial abarca los actos jurdicos,
obligaciones, contratos civiles, derechos reales y personales, es por ello que es de
suma importancia para el campo notarial, y por esa razn debemos dominar el
derecho notarial, porque para dominar el mismo en la prctica debemos dominar
temas como la escritura pblica, el testimonio, los instrumentos pblicos
protocolares, los instrumentos pblicos extra protocolares, entre otros temas
propios del derecho notarial.
Derecho Registral:
Eel derecho registral abarca todo lo referente a los registros pblicos, sea cual
fuere la clase que se trate, entre los cuales podemos citar: Registro de la
Propiedad, Registro de Vehculos Automotores, Registro de Armas, Registro de
Comercio, Registro de Propiedad Intelectual, Registro del Estado Familiar,
Registro Nacional de las Personas Naturales, Registro Martimo Portuario,
28

Registro de Aviacin Civil. Todos ellos requieren de actuaciones legalmente

certificadas y autorizadas por un Notario, y cada uno dependiendo del caso,
requerir de requisitos o exigencias especiales por el tipo de informacin que
maneje, de igual forma requerir mayor diligencia del notario en su actuar.
Respecto del Registro de la Propiedad, el notario presenta documentos de
Propiedad de Inmuebles objeto de inscripcin, tambin instrumentos relativos a
diversos derechos reales que recaen sobre los inmuebles, pudiendo presentar:
compraventas, constituciones y cancelaciones de hipotecas, constitucin de
usufructo, traspaso por herencia, particiones extrajudiciales, reunin de inmuebles,
remediciones, desmembraciones, etc.
En el Registro Pblico de Vehculos Automotores se realiza la inscripcin de la
titularidad de los vehculos nuevos y usados, as como los documentos relativos a
la constitucin, transmisin y transferencias de dominio, tenencia legtima de
bienes, constitucin de gravmenes sobre el dominio de dichos bienes, as como
la inscripcin de los documentos de importacin que amparan la propiedad o
modificaciones a las caractersticas bsicas de los bienes.
El Registro de Armas, funciona como una dependencia del Ministerio de la
Defensa Nacional
En los Registro de Comercio, el notario interviene como autor de diferentes
documentos mercantiles, entre stos: Poderes Mercantiles, Constitucin de
Sociedades, Sociedades Liquidadas, Sociedades Modificadas, Otros Documentos,
todos inscribibles en el referido registro.
Derecho Mercantil:
El derecho comercial se relaciona tambin con el Derecho Notarial porque el
primero regula todas aquellas instituciones y figuras que le sirven al comerciante,
sea ste de carcter individual o colectivo o social, en sus relaciones cotidianas,
pero a la vez es de subrayar que en varios aspectos, el Derecho de los
comerciantes o mercantil, se encuentra supeditado a observar y a acatar las
reglas dadas por el Derecho Notarial, que para el caso podemos ejemplificar los
siguientes documentos: Para la constitucin de Sociedades o Empresas

29

Individuales de Responsabilidad Limitada, es necesario el otorgamiento de

escritura pblica, ya que as lo exige la ley para su constitucin jurdica, el cual
reza: Las sociedades se constituyen, modifican, transforman, fusionan y liquidan
por escritura pblica. Asimismo el mismo Cdigo regula todos los requisitos que
debern ser contenidos en dicha Escritura de Constitucin o modificacin de que
se trate. Por ello hay relacin con la Ley del Notariado, en lo atinente a los
requisitos de fondo y de forma para una Escritura Matriz. As tambin pueden
mencionarse los casos en que la ley obliga al notario a extender Actas Notariales,
y por ello citamos los siguientes casos: Sustitucin de Poderes, Protesto de Letras
de Cambio, Protesto de Cheques, Cancelacin de Hipotecas Reconocimiento de
Documento Privado y Notificaciones de Crditos cedidos o dados en prenda
Derecho Sucesorio:
Este se relaciona con el notario en lo referente al otorgamiento de Testamentos
Abiertos, en los cuales el testador acude ante el notario a formular y dar forma a
su ltima voluntad segn las clusulas correspondientes. Y en cuanto a los
testamentos cerrados, el notario nicamente participa en la protocolizacin del
acta notarial..
Derecho Tributario:
Eel conjunto de normas tributarias referidas al notario y a los actos en que ste
intervine pueden constituir una normativa especial, ya que si bien los impuestos,
obligaciones formales y materiales, y procedimientos parecen comunes con otros
sujetos a los cuales le ley tributaria se dirige, ninguno de ellos cumple la funcin
del notario
2.2.1.3.- FASES DE LA FUNCIN NOTARIAL.
.
Fase Directiva o Asesora.
El primer aspecto o fase de la funcin notarial, tiene aplicacin cuando el notario
recibe e interpreta la voluntad de las partes que se allegan a su persona, para

30

asegurar un negocio determinado, por medio del instrumento que se formalizar,

siempre que ste corresponda o concuerde con la verdadera voluntad e intencin
de los otorgantes que suscribirn el documento; a esta fase que tiene un primer
lugar o momento en la actividad notarial, se le suele llamar fase directiva o
asesora, y en efecto la misin del notario debe ser la de instruir con su autoridad
de jurisconsulto o experto en leyes y normas legales, a los interesados, sobre las
posibilidades que la ley les otorga, siempre que sean factibles y que cumplan con
los requisitos mnimos legales, as como hacer saber a los comparecientes o
intervinientes las consecuencias de la relacin que quiere establecerse para nacer
al mundo jurdico.
La obligacin del Notario, de asesorar a las partes sobre el alcance jurdico del
negocio,

Fase Legitimadora.
La funcin legitimadora (es mejor conocida como el encuadramiento de las
estipulaciones de las partes en el ordenamiento jurdico), es una operacin o
ejercicio mental que realiza el notario, como conocedor de las leyes, que se
refieren a los actos regulados por el derecho privado. La realiza el Notario al
verificar que las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho,
estando obligado a calificar la representacin en los casos que se ejercite, la cual
conforme a la ley y a su juicio debe ser suficiente. El Notario desarrolla esta
actividad dando forma legal a la voluntad de las partes, encuadrndola en las
normas que regulan el negocio.
Al legitimar los actos de los particulares sometidos a su arbitrio el Notario se
convierte en el arquitecto jurdico de la forma documental pblica. No crea, no
constituye el acto jurdico, pero s lo moldea dotndole de la forma exigida por la
ley para conseguir sus plenos efectos. Dentro de esta labor legitimadora el
principio de calificacin notarial se imbrica de manera notable con tres extremos
diferentes: admite el acto dndose por requerido, lo dota de un nombre reconocido

31

en Derecho y redacta el instrumento pblico luego de adecuar y ajustar la voluntad

de las partes a las exigencias del ordenamiento legal vigente. Para garantizar la
plena eficacia del documento as otorgado tendr que cuidar el Notario la
capacidad de las partes en el acto que se documenta, la capacidad para
comparecer y la capacidad para disponer
nicamente resta decir que en el Notariado Latino, por el hecho que el notario es
el encargado de aplicar la ley en los contratos o actos que autoriza, ste acta
como un asesor de las partes en cuanto a ellas; adems ante la oscuridad,
contradicciones u omisiones que puedan presentarse, el notario es la persona
llamada a aclararla e interpretarla para luego dejarla plasmada en lo que se
denomina el instrumento notarial o pblico.
Fase Autenticadora.
El segundo aspecto de la definicin de funcin notarial, es la de dar forma legal a
la voluntad de sus clientes y esta tiene etapas. Primeramente el notario debe
calificar la naturaleza jurdica del acto o negocio que pretende realizar, luego
examinar la legalidad de dicho acto o negocio, seguidamente expresar la voluntad
de sus clientes con sus propias palabras o en lenguaje tcnico legal, una vez
concluido este paso, las partes tienen que dar su consentimiento en el documento
elaborado y obtenido, y esto tiene lugar mediante la puesta de sus firmas. Lo
anterior se muestra en el instrumento notarial, una vez concluida su lectura, y ms
precisamente cuando el notario, coloca en la parte final del documento elaborado
la siguiente frmula: Expliqu a los otorgantes los efectos legales de esta
escritura o acta notarial segn fuere el caso, se las leo ntegramente en un solo
acto, la ratifican y firman conmigo. DOY FE..
La funcin autenticadora y legitimadora notarial recae sobre los actos, negocios o
hechos jurdicos humanos o naturales. Fundamentalmente, la autenticacin y

32

legitimacin notarial se refiere o aplica a los actos que se realizan en la esfera de

las relaciones de Derecho privado.
2.2.1.4- EL INSTRUMENTO NOTARIAL:
Todo acto o hecho (jurdico) que busque tener consecuencias jurdicas debe tener
una forma preestablecida. Esta forma es la manera de representar y plasmar de
manera escrita un acto o un hecho jurdico. De esta manera, el instrumento
pblico es considerado por los estudiosos del Derecho (especialmente por los
procesalistas) como el medio de prueba ms eficaz que existe en los procesos
judiciales. As, el instrumento pblico se constituye en la forma concreta y tangible
del ejercicio de la funcin notarial.

Los Instrumentos Pblicos Notariales

El maestro argentino Carlos N. Gattarl, dice que el Instrumento notarial Es aquella
especie de documento jurdico pblico, en el cual, una persona singular con el
oficio de autenticar, conocida como Notario, Escribano o su equivalente, procede a
dar fe de los hechos y dichos emitidos en acuerdo por los comparecientes en
asuntos de derecho privado y de los hechos y dichos propios con el fin de darle
forma, constituirlos y probarlos para los interesados ante la comunidad.
Por otra parte, el mismo Gattarl, indica, que, el Notario no puede autenticar fuera
del instrumento en el cual procede a dar su fe una vez autorizado, ste se
convierte en autntico como emitido por tal oficio pblico, determinado
autenticante de los dichos y hechos de las partes percibidas por el Notario y
autenticado pasivamente porque sus hechos y dichos tambin lo son, no pudiendo
contradecir, variar ni alterar su contenido.
En este sentido, podemos entender que para que el Notario pueda autenticar un
hecho o un acto, es necesario que lo haga por medio del instrumento notarial, ya
que por s solo no podr hacerlo; as, es necesario que el Notario se apoye en el
instrumento para dar plena autenticidad al acto o al hecho que se trate.

33

Bernardo Prez Fernndez del Castillo, al referirse al documento notarial, afirma

que los documentos notariales son aquellos que constan en forma original en los
protocolos: Escritura pblica y acta. Tambin lo son los testimonios, copias
certificadas y certificaciones. Este autor agrega, adems, teniendo en cuenta la
disposicin expresa contenida en la Ley del Notariado Mexicano, que, por ser el
documento notarial un documento pblico, tiene pleno valor probatorio y conserva
la apariencia jurdica de validez mientras no sea declarado judicialmente nulo.
Pedro C. Verdejo Reyes, por su parte, opina que los documentos pblicos que
redacta y autoriza el Notario pueden clasificarse, genricamente, en dos clases
comprensivas fundamentales, la escritura y el acta, teniendo en cuenta que los
testimonios notariales son considerados como actas por la doctrina imperante en
el mbito notarial, con la caracterstica especial de no formar parte del protocolo
notarial, y que la jurisdiccin voluntaria se acta por el Notario en forma de acta
conclusiva del acto.
Por nuestra parte, tomando como referencia lo contenido en el Decreto Legislativo
del Notariado N 1049, diremos, que, los instrumentos notariales "son aquellos
que el Notario, por mandato de la ley o a solicitud de parte, extiende o autoriza en
ejercicio de su funcin, dentro de los lmites de su competencia y con las
formalidades que establece la ley".
Esta definicin guarda concordancia con las funciones que la misma ley le asigna
al Notario, como profesional del Derecho que est autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos, a los que confiere autenticidad, conserva
los originales y expide los traslados correspondientes.
Hecha esta introduccin, de carcter general, pasaremos a analizar el concepto
de instrumento pblico desde sus diferentes perspectivas y aceptaciones.
Desde un punto de vista epistemolgico.- El trmino "instrumento" proviene del
latn instruere, que significa instruir, ensear, dar constancia, y se refiere a todo
aquello que sirve para conocer o fijar un acontecimiento.

34

Desde un punto de vista legal.- En materia del instrumento pblico, como lo

hace la mayora de la legislacin comparada, este aspecto es considerado dentro
del campo procesal. En nuestro pas, en el Derecho Procesal, se utiliza la
denominacin de documento en la parte que se refiere a los medios probatorios,
considerando a los documentos como a "todo escrito u objeto que sirve para
acreditar un hecho" (artculo 192, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil) y a los
documentos escritos los clasifica en pblicos y privados (artculo 233 del Cdigo
Procesal Civil). Posteriormente, en el Cdigo Procesal Civil se hace referencia a
otras clases de documentos, como los impresos, fotocopias, planos, cuadros,
dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas y otras reproducciones
de audio o vdeo, la telemtica. En general y dems objetos que recojan,
contengan o representen algn hecho, o una actividad humana o su resultado
(artculo 234 del Cdigo Procesal Civil). Es importante tener en cuenta que el
Cdigo Procesal Civil actual distingue el instrumento del documento, pretiriendo
usar la denominacin genrica del documento cuando se refiere a instrumento,
como se aprecia en los artculos 235 y 236 del Cdigo Procesal Civil, en los que
se

mencionan

los

documentos

pblicos

documentos

privados,

respectivamente.
Desde el punto de vista de los fines.- Enrique Gimnez Arnau dice que Es el
documento pblico, autorizado por Notario, producido para probar hechos,
solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus
efectos jurdicos. Pero adems agrega que el instrumento pblico es tambin un
medio legal por medio del cual se hace ejecutiva la obligacin contenida en l. Es
en el instrumento pblico, donde las partes manifiestan su voluntad, dndole forma
impresa a sus pensamientos. Este autor considera, en sntesis, que son tres los
fines principales del instrumento pblico:

Crear y dar forma a los negocios jurdicos.

Probar la realizacin de un hecho o en su caso, que ha nacido un negocio

jurdico.

Dar eficacia al acto o al hecho que fue plasmado en el propio instrumento.

35

Desde el punto de vista de la doctrina.- Nos parece Interesante la propuesta

que hace Pedro C. Verdejo Reyes en su obra Derecho Notarial, cuando afirma que
a teora general del instrumento pblico, constituye la piedra angular del Derecho
Notarial moderno y su punto de referencia para aquellas tendencias funcionalistas,
que en el orden doctrinal, aspiraron con xito a liberarlo como disciplina
independiente y autnoma del Derecho, teniendo en cuenta que toda la actividad
del Notario se encamina, en definitiva, a su construccin, dentro de un
mbito de esencial legalidad.
La doctrina es uniforme en cuanto al concepto de documento e Instrumento,
considerando al primero como el gnero y al segundo como la especie. Dentro de
esta uniformidad conceptual, tomamos las definiciones que sobre ambos ha
dejado quien fuera el maestro sanmarquino, el Dr. Mario Alzamora Valdez, en su
obra Teora del Juicio Ordinario, edicin de 1966, al considerar:
1. Como Documento: Todo objeto fsico que representa y sirve para
demostrar la realidad de otro objeto, de un hecho o de un acontecimiento
cualquiera.
2. Como Instrumento: Todo objeto material representativo del pensamiento,
la escritura.
Desde el punto de vista de los principios.- Analicemos lo que, en relacin a
esta perspectiva, nos expone:
-

Pedro C. Verdejo Reyes, quien considera que son dos los principios bsicos
en los que descansa la teora general del instrumento pblico: el
principio de la pre-constitucin de prueba y el principio del instrumentoforma. Pasemos a desarrollarlos brevemente:
* El principio de la prueba pre-constituida.- Sirve de aval a la teora
tradicional de la fe pblica, sostenida por Fernndez Casado, segn la cual
al imprimir el Notario, en uso de sus facultades delegadas por el propio

36

Estado, una cobertura de autenticidad al instrumento pblico, garantiza su

eficacia probatoria.
* El principio del instrumento-forma.- Si bien no es exclusivo del Derecho
Notarial, constituye en el mbito del instrumento pblico la esencia misma
de su conformacin, des-doblada, en formas de ser y formas de valer.
Desde el punto de vista del negocio entre particulares.- Pedro C. Verdejo
Reyes cita a Gonzales Palomino, quien afirma que las formas de un negocio
pueden ser exigidas por la ley o establecidas por los particulares, con la finalidad
de hacer valer el negocio y hacer perfecto, como tal, el negocio. La forma en tales
casos (refirindose a esta ltima), no es requisito del negocio, sino un aadido al
negocio mismo, algo que es sumado al negocio, posterior del negocio, por ms
que surjan en el mismo instante, muchas veces, negocios perfectos (principio
consensualita) y forma superpuesta de eficacia (principio de pre-constitucin de
prueba). La forma constitutiva del negocio (principio del instrumento-forma) es
siempre forma de declaracin de voluntad, forma de ser a quien la ley exige
especficamente una forma de solemnidad (instrumento ad solemnitatem) sin la
cual el negocio jurdico instrumentado no se perfecciona, por lo que reiteramos
que la forma y la prueba son dos planos paralelos y superpuestos en estratos que
existen y persisten.
Desde el punto de vista de la voluntad.- El Dr. Elvito Rodrguez Domnguez,
opina que el instrumento no solamente representa el pensamiento, sino tambin
la voluntad, y en el mbito del Derecho, bsicamente es representacin de la
voluntad.
Manifestacin de voluntad, porque el acto jurdico es la exteriorizacin de la
voluntad destinada a crear, modificar, regular o extinguir relaciones jurdicas
(artculo 140 del cdigo civil). Sabemos que la manifestacin de voluntad puede
ser escrita o verbal, aspecto que es considerado por nuestra legislacin en el
artculo 141 del Cdigo Civil.

37

Agrega el mismo Dr. Elvito Rodrguez que el instrumento no solamente es

representacin de la voluntad y del pensamiento, sino tambin descripcin de
objetos o hechos.
CARACTERSTICAS DEL INSTRUMENTO PBLICO:
Una vez definido el concepto de instrumento pblico, podemos precisar cules son
sus caractersticas principales, las mismas que, para Gimnez Arnau, constituyen
las siguientes:
Presuncin de veracidad.
Expresin formal externa de un negocio jurdico.
Presuncin de validez de lo probado y expresado en el documento.
El autor considera que estas caractersticas configuran el tringulo prueba-formaeficacia, desde el momento que el instrumento pblico persigue:

Dar autenticidad y fuerza

probatoria

FIN

Llenar los requisitos

formales

Hacer el documento eficaz

por medio de su validez

Como se puede observar, cada componente de este tringulo interacta con los
restantes para llegar al fin que se pretende. Adems, el instrumento pblico
deber reflejar la tcnica jurdica y la legalidad del acto. Una vez que el
instrumento toma forma por medio de la escritura, se prolonga su existencia en el
38

tiempo y puede ser guardado en los medios modernos conocidos. Al mismo

tiempo, debe ser tambin un medio de garanta de terceros, porque al contar las
declaraciones contenidos en el instrumento pblico con la fe pblica, tendrn
validez frente a todos aquellos interesados que puedan presentarse.
Agrega, Pedro C. Verdejo Reyes que el instrumento pblico presupone un
negocio o un hecho jurdicamente relevante del cual es FORMA, sin embargo, la
finalidad histrica inicial del instrumento pblico tenemos que buscarla en la
necesidad humana de dejar constancia de sus relaciones jurdicas, obligaciones
en el mbito formado o de transmisin de derechos especficos sobre objetos
reales o de obligaciones personales que afectan su patrimonio personal, a fin de
poder acreditar en tiempo y espacio, su veracidad y alcance, la prstina finalidad
de la forma documental fue meramente procesal, probatoria.
Personalmente, comparto la afirmacin que hace Verdejo al expresar, que, todo
documento, como hecho, tiene un autor. En el caso del instrumento pblico
notarial, el autor es el Notario, quien est investido de la facultad fedante por
delegacin hecha por el Estado.
La ley regula los requisitos que el instrumento pblico debe cumplir, mientras la
observancia de las formalidades y solemnidades, el contenido y la fuerza
dinmica, la ponen las partes y el autor, que las adapta a las normas legales
aplicables y, al estructurar el instrumento, da forma al negocio, a la manifestacin
de voluntad o a la relacin de hechos jurdicamente relevantes. De esta forma, el
Notario crea o confirma los primeros y, al autorizarlos, en cumplimiento de su
funcin fedante, les otorga plena eficacia jurdica.
CLASIFICACIN DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS: Se puede hacer una
distincin genrica entre los instrumentos pblicos y los privados:
1. Instrumentos Pblicos.- Son aquellos en los que ha intervenido un
funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones, dejando constancia de:

39

 Los hechos realizados en su presencia.

La declaracin formulada por las partes.
Los hechos propios del funcionario quien lo expide.
El resultado de un procedimiento administrativo.
Que en poder del funcionario, obran los originales, cuyas copias son iguales
y sirven de prueba documental.
El Artculo 235 del Cdigo Procesal Civil, considera como documento pblico:
Al otorgado por funcionario pblico en el ejercicio de sus atribuciones.
A la escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por Notario, segn
la ley de la materia.
A la copia del documento pblico, que tiene el mismo valor que el original si
est certificada por el Auxiliar Jurisdiccional respectivo, Notario o Fedatario,
segn corresponda.
2. Instrumentos Privados.- Son aquellos otorgados por las partes, sin
intervencin del funcionarlo pblico. Adems, estos instrumentos pueden ser:
Documentos escritos y firmados por sus autores.
Documentos escritos por un tercero, pero firmados por el autor.
Documentos escritos y firmados por un tercero a ruego del autor.
Documentos escritos por el autor, pero sin firma.
Documentos no escritos ni firmados por el autor.
El artculo 236 del Cdigo Procesal Civil, considera como documento privado a
aquel que no tiene las caractersticas de un documento pblico; considerando que
la legalizacin o certificacin del documento privado no lo convierte en pblico.
3. Formas generales del instrumento pblico.- Al concebir al instrumento
pblico como un documento redactado y autorizado por un funcionario

40

especial, a quien la ley le encarga su redaccin, solemnizacin y autenticacin,

en uso de sus facultades regladas, debemos tener presente, que, ste es
expedido por una persona natural, que ejerce una funcin pblica, ya sea por
nombramiento, designacin o eleccin popular (funcionarios pblicos), o por un
profesional en derecho que en forma independiente ejerce una funcin pblica
(el Notario).
LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES SON CINCO:
1. La escritura; 2. El acta notarial; 3. El testimonio; 4. La copia certificada; y, 5.
La certificacin.
1.- ESCRITURA
Es el instrumento original que el notario asienta en los folios para hacer
constar bajo su fe, uno o varios actos jurdicos (manifestaciones externas de la
voluntad para producir consecuencias jurdicas), que firmado (o con huella)
por los comparecientes, el notario autoriza con su sello y firma autgrafa.
2.-ACTA NOTARIAL
Es el instrumento original que el notario asienta en los folios, para hacer
constar bajo su fe, uno o varios hechos presenciados por l o que le consten,
con la autorizacin de su firma y sello y eventualmente, si se hacen
declaraciones, con la firma (o la huella) del solicitante.
3.-TESTIMONIO
Es la copia en la que el notario transcribe ntegramente una escritura o un acta
notarial o se incluye reproducidos, los documentos anexos que obran en el
apndice. Siempre se deber insertar en el testimonio los documentos con los
que se acredite la satisfaccin de requisitos fiscales, aun cuando se hubieran
mencionado en la escritura.
4. CONCEPTO DE COPIA CERTIFICADA

41

Copia certificada, es la reproduccin total o parcial de una escritura as como

sus respectivos documentos del apndice o slo de stos o de algunos de
stos que el notario slo expedir para las siguientes cuatro finalidades:
Primera: para acompaar declaraciones, manifestaciones o avisos de carcter
administrativo o fiscal o para obtener inscripcin registral de escrituras o actas;
Segunda: Para acompaar informes solicitados por autoridad con relacin a
alguna escritura o acta;
Tercera: Para remitirla a alguna autoridad administrativa judicial, ministerial o
fiscal que ordene su expedicin; y,
Cuarta: Para entregar al otorgante que la solicite, la reproduccin de algn o
algunos de los documentos que obren en el apndice.

5. CONCEPTO DE CERTIFICACIN
En la relacin que hace el notario de un acto o de un hecho que obra en su
protocolo, en un documento que l mismo expide o en un documento
preexistente, as como la afirmacin de que una transcripcin o reproduccin
coincide fielmente con su original. Toda certificacin ser autorizada por el
notario con su firma y sello.
2.2.1.5.- EL NOTARIO COMO OPERARIO DEL DERECHO
La figura del Notario, es o tendra que ser, en lnea prctica, una figura de primer
plano. l es uno de los principales operarios o, si se quiere, tcnico del Derecho.
Los germanos del ltimo tiempo formaron la palabra (una de aquellas palabras
compuestas que constituyen el orgullo de la lengua tudesca Rechtswher), que
quiere decir algo equivalente a custodio del Derecho, o, mejor, guardin del
Derecho.
Indudablemente, entre los operarios u obradores del derecho, deca, el Notario
tiene una posicin de gran relieve.

42

2.2.1.5.1.- El Notario como Documentador

Hasta ahora habamos dicho: El Notario es un documentador, un creador de
documentos. Es cierto, pero no es slo esto. De serlo, maana podra quedar en
nada.
Pues bien, nos habamos limitado a decir: El Notario es el documentador de las
declaraciones de voluntad y, tal vez, de las declaraciones de saber. Y sta era ya
una formula evolutiva en cuanto expresa la distincin entre el documento y lo que
el documento representa, en torno a cuya distincin, yo particularmente, he tratado
de aclarar las ideas. Si en lugar de contraponer al documento la declaracin, se le
opone el acto, se encuentran enseguida dificultades porque tenemos la mala
costumbre de confundir acto y documento.

As, por ejemplo, los documentos se distinguen an en escrituras privadas y actos

pblicos, donde la palabra acto pblico significa acto sino documento; en suma,
para expresarse con frase vulgar, indica el continente no el contenido.
Al respecto, nos hemos propuesto esta vez, profundizar en esta distincin. Esta
especie de desercin anatmica exige que el bistur sea empleado con mucho
cuidado: Mientras estamos en materia de acto pblico y en particular de
documento notarial, donde la parte declara y el Notario escribe o hace escribir, la
distincin entre declaracin y documento es fcil; pero cuando, por el contrario, se
pasa del campo del documento pblico al privado, que en Italia an se llama la
escritura privada (y yo deseara llamar documento autgrafo), comienzan las
dificultades. A veces se ha procurado superarlas diciendo: La declaracin, en el
documento privado, es el escribir, el documento es lo escrito; y por esto la primera
es un hombre que escribe; el documento es una cosa.
Cuando nos encontramos frente a aquel documento simple u ordinario, que toma
el nombre de quirografario, un ttulo de crdito (el cual sirve a la circulacin de los
derechos y tal vez de las obligaciones) entonces, con el fenmeno de la
incorporacin, el bistur del anatomista encuentra dificultades an mayores,
43

constituidas, para expresarse en trminos quirrgicos, por ciertas adherencias,

que casi no se acierta a separar y desnitrificar. Pero, aun cuando la materia sea
atractiva, no quiere seguir por este camino.
Dar, pues, como propuesta aquella distincin entre documento y declaracin,
entre continente y contenido, entre cosa y acto.
Tales distinciones autorizan decir - y ste es el punto fundamental de las
consideraciones que nos permitimos ofrecer - que ser documentador es una parte
de la profesin del Notario, a la cual, sin embargo, son encomendadas otras y ms
importantes funciones.

El porvenir de la documentacin
Dir primero que sta es la parte de la profesin del Notario que no tendramos
que maravillarnos si un da desapareciese.
Aqu tengo que recordar ciertas ideas mas, que se refieren a la nocin de lo que
yo llamo el documento directo. En cierto punto, se ha propuesto distinguir entre los
documentos indirectos, que son, generalmente, los documentos grficos (las
escrituras) y los documentos directos, cuyo prototipo es la fotografa o, por ser
exactos y usar trminos precisos, el fotograma, que es el resultado de la
fotografa.
Desde que estudi por primera vez las pruebas, me di cuenta de la diferencia que
se interpone entre el documento notarial, representacin de la realidad, que se
forma a travs de la mente del notario, y el documento mismo, representacin de
la realidad, que se forma sin esa mediacin.
Si nos ponemos a pensar que: Cuando un Notario escribe lo que le declaran las
partes, hay una placa fotogrfica que se impresiona, pero en su cerebro. Si l se
vale (alguna vez creo se valga an aqu) de la fotografa, entonces la cosa cambia,
porque la placa est en la cmara fotogrfica. As, yo he distinguido los
44

documentos directos de los indirectos, y he aadido que el documento directo,

esto es, el fotograma o fotografa, es el tipo genuino del documento: Es un tipo
tardo por lo que respecta a su aparicin en el teatro de la historia; pero es, sin
duda, el tipo del documento ms puro.
Cul ser, en el futuro, el desarrollo del documento directo? He aqu un punto
sobre el cual reclamo vuestra atencin. Por mi parte, creo que an estamos al
principio de la evolucin que puede conducirnos muy lejos. Hoy, el documento
directo, al menos en lo que respecta a su eficacia probatoria, sirve slo a travs de
la intervencin del Notario, porque la fotografa debe ser autenticada. Pero no es
aventurado predecir que la tcnica encontrar el medio de prescindir de tal
inversin a fin de garantizar la autenticidad del documento. Alguno, naturalmente,
a la cinematografa y a su combinacin con la fonografa. Aplicaciones procesales
de estos descubrimientos empiezan a ser frecuentes.
Debe tenerse presente los adelantos de la grabacin fonogrfica, que hoy se
emplea en demasa: aludo a las sorpresas que puede presentar y a los incidentes
que puede provocar el uso indiscreto de aquellos aparatos grabadores de
conversaciones, que se emplean ya en muchas oficinas mercantiles.
Los adelantos de la grabacin fonogrfica, unidos con la registracin
cinematogrfica, podran, a mi entender, garantizar en el futuro contra cualquier
posibilidad de engao en la autenticidad de la declaracin. As, mientras hasta hoy
el testimonio olgrafo no puede ser hecho por quien no sabe o no puede escribir,
no me parece poder excluir que en futuro el testamento que por los secretos
equivaldr al olgrafo, pero que no se llamar as porque no ser escrito, podr
ser hecho combinando la representacin fonogrfica con la cinematogrfica.
Estas previsiones son lcitas pensando en las maquinas ordinarias, por as decirlo.
Pero si de stas se pasa a las mquinas electrnicas, es ilcito imaginar que todo
vuelo de la fantasa pueda ser superado por la realidad. Sabemos an poqusimo
de las mquinas electrnicas, pero cuando pensamos (son cosas que
verdaderamente plantean problemas que se van mucho ms all del Derecho) que
a ellas se atribuye, sin metfora, sensibilidad y memoria, verdaderamente el
45

porvenir de la documentacin puede reservarnos increbles sorpresas. Una de las

mquinas electrnicas ya pues en prctica es, por ejemplo, la que sustituye el
mtodo Braile para la escritura de los ciegos: esta mquina, que lee por el ciego,
est dotada de sensibilidad.
2.2.1.5.2.-El Notario como intrprete
Si entre dos, los cuales hablando dos lenguas diferentes no llegan a entenderse,
queremos establecer un puente (como entre dos que estn separados por un ro),
aparece a punto la figura de un intermediario, que cumple idntica misin que los
romanos asignaban al nuntis.
Pero no existe slo la necesidad de traducir de un idioma a otro. Aqu hay otras
necesidades de traduccin; ahora, la cuestin se presenta ms difcil, y la
indagacin ms delicada. La verdad es sta: que los juristas nos servimos, por
necesidad, de especiales conceptos tcnicos, y como el vehculo de los conceptos
son las palabras, empleamos o palabras diversas de las ordinarias o palabras
diversas de las ordinarias o palabras ordinarias con significado especial.
El proceso nos ofrece, en particular, esta experiencia preciosa. De ella trae origen
la insercin entre la parte y el juez de aquel intermediario o mediador, que es el
defensor. Ms exactamente, esta que se resuelve en la necesidad de traducir en
trminos empricos la visin emprica de la realidad que puede tener normalmente
la parte es una de las dos razones que determina la exigencia de la mediacin.
Otra razn, an ms profunda, es la que se oculta en el concepto expresado con
la palabra parte. La parte, en cuanto es parte, est encerrada en s y opuesta a la
otra parte. Esta limitacin o clausura, que se resuelve en la oposicin, hace que
cada parte sea, no tanto estimulada, cuanto dominaba por su inters, que, en el
calor de la lucha judicial, se hace pasin; ahora bien, la pasin no es un estado de
nimo favorable para exponer las propias razones, y menos an para aceptar la
controversia eficaz y ordenada. De aqu una primera exigencia de la mediacin del
defensor, el cual descarga o reduce la energa potencial de las partes.

46

Pero al lado de esta razn hay otra ya indicada: por la naturaleza del Derecho y,
sobre todo, del Derecho moderno, desgraciadamente cada vez ms complicado, la
controversia debe desenvolverse en un lenguaje que la parte no conoce.
Juicio Procesal y Extraprocesal
El Notario, sin embargo, no acta en el proceso. Por esto, al principio acente un
contraste, ms aun, una inversin de funciones entre l y el defensor. Y en este
sentido, el doctor Palomino hace poco habl, con una frmula que me gusta
mucho, de una tarea antiprocesalista del Notario.
Puede parecer singular, desde este aspecto, que los Notarios espaoles,
consciente de tener que obrar, no tanto fuera del proceso, sino contra el proceso,
muestren tanto inters por el estudio del Derecho procesal. Pero la extraeza
desaparece, en primer lugar, cuando se reflexiona, en lneas generales, que para
conocer bien una cosa se necesita, sobre todo, observar a su contrario; adems,
en particular, que para combatir alguna cosa es necesario conocerla bien. Ya
desde este aspecto, amigos Notarios, vuestro inters por la investigacin procesal
me parece plenamente justificado.
Pero el fenmeno que estoy considerando debe tener una razn ms profunda.
Desde cierto perfil, esto se une al ms reciente desarrollo de mi pensamiento
jurdico. Me he dado cuenta, por ltimo, que el estudio del proceso como nosotros
lo habamos conducido, a ejemplo de los tudescos, y an estamos orientndolos,
es algo superficial. Nosotros hemos estudiado el proceso, hasta hoy, ms como
continente que como contenido. El contenido del proceso es el juicio, del cual
sabemos an muy poco.
Pero el juicio jurdico no opera solamente en el proceso. El proceso, dira mi amigo
Betti, es el lugar de emergencia del juicio jurdico; en otros trminos, el proceso, el
juicio puede ser sometido a observacin con mayor tranquilidad y provecho. En
suma, en el proceso, el juicio se ve a simple vista; pero esto no quiere decir que,
con dimensiones frecuentemente microscpicas, el juicio no exista en cualquier
experiencia jurdica. Por esto, uno de los adelantos que merece poder hacer en la

47

segunda edicin de la Teora general del Derecho, que en Espaa es an caso del
todo desconocida, consiste en haber introducido un captulo sobre los juicios
jurdicos al lado de los delicados a las relaciones y a los hechos jurdicos.
Probablemente, aquello que vosotros buscis en el estudio del Derecho Procesal,
mucho ms que el conocimiento del proceso es el conocimiento del juicio.

2.2.1.5.3.- El Notario hombre de buena fe

Esta es una verdad que, por fortuna es reconocida por el sentido comn, mejor por
el Notario que por el Abogado o por los dems profesionales del Derecho.
La manzoniana figura del Azzeccagarbugli es la caricatura del Abogado, no del
Notario. Es mucho ms fcil que una habilidad sin escrpulos haga la fortuna de
un Abogado, que de un Notario. En suma, est difundida la intuicin que sobre
todo para un Notario lo idoneidad tcnica no sea suficiente sin idoneidad moral.
Ms que hombre de Derecho el Notario se considera como hombre de buena fe.
He aqu una ltima frmula que debera detenernos a admirar. Por el contrario,
frecuentemente somos como los joyeros que acostumbrados a manejar los
brillantes, las esmeraldas, los zafiros, no se dan cuenta de las maravillas que
pasan por sus manos.
Fe, por tanto, pero en qu? La fides bona, sobre la cual los romanos, prodigiosos
artistas del derecho, han insistido tanto y a la que han atribuido nada menos que
una virtud taumatrgica, en el sentido que opera verdaderos milagros en el
Derecho, no quiere decir ms que fe en el bien, como el buen sentido quiere decir
simplemente sentido del bien. Hombre de buen sentido es el que ve las estrellas
donde otro, con la mirada menos aguda, no la sabe ver; hombre de buena fe es el
que se fa de las estrellas que ha visto.
Por lo cual no durara ante la paradoja de que el Derecho por todos sus
profesionales y por el Notario an ms que por los otros deba ser estudiado ms
para conocer la debilidad que para exaltar la fuerza; y sobre todo para saber que
el Derecho es un medio limitado y a menudo pobre como todos los artificios
48

humanos, y slo la justicia es un fin. Por todo esto ha sido para m motivo de
admiracin y complacencia ver que la profesin de Notario en Espaa es
particularmente elevada: si vosotros estis convencidos de ms vale la justicia que
el Derecho, esto es un seguro auspicio de la renovada de vuestro pas.

2.2.2.- SEGURIDAD JURIDICA EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

2.2.2.1.- LA SEGURIDAD JURIDICA: INSTRUMENTO IDNEO DE PAZ
SOCIAL.Para conceptualizar adecuadamente la figura, empezaremos por citar la definicin
que al respecto da el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola;
para el cual, el trmino Seguridad significa: Cualidad de Seguro. Seguidamente,
nos remitiremos al significado del trmino seguro, y hallaremos que su significado
es: Libre y exento de todo peligro, dao o riesgo.
El Diccionario Jurdico Tesauro nos aclara el panorama al definir a la Seguridad
Jurdica: Como aquella garanta de estabilidad en el trfico jurdico que permite el
libre desenvolvimiento de los particulares. Adiciona tambin, que, es un supuesto
esencial para la vida de los pueblos, y coadyuva al desenvolvimiento normal de los
individuos e instituciones que lo integran.
El desenvolvimiento de la vida social en todas sus facetas requiere estar libre y
exento de todo peligro, dao o riesgo. El trfico jurdico negocial o contractual,
econmico y comercial debe desenvolverse con total libertad y seguridad, no debe
verse afectado por ningn tipo de peligros u obstculos.
La teora de la seguridad jurdica tiene como base una concepcin del derecho
que responde a la estructura racional que busca organizar las relaciones humanas
de un modo previsible; se impone con la revolucin francesa. Para la burguesa
49

capitalista industrial francesa surgida de la revolucin, la certeza en las relaciones

interindividuales, la seguridad en la expectativa de comportamiento, la delimitacin
clara e incontrovertible entre lo lcito y lo ilcito, era una ley de vida. As nace la
concepcin de la seguridad jurdica como necesidad objetiva de la sociedad,
principalmente de su clase dirigente.
Existen teoras que enfocan a la seguridad jurdica en su sentido instrumental y
como valor econmico. Cuando se invoca su sentido instrumenta se refiere a los
mecanismos y procedimientos (entre los que habr que considerar incluidas a
determinadas instituciones, como el notariado), establecidas para garantizar el
estado de certeza y la ausencia de incertidumbre que implica la propia seguridad
jurdica. Cuando se refiere a la seguridad jurdica como valor econmico, est
significando la posibilidad de efectuar una valoracin, es decir, evaluar el grado de
utilidad o aptitud de esos medios para cumplir la finalidad para la que fueron
creados. Y esa valoracin tiene que ser econmica. Los que propugnan esta
teora indican que la eficiencia es una regla de valoracin econmica. La eficiencia
es una medida para justificar la existencia de las instituciones.
La labor del notario es altamente eficiente porque empleando los medios
disponibles logra el resultado esperado por la sociedad, cul es, seguridad
jurdica, y sin costo alguno para el Estado. Antes bien el notario brinda servicios a
la sociedad (usuarios), brinda seguridad jurdica, colabora con el Estado y con su
funcin preventiva de conflictos coadyuva con la paz social. Entonces, la funcin
notarial no solo es eficiente sino tambin es eficaz; pues, alcanza los resultados
esperados con la debida aptitud y competencia. Responde a los intereses y
necesidades de la sociedad y del Estado.
En este estado cabe preguntarse: La institucin notarial es garanta de seguridad
jurdica en el Per?
La institucin notarial en el Per y en los dems pases que han adoptado el
Sistema del Notariado Latino, estn ntimamente vinculadas a la seguridad
jurdica; esto es, pretenden ser y de hecho son garanta de estabilidad jurdica
para el desenvolvimiento de la vida en sociedad. La institucin notarial es
fundamental para la sociedad; por ello, la legislacin y la doctrina, a su turno,

50

definen al notario como profesional del derecho, magistrado de la paz,

magistrado social o magistrado de la jurisdiccin voluntaria, al cual acuden las
partes libre y voluntariamente con la certeza que van a encontrar la orientacin y
ayuda profesional para la redaccin de los documentos que les den certeza de
seguridad jurdica.
La institucin notarial, entonces, es producto de la realidad social y responde a
ella. Es organizada por la sociedad, el Estado y el derecho positivo para dar fe,
autenticidad y seguridad jurdica a los actos, negocios y contratos de las personas
naturales o jurdicas, la que se plasma en las diversas actividades y funciones que
realiza el notario, quien tutela la certeza de verdad, la confianza y la seguridad
jurdica que requiere la sociedad. El jurista francs Paul Chardn, sostiene que el
notariado brinda seguridad en una poca en que todos los valores estn
desquiciados.
La primigenia concepcin que consideraba al notario como una suerte de testigo
calificado cede el escenario a una concepcin acorde a los nuevos tiempos. Ya no
es un simple "fedatario" como propugnan los defensores del llamado "notariado
libre" o "popular", sino un profesional del derecho, como sostiene la norma jurdica
peruana (Decreto Legislativo N 1049 - Decreto legislativo del Notariado) y el
Sistema del Notariado Latino, acorde a la doctrina moderna, pero un profesional
del derecho especializado, dedicado nicamente a su funcin notarial; el notario,
una vez nombrado como tal, ya no litiga como los dems abogados ni es notario
de una de las partes. El notario lo es de ambas partes desde el inicio hasta el final
del procedimiento notarial, cumpliendo todas las actividades o facultades propias
de su insigne funcin.
En el Per actual el notario est respondiendo positivamente a los retos que la
realidad le plantea en cuanto a la seguridad jurdica, pese a los injustos
cuestionamientos del neoliberalismo econmico que insisten en reducir todo a
formularios y convertir al notario peruano, profesional del derecho, en simple
public notary o "fedatario-testigo".

51

2.2.2.2.-IMPARCIALIDAD,

PRESUPUESTO

PARA

LA

SEGURIDAD

JURDICA NOTARIAL:
En opinin de muchos autores, la imparcialidad guarda estrecha correspondencia
con el concepto de neutralidad y que a esta se debe la confianza de las partes que
viene a ser el fundamento imprescindible de la actividad notarial.
El notario es titular de una funcin pblica conferida por el Estado. Su integridad
viene garantizada por principios legales profesionales, ocupando para l, lugares
prioritarios, la imparcialidad y la independencia.
El notario, por disposicin de la ley del notariado al asumir el cargo deja de ejercer
la abogaca y deber dedicarse exclusivamente a la funcin notarial. No se puede
ser notario y, a la vez, abogado patrocinante de una de las partes, sera como ser
juez y parte, se dejara de ser imparcial para parcializarse con una de las partes.
Imagnense que la funcin notarial sea "libre" y que la ejerza cualquier abogado y
que ste a la vez ejerza la funcin notarial y de fe de los actos de su cliente contra
la otra parte. No cabe duda, que las propuestas de los patrocinadores del llamado
"notariado libre" o "popular", colisionan con las fortalezas del Sistema del
Notariado Latino - nuestro sistema - que otorga alta seguridad en los actos en los
que ha participado o intervenido el notario.
Sabiamente, la sociedad ha dispuesto que el notario se aparte del patrocinio y la
defensa y se dedique exclusivamente a la funcin notarial, lo que contrae el
presupuesto de la imparcialidad, ingrediente necesario para ejercer la augusta
funcin notarial. Al igual que el juez, el notario debe ser imparcial. No se concibe
un juez que se parcializa con una de las partes, dejara de ser juez. Lo mismo
ocurre con el notario, un notario parcializado con alguna de las partes, no sera
notario; puesto que atentara contra la esencia de la funcin notarial: la
credibilidad, la imparcialidad y la independencia. Los negocios, actos jurdicos y
contratos que se produzcan en el despacho notarial, al estar dotados de
imparcialidad, son garanta de verdad, aquella verdad oficial que se requiere para
el desenvolvimiento seguro y fluido de la sociedad en todas sus facetas. La
sociedad sabe muy bien que puede confiar en funcionarios autnomos e

52

imparciales, los cuales son valorados y respetados por la ciudadana, quienes ven
con absoluta confianza el ejercicio de su funcin.
El notario es y debe ser un tercero imparcial frente a las partes; no debe tener
ningn tipo de subordinacin jerrquica, econmica, ni de otra ndole con ellas; por
ello, es totalmente coherente que se le prohba al notario ejercer la profesin de
abogado litigante en virtud de las diferencias existentes entre uno y otro (litigantenotario), siendo el notario un ente imparcial y el abogado litigante un ente
totalmente parcial que debe patrocinar a su cliente hasta las ltimas
consecuencias.
El abogado patrocinante o litigante, siempre actuar a favor de su patrocinado o
cliente, dado que de la contraparte se encargar su propio abogado. Cada
abogado agotar todos los medios y recursos que estime necesarios para hacer
ganar la causa de su cliente, an en detrimento de la otra parte, y no pocas veces
emplear la tinterillada o chicana en desmedro de la ley y la justicia. En cambio el
notario nunca se comprometer con una de las partes en perjuicio de la otra. Es
notario de las partes y no solo de una de ellas; por eso se le tiene confianza. Las
partes exponen lo que quieren y el notario le da forma jurdica y rodea de
solemnidades al caso presentado.
Un notario que se parcializa con alguna de las partes pierde la confianza y la
sociedad lo margina. Si acta de manera incorrecta o ilegalmente, se le sanciona y
se le aparta de la funcin notarial. Por el contrario, aquel notario que haya
encarnado la grandeza de la confianza que la sociedad deposita en l, buscar
que los actos que formaliza, se apeguen ntegramente a las normas legales y a la
justicia, de modo que no existan discordias y con ello se eviten litigios posteriores.
El notario, profesional del derecho, que sabe que la longevidad de su ilustre
institucin est ligada a los milenios de historia de la humanidad, a sus
instituciones y a la confianza que la sociedad ha depositado en ella, nunca faltar
a esa confianza y, por ello, querr ser el leal depositario de fe pblica; as, pondr
mucho celo y cuidado en todos los negocios, actos jurdicos, contratos y dems
actuaciones en las que participe. La seguridad jurdica notarial ser su norte. Su
experiencia y horas de reflexin, estudio, especializacin, capacitacin y

53

actualizacin permanente para ampliar o perfeccionar sus conocimientos, los

aplicar al autorizar, legalizar o autenticar y dar certeza de verdad a los actos que
se le confe.
El notario pondr todo su empeo para que prime la seguridad jurdica notarial y
no se vicie su actuacin. Por ello, quien aspire a ser notario debe conocer los
siglos de historia de su aeja institucin y estar revestido de altos valores ticos y
morales, muy necesarios para una institucin que requiere autonoma e
imparcialidad. As este profesional del derecho ser garanta de probidad, rectitud,
honradez, equidad y moralidad.
2.2.2.3.-EL INSTRUMENTO NOTARIAL COMO DOCUMENTO DOTADO
DE FE:
La figura jurdica del Notario, es quiz una de las pocas a las cuales la doctrina no
ha dedicado mucha atencin, tal vez porque tratndose de un profesional cuya
labor la desarrolla y cumple siempre en condiciones de normalidad en la que se
dan, por fortuna, la mayor parte las relaciones sociales, sta pasa un tanto
desapercibida y hasta es posible que se crea que carezca de importancia, en la
medida que no llama la atencin y por no resultar llamativo, no merece dispensarle
tiempo alguno. Por el contrario, existen numerosos estudios, pequeos, grandes y
voluminosos en algunos casos, de otras instituciones jurdicas como el Poder
Judicial, El Ministerio Pblico, El Tribunal Constitucional, entre otras; en estos
casos, motivados por la funcin misma que tienen que ejecutar estos rganos del
Estado, funciones de suma importancia para restablecer el orden social
resquebrajado, en unos casos o el orden jurdico vulnerado, en otros; tan
necesarios como tiles, para conseguir el respeto de los derechos, el
cumplimiento de las obligaciones y la pacfica y normal convivencia de las
personas, base indispensable para el desarrollo social.
Esta poca preocupacin por el estudio de la Institucin del Notariado, el rgano
que la ejerce, su naturaleza, la funcin notarial, la fe pblica, entre otros
conceptos, es mayor an en el mbito nacional, donde existen pocas

54

publicaciones de textos jurdicos y legales referidos a la materia, textos que con

mucho esfuerzo han logrado realizar Notarios preocupados por su quehacer;
tampoco se conoce la existencia de algn estudio hecho sobre esta institucin por
Abogados o Juristas.
Por ello, llama la atencin tomar conocimiento que en la dcada del 40 y 50 del
siglo pasado, estudiosos del derecho, juristas investigadores y doctrinarios de talla
internacional, hayan dedicado unas lneas a esta rama tan importante pero tan
poco valorada, que nos hace pensar que estaramos ante la labor de la modesta
ama de casa de las ciencias jurdicas, labor tan poco considerada, tan poco
valorada; pero sin la cual, la clula bsica de la sociedad, difcilmente hubiera
podido realizar su funcin con xito.
Maestros del derecho procesal, de la talla de Eduardo J. COUTURE y de
Francisco CARNELUTTI, ya haban mostrado su preocupacin por estudiar la Fe
Pblica y al Notario; el primero analiza el concepto de Fe Pblica, en una
Introduccin al Estudio del Derecho Notarial, publicado en 1,947 por la Biblioteca
de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad de Montevideo; mientras que el segundo de ellos hace lo propio en
una Conferencia, sobre la Figura Jurdica del Notariado, pronunciada en la
Academia Matritense del Notariado el 17 de mayo de 1,950.
El profesor Eduardo J. COUTURE, muestra su preocupacin por precisar un
concepto de Fe Pblica, expresa que la precisin del concepto es solo aparente y
en la medida que se medita sobre l, se va ensanchando y perdiendo exactitud;
seala que el concepto de Fe Pblica que se tiene en el derecho notarial y en el
derecho penal, es confrontacional y existe una anttesis que debe superarse; as
tambin con el concepto de plena fe establecido en el Cdigo Civil Uruguayo, con
el cual existe una diferencia sustancial que debe ser aclarada.- Tambin existe un
ligamen entre fe pblica y teora de la solemnidad y fe pblica como calidad del
instrumento notarial y el proceso en el cul se instrumento sirve de prueba.
Podra reclamarse al clebre y recordado profesor, que los conceptos tambin
evolucionan, que la realidad supera la ms fructfera imaginacin y que esta

55

realidad es cambiante y en virtud de dichos cambios los conceptos deben

comprender las nuevas situaciones que se presentan; pero como nos demuestra
en su breve ensayo, no le falta razn al sealar que "todos estos temas procuran
solamente aislar al concepto de fe pblica, depurndolo de otros elementos que
son adyacentes a l, y que no lo integran, necesariamente: La buena fe; la
conviccin psicolgica colectiva; la verdad; y, la autoridad".
Continua definiendo Couture a la Fe Pblica como aquella "creencia notoria o
manifiesta"; considera tambin el Maestro, que, la Fe Notarial "Es un atributo de la
propia calidad del escribano que reviste el funcionamiento y ste, con solo
intervenir y autorizar un acto cualquiera con su firma, le impone autenticidad, que
es lo que en el fondo implica la fe notarial de que se es depositario"; no obstante,
la Fe Pblica se ha hecho extensiva a otros sujetos, actuarios o secretarios,
prolongando la idea, y posteriormente a otras personas o funcionarios, por lo que
el Escribano, no tiene el sentido de un monopolio.
La prolongacin a que se refiere el autor, haciendo un parangn con nuestra
norma positiva, la podemos hallar en la Ley 27444 - Ley del Procedimiento
Administrativo General -, la cual, dentro de su Ttulo II: Del procedimiento
administrativo; Captulo III: Iniciacin del procedimiento, en su artculo 127, regula
el Rgimen de Fedatarios, disponiendo que cuando el administrado tenga que
cumplir requisitos de autenticacin de documentos, podr hacerlo por medio de los
fedatarios institucionales que cada entidad de la administracin debe designar;
podemos citar tambin el caso de los Secretarios Judiciales, los cuales estn
facultados para expedir copias certificadas, previa orden judicial, tal como lo
establece el Texto nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial; es ms la Ley
26887 - Ley General de Sociedades -, en su artculo 188-A, entre las facultades
conferidas al Gerente, est la de "expedir constancias y certificaciones respecto
del contenido de los libros y registros de la sociedad", facultades de certificacin
que son concordantes con los artculos 67 y 70 del Reglamento del Registro de
Sociedades Resolucin N 200-2001-SUNARP-SN -, los cuales regulan los
requisitos para la inscripcin del aumento de capital social, entre ellos, la

56

certificacin del Gerente, indicando que se ha cumplido con otorgar el derecho de

suscripcin preferente a los socios de la empresa, o que la capitalizacin de los
crditos contra la sociedad es conveniente.
Expresa tambin, que, en el alargamiento del concepto, se advierte que entre los
instrumentos pblicos aparecen algunos cuya entidad, ms que rigurosamente
instrumental, vienen a adquirir un carcter simblico. Como lo podemos apreciar,
en nuestro caso, revisando algunos tipos penales que el Cdigo Penal ha regulado
dentro del Ttulo XIX, de los Delitos contra la Fe Pblica, Captulo II, donde se ha
incluido en su Artculo 434 a los sellos y timbres oficiales, y en el artculo 435 a las
marcas y contraseas oficiales, incluso el artculo 437, que hace extensivos los
tipos penales a los sellos, marcas y timbres oficiales de procedencia extranjera;
afirmando que en este caso se ha producido, ya no una ampliacin del concepto,
sino ms bien un desplazamiento; pues, en este grupo o familia de delitos se
equipara a la fe pblica, con la salud pblica y la seguridad pblica; entonces,
estamos ac ante la fe pblica como un estado de conviccin colectiva; con el
cual, el profesor discrepa; y citando a EBNER-ROMANO DI FALCO, aade: Lo
extrao no es que los penalistas tengan esta idea de la fe pblica; lo particular es
que tambin as lo conciban los escribanos. Considera que, acaso advirtiendo
esta desconexin entre la fe, como emanacin de los actos pblicos y la fe como
creencia colectiva, se ha admitido que la fe pblica es un estado de conviccin
impuesto por la autoridad; por ello, cuando un concepto jurdico ha desbordado
sus primitivos lmites, se hace indispensable acortarlo y fijarle su contorno propio.
Continuando con la conceptualizacin que hace este gran maestro en torno a la
Fe Pblica y los conceptos de buena fe, verdad y plena fe, ligados a veces como
sinnimos o como formando parte del primero, cuando no necesariamente es as;
pues, la buena fe expresa "es un estado psicolgico colectivo, una cierta forma de
salud espiritual que hace que los hombres crean en la realidad de las apariencias",
al respecto podemos afirmar que la gran mayora de ciudadanos se conducen con
buena fe, sto lo afirmamos por experiencia propia en nuestro Oficio Notarial,
cuando se nos requiere el servicio, vendedor y comprador se dirigen al oficio con

57

la idea (El vendedor) de que el comprador le cancelar el precio de la compra

venta, mientras que (El comprador) que recibir el bien de manos del vendedor en
la forma y oportunidad pactada; igualmente, cuando compramos un producto en
alguna tienda, el vendedor o tendero espera recibir el precio del producto; no se le
ocurrir pensar que el comprador saldr a la carrera hurtando dicho producto.
De la plena fe, nos dice que sta y la fe pblica, no son sinnimos, la plena fe es
una medida de eficacia probatoria, la mxima medida de eficacia probatoria; en
cambio, la fe pblica es una calidad del documento derivada del hecho de la
participacin del escribano. Una escritura pblica, digamos de compra venta,
podr merecer plena fe, si sta se realiz cumpliendo con todos los requisitos de
ley, cuando se impugne judicialmente argumentando la incapacidad del vendedor
por su avanzada edad; si se identific plenamente al vendedor corroborando su
identidad con el RENIEC y se le practic el examen que manda la ley,
conversando directamente sobre el propsito de su comparecencia en el oficio
notarial, incluso se le pidi un certificado mdico (A criterio del Notario) que
acredite el pleno goce de su capacidad mental y se insert en la escritura, el
precio se pag mediante cheque de gerencia girado a nombre del vendedor; es
decir, se cumpli con la bancarizacin y se cancelaron los impuestos a que
hubiera lugar: Renta, Alcabala, Predial, etc.
El Maestro tambin nos explica la relacin que existe entre la fe pblica con la
funcin notarial y como el escribano, sin ser funcionario pblico, llega a tener esa
virtud; concluyendo que la funcin notarial es una funcin pblica a cargo de un
particular y que no debe llamarnos la atencin el hecho de que un particular est a
cargo de ella; pues, el ordenamiento jurdico est poblado de situaciones de esta
ndole; para luego concluir delimitando el concepto de fe pblica como "La calidad
propia que la intervencin notarial acuerda a los instrumentos expedidos en el
ejercicio regular de esa funcin".
Prosiguiendo con las definiciones que nos brinda el gran maestro respecto del
contenido de la fe pblica; afirma que la fe pblica es una calidad, pero como toda
calidad es inherente a una sustancia, el problema ahora es saber cul es esa

58

sustancia o contenido de la fe pblica y expresa que esa sustancia es una

aseveracin, argumentando que cuando el escribano da fe, asevera un hecho, esa
aseveracin, por su parte, es una representacin; es decir, que los hechos que
han ocurrido bajo los sentidos del escribano, aparecen en el documento
representados, vale decir, presentados nuevamente, bajo la forma escrita. En
consecuencia el contenido de la fe pblica es su calidad representativa de los
hechos, como dicen los argentinos sera la cosificacin de los hechos por medio
del instrumento, en el cul se materializan mediante el lenguaje escrito.
Contina analizando la solemnidad y la prueba en los actos jurdicos, la
representacin y prueba de los hechos jurdicos y de la representacin e
interpretacin en el instrumento notarial; ste anlisis tiene que ver con la forma
de los actos y su relacin con la sustancia o como medio de prueba de estos, la
representacin y la prueba de los hechos jurdicos que debe valorar el juez.
Corresponder al Juez, si los hechos que se discuten judicialmente deben ser
probados mediante un instrumento notarial, valorar dicho instrumento, el mismo
que en cada caso tendr o formular una conviccin diferente al juzgador, si se
trata de una escritura pblica o de un documento privado con firmas certificadas;
en el primer caso la escritura pblica gozar de fe pblica, en la medida que
estar probado el otorgamiento del acto, la autenticidad de este, el lugar y el
tiempo de su celebracin, as como la conservacin del mismo; en el segundo
caso solo estar probada su fecha cierta y, eventualmente, su autenticidad.
Tambin se ha detenido a estudiar las teoras de donde y como emana la fe
pblica, estas son: La teora del poder certificante; la teora del negocio
complementario y la teora de presuncin legal, considera que todas tienen
aciertos que no se pueden desdear, pero que por s solas no explican el
fenmeno notarial; pues, tambin tienen sus cuestionamientos; mientras que en el
Captulo V, revisa la eficacia procesal de la fe pblica, los lmites objetivos y
subjetivos de la eficacia probatoria, la eficacia probatoria de la Escritura Pblica y
otros instrumentos notariales, recalcando que este anlisis lo hace siempre a la luz
del derecho uruguayo y concluye con el Captulo VI, sobre la eficacia sustancial de

59

la Fe Pblica.- Al respecto, nuestra legislacin seala importantes normas a tener

en cuenta para la valoracin de los instrumentos notariales, as tenemos prescrito
en el Cdigo Civil, en el Libro II sobre el Acto Jurdico, en el artculo 143 "Libertad
de forma.- Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto jurdico,
los interesados pueden usar la que juzguen conveniente"; artculo 144e "Forma ad
probationem y ad solemnitatem.- Cuando la ley impone una forma y no sanciona
con nulidad su inobservancia, constituye solo un medio de prueba de la existencia
del acto"; artculo 225Q "Acto y documento.- No debe confundirse el acto con el
documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento
se declare nulo"; adems tenemos todo el Ttulo IX, que regulas las causales de
nulidad, anulabilidad, entre otras del acto jurdico; asimismo el Decreto Legislativo
No. 1049, Ley del Notariado, establece en sus artculos 123 al 126 las
prescripciones sobre la nulidad de los instrumentos pblicos notariales, resaltando
el artculo 124e que dispone: "Declaracin de nulidad.- La nulidad podr ser
declarada solo por el poder judicial, con citacin de los interesados, mediante
sentencia firme"; en igual forma el Cdigo Procesal Civil, prescribe en sus artculos
235 "Documento pblico.- Es documento pblico: 1. El otorgado por funcionario
pblico en ejercicio de sus atribuciones; y 2. La escritura pblica y dems
documentos otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de la materia..."; el
artculo 236 Documento privado.- Es el que no tiene las caractersticas del
documento pblico. La legalizacin o certificacin de un documento privado no lo
convierte en pblico"; artculo 237 "Documento y acto.- Son distintos el
documento y su contenido. Puede subsistir ste aunque el primero sea declarado
nulo, y finalmente el artculo 245 Fecha cierta.- Un documento privado adquiere
fecha cierta y produce eficacia jurdica como tal en el proceso desde: ... 3. La
presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o
legalice las firmas....
El profesor CARNELUTTI nos resea la actividad del Notario en su quehacer
cotidiano y va comentando algunas de las principales funciones que realiza; as
tenemos que nos describe al rgano de la funcin notarial como uno de los
principales operarios o tcnico del derecho; nos refiere tambin la actividad del
60

Notario como documentador, pero no solo como un creador de documentos, pues

como precisa ms adelante el Notario es un documentador de las declaraciones
de voluntad, resaltando la diferencia entre el documento y lo que el documento
representa, cuando el ilustre procesalista comentaba que el Notario, no solo es un
hacedor de documentos, porque de serlo maana podra quedar en nada, se
refera a su preocupacin por el porvenir de la documentacin; pues los avances
de la ciencia y la tecnologa presentaban nuevos y mejores documentos
descriptivos de la realidad, como la fotografa, la cinematografa, la fonografa,
habla del futuro de las mquinas electrnicas que haran que el porvenir de la
documentacin pueda reservarnos increbles sorpresas.
Indudablemente, la tecnologa informtica, los soportes magnticos, han aportado
muchos avances en la elaboracin de los instrumentos, como ocurre con la
constitucin de empresas en lnea utilizado por nuestros colegas de la capital, la
verificacin de la identidad de las personas, por medio del sistema biomtrico de
huellas dactilares, entre otros; no obstante nos atrevemos a opinar que mientras
los avances tecnolgicos y los nuevos descubrimientos, no nos garanticen la
permanencia de los contenidos en este nuevo tipo de documentos, durante el
transcurso del tiempo; as como la imposibilidad de poder ser cambiados o
adulterados por terceros, el soporte material actual que es el papel, an nos
acompaara por mucho tiempo; incluso el hecho de cambiar el soporte material de
los contenidos de los actos jurdicos o si se quiere de los hechos o relaciones
sociales representados por el Notario, no hacen de por s, que este pierda o
pudiera perder su condicin de documentador de las manifestaciones de voluntad,
en un nuevo soporte y de guardin, custodio o conservador de dichos soportes.
Por ello opino que el profesor se refera a adelantos que van ms all del soporte
material del documento o para precisar del instrumento, se refera a adelantos tan
sorprendentes que pudieran implicar el reemplazo del mismo Notario.
Nos seala tambin que el Notario es un intrprete de la manifestacin de
voluntad de los otorgantes de un acto jurdico; pues, muchas veces estos
desconocen el tipo de acto que quieren realizar y las consecuencias jurdicas del

61

mismo; por ejemplo, se apersona al oficio notarial un padre con su hijo y expresa
que quiere pasar su casa a nombre de este ltimo; este "Pasar la casa a nombre
de su hijo" requiere interpretar la voluntad de ambos otorgantes, ser a ttulo
oneroso o gratuito, si lo primero estaremos frente a una compra venta o tal vez a
una dacin en pago, si lo segundo frente a una donacin o un anticipo de legtima;
si es lo segundo por cul acto jurdico debemos optar, pues las consecuencias
tributarias respecto a ambos son diferentes. Otro tanto pasa con los trminos
jurdicos, stos muchas veces son desconocidos por los otorgantes del acto, por
ejemplo la dispensa de colacin, en el caso del anticipo de legtima o que este
anticipo debe estar dentro del tercio de los bienes de libre disposicin si el padre
tiene otros descendientes o del cincuenta por ciento de sus bienes si solo tiene
ascendientes; entonces el Notario debe interpretar no solo la voluntad de los
otorgantes del acto, sino los trminos jurdicos empleados en la construccin del
mismo.
Contina CARNELUTTI explicando la actividad procesal y extraprocesal, as como
la teraputica e higiene del derecho, compara la teraputica con la accin
represiva de los rganos del estado, frente a la labor preventiva, que sera la labor
de higiene que realiza el Notario, evitando la aparicin de conflictos sociales y
resume la famosa frase: Cuanto ms Notario, tanto menos Juez; culmina
expresando que a veces no basta el derecho, para prevenir la litis; pero as como
el navegante en su travesa utiliza la brjula, a veces esta resulta insuficiente por
lo que tiene que mirar a las estrellas; en clara alusin a que, a veces, no solo
bastan las cosas rumanas sino tambin contar con la ayuda de lo que est ms
all de nuestro alcance; finalmente, concluye el brillante procesalista expresando
la gran virtud que posee el Notario.
En ambos estudios debemos resaltar, la conviccin de ambos juristas, de que al
Notario se le otorgado una facultad que muy difcilmente la tiene algn otro
funcionario pblico, esto no solo por la gran responsabilidad a la que se encuentra
sometido, que es triple: Administrativa, civil y penal; sino y fundamentalmente por

62

la fuerza moral que posee y porque el Notario es ante todo, un hombre de buena
fe.
Y tan es as, que los Notarios y Escribanos hemos hecho una forma de vida,
actuando en nuestro diario quehacer como personas de buena fe y por ello,
nosotros vemos a nuestros requirentes del servicio notarial, tambin como
personas de buena fe; difcilmente estamos dudando o pensando que cada
persona que visita el oficio notarial, es un potencial estafador o un suplantador,
que desde luego no faltan; no obstante, ello no nos lleva a suponer que todos
sean o acten de la misma manera. Esto, en principio es una forma de actuar, una
pauta de conducta que nos diferencia y separa sustancialmente de la forma de
actuar de los funcionarios del sistema de administracin de justicia; principalmente
de jueces y fiscales, felizmente no todos, quienes errneamente han invertido la
presuncin legal de inocencia; pues, para ellos los denunciados o procesados
deben demostrar su inocencia.

2.2.2.4.- EL DOCUMENTO NOTARIAL AL SERVICIO DE LA SEGURIDAD

JURDICA:
El documento notarial por antonomasia es la escritura pblica, claro, que existen
otros como las actas protocolares y extraprotocolares. En el XXVI Congreso
Internacional del Notariado, llevado a cabo en Marrakech en Octubre de 2010, uno
de los temas a tratar fue: El documento notarial al servicio de la seguridad jurdica
de las inversiones. En particular, su fiabilidad para la publicidad registral y su
fuerza ejecutiva, siguiendo la lnea del Congreso Internacional de Madrid,
destacaron la importancia del documento notarial en relacin con la seguridad en
las inversiones, teniendo en cuenta sus caractersticas de instrumento de fiabilidad
de los registros pblicos y de ttulo con mrito ejecutivo.
Importantes conclusiones de la comisin respectiva se presentaron y arribaron en
el mencionado Congreso llevado en Marruecos que vale la pena pasar revista por

63

su implicancia en la seguridad jurdica; en las actividades econmicas y en las

inversiones.
El instrumento notarial dotado de mrito ejecutivo y de su especial idoneidad para
dotar de fiabilidad a los registros pblicos, permite controlar y reducir los riesgos
jurdicos, facilita la tutela de los mismos derechos y garantiza la seguridad de la
circulacin de los derechos; de los inmuebles y de la constitucin de las hipotecas.
El notario latino asegura la conservacin de los instrumentos y los dota de fuerza
probatoria plena y de eficacia ejecutiva.
En los pases del Civil Law, por ende del Notariado Latino, el instrumento notarial
es garanta de fiabilidad para la sociedad y el Estado; por ende, tiene fuerza para
efectuar una labor o funcin preventiva de litigio. El instrumento notarial, adems,
constituye prueba privilegiada; esto es, prueba plena. En efecto, los instrumentos
notariales constituyen prueba plena de que los otorgantes han participado con
conocimiento, libertad y capacidad, manifestando su voluntad de celebrar el acto
jurdico o contrato consignado; asimismo, consta en l, la veracidad de los hechos
que el notario ha verificado, as como de que se cumplieron las formalidades
correspondientes. Slo se podr declarar la falsedad o nulidad de un instrumento
notarial, judicialmente, por va de accin y no de excepcin. Los documentos
notariales tienen garanta de autenticidad debido a la participacin del notario
latino, quien otorga confianza a las partes y al acto; sta confianza ha sido
conquistada con el transcurrir de los siglos, dado que es el fiel reflejo de una
concepcin social, cultural, filosfica y hasta econmica, y constituye una
respuesta o producto de una necesidad social a la que el notario latino ha sabido
responder.
La actuacin del notario latino no solo legtima al instrumento notarial como prueba
privilegiada, sino adems, como ttulo ejecutivo, esto es, equivale a una sentencia
de condena para cumplir una determinada prestacin evitando al acreedor que
deba acudir al juez para el reconocimiento del derecho y posterior y consiguiente
creacin judicial del ttulo ejecutivo. El artculo 688 del Cdigo Procesal Civil,
seala cules son los ttulos ejecutivos, entre ellos, las resoluciones judiciales
firmes, los laudos arbitrales firmes, las actas de conciliacin de acuerdo a ley, los

64

ttulos valores que confieran la accin cambiaria y otros donde tambin

encontramos el testimonio de escritura pblica.
El hecho que un instrumento notarial goce de fuerza o mrito ejecutivo, lo hace un
documento de trascendental importancia, dado que es necesario reconocer, por un
lado, la activa recuperacin del crdito, con lo cual permite ahorrar tiempo, costos
y energa, as como reduce la prdida y el retraso en el ingreso de flujos
financieros; por otro lado, favorece el recurso al crdito bancario, reduciendo la
posibilidad del deudor de sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones. Todo
ello, a costos de transaccin mnimos para el acreedor-inversionista y con
resultados muy positivos en favor de la comunidad; posibilitando la disminucin de
los juicios, lo cual a su vez produce el descongestionamiento de la carga procesal
o judicial y el ahorro de los costos correspondientes a cargo del estado; por cuanto
tutela el crdito y por ello los intercambios econmicos.
Cabe sealar, que, en el citado Congreso, se propuso se atribuya al instrumento
notarial eficacia ejecutiva en los pases donde hasta ese momento, tal atributo o
cualidad no haya sido reconocido. Tambin se propuso, que la fuerza ejecutiva del
instrumento notarial no est limitada a obligaciones pecuniarias, sino que pueda
extenderse a otro tipo de obligaciones. As tambin, se plante que el sistema
establecido por el Reglamento Comunitario, que instituye el ttulo ejecutivo
europeo para los crditos no impugnados (Reglamento CE N 805-2004), pueda
rpidamente extenderse por medio de las convenciones internacionales
apropiadas, a otros pases con el objeto de favorecer las inversiones
internacionales.
En cuanto a la fiabilidad del instrumento notarial, a vista de los registros pblicos,
ste constituye un valor econmico muy importante para las personas naturales y
jurdicas, as como para la sociedad. En el campo del negocio inmobiliario, la
fiabilidad o confianza en el documento notarial favorece la circulacin de los
inmuebles, as como el acceso al crdito bancario por medio de la garanta
hipotecaria; tambin compensa el riesgo de fraude, incluso informtico y hace
innecesaria la contratacin de seguro por posibles fraudes.

65

No cabe duda que un instrumento notarial, como la escritura pblica, resulta eficaz
para el desarrollo de la sociedad y confirma que la institucin notarial de tipo latino
contribuye objetivamente a la proteccin de los ciudadanos y los intereses
pblicos, con ahorro de costos para el Estado y los usuarios; coadyuva al fomento
de las inversiones y por ende al desarrollo de la economa.

2.2.2.5.- LA FE PBLICA
Diremos que la fe pblica, no es sinnimo de verdad; pues, a lo sumo es la verdad
de la representacin; es decir, la verdad de lo que el notario o escribano recoge de
los otorgantes; destacando que la Fe Pblica recae, en determinadas condiciones,
sobre la aseveracin de la realidad, por ejemplo: La realidad del otorgamiento del
instrumento, o la realidad de su fecha, pero no recae en modo alguno sobre todo
el contenido del documento; esto es as, en la medida que difcilmente podr el
Notario conocer la verdadera intencin de las partes, sea porque una de ellas
guarda una reserva mental o porque otra de ellas, padece un vicio de la voluntad
que en ese momento no se percibe o por ltimo porque ambas partes estn
celebrando un acto simulado.

LA IDEA DE FE PBLICA
Fe es, por definicin, "la creencia que se da a las cosas por la autoridad del que
las dice o por la fama pblica". Etimolgicamente deriva de fides; indirectamente
del griego peitheio, yo persuado.
Pblica quiere decir notoria, patente, manifiesta, que la ven o la saben todos.
Etimolgicamente, quiere decir "del pueblo" populicum).
Fe pblica vendra a ser, entonces, en el sentido literal de sus dos extremos,
creencia notoria o manifiesta.
Es evidente que cuando usamos este concepto en el lenguaje jurdico realizamos
un juicio lgico: afirmamos que esta fe o creencia es pblica y no privada; esta fe

66

no es privada tiene un contenido jurdico, no religioso, ni poltico, ni simplemente

amistoso.
Pero la fe pblica, es, en realidad, una creencia notoria o manifiesta de carcter
jurdico?
Una primera acepcin, restringida, de la fe pblica, es la que la adscribe al
instrumento notarial. Numerosas definiciones reputan que lo propio, lo especfico,
de la fe pblica, lo constituye la funcin notarial. Por eso se dice que los
escribanos plasman por escrito alguna cosa que ha pasado ante ellos".
Con mayor rigor se habla de fe pblica notarial, para referirse a esta acepcin del
concepto; y entonces se acostumbra a definirla como "la exactitud de lo que el
notario ve, oye o percibe por sus sentidos".
Estas definiciones se apoyan en un modo familiar del lenguaje, segn el cual la fe
pblica es la fe del escribano y no otra. No se dice, por ejemplo, que los
funcionarios pblicos, en general, son funcionarios de fe pblica.
La fe notarial, se ha dicho, "es un atributo de la propia calidad de escribano que
reviste el funcionamiento y ste, con slo intervenir y autorizar un acto cualquiera
con su firma, le impone autenticidad, que es lo que en el fondo implica la fe
notarial de que es depositario".
Sin embargo, no obstante estas aseveraciones, el concepto, decamos, comienzan
a ensancharse a medida que se le quiere apresar.
Este primer alargamiento de la idea de fe pblica deriva, en nuestro pas, de la
propia ley.
Cuando el artculo 200: C.O.T, establece que "los actuarios o secretarios son
funcionarios de fe pblica...", etc, y se admite ms adelante que se puede ser
secretario sin ser escribano (art. 201), se viene a producir una primera e
importante prolongacin de la idea originaria.
Ya la fe pblica no es solo la fe de los escribanos, sino tambin la de los
secretarios que, segn el texto mencionado, pueden ser abogados.
67

Existen, adems, muchas definiciones que atribuyen fe pblica a los corredores,

cnsules, y en la larga medida, funcionarios u oficiales pblicos.
Esta idea fue, por lo dems, dominante en el derecho clsico. Como se ver ms
adelante, la escritura pblica no es, histricamente, sino una emanacin del
instrumento pblico y, ms especficamente, de la sentencia judicial. La fe pblica
de la escritura pblica no es, pues, aparentemente, una fe distinta en su esencia
de la fe pblica del instrumento pblico. Dentro de nuestros textos legales el
instrumento pblico es un gnero y la escritura pblica es una especie dentro de
los instrumentos pblicos.
Nos hallamos, entonces, frente al hecho de que la idea originaria relativa al
escribano, en su condicin de funcionario de fe pblica, no tiene el sentido de un
monopolio. Existen otras personas que, sin ttulo de escribano, se hallan
legalmente en condiciones de dar fe o de expedir instrumentos a los que coloca,
en cuanto a fe se refiere, en el mismo rango que la escritura pblica.
2.2.2.5.1.- LA FE PBLICA DE CIERTOS OBJETOS PBLICOS.
Admito que el primer alargamiento del concepto, se advierte todava que entre los
instrumentos pblicos aparecen algunos cuya entidad, ms que rigurosamente
instrumental, viene a adquirir un carcter simblico.
Son instrumentos pblicos de esta ndole el papel moneda, los ttulos y valores
pblicos. En esos instrumentos pblicos, existe escrito un texto que representa
una voluntad jurdica inherente al Estado: la obligacin de pagar determinada
suma al portador. Pero la moneda metlica no tiene tal texto, el que debe
suponerse implcito; ni tiene siempre texto el cuo o imprenta del Estado. Sin
embargo, esos objetos pblicos estn cargados de representaciones.
Ha venido a ocurrir, entonces, que por virtud de una nueva prolongacin, ciertos
objetos materiales han adquirido un significado de fe pblica en el Cdigo Penal.
El Cdigo Penal configura como "delitos contra la fe pblica" la falsificacin de
monedas, la falsificacin de la impronta de los sellos del Estado, el uso indebido

68

de sellos verdaderos, etc. La fe pblica viene a ser, as, como se ver ms

adelante, un bien jurdico protegido por la ley.
Y todava en ese campo, ciertos objetos, aun algunos incorporales, resultan
protegidos por la ley: las marcas de fbricas, las pesas y medidas, etc.
Como se ve, ni siquiera el carcter originariamente privado de alguno de esos
objetos, es un obstculo a su proteccin por estar bajo el amparo de la fe pblica.
En estos casos, se ha dicho, la fe deriva del sello, proposicin que sera exacta si
en ciertas situaciones no se estuviera en presencia de objetos que ni siquiera
llevan el sello del Estado. Los billetes de pasaje de las empresas de transporte,
aun privadas, se hallan, en el artculo 234 -C. P-, comprendido entre los objetos
cuya adulteracin lesiona la fe pblica.
Los penalistas llegan todava, distinguir en esta materia entre los delitos que
quebrantan la fe en el gobierno (adulteracin de monedas, falsedad instrumental,
etc) y los delitos que quebrantan la fe en los conciudadanos (aprovechamiento de
las cosas dejadas en descubierto por necesidad relativa).

2.2.2.5.2.-

LA FE

PBLICA COMO

ESTADO

DE

CONVICCIN

COLECTIVA.
El que adultera documentos, o monedas, o sellos, hiere la fe pblica en el sentido
de que atenta contra el estado de pacfica conviccin que el pueblo tiene de que
las monedas son sanas, los documentos son autnticos, los sellos son los del
Estado.
Se equipara, entonces, la fe pblica, a la salud pblica y a la seguridad pblica. La
fe pblica, se dice desde este punto de vista, es "poder cada uno (el pblico) fiar
de las pruebas".
El objeto que estamos estudiando ha venido a sufrir, as, no ya una prolongacin,
sino un efectivo desplazamiento.

69

Ya no se est en presencia de un acto del poder pblico, sino en presencia de un

fenmeno espiritual, colectivo, inherente al pueblo en su conjunto. No se hablar de
dar fe, sino, de tener fe. No se trata de atestiguar, sino de creer, en el sentido de
confiar en lo atestiguado. La fe pblica no es, aqu, un fenmeno activo de
autoridad, que se impone de arriba abajo, sino un fenmeno pasivo, receptivo, que
se mueve de abajo hacia arriba, del pueblo hacia la autoridad.
En virtud de qu razones es sta una concepcin errada, es un punto que se
examinar en otra oportunidad de este estudio. Anotemos, ahora, de qu manera
la nocin de fe pblica del derecho notarial tiene primera extensin en el Cdigo
Civil, al establecerse la autoridad de los instrumentos, y una verdadera evasin en
el Cdigo Penal, al diluirse el concepto entre la conviccin popular.
Lo extrao no es que los penalistas tengan esta idea de la fe pblica; lo particular
es que tambin as lo conciban los escribanos.
Acaso advirtiendo esta desconexin entre la fe como emanacin de los actos
pblicos y la fe como creencia colectiva, se ha admitido que la fe pblica es un
estado de conviccin impuesto por la autoridad.
Mediante la fe pblica, se dice dentro de esta concepcin, el Estado impone la
certidumbre en forma coactiva. El pueblo cree porque el Estado le manda creer.
Los penalistas del siglo pasado califican la fe pblica, como la fe sancionada por el
Estado (Pessina); una realidad positiva que nace de un hecho de una autoridad
superior (Currara). Se tratara, en todo caso, no ya de una creencia surgida
espontneamente en el espritu pblico, sino de un estado de nimo creado por
virtud de disposiciones de la autoridad.
Digamos, por nuestra parte, que las numerosas concepciones que contemplan la
fe pblica como una garanta que da el Estado acerca de la fidelidad de los
instrumentos y en cuyo nombre exige creencia, tratan de conciliar la necesidad de
una creencia requerida al pueblo, con la realidad de que tal creencia, en trminos
generales, no existe.

70

2.2.2.5.3.- LA FE PBLICA Y LA BUENA FE

La primera de las ideas afines que se debe confrontarse con la de la fe pblica, es
la inherente a la buena fe.
La fe pblica, es la buena fe o es un concepto diferente? La acepcin pblica de
los billetes de banco, de los ttulos creditorios del estado, de las monedas, de los
documentos que llevan el sello oficial, no constituye un acto de fe pblica sino un
acto de buena fe.
La buena fe es un estado psicolgico colectivo, una cierta forma de salud espiritual
que hace que los hombres crean en la realidad de las apariencias. La buena fe
nos induce a creer que el semejante que se acerca a nosotros no lo hace para
matarnos, si no para conversar; que la carta que recibimos con la firma de nuestro
amigo pertenece, en realidad, a nuestro amigo; que el agente de autoridad que
viste el uniforme es, efectivamente, un agente pblico y no un usurpador.
La buena fe es lo normal en la vida psicolgica, como la salud es lo normal en la
vida fisiolgica. Acostumbramos a considerar un enfermo tanto a aquel cuyo
organismo le impone la constante preocupacin del doler, como aquel a quien su
cavilosidad excesiva le impide creer en las apariencias y busca por debajo de
cada una de ellas la expresin de otra realidad: la duda de que cada semejante
sea un asesino, o que cada carta sea apcrifa, o que cada agente sea un
usurpador. La doctrina del derecho civil ya ha admitido la buena fe como una
forma de creencia insista en la vida social.
Pero la fe pblica no es una creencia, sino una atestacin calificada. El
funcionario, cuyos documentos hacen fe asevera lo que ante l ha ocurrido, lo
representa en el documento y esa representacin es tenida por cierto dentro de
los lmites que determina el derecho positivo.
No se trata, pues, de la creencia del pueblo, sino ms bien de una declaracin
dirigida hacia el pueblo para que crea bajo la fe del funcionario que presenci los
hechos. Una antigua frmula notarial, aun hoy utilizada en muchas partes, deca:

71

"Sepan todos cuantos este documento leyeren que el da..." Ese es el exacto
contenido de la fe pblica.
Una aseveracin de esta ndole no debe asimilarse tanto a la salud como al
certificado mdico. Una persona idnea asevera (da fe) de un hecho que ha cado
bajo sus sentidos. Su atestacin se dirige hacia el futuro, hacia las partes y hacia
los terceros, para que ellos admitan, bajo la responsabilidad de quien certifica, la
verdad de ese hecho.
Tal atestacin tiene la validez que el derecho positivo le atribuya; la idnea del
funcionario le otorga su autoridad; las normas legales respectivas determinan la
medida de su eficacia. Esa atestacin constituye, adems, en muchos casos, una
forma necesaria del acto jurdico.
No parece necesaria una mayor insistencia para eliminar del conjunto de
materiales que forman este estudio, todos aquellos que digan relacin con la
comn creencia.
Cuando la doctrina afirma que en un ambiente de buena fe no se ubica el fraude,
como en las casas limpias no entran ciertas enfermedades, pone en evidencia que
lo que el Cdigo penal ha concebido como un bien jurdico a tutelar es la buena fe
y no la pblica.
Tal como hemos visto, fue el legislador italiano quien concibi la fe pblica como
un bien jurdico a proteger por el Cdigo penal. El legislador alemn, en cambio,
utiliz el concepto de fe pblica en el artculo 415 - Z. P. O.-, en cuanto establece
para el instrumento eficacia total si emana de funcionario idneo; pena en el
campo del derecho penal los delitos de falsificacin no son configurados como
delitos contra la fe pblica sino contra la buena fe.

2.2.2.5.4.-LA FE PBLICA Y LA VERDAD

Anotada la diferencia entre fe pblica y buena fe, debe ahora sealarse que
razones militan para advertir que fe pblica no es sinnimo de verdad.

72

La literatura que trata de mostrar la atestacin notarial como la refrendacin de los

hechos, como una forma de verdad irrefragable, es muy abundante. En ella
aparece el notario como una especie de ngel certificador que pone un halo de
verdad en todo cuanto toca.
Por supuesto que, en el campo estrictamente tcnico, ese nfasis debe ser
limitado.
Comencemos por admitir que ningn texto legal, en ningn sistema jurdico,
confiere a los instrumentos notariales (ni aun a los instrumentos pblicos) una
investigacin de verdad irrefragable.
Un documento es, en s mismo, una representacin. Un hecho, vale decir, un
simple acontecimiento de la vida, se produce en presencia del funcionario. Si su
deber se lo impone, l lo representa, es decir, lo reconstruye mediante un relato
escrito destinado a reproducir ese hecho para quienes estn ausentes de l por
razn de tiempo o por razn de lugar.
Pero en toda representacin, una vez diferenciados el hecho y el documento, el
motivo y el relato que lo que reproduce, penetran nuevos elementos que no
constituyen rigurosamente verdad, sino voluntad. La versin taquigrfica, o la
grabacin mecnica de un discurso reproducen la actividad del orador al expresar
lo que su oracin encierra; pero no significan la verdad de sus conceptos. El
funcionario o el aparato registrador recogen la actividad pero no la verdad; o, en el
mejor de los casos, la verdad de la actividad. Admitir la verdad de todo cuanto un
funcionario pblico ha escrito configurara algo ms que su autoridad: significara
su infalibilidad.
De la misma manera, cuando el agente policial levanta un acta del accidente de
trnsito que ha podido apreciar con sus sentidos. Su acta no representa la verdad
del hecho, sino la verdad de su percepcin. La ley admite como se ver, la validez
de algunas circunstancias inherentes a esa representacin. Pero en ningn
momento ha considerado sinnimo de verdad toda la aseveracin del funcionario.

73

La fe pblica recae, en determinadas condiciones, sobre la aseveracin de

realidad (p. ej., la realidad del otorgamiento del instrumento, o la realidad de su
fecha), pero no recae, en modo alguno sobre todo el contenido del documento. La
fe pblica de la escritura no recae sobre la voluntad manifiesta en ella, sino sobre
la manifestacin de la voluntad. El dolo, la violencia o el error en la voluntad
jurdica no se subsanan en la escritura pblica, porque el escribano da fe de la
manifestacin de la voluntad, pero no de la voluntad misma.
Fe pblica no es, pues, sinnimo de verdad. En el mejor de los casos, es sinnimo
de verdad en la representacin de determinados extremos (la manifestacin de la
voluntad, la manifestacin de ciencia, el hecho haberse otorgado, la fecha).
Pero esa verdad slo constituye representacin de representaciones. El escribano,
al certificar, representa lo que le ha dicho el otorgante. Pero lo que ha dicho el
otorgante slo es, a su vez, una representacin de lo que el otorgante sabe o
quiere.
Por ltimo, una muy significativa reserva para la verdad de la fe pblica.- Tal como
se ver en el momento oportuno, aun la verdad de la aseveracin notarial queda
sometida a las impugnaciones de falsedad o simulacin.
Esto significa, el ltimo trmino, que la verdad de la fe pblica slo recae sobre
ciertos elementos del instrumento notarial, y que aun sobre esos elementos sobre
los cuales recae, se halla subordinada a lo que, en definitiva, se decida si se
produjera su impugnacin.

2.2..2.5.5.- LA FE PBLICA Y LA PLENA FE

Debe dilucidarse ahora un punto de muy singular importancia: El de saber qu
relacin existe entre fe pblica y plena fe.
En ningn pasaje de nuestro sistema legal se menciona la fe pblica como medida
de eficacia probatoria. Se menciona, en cambio, el concepto "plena fe", en los

74

artculos 1574 y 1575 del C.C y se utiliza el concepto "plena prueba" en los
artculos 350 y 351 del C.P.C.
Ahora, cabe preguntarse lo siguiente: Equivale el concepto de "plena fe" al
concepto de "fe pblica"?
La dilucidacin de este punto constituye una de las instancias centrales del
presente estudio.
Si fe pblica y buena fe se equivalen, nos hallamos en presencia de una repeticin
innecesaria. Todos los documentos que hacen plena fe son documentos de fe
pblica y, en consecuencia, lo que corresponde estudiar como tema central de
esta investigacin no es el concepto de fe pblica sino el concepto de plena fe. Si,
por el contrario, ambos conceptos no se corresponden, entonces ser menester
establecer cul es el "quid novum" que distingue la fe pblica de la plena fe.
Comencemos por admitir un simple hecho que atae al lxico. Cuando se habla
de fe pblica para referirse a los documentos, se alude a algo especficamente
notarial. No se dice, por ejemplo, que el juez, o el ministerio, o el embajador sean
"funcionarios de fe pblica" el escribano o el secretario judicial. Este es un hecho,
un simple hecho del lenguaje; pero, en la determinacin de los conceptos, los
hechos del lenguaje no pueden ser desestimados.
Cuando en el sistema de la ley se utiliza el vocablo ministro de fe pblica o, ms
sencillamente, "funcionario de fe pblica", no se alude a las condiciones normales
y genricas de todos los funcionarios pblicos. Con esas palabras se alude a lo
que, a lo largo de toda la historia, fue una misin especfica del notariado y muy
especialmente de la secretara judicial.
Es sabido que la funcin del secretario judicial ha estado rodeada, desde sus
orgenes, de cierto simbolismo y de un acentuado signo de autoridad moral. El
notariado, emanacin de ella, ha conservado sus atributos.
No debe buscarse, pues, el sentido de las palabras "fe pblica" fuera del notariado
o fuera de la secretara o actuara judicial. La condicin de "magistrado de fe

75

pblica" del escribano o del secretario es, ante todo, una cualidad funcional. Slo
el escribano o el secretario ejercen ese ministerio.
Ahora bien, la primera consecuencia que se extrae de ese hecho, es la de que, al
no designar al juez, ministro o al embajador como funcionarios de fe pblica, no se
da a los documentos que aquellos expiden el carcter de documentos de fe
pblica. Sin embargo, esos documentos hacen plena fe.
La resolucin ministerial, la sentencia o la comunicacin del embajador son
documentos de carcter oficial, expedidos por funcionario competente, en el lmite
de sus atribuciones y con las formas requeridas por la ley. Como tales, hacen
plena fe; pero no son documentos de fe pblica; ya que carecen, especficamente,
de la investidura notarial de su autor.
Otro elemento de significacin que debe ser anotado es el siguiente: la sola
injerencia del escribano en un instrumento, no da por s sola la calidad de plena fe.
Por ejemplo: Se otorga un contrato de mutuo entre Tizio y Caio; sus firmas son
certificadas al pie del propio instrumento por el escribano. Aparentemente, todos
los elementos de la plena fe se hallan reunidos: instrumento, otorgamiento, fecha,
firma y autenticidad. Sin embargo, no ocurre tal cosa: ni el documento es
autntico, ni tiene fecha cierta. El documento no es autntico, porque la
autenticidad no se la da la certificacin. Esa constancia, en el ejemplo, solo
constituir el aadido de un testigo respetable, pero no le brinda autenticidad. Esta
slo habr de producirse a travs del reconocimiento judicial del mismo; el
reconocimiento ante escribano, obvio es decirlo, no es reconocimiento judicial. Y
en cuanto a la fecha cierta no existe, porque no se est en presencia de ninguno
de los supuestos del artculo 1587 del C.C.
De esta circunstancia, debemos inferir, que, necesariamente la plena fe no es,
tampoco, una emanacin natural de la injerencia del funcionario de fe pblica.
Otra nota diferencial entre fe pblica y plena fe la constituye la distinta naturaleza
del carcter pblico de ambas.

76

El instrumento pblico es siempre, necesariamente, oficial. Ese carcter es el

primero en la enumeracin de los requisitos, para que adquiera la condicin de tal.
La escritura pblica y el instrumento notarial, en cambio, no revisten,
necesariamente, carcter oficial. No lo tienen ni en razn de su contenido, pues
normalmente afectan intereses particulares; ni en razn del funcionario del
autorizante, ya que el escribano no es funcionario pblico.
Nos queda, como consecuencia de esta serie de reflexiones, una conclusin que
podemos considerar suficientemente firme: plena fe y fe pblica no son sinnimos.
La plena fe es una medida de eficacia probatoria; la mxima medida de eficacia
probatoria. La fe pblica es una calidad (autoridad) del documento derivada del
hecho de la participacin del escribano.

2.2.2.5.6.- LA FE PBLICA Y LA FUNCIN NOTARIAL

Determinadas las relaciones con buena fe, con la verdad y con plena fe, es
necesario todava fijar con cierta precisin las relaciones de la fe pblica con la
funcin notarial.
El problema se plantea en los siguientes trminos: Que los funcionarios pblicos
expidan documentos que, dentro de ciertos lmites, hacen plena fe, es algo
fcilmente concebible dentro de los fines propios de la autoridad. Pero que los
escribanos tengan esa misma virtud, sin ser funcionarios pblicos es algo que
requiere una explicacin particular.
Trataremos de dar esa explicacin con una brevsima incursin, la ms breve
posible, dentro del campo histrico.

77

La autenticidad, o sea la misin de dar autor cierto a los documentos, fue

clsicamente misin de la autoridad pblica; pero determinamos actos privados,
de especial significacin, ya sea inherentes a las personas, ya sea inherentes a
los bienes, reclamaban una especial solemnidad. Se pens, entonces, que slo la
autoridad poda darla. En las etapas finales del derecho romano, comienzan a
simularse actos de autoridad para revestir de formas solemnes a los actos
privados, as, por ejemplo, la "injure cessio", la "emancipatio" o la "manumissio",
por su significacin en la vida civil, reclamaban algo ms que una simple escritura
privada. Se acudi, entonces, a una simulacin. El acto jurdico se disfraz de
proceso y bajo la apariencia de un litigio, se someti a la decisin judicial. El
magistrado dirima el supuesto conflicto y autorizaba al acto jurdico. Su sentencia
tena el sello de la autoridad, y era, por antonomasia, un instrumento pblico.
Desde los primeros tiempos, se acostumbr a asociar al magistrado con un notario
o tabelin, que vino a dar al proceso un signo de mayor autenticidad.
Pero en un breve estadio histrico posterior, es el magistrado el que desaparece y
queda slo el tabelin o notario, el que refrenda el acto jurdico. Nace, as, la
jurisdiccin voluntaria, que es una verdadera funcin administrativa desenvuelta
dentro del mbito jurisdiccional. Ms tarde, la jurisdiccin voluntaria se desprende
de la jurisdiccin oficial y pasa directamente a los notarios.
El acto notarial es, histricamente, un sucedneo de la autoridad. Cuando en la
Edad Media y en el Renacimiento los notarios autorizan sus escrituras, lo hacen
junto o al lado de la autoridad. El notario, frente a reyes, seores y jueces que no
saben escribir, es el rgano autenticante en quien se ha delegado una parte muy
significativa de la autoridad.

2.2.2.5.7.-LA FUNCIN NOTARIAL ES UNA FUNCIN PBLICA A

CARGO DE UN PARTICULAR.

78

El escribano pblico, dentro del sistema legal uruguayo, es un profesional

universitario. Su condicin de tal, en el rgimen vigente, se la da la Universidad
mediante estudios muy especializados y su inscripcin en la matrcula a cargo de
la Suprema Corte configura su incorporacin al rgimen administrativo inherente a
la profesin. Se puede ser escribano pblico sin incorporacin a la matricula, con
la consecuencia, en este caso, de que no ser posible ejercer la profesin. El
requisito administrativo pertenece al ejercicio pero no a la esencia del notariado.
No debe extraar la existencia de una funcin pblica a cargo de un particular,
porque el orden jurdico est poblado de situaciones de esta ndole. Funcin
pblica desempean el testigo, el perito, el sndico, el depositario, el inventor, el
ciudadano que constituye la mesa receptora de votos el da de los comicios, etc. Y
sin, embargo, la ley no les otorga la condicin de funcionarios pblicos.

2.2.2.6.- SISTEMAS JURDICOS NOTARIALES

Del latn sistema. Un sistema es un conjunto ordenado de elementos que se
encuentran interrelacionados y que interactan entre s, lo que le confiere entidad
propia al formar un todo unificado y organizado.
En un sistema todos los elementos estn conectados entre s e interaccionan.
Esta interaccin entre todos los elementos es de capital importancia, fundamental
ya que se requiere coherencia en su movimiento para que las funciones operen en
armona o con un mismo propsito. Todo sistema debe ser coherente, esto es,
debe existir una cohesin o relacin lgica con otra cosa o entre sus partes. Un
sistema tiene una finalidad y tiene metas y objetivos preestablecidos para lograr
ciertos resultados.

2.2.2.6.1.- SISTEMAS JURDICOS NOTARIALES EN EL MUNDO

Un sistema jurdico notarial es el conjunto de principios, normas jurdicas y
rganos, que en un determinado ordenamiento jurdico organiza a los notarios y
79

regula su actividad, en esa orientacin, la organizacin notarial (notariado),

responde al sistema socio-histrico-poltico-jurdico del pas al que corresponde el
sistema jurdico notarial. Cada sistema jurdico notarial est compenetrado en el
ordenamiento jurdico que lo crea, sustenta, norma y regula, significando que un
sistema jurdico notarial ser el resultado de los criterios histricos, filosficos,
polticos, sociales y econmicos que inspiran los principios del ordenamiento
jurdico y responde a su realidad concreta.
Se pueden clasificar en cuatro sistemas jurdicos notariales:
1. Sistema de Derecho Latino (Civil Law, o neo romnico-germnico o de
Derecho Continental).
2. Sistema de Derecho Anglosajn (Common Law o de "Derecho Comn").
3. Sistema de Derecho Socialista.
4. Sistema de Derecho Religioso (Islmico).

2.2.2.6.1.1.- Sistema de Derecho Latino, o tambin llamado Sistema

del

Notariado

Latino

(Civil

Law,

neo

romnico-

germnico o de Derecho Continental)

El Sistema de Derecho Latino o Sistema del Notariado latino tiene como base el
sistema

legal

codificado

donde

el

instrumento

pblico

se

convierte

fundamentalmente en un medio de prueba.

En este sistema podemos encontrar:
- Los latinoeuropeos-continentales (tales como, Alemania, Espaa, Francia,
-

Rusia, Turqua, Repblica Checa, Hungra, Polonia, Ucrania y otros).

Los latinoamericanos (entre los que se encuentran, Per, Ecuador, Chile,

Bolivia, Brasil, Mxico, Puerto Rico, Nicaragua y otros).

Los latinoafricanos (Como Sudfrica, Angola, Senegal, Marruecos, Togo,
Costa de Marfil y otros).

El Sistema de Derecho Latino tiene adherentes en distintos pases del mundo,

hasta China hace pocos aos se ha adscrito al Sistema notarial de Derecho
Latino.

80

Este sistema se fue construyendo a lo largo de los siglos bajo el influjo del
Derecho Romano Clsico (desde el fin de la Repblica hasta la muerte de
Alejandro Severo, espectro en que tiene lugar el trabajo de compilacin del
Emperador Justiniano I, el Corpus luris Civilis, recordemos tambin sus Novelas) y
el Derecho Bizantino (Imperio Romano de Oriente). Derecho que se enriquece con
los comentarios de los glosadores de la edad media. Dice Arredondo,
Francisco:"... sistemas que despus, fueron enriquecidos tanto por los sabios
comentarios de los glosadores medievales y la aplicacin pragmtica del Derecho
Romano como Derecho Comn en los burgos o ciudades amuralladas de la poca
medieval, como por la importante influencia de las adiciones dicas germnicas y
de otros pueblos invasores mal llamados "brbaros".
Tiene como base el derecho positivo, esto es, el derecho escrito. Para Tambini,
Mnica, el notariado latino est basado claramente en un derecho codificado,
donde la ley es la principal fuente del mismo, y las dems fuentes adicionalmente
reconocidas ocupan un lugar secundario.
En este sistema el notario siempre es un profesional del derecho (abogado titulado
con no menos de cinco aos de experiencia y otros exigentes requisitos), que
acta por delegacin del Estado y que ingresa a ejercer la funcin notarial previo y
riguroso concurso pblico de mritos. El notario es el profesional del derecho que
est autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran. Para
ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que
confiere

autenticidad,

conserva

los

originales

expide

los

traslados

correspondientes. Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la

tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia.
En este sistema existe un nmero determinado de notarios, denominado nmero
clausus" o cerrado, se establecen segn las necesidades de la poblacin,
teniendo presente asegurar una vida decorosa al notario y no se menoscabe la
seguridad jurdica. La existencia de un "nmero clausus" o cerrado de notarios,
permite la fiscalizacin del Estado, de sus propios rganos colegiados y de la
propia comunidad.
81

Caractersticas que resaltan y distinguen al Notario de Derecho Latino

1. El notario latino es un profesional del Derecho. Para ejercer como notario
se requiere tener el ttulo profesional de abogado. En el Per se requiere tener
por lo menos una antigedad no menor de cinco aos de ejercicio profesional
como abogado. Ser notario es una aspiracin profesional de muchos
abogados y se ingresa a ejercer la funcin notarial previo concurso pblico de
mritos, y antes debe acreditar haber aprobado examen psicolgico ante
institucin designada por el Consejo del Notario, entidad adscrita al Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos.
2. El notario latino es un consejero jurdico que asesora, aconseja y
concilia a las partes. El notario se entrevista con las partes, recibe su real y
verdadera voluntad, absuelve sus consultas, aclara o responde sus dudas y
les aconseja sobre lo que corresponde a su voluntad. Los concilia y hace que
entre ellos prevalezca la equidad. Luego, da forma o redacta los documentos
que mejor les conviene. Su funcin es preventiva de conflictos.

3. El notario latino ejerce su funcin con autonoma e imparcialidad. El

notario es autnomo, no depende de nadie para ejercer su funcin. No est
subordinado a ninguna autoridad ni judicial ni administrativa, nicamente
responde a su conciencia, a la Constitucin y a las leyes o normas jurdicas de
la repblica, dentro de los lmites y bajo las responsabilidades que impone la
Ley.
El notario debe ejercer su funcin con imparcialidad, no puede parcializarse
con alguna de las partes. Es por ello que la ley dispone que el notario deje de
ejercer la abogaca en forma independiente y se dedique exclusivamente a su
funcin notarial.
4. El notario latino da forma legal a determinados actos o contratos. El
notario da forma, esto es, redacta los actos y contratos que ante l se
celebran. "El notario es el profesional del derecho que est autorizado para
dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la
82

voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere

autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de
asuntos o contenciosos previstos en las leyes de la materia".
5. El notario latino est investido del poder certificante del Estado.
La fe pblica es funcin propia del Estado, la cual la delega a los notarios de
tipo latino. Cuando el notario da fe, est diciendo esto es verdad. La fe que da
el notario es la verdad oficial. La fe pblica se simboliza fsicamente con el
sello, signo y firma del notario, quien acta por delegacin del Estado luego de
haber sido nombrado como notario por los entes respectivos del Estado,
mediante Decreto Supremo o Resolucin Ministerial, haber recibido su ttulo de
notario y autorizado a dar fe en representacin del estado.
6. El notario latino controla la legalidad y garantiza la legitimidad.
El notario latino tiene el deber de garantizar que las partes e intervinientes
cumplan con la Ley, es decir, controla la legalidad de los actos, contratos o
documentos. El notario tiene el deber de vigilar que quien pretenda ejercer un
derecho tenga acreditada la facultad para hacerlo. Legitimar implica acreditar a
calidad jurdica que se ostenta para realizar determinado acto.
7. El notario latino acta personalmente y tiene el deber del secreto
profesional. Si bien el notario ejerce su funcin notarial con el apoyo y auxilio
del personal de su notara, la mayora de las actividades del notario no pueden
ser delegadas, se requiere la participacin personal del notario. Asimismo, el
notario tiene el deber legal de guardar reserva sobre los actos o contratos
donde interviene, debiendo respetar el secreto profesional.
8. El notario latino produce documentos o instrumentos con valor de prueba
plena y con fuerza o mrito ejecutivo. La razn de ser del notario es la fe y
la forma. El notario da forma, esto es, redacta documentos o instrumentos. El
notario siempre acta de manera documental. El notario documenta. El notario
redacta y es autor de un documento o instrumento pblico de valor pleno. El
notario genera documentos autnticos, es decir, que el Derecho Procesal Civil
considera con valor de hacer prueba plena en juicio y fuera de l. Desde el

83

primer testimonio de una escritura notarial, tendr segn la ley procesal,

"fuerza ejecutiva", es decir, que trae aparejada ejecucin.
9. Reproduce

ilimitadamente

los

documentos

pblicos.

Otra

funcin

importante de seguridad jurdica, es que el notario debe conservar en su

notara, los originales de los documentos autorizados y puede expedir
testimonios y partes o cuantas copias autnticas le soliciten las personas
interesadas.
10. El notario latino presta apoyo a las instituciones pblicas.
Per, el notario verifica el pago de impuestos a las transferencias (alcabala),
predial (municipal), informa a la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria (SUNAT), al final de cada ejercicio anual, de determinados actos
jurdicos y contratos. El notario tambin informa a la Unidad de Inteligencia
Financiera - UIF-Per, para la deteccin de lavado de activos por ejercicio de
actividades ilcitas provenientes de la corrupcin, el terrorismo y la minera
ilegal. Tambin colabora con emitir informes a jueces y fiscales del Poder
Judicial y el Ministerio Pblico, a la Polica PNP y otras entidades pblicas.
2.2.2.6.1.2.- Sistema de Derecho Anglosajn o Sistema Notarial
Anglosajn (Common Law o de "Derecho Comn")
Este Sistema es propio de pases como Inglaterra, Australia, Canad, Nueva
Zelanda, Jamaica, Blice y otros. Tambin de Estados Unidos de Amrica
Norteamrica), con sus particularidades propias. Tambin encontramos el Sistema
de derecho Anglosajn en algunos pases africanos (Angloafricanos) como
Uganda, Nigeria, Camern, Tanzania, entre otros.
El Sistema de Derecho Anglosajn o Sistema Jurdico Notarial Anglosajn no
tienen como base el sistema de derecho escrito. Se basa en la jurisprudencia y la
costumbre fundamentalmente porque de ella surgen las reglas de convivencia, por
la inveterada reiteracin de prcticas ancestrales. El juez al resolver solo reconoce
la costumbre. Los precedentes son de estricto cumplimiento por ello, no solo los
jueces, los abogados tambin deben conocer la jurisprudencia. La prueba de
excelencia es la testimonial. Al perjuro se le sanciona fuertemente. El precedente
84

judicial tiene una importancia capital en este sistema jurdico toda vez que aunque
su base sea la costumbre, solo se efectiviza o se concreta a travs del precedente
judicial.
Naturalmente en este sistema existen normas positivas o escritas, pero"... son
escasas y en especial se refieren al comercio o son reglamentacin de las
libertades de los ciudadanos que se llaman act o "bill"'.
Este sistema se sustenta en un derecho judicial y contencioso. No hay un derecho
preventivo a diferencia del Sistema de Derecho Latino o Sistema de Notariado
latino, es por ello que prevalece el litigio.
En el sistema Anglosajn no hay formalidad impuesta en los contratos, prevalece
la libertad de formas. No hay instrumentos pblicos, todos son documentos
privados.- Por estar cercanos a EE.UU. y por tanto, algunos en el Per lo toman
como referente para adoptar su Sistema Jurdico Notarial anglosajn propio, es
necesario referirnos a este sistema en particular.
En este sistema no existe instrumento pblico portante no existe una forma
establecida para dar seguridad jurdica a los contratos, todo se hace a base de un
simple escrito o documento privado. Los principales actos jurdicos o contratos
civiles y mercantiles como es el caso de los testamentos, compras ventas de
inmuebles, crditos con hipoteca, arrendamientos, etc. se realizan generalmente
con la intervencin de abogados ("lawyer", "attornery", "barrister" o solicitor). Son
los abogados los que redactan los documentos no los notary public.
En EE.UU. a diferencia de los pases de Amrica latina (Per, por ejemplo),
existen grandes bufetes, estudios o empresas de abogados organizados, incluso
con sucursales y corresponsalas a nivel nacional o internacional. Estos grandes
despachos norteamericanos, tienen una organizacin increbles, pues tienen
jerarquas de socios que motivan grandemente a sus integrantes, adems tienen
en ocasiones instalaciones increbles, con bibliotecas, salas de juntas, auditorio,
gimnasio, cafetera, y sobre todo unos sueldos y prestaciones impresionantes. De
esta manera, los poderosos despachos de abogados son verdaderas escuelas de

85

especialidades jurdicas con un enorme poder y presencia social. Son el sueo de

estudiantes becarios.
Segn DE PRADA GONZALES, Jos Mara, en materia inmobiliaria es normal la
intervencin de un experto jurista o lawyero attorney-at-lawque asesora a cada
parte, pero no es imprescindible ni su intervencin dota al documento de efecto
alguno distinto del derivado de su bondad intrnseca consecuencia de la
competencia de su redactor, incluso con frecuencia la intervencin del lawyer
viene sustituida por la de agentes especializados o entidades bancarias..- El
"notary public" que a pesar de su nombre, tiene unas caractersticas muy
diferentes a las del notario latino. El "notary public" tiene que ser un ciudadano
americano con derecho a voto, tener ms de 18 aos y ser nombrado por el
Gobernador o el Tribunal (segn los Estados) y de acuerdo con la Ley del Estado
(no federal) sin necesidad de ningn tipo de estudios, ni conocimientos, suele
tener carcter temporal y desde luego no tiene carcter profesional".
Los "notary public" no redactan los documentos, no son profesionales del derecho,
no tienen formacin jurdica, estn prohibidos de asesorar jurdicamente, por tanto
no podran asesorar si no son abogados. Los "notary public" no son ni pueden ser
como los notarios del Sistema Latino al cual el Per pertenece, ejercen la funcin
como complemento a otra actividad principal. Cuando un latino va a los EE.UU. se
sorprende que un repartidor o vendedor de diarios, un empleado de banco, una
secretaria, un comerciante, un contable o tenedor de libros, un chofer de taxi, un
vendedor o el encargado de un centro de expendio de papelera o fotocopiados
son "notary public". El servicio de certificacin de firmas se ofrece como un
producto ms en farmacias, autoservicios y otros centros comerciales. En este
sistema no es aspiracin del abogado ser un "notary public".
Los "notary public" son autorizados a ejercer su funcin por un tiempo
determinado; no tienen el realce o valor social que tiene un notario latino, ejercen
una funcin fe dante sin mayor relieve ni trascendencia en la sociedad. Su sello y
firma puesto en los documentos privados no tienen valor de prueba plena ante las
Cortes y autoridades de la administracin pblica los -tribunales no le dan el valor
debido lo que a la postre puede generar conflicto de toda naturaleza-, que s lo
tienen los instrumentos autorizados por los notarios latinos.

86

En este sistema, los documentos son confeccionados por los abogados quienes
asesoran a las partes, el "notary public" no redacta ni da forma a los documentos o
instrumentos, no existe Registro Pblico de la Propiedad Inmobiliaria, los
documentos en los que interviene y ponen su sello y firma no tienen mayor
trascendencia jurdica, significando que este sistema a la larga es ms costoso
toda vez que al no existir seguridad jurdica preventiva como en el Sistema
Jurdico Latino, las partes tienen que recurrir a los tribunales y ser compensados
por los seguros.- Esta clase de Notarios se circunscriben a, por ejemplo, recibir
juramentos, certifican declaraciones o affidavits que son documentos escritos
que contiene la declaracin voluntaria y verdadera del declarante (la persona que
firma el documento). Los requisitos son mnimos, nombre, direccin y firma del
declarante, testimoniado y notariado. El contenido sustantivo de un affidavit debe
limitarse a que le consta que es cierto lo que declara, debido a la observacin o a
la experiencia. La mayora de los Estados exige que una persona afirme bajo
juramento que las declaraciones son verdaderas antes de firmar el documento
ante un " notary public " u otro funcionario que est autorizado para tomar
juramentos. La persona que miente en un affidavit puede ser demandada por
perjurio y sujeta a la misma sentencia que se aplica a los que mienten bajo
juramento ante el Tribunal. Esto significa que el declarante debe comprender el
contenido del affidavit, la importancia de un juramento y las consecuencias de
violar el juramento. Los "notary public" tambin protestan letras y reciben el
reconocimiento de unos documentos (acknowledgement) sobre transmisin de
bienes donde tampoco redacta ni interviene en su redaccin, limitndose a
recoger las afirmaciones de las partes sobre su firma y en ocasiones sobre el
hecho de que sta es libremente puesta y que conoce su contenido. Este
documento con frecuencia va acompaado con una pliza de seguro que
garantice la devolucin del precio en el supuesto de nulidad del contrato o de
defectos en el ttulo del transferente. Vemos pues que el "notary public", lo
llamamos simplemente as porque no es un verdadero notario como lo es en el
Sistema latino, tiene funciones restringidas, muy limitadas porque no participa ni
en la redaccin ni en el asesoramiento ni en el control de la legalidad del negocio,

87

tampoco conserva los instrumentos matriciales. Vemos tambin que la eficacia del
sistema en EE.UU. no es por el documento ni por la intervencin del "notary
public", sino, fundamentalmente, a que este sistema es el resultado de su devenir
histrico, creencias, tradicin y otros arriba mencionados, que han encarnado en
el pueblo norteamericano respecto de la vigencia del "juramento" y los
"testimonios", sancionando fuertemente al perjurio. Cada pueblo ha ido
construyendo su sistema a lo largo de los siglos acomodndolo a su espritu, al
mismo que valora y respeta.
No hay duda que el Sistema Jurdico Notarial Anglosajn resulta caro
econmicamente hablando para sus usuarios, al no existir notarios en el concepto
occidental (Sistema del Notariado latino), sino diferentes profesionales como los
testigos-fedatarios, tomadores de juramentos ("notary public "), asesores,
abogados, compaas de seguros e instituciones bancarias que intervienen en las
transacciones, que sumados no equivale al sistema occidental del Notariado
Latino. Al no haber notarios como los del Sistema Notarial Latino que es un
sistema preventivo de conflictos donde el notario asesora y se preocupa por la
legalidad de la transaccin, hacen falta los seguros para indemnizar a las vctimas
de una desleal o negligente actuacin de los "testigos-fedatarios", los llamados "
notary public " que en realidad no son verdaderos notarios como en nuestro
sistema jurdico, incluso del actuar doloso de las partes o de terceros.
Este sistema jurdico est siendo fuertemente cuestionado en el mismo EE.UU.
Existen muchos juicios y reclamaciones en las transferencias inmobiliarias, a esto
se a una el costo de abogados, seguros, tomadores de juramentos, "public notary"
y otros que encarecen el sistema que no tiene nada de preventivo de conflictos
como si lo es el Sistema del Notariado Latino.
La inseguridad jurdica del sistema notarial anglosajn viene dando lugar a una
alarmante conflictividad jurdica y social en Estados Unidos de Amrica,
pretendindose ocultar o atenuar por la va econmico-mercantil mediante la
contratacin de seguros, denominados seguro del ttulo. Sin embargo, esta
medida no solo no resuelve la inseguridad jurdica ni atena los conflictos que
socaban la paz social, sino que adems encarece la transaccin toda vez que se
tiene que contratar una compaa de seguros que en casos de saneamiento por
88

eviccin debe indemnizar al perjudicado, aun as en muchos casos no resulta

debidamente resarcitorio.
Aqu de lo que se trata es de exponer las ventajas y desventajas de los dos
principales sistemas jurdicos notariales que existen en el mundo (Sistema del
Notariado Latino y Sistema del Notariado Anglosajn), que permite establecer las
diferencias, ponderarlos e identificarse con el sistema que brinde mayor seguridad
jurdica a la sociedad, evitando los conflictos y los dilatados y costosos pleitos
judiciales, as se descargar los contenciosos en el Poder Judicial y se evitar
costos innecesarios al Estado y a las partes en conflicto.
Es por eso que el Sistema del Notariado latino es el modelo elegido
mayoritariamente en el mundo, siendo imprescindible para la sociedad actual y
para el buen funcionamiento de la vida econmica ya que ofrece una mayor
seguridad al ciudadano al corroborar la autenticidad de los documentos
ajustndolos a ley. ltimamente China (con sus ms de un milln cuatrocientos mil
habitantes) y la mayora de los estados de la ex Unin Sovitica (U.R.R.S.) han
adoptado el Sistema Notarial Latino, por las bondades del sistema para la
seguridad jurdica y toda la secuela positiva que conlleva en los actos jurdicos y
en relaciones y negocios contractuales.
El notariado peruano se encuentra adscrito al Sistema del Notariado Latino,
conocido tambin como notariado latino-germnico. En el mundo los pases que
se agrupan en este sistema estn organizados en la Unin Internacional del
Notariado Latino (UINL). Son ms de 80 pases en el mundo que han adoptado
este sistema frente al Sistema Anglosajn, la razn se debe a la seguridad
Jurdica que conlleva. Cabe sealar que algunos pases como el Reino Unido (con
Sistema Notarial Anglosajn) han asistido como Observador en el 9Congreso
Notarial Espaol - Barcelona, para informarse sobre las bondades de nuestro
Sistema.
Cuadro comparativo que esquematiza las diferencias entre el "Notary public"
y el Notario Latino
NOTARY PUBLIC

NOTARIO LATINO

89

Es un particular

Es un licenciado en Derecho

Es un cargo

Es una profesin

Es un cargo temporal

Es un cargo permanente

Es un cargo publico

Es una funcin publica

De ejercicio privado

De ejercicio profesional privado

Es actividad complementaria

Es actividad de tiempo completo

Es un cargo de honor (modesto)

Es un servicio publico

Es una designacin

Accede por exmenes previos

No tiene estudios jurdicos

Es un experto en Derecho

No es Consejero jurdico

Es un Consejero jurdico

No redacta el documento

Redacta el documento

Acta solo externamente

Acta internamente

No es responsable

Responde por la impericia

No es autor del documento

Es autor del documento

No vive de la profesin

Vive de la profesin

Crea un documento privado

Crea un documento publico

Su documento no hace prueba

Si hace prueba plena

plena

Autentica hechos en general

No autentica hechos en general

Da forma a ciertos contratos

No da forma a los contratos

Conserva los documentos

No conserva los documentos

matrices)

No expide copias autenticas

Se agremia necesariamente

No se agremia necesariamente

Es numerus clausus (Cerrado)

Es numerus apertus (Abierto)

2.2.2.6.1.3.-Sistema de Derecho Socialista

El Sistema de Derecho Socialista o Administrativo es propio de los pases
socialistas, aqu en Amrica Latina nuestro referente es Cuba, que tiene como
base estructural el Sistema del Notariado Latino, prima el documento, el protocolo,

90

la forma, la fe pblica y otras caractersticas del notariado latino que ya hemos

revisado lneas arriba, pero el notario es un funcionario pblico que responde al
sistema poltico socialista. En este sistema el notario funcional, jerrquica y
disciplinariamente est sujeto a los intereses de la sociedad.
Hay autores, como Mnica Tambini del Valle, que consideran que en el ejercicio de
su funcin notarial en este sistema socialista o administrativo estn ausentes la
independencia e imparcialidad, nosotros no lo creemos as. Consideramos que s
existe independencia e imparcialidad en el ejercicio de su funcin, lo que pasa es
que en este sistema socialista el notario no ejerce su funcin en forma privada
como en el Per por ejemplo; en Cuba el notario es un funcionario del Estado pero
ello no significa que se le reste independencia e imparcialidad al ejercer su funcin
pblica; esto lo han sostenido notarios cubanos cuando han participado en
eventos notariales aqu en el Per.
2.2.2.6.1.4.-Sistema de Derecho Religioso (Islmico)
En este sistema existen los notarios religiosos que intervienen en las
transacciones entre particulares asesorando a cada una de las partes y
redactando el documento que luego se lleva a la autoridad religiosa para que le
dote de efectos legales.
En este sistema hay algunos pases donde est implantado de un modo radical,
tales como Irak, Irn, Tnez, Arabia Saudita, Afganistn, etc., y otros moderados
como Egipto, marruecos, Indonesia, etc.
Merece resaltar el Sistema de Marruecos que viene adoptando el Sistema del
Notariado Latino, habindose llevado a cabo en Marrakech, en octubre de 2010, el
XXVI Congreso Internacional del Notariado latino, organizado por el Consejo de
Direccin de la Unin Internacional del Notariado Latino (UINL). Cabe sealar que
en Marruecos se viene implantando el Sistema Notarial Latino por disposicin del
Rey Hassan y bajo el auspicio de la UINL, el mismo que, paulatinamente deber ir
extendindose por el mundo musulmn.
2.2.2.7.- DELITOS CONTRA LA FE PBLICA

91

En tiempos ms recientes, se dejaron de lado los intereses abstractos y ya no se

castigaron la mentira y el engao como entidades autnomas, sino que se las
pen como violacin o amenaza de otros intereses penalmente protegidos: as, el
falso juramento o el falso testimonio. Slo a partir del siglo XIX se vino a
considerar la fe pblica como un bien en si misino.
La teora sobre la fe pblica es relativamente moderna, y no va ms all del siglo
XVIII. Gcnovcsi, en sus lecciones de economa, fue el primero en referirse a ella,
luego lo hizo Filangicri, en su Ciencia de la Legislacin. Este autor utiliz la
expresin fe pblica en el sentido de confianza y buena fe, por lo cual no se
delimitaban bien los delitos contra la fe pblica y los que ofenden la propiedad
mediante un fraude cualquiera. La expresin fe pblica solo se introdujo en el
campo legislativo por el Cdigo Penal de Las Dos Sicilias (1818).
Al comienzo, la fe pblica tino una implicacin religiosa: quien violaba la fe pblica,
estaba ofendiendo a la Divinidad. Luego se consider que entre los individuos que
componen una sociedad, nace espontneamente un sentimiento de mutua
confianza, la cual precede todas las relaciones humanas. En este ltimo sentido,
la fe pblica, perdido su carcter religioso, se constituy en una de las virtudes
que es necesario ejercitar en bien de la colectividad (sentido tico) Segn
Carmignani, el delito de falsedad lesiona la propiedad de los bienes muebles.

Despus de este doctrinante, estudiaron la fe pblica: Carrara, Pessina, Ranieri,

Feuerbach, Jhering, Liszt, etc.

La Fe Pblica como bien jurdico tutelado en el Cdigo Penal Peruano:

Doctrina Nacional.
Nuestro Cdigo Penal Peruano de 1991 contempla en el TITULO XIX los Delitos
contra la Fe Pblica (artculos; 427-439).

92

Los autores peruanos que han abordado sobre el bien jurdico tutelado en los
delitos contra la fe pblica, son varios, por ello es importante transmitir sus
apreciaciones.
OCTAVIO TORRES MALPICA expresa La dificultad para determinar el verdadero
sentido de fe pblica, puede restarse anteponindole la fe privada. Aquella
interesa a la colectividad. Es la confianza pblica.
La fe privada interesa a los hombres entre s. Es la confianza que pone Juan en
Pedro. Ahora bien, por la fe pblica, todos aceptamos como ciertas las cosas,
signos, sellos, documentos, etc., que el Estado autntica.
LIUS A. BRAMONT ARIAS Maestro Sanmarquino nos expresa Hay actos
externos, signos o formas autenticadoras del valor jurdico de las relaciones
jurdicas. El incumplimiento de esas investiduras, seales o frmulas, introduce la
falta de certeza en, las relaciones jurdicas, entorpece la vida econmica,
intranquiliza la vida poltica y desorganiza la vida familiar, esto es, se atenta contra
la fe pblica. Agrega el penalista peruano La fe pblica constituye un bien o
inters jurdico, una entidad real, y su titular es la sociedad, vale decir la
colectividad viviente dentro de un Estado.
RAMOS HEREDIA considera la fe pblica, como la confianza que el pblico en
general tiene de los documentos o determinados signos destinados al trfico
jurdico, crdito que nace de la proteccin que el Estado les brinda, otorgando
seguridad en las relaciones jurdicos sociales.
GUSTAVO CORNEJO comentando los delitos contra la fe pblica en el Cdigo
Penal de 1924 nos expresa: La buena fe es el postulado del imperio de la verdad
y de la confianza en la vida social. La buena fe debe reinar no slo en el orden
individual, contingente, sino que ha de verse como un fenmeno colectivo
permanente, como una especie de general y perpeta costumbre, constitutiva de
un atributo de la moralidad pblica. Y as entendida constituye un bien jurdico
colectivo, cuya conservacin constituye el ms alto inters social. Para asegurar el
mantenimiento de este bien jurdico con la debida energa y eficacia, es

93

indispensable la aplicacin de la tutela penal, mediante la cual se impone la

sancin correspondiente a los que con sus actos atentan contra la buena fe,
contra la FE PUBLICA.

2.2.2.7.1.- FALSIFICACION DE DOCUMENTOS EN GENERAL

Nuestro Cdigo Penal de 1991 regula en el ttulo XIX Los Delitos Contra la Fe
Pblica, y esta comprende 13 artculos (Art. 427 al 439"). Comprende tres
captulos.
El captulo I. Falsificacin de documentos en general (Arts. 427 al 433) es la que
abordaremos en primer momento.
El delito de falsificacin de documentos es uno de los que con ms frecuencia se
comete en nuestra sociedad, utilizndose en la mayora de los casos el
documento como un instrumento para ejecutas o encubrir otros delitos Algunos
autores manifiestan que el falsificador nunca quiere falsificar un documento como
hecho aislado, sino que acude a ello como una forma de conseguir de manera
ms segura y rpida sus objetivos.

LA FALSEDAD
Conceptualizacin
El concepto de falsedad, expresa Edmundo Mezger se encuentra sumergido en
una confusin casi impenetrable.
ESCRICHE refirindose al delito de falsedad sostiene que es la imitacin,
suposicin, alteracin, ocultacin, supresin de la verdad falsitas est fraudulosa
veritatis mutatio et hecha maliciosamente en perjuicio de otro: in alterius
preajudicium facto.

94

BRAMONT ARIAS LUIS A. nos expresa que la falsedad es toda alteracin de la

verdad. La nocin que puede darse de la falsedad es negativa: falsedad es lo que
va contra la fe pblica. En el uso corriente de lenguaje parece que indica lo mismo
falsedad que falsificacin, y as igualmente se dice falsario que falsificador,
falsificacin que falsedad. Sin embargo, tienen un significado distinto en el
Derecho Penal.
La falsedad acompaa constantemente a todos los fraudes. Sea con palabras, sea
con falsos signos exteriores, mentir siempre es la divisa del estafador. Pero, por
una antigua costumbre de los juristas, se ha dado casi por antonomasia el nombre
de falsedad a la mentira que se exterioriza por escrito.
La base moral de la falsedad es la falta de sinceridad, pero sus manifestaciones
no siempre constituyen delito, por lo que existen supuestos de falsedad que no
llevan consigo una sancin penal y otros en los que solo procede una
responsabilidad puramente econmica.
QUINTANO REPOLLES afirma resulta sumamente arduo llegar a una definicin
comprensiva de las mltiples facetas que proporciona la heterogeneidad de tipos
contenidos bajo la rbrica de falsedad. La falsedad es la sustitucin, penada por la
ley, por acciones, palabras o conductos de las formas genuinos que dan validez en
el trfico jurdico a determinados actos.
La falsedad es cualquier cambio o alteracin, verificado conscientemente, de una
cosa jurdicamente protegida, con nimo de que surta efectos como si fuera
autntico o verdadera.

EL DOCUMENTO COMO OBJETO DE LOS DELITOS DE FALSIFICACION DE

DOCUMENTOS EN GENERAL
El documento en la Legislacin Peruana.
Nuestra legislacin peruana regula el documento, asumiendo la teora amplia, as
lo tenemos en el artculo 233, 234 del Cdigo Procesal Civil.

95

DOCUMENTO
Art.233.- DOCUMENTO.- ES TODO ESCRITO U OBJETO QUE SIRVE
PARA ACREDITAR UN HECHO.
CLASES DE DOCUMENTOS
Art. 234.- CLASES DE DOCUMENTOS.- SON DOCUMENTOS LOS
ESCRITOS PUBLICOS O PRIVADOS, LOS IMPRESOS, FOTOCOPIAS,
FACSIMIL

FAX,

PLANOS,

CUADROS

DIBUJOS.

FOTOGRAFIAS,

RADIOGRAFIAS. CINTAS CINEMATRAGICAS, MICROFORMAS TANTO EN

LA MODALIDAD

DE MICROFILM COMO EN LA MODALIDAD

DE

SOPORTES INFORMATICOS, Y OTRAS REPRODUCCIONES DE AUDIO O

VIDEO. LA TELEMATICA EN GENERAL Y DEMAS OBJETOS QUE
RECOJAN, CONTENGAN O REPRESENTEN ALGUN HECHO, O UNA
ACTIVIDAD HUMANA O SU RESULTADO.

Por su parte, el nuevo Cdigo Procesal Penal, se refiere al documento en la

prueba documental en los siguientes trminos:

DOCUMENTOS
Artculo 231.- Son documentos los manuscritos, impresos, pelculas, fotografas
representaciones grficas, grabaciones magnetofnicas y medios que contiene
registro de sucesos, imgenes voces y otros similares.
En si la regulacin del Cdigo Procesal Civil es ms amplia que el Cdigo
Procesal Penal.
En si el artculo 427 del Cdigo Penal peruano, es denominado en la doctrina
como la falsedad material, que autores como Creus expresan que esta falsedad
recae sobre la materialidad del documento, sobre sus signos de autenticidad,
incluidos los que forman su contenido, ya que se los imite, crendolos o que se los

96

modifique, alterando los verdaderos. Ataca, pues la verdad con el menoscabo de

la autenticidad del documento.
Por su parte el maestro peruano BRAMONT ARIAS LUIS indica que hay falsedad
material cuando la inmutacin de la verdad recae materialmente sobre la escritura,
o sea, cuando es susceptible de comprobacin mediante pericia material.

Bien Jurdico protegido.

Considero que el bien jurdico protegido es la fe pblica, y est comprendida en la
confianza colectiva que se tiene subjetivamente de ciertos actos o documentos
autenticados por un funcionario pblico que van a generar certeza y validez
jurdica en la interaccin social.
La jurisprudencia peruana considera:
El delito contra la fe pblica no tiene como bien jurdico lo patrimonial, sino la
confianza ciudadana en determinados actos o instrumentos. (E.S. del 23-3-93,
Exp. N 1071-91. Cajamarca)
FIDEL ROJAS al referirse a las figuras penales contempladas en los delitos contra
la fe pblica, seala que lesionan la fe pblica, es decir la confianza intrnseca
puesta en la serie de objetos que pueden ser materia de tutela penal, cuya
violacin signifique un peligro para la interaccin social.
BRAMONT-ARIAS TORRES L. considera que el bien jurdico protegido es la
funcionalidad del documento en el trfico jurdico. CHOCANO RODRIGUEZ
considera que con las falsedades documentales no se afecta la funcionalidad del
trfico jurdico, pues tal funcionalidad se mantiene inclume y operativa, indica que
la falsedad no afecta propiamente la funcionalidad del trfico documentarlo sino la
seguridad que tiene el ciudadano en el trfico jurdico documentarlo.

2.2.3.- REALIDAD DEL NOTARIO PERUANO

97

2.2.3.1.-CUESTIONAMIENTOS A LA ACTUAL FORMA DE ACCEDER AL

NOTARIADO
Respecto de la creacin de plazas notariales, se pronuncia el artculo 5 del
Decreto Legislativo n 1049.- con relacin a este artculo, sin bien la norma
positiva es algo deficiente; pues, no toma en consideracin el volumen contractual
de la provincia o ciudad en la cual se pretende crear la plaza notarial, tampoco es
del todo mala; pues, establece marcados parmetros en funcin al nmero de
habitantes, a partir del cual se deber contar con un nmero determinado de
notarios.
Es menester indicar, que, lo ideal, a efectos de obtener un notariado digno,
respetado y honorable, es que este se encuentre totalmente libre y exento de
tentaciones ocasionadas por la escases de trabajo, a raz de la falta de
contratacin; por lo que es muy saludable se tome en cuenta, en primer lugar, el
volumen contractual; esto es, la capacidad de contratacin que tiene la poblacin
a la cual se le va a asignar plazas notariales, y ya en segundo trmino, pero no
menos

importante,

el

nmero

de

habitantes,

pero

de

la

Poblacin

Econmicamente Activa PEA, y no del cumulo de habitantes habidos en funcin

a un censo poblacional.
De no existir este tamiz, siempre nos encontraremos frente a una situacin difcil
de manejar; por cuanto, considerar solo el total de habitantes en una
determinada provincia, implicara incluir a menores o incapaces, que no son
propiamente personas que celebran actos jurdicos, que involucren una actuacin
notarial.
Conviene hacer mencin, que, el 03 de enero de 2013, se public en el diario el
peruano, el reglamento del concurso pblico nacional de mritos para el acceso al
notariado, en cuyo artculo 3, se establece que ser el ministerio de justicia el
ente encargado de determinar la creacin de plazas notariales a ser convocadas
mediante este concurso nacional.
98

Al respecto, el Ministerio de Justicia, tuvo a bien encomendar la creacin de estas

plazas a la entidad Data Consult Villasante Mercados y Anexos, que realizo, en
opinin del suscrito, un psimo estudio, disponiendo, por ejemplo, en Ancash, la
creacin de 36 plazas notariales para provincias que, ni siquiera, cuentan con el
mnimo de habitantes para determinar la creacin de una plaza notarial (25000
habitantes), tal como lo dispone la ley; tal es el caso de la provincia de Antonio
Raimondi, que incluso contaba con un notario al momento de la realizacin del
atroz estudio. en situacin similar se encuentran las provincias de Huari, que tiene
aproximadamente 10000 habitantes y tambin contaba con un notario al momento
de efectuarse el estudio. un ejemplo ms, lo constituye la provincia de Huarmey,
que al momento de llevarse a cabo el anlisis, tena aproximadamente 23000
habitantes y tambin contaba con un notario. Finalmente, es bueno sealar, que,
se ha creado plazas notariales para las provincias de Corongo (9000 habitantes),
Ocros (10000 habitantes), etc. sin un real sustento tcnico y, sobre todo, sin tomar
en cuenta la escasa contratacin de la poblacin que reside en estas ciudades.
No esta dems citar el caso de otros departamentos, tal es el caso de la provincia,
Ica, distrito Ica, que con ms de 300000 habitantes y un importante movimiento
comercial, solo se ha convocado una sola plaza notarial; mientras que en el caso
de la provincia de Parinacochas, distrito de Coracora, en el departamento de
Ayacucho, se ha convocado a otra plaza notarial, a pesar que dicho distrito cuenta
ya con tres notarios, para una poblacin de apenas 14,000 habitantes; hoy, con
este concurso se aumentara a cuatro notarios; en cambio, el distrito Ica, con esta
convocatoria sumaria apenas plazas notariales; como vemos, la diferencia es
abismal y altamente incongruente e irracional.
Conviene hacer notar, que, este estudio determino la creacin de 341 plazas
notariales a nivel nacional; de las cuales, en la ciudad capital, dispuso la creacin
de tan solo 15 plazas notariales, lo que resulta a todas luces cuestionable; pues,
lima, con aproximadamente 9000,000 de habitantes; un mega movimiento
comercial y, por ende, altsimo nivel de contratacin, debi tener un nmero
mucho mayor de plazas creadas y no las que se dispusieron.

99

2.2.3.2.- DESINCENTIVO DE LA CARRERA NOTARIAL POR PARTE DEL

GOBIERNO
Como bien sabemos, el acceso al notariado se efecta mediante concurso pblico
de mritos ante jurado calificador.
En este contexto, la experiencia profesional nos ha enseado, que, hacer carrera
en una determinada profesin o especialidad, es la mejor forma de obtener
profesionales especializados en una determinada materia o quehacer.
con el Decreto Ley N 26002 antigua ley del notariado -, vigente desde el ao
1992, si bien se instaura oficialmente el acceso al notariado mediante el concurso
publico de mritos, se dice que este se llevara a cabo de manera cerrada y
abierta, crendose la carrera notarial; siendo que al primero de los nombrados,
podran postular toda clase de abogados; mientras que al cerrado, solo podan
hacer aquellos notarios en ejercicio; existiendo plazas notariales para ambos
concursos, y sealndose, que, se convocar un concurso cerrado por cada diez
vacantes en la capital de la repblica, uno por cada cinco vacantes en las
capitales de departamento y uno por cada tres vacantes en las restantes
provincias y provincia constitucional del callao.- la norma en comentario, con su
texto primigenio, mantuvo su vigencia hasta el 12 de julio de 2005, en que se
publica la ley 28580, que deja sin efecto lo antedicho; dejando sin efecto a los
concursos cerrados, quedando como nica va de acceso al notariado el concurso
abierto.
En relacin a lo expresado, cabe mencionar, que, si bien el texto inicial del decreto
ley 26002, haba que mejorarlo incentivando con holgura la carrera notarial, no
se lleg a plasmar en los exmenes venideros; pues, un abogado, que deseaba
llegar a ser notario de una capital de departamento o de la ciudad capital,
habindose dedicado muchos aos de su vida profesional al mbito notarial,
mediante la carrera notarial, deba procurar ingresar a una ciudad pequea o
alejada de las grandes ciudades, y especializarse adecuadamente, para luego,
100

incentivado por la normatividad vigente, a travs de puntos por experiencia en el

cargo, tener un plus de puntaje en un concurso cerrado y obtener con mayor
facilidad una plaza notarial en una gran ciudad; hecho que nunca ocurri; pues, se
desfavoreci el intento inicial del estado, crendose concursos con reglamentos
especiales, que, de ninguna forma favorecan a los notarios en ejercicio y,
cuestionablemente, a los profesionales de otras especialidades del derecho, como
fiscales o jueces; todo ello ante la pasividad de las altas esferas del notariado
nacional.
Categricamente podemos afirmar que la mejor forma de fortalecer el notariado es
atraves de la denominada Carrera Notarial; caso contrario, el mismo seno del
notariado se ver afectado debido al acceso al cargo de notario pblico, de
profesionales no especialistas en la materia situacin que la ley del notariado
precepta-, y ello es obvio; por cuanto, las normas para el acceso no
necesariamente favorecen al notario en ejercicio, sino al abogado especialista en
otras ramas del derecho, no precisamente la notarial.
Finalmente, se debe comentar que el novsimo reglamento del concurso pblico
nacional aplicable por nica vez -, nuevamente ignora la carrera notarial; basta
con dar una lectura a los puntajes de calificacin; el mismo que otorga en el rubro
ejercicio profesional como abogado, en despacho judicial, fiscal o registral, hasta
5 puntos; asimismo, otros cargos en entidades pblicas, 0.50 por ao, hasta 5
puntos; finalmente, en el rubro mritos especiales, haber desempeado como
juez, fiscal, arbitro o conciliador extrajudicial en zonas de emergencia, zonas de
difcil acceso o condiciones adversas para el ejercicio de la funcin, otorga hasta 2
puntos.- como se puede observar, de un breve repaso a este reglamento, que no
tiene nada que ver con la carrera notarial, sino ms bien, la desfavorece
abiertamente.

2.2.3.3.- NORMAS QUE VULNERAN LA INDEPENDENCIA DEL NOTARIO

101

Una de las principales cualidades o caractersticas del ejercicio de la funcin

notarial es la autonoma; esto es, el ejercicio privado en independiente, no sujeto
a empleador o autoridad estatal.- el notario, no depende de la administracin del
estado; sin embargo, en los ltimos tiempos, se han dado normas que,
abiertamente, vulneran esta independencia del notario y le imponen obligaciones
que atentan contra la autonoma de este profesional del derecho; tales como:
-

El decreto legislativo n 945, que modifica la ley del impuesto a la renta,

estableciendo al notario la obligacin de verificar, en caso de enajenacin
de inmuebles y/o acciones y derechos sobre los mismos, el pago previo a la
extensin del instrumento notarial, del impuesto a la renta; convirtindose

en deudor solidario en caso de incumplimiento.

La Resolucin N 5709-2012-SBS, que modifica la ley N 27963 (ley de
lucha contra la prevencin y lavado de activos), que incorpora al notario como sujeto obligado -, y le impone la obligacin de nombrar un oficial de
cumplimiento y a informar sobre las operaciones de transferencia
sospechosas, en las cuales se transfieran bienes por un valor superior a

los s/. 2,500.00.

La ley N 28194, que obliga al notario a informar a la Sunat,
principalmente, una serie de actos jurdicos con contenido patrimonial a

travs del programa de declaracin telemtica - PDT.

El Decreto Supremo N 006-2013-JUS, que obliga al notario a exigir que los
contratantes,

en

transacciones

superiores

los

s/.

3,500.00,

necesariamente, utilicen cualesquiera de los medios de pago previstos en el

Decreto Supremo N 150-2007-ef. asimismo, el mencionado decreto,
impone al notario la obligacin de efectuar la verificacin por comparacin
biomtrica de las huellas dactilares de los otorgantes, a travs del servicio
que brinda el Reniec.

2.2.4.- DEFINICION DE CONCEPTOS

2.2.4.1.-Estado
102

El Estado, como mximo exponente del poder pblico y primer regulador de las
relaciones en sociedad, debe establecer las disposiciones legales a seguir, sino
que en un sentido ms amplio, tiene la obligacin de establecer un mbito general
de seguridad jurdica al ejercer el poder poltico, jurdico y legislativo.
Se defini de la siguiente manera: Es una organizacin social constituida en un
territorio propio, con fuerza para mantenerse en l e imponer dentro de l un poder
supremo de ordenacin y de imperio, poder ejercido por aquel elemento social que
en cada momento asume la mayor fuerza poltica
Guillermo Cabanellas lo defini como: El origen general del Derecho. Sociedad
jurdicamente organizada, capaz de imponer la autoridad de la ley en el interior y
afirmar su personalidad y responsabilidad frente a las similares exteriores.
Conjunto de los poderes pblicos; acepcin en que se asimila con gobierno, del
cual se diferencia en cuanto ste constituye la encarnacin personal de aqul, su
rgano ejecutivo. La representacin poltica de la colectividad nacional; para
oponerlo a nacin, en sentido estricto o conjunto de personas con comunes
caracteres culturales, histricos y sociales regidos por las mismas leyes y un solo
gobierno.
2.2.4.2.- Garanta Constitucional
La Constitucin del Per, brinda todas las garantas fundamentales para que una
persona pueda vivir en el pas, y as poderles reconocer a todas las personas por
igual, derechos tan indispensables como a la vida, a la libertad, a la seguridad, al
trabajo, al honor, a la igualdad jurdica, etc., as mismo asegurarles a todos los
habitantes del territorio nacional la satisfaccin de sus necesidades, para que
tengan una existencia digna, es decir garantizar a los habitantes de la Repblica
sus Derechos Humanos.(Garanta de Estabilidad)
Se defini de la siguiente manera: Las que ofrece la constitucin, en el sentido
que se cumplirn y se respetarn los derechos que ella consagra, tanto en lo que
se refiere del ejercicio de los de carcter privado como los de ndole pblica.

103

Cabanellas lo defini como: Conjunto de declaraciones, medios y recursos con

los que los textos constitucionales aseguran a todos los individuos o ciudadanos el
disfrute y ejercicio de los derechos pblicos y privados fundamentales que se les
reconocen
2.2.4.3.- EL NOTARIO
Un concepto bastante aceptado por la doctrina generalizada, es aquella definicin
que sobre este profesional del derecho se dio en la Junta del Consejo Permanente
de la Unin Internacional del Notariado, celebrada en La Haya en Maro de 1986,
que define al Notario como aquel profesional del derecho especialmente
habilitado para dar fe de los actos y contratos que otorguen o celebren las
personas, de redactar los documentos que los formalicen y de asesorar a
quienes requieran de la prestacin de su ministerio.
Citaremos otros autores que definen al Notario; all se encuentra:
-

Enrique Gimnez Arnau, quien define al Notario como el profesional del

derecho que ejerce una funcin pblica para robustecer, con presuncin de
veracidad, los actos en que interviene; para celebrar, solemnizar y dar
forma legal a los negocios privados.
Destaca tambin la definicin que realiza:

Francesco Carnelutti, quien define al Notario como aquel funcionario que lo

que hace en realidad es interpretar, traducir la realidad social al campo del
derecho, trasladar el hecho, ligar la ley al hecho.
Una definicin brindada por la doctrina nacional, corresponde a:

Carlos Augusto Sotomayor Bernos, quien conceptualiza al Notario como

aquel profesional del derecho que en forma personal e independiente,
ejerce una funcin pblica, que consiste en la formacin, conservacin,
reproduccin y autenticacin del documento notarial, incluyndose la
certificacin de hechos.

Finalmente, daremos la definicin que hace la norma positiva en relacin a

este profesional derecho. Dicha definicin la encontraremos en el Artculo
2 del Decreto Legislativo N 1049, denominada tambin Ley del
104

Notariado: El Notario es el profesional del derecho que est autorizado

para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran. Para ello,
formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los
que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados
correspondientes.
2.2.4.4.- LA BUENA FE
En su aspecto positivo, consiste en la creencia, por parte de quin pretende
ampararse en la proteccin registral, de que la persona de quin adquiri la finca
de que se trata era dueo de ello y poda transmitirle su dominio; en sentido
negativo, en la ignorancia y desconocimiento de inexactitudes o de vicios
invalidatorios que puedan afectar a la titularidad del enajenante.

2.2.4.5.- LA FE PBLICA
La fe pblica es la garanta que el Estado da en el sentido de que los hechos que
interesan al derecho son verdaderos, autnticos. Lo anterior, por cuanto en la
realidad social existen una serie de hechos y actos con relevancia jurdica que si
bien no todos los ciudadanos pueden presenciar, deben ser credos y aceptados
como verdad oficial. La fe pblica supone exactitud, que lo narrado por el fedatario
resulte fiel al hecho por l presenciado; y tambin supone integridad, es decir que
lo narrado bajo fe pblica se ubique en un tiempo y lugar determinado y se
preserve en el tiempo sin alteracin en su contenido
Diremos que la fe pblica, no es sinnimo de verdad; pues, a lo sumo es la verdad
de la representacin; es decir, la verdad de lo que el notario o escribano recoge de
los otorgantes; destacando que la Fe Pblica recae, en determinadas condiciones,
sobre la aseveracin de la realidad, por ejemplo: La realidad del otorgamiento del
instrumento, o la realidad de su fecha, pero no recae en modo alguno sobre todo
el contenido del documento; esto es as, en la medida que difcilmente podr el
Notario conocer la verdadera intencin de las partes, sea porque una de ellas
guarda una reserva mental o porque otra de ellas, padece un vicio de la voluntad

105

que en ese momento no se percibe o por ltimo porque ambas partes estn
celebrando un acto simulado.
2.2.4.6.- FE PBLICA NOTARIAL
"Es la exactitud de lo que el notario ve, oye o percibe por sus sentidos".
2.2.4.7.- DOCUMENTOS
Son

documentos

los

manuscritos,

impresos,

pelculas,

fotografas

representaciones grficas, grabaciones magnetofnicas y medios que contiene

registro de sucesos, imgenes voces y otros similares.
En si la regulacin del Cdigo Procesal Civil es ms amplia que el Cdigo
Procesal Penal.
La dcada del 90 ha generado que en nuestro pas se presente en el mundo
jurdico el documento informtico. Respecto al cual la tendencia natural del
profesional del derecho y del jurista frente a los nuevos fenmenos en nuestra
sociedad moderna ya sean de origen tecnolgico o econmico, es tratar de
asimilarlos a las figuras jurdicas ya conocidas. La informtica y el uso de la
computadora se generalizan cada vez ms en nuestra sociedad contempornea,
consecuentemente el uso de soportes informticos que contienen informacin o
datos que pueden acreditar hechos se da en forma constante y creciente.
La institucin jurdica conocida que puede asimilarse para delimitar jurdicamente
a estos soportes informticos es el de documento, y ms precisamente el
documento escrito. En el Per, esta situacin tambin ha sucedido, tratndose de
encuadrar jurdicamente el soporte informtico dentro de la nocin de documento,
denominndose documento electrnico o documento informtico.

2.2.4.8.- SISTEMA JURDICO

El sistema jurdico tambin conocido como orden jurdico est constituido por un
conjunto orgnico de normas jurdicas, reglas, principios, procedimientos e
instituciones que rige en una comunidad de personas naturales o jurdicas. Se
trata de un tramado, articulado y coherente de instituciones, normas jurdicas y
106

otros elementos que rigen en un pas y tiempo determinado y que se aplican a su

realidad social. Para la conformacin de un sistema jurdico tiene importancia el
transcurrir histrico, social, cultural y hasta el discurrir ideolgico o filosfico del
pas donde se configura.
El sistema jurdico no es solo el conjunto de normas jurdicas de un pas, es
adems las instituciones que rigen la sociedad, las costumbres, los valores, los
principios, la tradicin y las creencias de las personas, todo ello tiene por finalidad
de regular la conducta humana generando seguridad, no solo jurdica sino tambin
de otros tipos.
Existen varios tipos o familias de sistemas jurdicos las que se instalan y rigen en
un determinado pas, estas familias o sistemas jurdicos tambin rigen los
sistemas notariales conforme veremos ms adelante.
2.2.4.9.-SEGURIDAD JURIDICA
Es un derecho que est universalmente reconocido entendiendo y basndose
en la certeza del derecho, tanto en el mbito de su publicidad como en su
aplicacin, y representa la seguridad de que se conoce, o puede conocerse, lo
previsto como prohibido, mandado y permitido por el poder pblico respecto de
uno para con los dems y de los dems para con uno.
Como aquella garanta de estabilidad en el trfico jurdico que permite el libre
desenvolvimiento de los particulares. Adiciona tambin, que, es un supuesto
esencial para la vida de los pueblos, y coadyuva al desenvolvimiento normal de los
individuos e instituciones que lo integran.
2.2.4.10.- INSTRUMENTO PBLICO
En sentido general, es una escritura o documento pblico que tiene como base
fundamental que en l se atestigua algn hecho o acto. Por lo que el Notario
asienta en el protocolo todos aquellos actos o declaraciones, llevando en su
contenido todas las formalidades legales que se necesitan para poder otorgarlo.
Esta categora ha sido definida como: Son aquellos documentos otorgados de
107

acuerdo con las formalidades establecidas por la ley, y es necesaria la

intervencin de un oficial pblico.
2.2.4.11.- LEGALIDAD
Cuando se habla de legalidad se hace referencia a la presencia de un sistema de
leyes que debe ser cumplido y que otorga la aprobacin a determinadas acciones,
actos o circunstancias, y como contrapartida desaprueba a otras tantas que
afectan las normas establecidas y vigentes. La legalidad es, entonces, todo lo que
se realice dentro del marco de la ley escrita y que tenga como consecuencia
supuesta el respeto por las pautas de vida y coexistencia de una sociedad
dependiendo de lo que cada una de ellas entienda por tal concepto.

2.2.4.12.- CONFIANZA
La confianza es una cualidad de los seres vivos que supone creer y tener
seguridad de que una situacin es de determinada manera, o que una persona
actuar de determinada forma. La confianza supone seguridad en uno mismo
como en otros ya que implica la creencia de que ciertos resultados o
consecuencias sern alcanzados en determinadas situaciones. La confianza se
relaciona entonces con un sentimiento que pone sus miras en una accin futura
que todava no ha sucedido y sobre la cual no se tiene una certeza emprica.
2.2.4.13.- RESPONSALIDAD NOTARIAL
Todo accionar del notario profesionalmente hablando tiene sus consecuencias en
el mundo jurdico, tanto aquellas actuaciones previstas y reguladas en el
ordenamiento jurdico que atae al Notariado; pero por otro lado estn aquellas
consecuencias de una mala praxis o un comportamiento alejado de lo que dictan
las normas de esta materia, y asimismo de la tica profesional y laboral del
notario, En el incumplimiento, negligencia o ilicitud de las actividades notariales, el
Notario puede incurrir en diferentes tipos de responsabilidad, tales como: Civil,
Penal y Administrativa o Disciplinaria.
108

La responsabilidad por los daos materiales o pecuniarios producidos, cualquiera

que sea la causa que los produce, puede agredir el patrimonio de la victima o bien
de sus derechos y bienes de las personas, la causa de esos daos deber ser
material y ese dao ser justamente el sujeto a reparacin.154 El concepto
jurdico de dao abarca, toda forma de dao, tanto el patrimonial como el moral, el
dao incluye todos los perjuicios que el individuo sujeto de derecho sufra en su
persona y bienes jurdicos, con excepciones de los que irrogue el propio
interesado.

2.2.4.14.- GLOBALIZACION
La globalizacin es un proceso econmico, tecnolgico, social y cultural a gran
escala, que consiste en la creciente comunicacin e interdependencia entre los
distintos pases del mundo unificando sus mercados, sociedades y culturas, a
travs de una serie de transformaciones sociales, econmicas y polticas que les
dan un carcter global.
2.2.4.15.- INFORMATICA
La informtica tiene un tratamiento automtico por ser mquinas las que realizan
los trabajos de captura, proceso y presentacin de la informacin, y es racional por
estar todo el proceso definido a travs de programas que siguen el razonamiento
humano.
2.2.4.16.- TRAFICO JURIDICO
El aumento de las relaciones jurdicas sujetas a diferentes ordenamientos jurdicos
han proliferado en los ltimos tiempos, creando en el legislador la necesidad de
incorporar normas que traten de hacer frente a esta nueva realidad socio-jurdica,
que es el Derecho Privado,

disciplina jurdica llamada a intervenir para dar

respuesta a estas cuestiones.

2.2.4.17.- COMERCIO ELECTRONICO:

109

Consiste en la utilizacin de la informtica y las telecomunicaciones para canalizar

los flujos de informacin y transacciones de negocios existentes entre una
empresa y sus interlocutores de negocio habituales.
El comercio electrnico es un concepto de negocio, de cambios de procesos en
las organizaciones, de nuevas formas de abordar las relaciones comerciales entre
las empresas, y que, evidentemente, se sustenta sobre una base tecnolgica para
llevar a cabo su cometido; pues bien, Internet no es ni ms ni menos que eso: una
nueva plataforma tcnica sobre la que asentar los conceptos, los fundamentos y la
filosofa del comercio electrnico

CAPITULO III
METODOLOGIA

3.1.- TIPO Y DISEO DEL ESTUDIO

3.2- POBLACION Y MUESTRA
3.3- VARIABLES DE ESTUDIO
3.4- TECNICAS E INSTRUMENTOS
3.5. TRATAMIENTO ESTADSTICO DE DATOS

110

CAPITULO III
METODOLOGIA

3.1.- TIPO Y DISEO DEL ESTUDIO

Es una investigacin no experimental es tambin conocida como investigacin
Ex Post Facto, trmino que proviene del latn y significa despus de ocurridos
los hechos. De acuerdo con Kerlinger (1983) la investigacin Ex Post Facto es
un tipo de ... investigacin sistemtica en la que el investigador no tiene
control sobre las variables independientes porque ya ocurrieron los hechos o
porque son intrnsecamente manipulables, (p.269). En la investigacin Ex Post
Facto los cambios en la variable independiente ya ocurrieron y el investigador
tiene que limitarse a la observacin de situaciones ya existentes dada la
incapacidad de influir sobre las variables y sus efectos (Hernndez, Fernndez
y Baptista, 1991).
En relacin a los propsitos y objetivos de esta investigacin es explicativa.
El diseo de la Investigacin a utilizarse es el siguiente
OX
M

r
OY

Donde:

: es la muestra en estudio

X,y

: variables de estudio

Ox, Oy : observaciones de las variables del estudio

r

: correlacin entre las variables de estudio

3.2- POBLACION Y MUESTRA

111

La poblacin en la investigacin est constituida por los instrumentos pblicos

notariales del Per en el ao 2013, para la presente investigacin se tomara la
zona norte de nuestro pas incluyendo Lima.
La muestra de investigacin, est constituida por el total de instrumentos Pblicos
notariales realizados en la region del norte de nuestro pas, en el ao 2013:

Para lo cual se aplic la siguiente formula:

N: 215
k: 95% =1.96
e: 0.05
p: .0.95
q: 0.05

n= 55

112

REGIONES DEL

POBLACION MUESTRA

NORTE DEL PAIS

NOTARIAS

NOTARIAS

USUARIOS

REGION PIURA

21

REGION

14

21

REGION ANCASH

18

REGION LIMA

141

36

36

TOTAL

215

55

55

LAMBAYEQUE
REGION LA
LIBERTAD

Finalmente la Muestra quedo constituida por 55 notarias de la Regin

Norte del Pas incluido la Regin Lima y 55 usuarios en la misma
proporcin de los notarios de cada regin.

3.3- VARIABLES DE ESTUDIO

Las Variables de estudio son.
a) Variable Independiente: El Instrumento Pblico Notarial
Es aquella especie de documento jurdico pblico, con el oficio de
autenticar, conocida como notario, escribano o su equivalente, procede a
dar fe de los hechos en asuntos de derecho privado (Carlos N. Gattarl)
b) Variable Dependiente: Garanta de Seguridad Jurdica en las
transacciones financieras en el ao 2013.

113

Como aquella garanta de estabilidad en el trfico jurdico que permite el

libre desenvolvimiento de los particulares. Adiciona tambin, que, es un
supuesto esencial para la vida de los pueblos
desenvolvimiento

y coadyuva al

normal de los individuos e instituciones

que lo

integran (Diccionario Jurdico Tesauro)

c) Variables Intervinientes
C.1.- Bondades que generan los Instrumentos Pblicos tales como:
Respeto
Confianza
Compromiso
Integridad
Solidaridad
C.2.-Paz Social: que generan los instrumentos pblicos tales como:
La Escritura Pblica
Al Acta Notarial
El Testimonio
La Copia Certificada
La Certificacin
C.3.- El modo y la forma para llegar a ser Notario
Ventas de Notarias
Nombramiento Poltico
Ttulo Profesional
Sistema Adscrito
Sistema de Oposicin
C4.-Trafico Jurdico: Son las diferentes actividades que realiza el
notario en la generacin de los instrumentos pblicos
Trafico Jurdico Negocial y la Seguridad Jurdica

114

C.5.- Legalidad.- la presencia de un sistema de leyes que debe ser

cumplido y que otorga la aprobacin a determinadas acciones, actos
o circunstancias:
Presencia de un sistema de Leyes
Todo lo que se realice dentro del marco de la Ley
Documentos otorgados de acuerdo a las formalidades establecidas
por ley
Actividades del Notario dentro del mbito de esencial legalidad
C6.-Confianza Colectiva.- en relacin con los instrumentos pblicos
Confianza
Imparcialidad
C.7.- Garanta de Seguridad
Forma legal a la voluntad de las partes
Teora de la Seguridad Jurdica
C.8.- Garanta de Estabilidad
El Notario un tercero imparcial
El Notario es un Asesor
El Notario cuidara la capacidad de la partes
Operacionalizacin de las variables
VARIABLE

DIMENSION

DEFINICION

INDICADORES

Sub indicador

ESCALA

Respeto
Confianza
Compromiso
Integridad
Solidaridad

ORDINAL

OPERACIONAL
ES

AQUELLA

ESPECIE

DE

1.- Bondades

DOCUMENTO
VI= EL INSTRUMENTO

DERECHO

PBLICO NOTARIAL

NOTARIAL

JURDICO PBLICO,
CON EL OFICIO DE
AUTENTICAR,
CONOCIDA

COMO

NOTARIO,
ESCRIBANO O SU
EQUIVALENTE,

115

La Escritura Pblica
2.- Los Instrumentos

El Acta Notarial

Pblicos que

El Testimonio

generan Paz Social

Copia Certificada
La Certificacin
Ventas de Notarias

PROCEDE A DAR FE
DE LOS HECHOS EN
ASUNTOS

DE

Nombramiento Poltico
3.-Modo y forma para
llegar a ser Notario

Ttulo Profesional
Sistema Adscrito

DERECHO

Sistema de Oposicin

PRIVADO.

Trafico Jurdico Negocial

4.-Trafico Jurdico

Seguridad Jurdica
-Presencia de un
sistema de Leyes
-Marco de la Ley
-Formalidades

Como aquella

EN LAS
TRANSACCIONES
FINANCIERAS EN EL
AO 2013

establecidas por ley

garanta de

- Actividades del Notario

estabilidad en el

dentro del mbito de

DERECHO

trfico jurdico que

esencial legalidad

COMERCIAL

permite el libre

VD= GARANTIA DE
SEGURIDAD JURIDICA

LEGALIDAD

desenvolvimiento

CONFIANZA

Confianza

de los particulares.

COLECTIVA

Imparcialidad

Adiciona tambin,
Forma legal a la

que, es un supuesto
esencial para la vida

GARANTIA DE

voluntad de las partes

de los pueblos y

SEGURIDAD

Teora de la Seguridad
Jurdica

coadyuva al
desenvolvimiento

El Notario un tercero

normal de los
individuos e

GARANTIA DE

imparcial

instituciones que

ESTABILIDAD

El Notario es un Asesor

lo integran-

El Notario cuidada la
capacidad de la partes

En relacin a los propsitos y objetivos de esta investigacin es explicativa,

se desarroll el diseo metodolgico en los siguientes eventos:
Anlisis evaluativo relacional entre los Instrumentos Pblicos Notariales y
las bondades del instrumento pblico, los Instrumentos Notariales que
generan paz social, el Modo y la forma para llegar a ser notario y el Trafico
Jurdico, y la variable Seguridad Jurdica en las transacciones financieras
en el ao 2013 se relacion la legalidad en las transacciones financieras ,
La confianza Colectiva, la Garanta de Seguridad y la Garanta de
estabilidad; se evalu a notarios y usuarios de las diferentes notarias de la

116

ORDINAL

regin norte de nuestro pas, en donde los usuarios han recibido los
servicios profesionales
A fin

de optimizar la confiabilidad de la medicin, se defini

operacionalmente las variables implicadas y se elabor una escala de

estimacin o de medicin siguiente:

CUADRO N 01
ESCALA DE CALIFICACION
ndice
A
B
C
D
E

Rango
Total Plenamente, Muy Bien
En gran medida, Buena
Parcialmente, Regular, Aceptable, Promedio
Insuficiente, poca relacin, deficiente
Sin relacin, confusa

Puntaje
5
4
3
2
1

Para el proceso de interpretacin de los puntajes, se consider los niveles:

bajo, medio o moderado y alto .Se utiliz la siguiente tabla de Valores:

CUADRO N 02
TABLA DE VALORES
1E

ALTO
MEDIO

1.5
1.4
1.3
1.2

2D
2.5
2.4
2.3
2.2
2.1
2.0
1.9
117

3C
3.5
3.4
3.3
3.2
3.1
3.0
2.9

4B
4.5
4.4
4.3
4.2
4.1
4
3.9

5A
5
4.9
4.8

BAJO

1.1

1.8
1.7

2.8
2.7

3.8
3.7

4.7

1.0

1.6

2.6

3.6

4.6

3.4- TECNICAS E INSTRUMENTOS

Se emplearon los instrumentos siguientes

Encuestas a Notarios y Usuarios (Anexo N 01 02): Matriz de

Relacin y Gua de Relacin

Diarios o Registros
Fichas Bibliogrficas, fichas resumen, fichas de comentarios y de

trascripciones.
Cuadro de recoleccin de datos.

As mismo, se emplearon las siguientes tcnicas de recoleccin:

La observacin estructurada
El fichaje
La recopilacin documental

Y como tcnicas de anlisis

La codificacin y clasificacin de datos

Anlisis de texto
El Anlisis Estadstico: promedios, porcentajes, desviacin estndar,
nivel de significacin, lmites de confianza, test de correlacin

de

rangos de Spearman
Representacin Grafica
Cuadros y matrices de anlisis
Escalas de medicin: nominal, Clasificacin (Frecuencias), Ordinal
(mediana Spearman), Intervalo (Mediana, desviacin estndar). Los
instrumentos de observacin y anlisis fueron sometidos a procesos
de validez, confiabilidad utilidad prctica para garantizar la calidad

118

3.5. TRATAMIENTO ESTADSTICO DE DATOS

Los datos que se recogieron en la investigacin fueron procesados
utilizando la Estadstica Descriptiva mediante el siguiente procedimiento:
Recoleccin de datos.
Ordenamiento de datos.
Procesamiento de datos.
Anlisis estadstico da datos.
Interpretacin de resultados.

CAPITULO IV
PRESENTACION, ANALISIS E INTERPRETACION
DE RESULTADOS
4.1.- Resultados del anlisis de relacin de los instrumentos pblicos
notariales

entre

las

bondades

del

instrumento

pblico,

los

instrumentos pblicos que generan paz social, el modo y la forma para

llegar a ser notario y el trafico jurdico

119

4.2.- Resultados del Anlisis de la Seguridad Jurdica en las Transacciones

Financieras, entre la legalidad en las transacciones financieras,
Confianza Colectiva, Garanta de Seguridad y Garanta de Estabilidad
4.3.- RESULTADOS DEL ANALISIS ESTADISTICO
4.4.- DISCUSIN

CAPITULO IV
PRESENTACION, ANALISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS
En el presente capitulo se detallan los datos obtenidos de las 55 notarias y de los
usuarios de cada notaria, a quienes se les encuest para obtener datos referidos a
su percepcin sobre los Instrumentos Pblicos notariales y la seguridad jurdica en
las transacciones financieras en el ao 2013.
En la primera parte, se abordan los indicadores de los Instrumentos Pblicos
Notariales, tales como las Bondades del Instrumento Pblico, los Instrumentos
Pblicos que Generan Paz Social, el Modo y la Forma para llegar a ser notario y el
Trafico Jurdico. Luego se detalla los indicadores de la Seguridad jurdica en las
transacciones financieras del ao 2013, tales como: la Legalidad en las
Transacciones Financieras, Confianza Colectiva, Garanta de Seguridad y
Garanta de Estabilidad.

120

la

Tabla N01
ESTRUCTURA DE LA MUESTRA
ALTERNATIVAS
NOTARIAS
USUARIOS

TOTAL PARCIAL
55
55

PORCENTAJE
50
50
100

FUENTE: ENCUESTAS EN LA REGION NORTE DEL PERU

Grafico N01
ESTRUCTURA DE LA MUESTRA
120
100

100
80

NOTARIAS

55 55

60

50 50

USUARIOS
TOTAL

40
20
0

0 0
ALTERNATIVAS

TOTAL PARCIAL

PORCENTAJE

4.1.- Resultados del anlisis de relacin de los instrumentos pblicos

notariales

entre

las

bondades

del

instrumento

pblico,

los

instrumentos pblicos que generan paz social, el modo y la forma para

llegar a ser notario y el trafico jurdico

121

RESUMEN NOTARIOS
ESTIMACIONES ENTRE LAS BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO Y LA
SEGURIDAD JURIDICA EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

I.- BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO

a) Los Instrumentos Pblicos denotan respeto entre
los contratantes
b) Los Instrumentos Pblicos imprimen Confianza a
los Contratantes
c) Los Usuarios cumplen su obligacin contrada en
los Instrumentos Pblicos
d) Se plasman la Coherencia entre lo que se dice y se
hace en los instrumentos pblicos
e) Los usuarios son solidarios en la emisin de los
Instrumentos pblicos
Promedio X =

4.29
4.36
4.05
4.55
4.16
4.28

Incidencia% = 85.67
100- %
= 14.53
ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 4.28 que representa un nivel de
apreciacin Buena alto entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a las bondades del
instrumento pblico. Este nivel de relacin representa el 85.67% de incidencia.
En consecuencia las bondades del Instrumento pblico de los instrumentos
pblicos notariales presentan un nivel de relacin buena alto con la seguridad
jurdica en las transacciones financieras con una diferencia de 14.53%

ESTIMACIONES ENTRE LOS INSTRUMENTO PBLICO NOTARIALES QUE

GENERAN PAZ SOCIAL Y LA SEGURIDAD JURIDICA EN LAS
TRANSACCIONES FINANCIERAS

II.- INSTRUMENTO PBLICO NOTARIALES EN RELACION CON LOS

MECANISMOS QUE GENERAN PAZ SOCIAL
122

a) La Escritura Publica
b) El Acta Notarial
c) El Testimonio
d) Copia Certificada
e) La Certificacin

4.80
4.33
4.49
4.02

3.82
=

Promedio X

4.29
Incidencia %

= 85.82
100- %

= 14.18

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 4.29 que representa un nivel de
apreciacin Buena alto entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a los instrumentos que
generan paz social. Este nivel de relacin representa el 85.82% de incidencia. En
consecuencia las bondades del Instrumento pblico de los instrumentos pblicos
notariales presentan un nivel de relacin alto con la seguridad jurdica en las
transacciones financieras con una diferencia de 14.18%

ESTIMACIONES ENTRE EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A

SER NOTARIO Y LA SEGURIDAD JURIDICA EN LAS

TRANSACCIONES FINANCIERAS

III EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A SER NOTARIO

a) Ventas de Notarias
b) Nombramiento Politico
c) Titulo Profesional
d) Sistema Adscripto

1.45
1.15
4.33
1.91
123

e) Sistema de Oposicin
Promedio X =

4.36

2.64

Incidencia %

= 52.80
100- %

= 47.20

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 2.64 que representa un nivel de
apreciacin Regular Bajo entre los Instrumentos pblicos notarial y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al modo y la forma para llegar
a ser Notario. Este nivel de relacin representa el 52.80% de incidencia. En
consecuencia el modo y la forma para llegar a ser Notario presentan un nivel de
relacin regular bajo alto con la seguridad jurdica en las transacciones financieras
con una diferencia de 47.20% pero sealan que el nico modo de llegar a ser
notario es con Ttulo Profesional y por el sistema de oposicin

ESTIMACIONES ENTRE EL TRAFICO JURIDICO LA SEGURIDAD JURIDICA

EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

IV EL TRAFICO JURIDICO
a) El trfico jurdico negocial, econmico y comercial
debe desenvolverse con total libertad y seguridad,
no debe verse afectado por ningn tipo de peligros
u obstculos.
124

4.35

b) Seguridad Jurdica: Como aquella garanta de

estabilidad en el trfico jurdico que permite el
libre desenvolvimiento de los particulares.

4.36

Promedio X =
4.35
Incidencia %
= 87.09
100- %

= 12.91

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 4.35 que representa un nivel de
apreciacin Buena alto entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al trafico jurdico. Este nivel de
relacin representa el 87.09% de incidencia. En consecuencia el trafico jurdico
notariales presentan un nivel de relacin alto con la seguridad jurdica en las
transacciones financieras con una diferencia de 12.91%

RESUMEN DE ENCUESTAS DE LOS USUARIOS

ESTIMACIONES ENTRE LAS BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO Y LA
SEGURIDAD JURIDICA EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

I.- BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO

a) Los Instrumentos Pblicos denotan respeto entre
los contratantes
b) Los Instrumentos Pblicos imprimen Confianza a
los Contratantes
c) Los Usuarios cumplen su obligacin contrada en
los Instrumentos Pblicos
d) Se plasman la Coherencia entre lo que se dice y se
hace en los instrumentos pblicos
e) Los usuarios son solidarios en la emisin de los
125

3.93
3.64
3.45
3.84

Instrumentos pblicos

2.62
Promedio X = 3.5
Incidencia% = 69.92
100- %
= 30.08

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 3.5 que representa un nivel de
apreciacin Regular alto entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a las bondades del
instrumento pblico. Este nivel de relacin representa el 69.92% de incidencia.
En consecuencia las bondades del Instrumento pblico de los instrumentos
pblicos notariales presentan un nivel de relacin regular alto con la seguridad
jurdica en las transacciones financieras con una diferencia de 30.08%

ESTIMACIONES ENTRE LOS INSTRUMENTO PBLICO NOTARIALES QUE

GENERAN PAZ SOCIAL Y LA SEGURIDAD JURIDICA EN LAS
TRANSACCIONES FINANCIERAS

II.- INSTRUMENTO PBLICO NOTARIALES EN RELACION CON LOS

MECANISMOS QUE GENERAN PAZ SOCIAL

a) La Escritura Publica
b) El Acta Notarial
c) El Testimonio
d) Copia Certificada
e) La Certificacin

4.40
3.87
4.11
3.00

2.45
Promedio X
=

3.56

Incidencia %

= 71.32
100- %

126

= 28.68

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 3.56 que representa un nivel de
apreciacin Buena bajo entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a los instrumentos pblicos
notariales que generan paz social Este nivel de relacin representa el 71.32% de
incidencia. En consecuencia los Instrumentos pblicos notariales que generan
paz social presentan un nivel de relacin buena baja con la seguridad jurdica en
las transacciones financieras con una diferencia de 28.68%

ESTIMACIONES ENTRE EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A

SER NOTARIO Y LA SEGURIDAD JURIDICA EN LAS

TRANSACCIONES FINANCIERAS

III EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A SER NOTARIO

a) Ventas de Notarias
b) Nombramiento Politico
c) Titulo Profesional
d) Sistema Adscripto
e) Sistema de Oposicin
Promedio X =

1.34
1.53
3.42
1.36
3.71

2.27
Incidencia %

= 45.45
100- %

= 54.55

ANALISIS:
El promedio de estas calificaciones es de 2.27 que representa un nivel de
apreciacin Deficiente alto entre los Instrumentos pblicos notarial y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al modo y la forma para llegar

127

a ser Notario. Este nivel de relacin representa el 45.45% de incidencia. En

consecuencia el modo y la forma para llegar a ser Notario presentan un nivel de
relacin deficiente alto con la seguridad jurdica en las transacciones financieras
con una diferencia de 54.55%; pero sealan que el nico modo de llegar a ser
notario es con Ttulo Profesional y por el sistema de oposicin

ESTIMACIONES ENTRE EL TRAFICO JURIDICO LA SEGURIDAD JURIDICA

EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

IV EL TRAFICO JURIDICO
a) El trfico jurdico negocial, econmico y comercial
debe desenvolverse con total libertad y seguridad,
no debe verse afectado por ningn tipo de peligros
u obstculos.
b) Seguridad Jurdica: Como aquella garanta de
estabilidad en el trfico jurdico que permite el
libre desenvolvimiento de los particulares.

4.20

4.31

Promedio X =
4.25
Incidencia %
= 85.09
100- %
ANALISIS:

128

= 14.91

El promedio de estas calificaciones es de 4.25 que representa un nivel de

apreciacin Buena alto entre los Instrumentos pblicos notariales y la seguridad
jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al trfico jurdico. Este nivel de
relacin representa el 85.09% de incidencia. En consecuencia el trafico jurdico
notariales presentan un nivel de relacin buena alto con la seguridad jurdica en
las transacciones financieras con una diferencia de 14.91%

CUADRO N
RESULTADOS DE ANALISIS DE RELACION: INSTRUMENTOS PUBLICOS
NOTARIALES

BONDADE
S
INST PUB

INST PUB
PAZ SOCIAL

MODO

FORMA

TRAFICO
JURIDICO

100-%

NOTARIOS

4.28

4.29

2.64

4.35

3.89

77.80

22.20

USUARIOS

3.50

3.56

2.27

4.25

3.40

68

32

3.89

3.93

2.46

4.30

3.65

73

27

77.80

78.60

49.20

86

73

100- %

22.20

21.40

50.80

14

27

ANALISIS:
En concordancia con estos resultados se concluye que el nivel de relacin de los
Instrumentos Pblicos Notariales es Bueno Bajo ( X = 3.65) que representa 73%
de incidencia, con una diferencia de 27% entre esas variables

129

BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO

1.- Notarios
2.- Usuarios

4.28
3.50

Promedio X = 3.89
Incidencia %
= 85.09
100- %
= 14.91
El Promedio de estas calificaciones es de 3.89 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Medio relacin entre los Instrumentos Pblicos Notariales y la
Seguridad Jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a las bondades que
representan los instrumentos pblicos. Este nivel de relacin representa el 77.80%
de incidencia. En consecuencia las bondades de los instrumentos pblicos
presenta un nivel de relacin Buena Medio

con la Seguridad Jurdica en las

transacciones financieras, con una diferencia de 22.20%

LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS QUE GENERAN PAZ SOCIAL
1.- Notarios
2.- Usuarios

4.29
3.56

Promedio X = 3.93
Incidencia %
= 78.60
100- %

= 21.40

El Promedio de estas calificaciones es de 3.93 que representa un nivel de

apreciacin Bueno Medio relacin entre los Instrumentos Pblicos Notariales y la
Seguridad Jurdica en las transacciones financieras, en cuanto a los Instrumentos
Pblicos que generan Paz Social. Este nivel de relacin representa el 78.60% de
incidencia. En consecuencia las los Instrumentos Pblicos que generan Paz Social
presenta un nivel de relacin Buena Medio

con la Seguridad Jurdica en las

transacciones financieras, con una diferencia de 21.40%

EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A SER NOTARIO
1.- Notarios
2.- Usuarios

2.64
2.27
130

Promedio X = 2.46
Incidencia %
= 49.20
100- %
= 50.80
El Promedio de estas calificaciones es de 2.46 que representa un nivel de
apreciacin Deficiente alto, relacin entre los Instrumentos Pblicos Notariales y
la Seguridad Jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al modo y la
forma para llegar a ser notario. Este nivel de relacin representa el 49.20% de
incidencia. En consecuencia el modo y la forma para llegar a ser notario presenta
un nivel de relacin Deficiente alto con la Seguridad Jurdica en las transacciones
financieras, con una diferencia de 50.80%
EL TRAFICO JURIDICO
1.- Notarios
2.- Usuarios

4.35
4.25

Promedio X = 4.30
Incidencia %
= 86.00
100- %
= 14.00
El Promedio de estas calificaciones es de 4.30 que representa un nivel de
apreciacin Bueno alto, relacin entre los Instrumentos Pblicos Notariales y la
Seguridad Jurdica en las transacciones financieras, en cuanto al Trafico Jurdico.
Este nivel de relacin representa el 86.00% de incidencia. En consecuencia el
Trafico Jurdico

presenta un nivel de relacin Bueno alto

con la Seguridad

Jurdica en las transacciones financieras, con una diferencia de 14.00%

4.2.- Resultados del Anlisis de la Seguridad Jurdica en las Transacciones
Financieras, entre la legalidad en las transacciones financieras,
Confianza Colectiva, Garanta de Seguridad y Garanta de Estabilidad.
ESTIMACIONES ENTRE LA LEGALIDAD EN LAS TRANSACCIONES
FINANCIERAS, CONFIANZA COLECTIVA, GARANTA DE SEGURIDAD Y
GARANTA DE ESTABILIDAD EN LOS NOTARIOS
Este proceso estuvo dirigido hacia el anlisis de la variable La Seguridad en las
Transacciones Financieras entre los notarios y los usuarios implicados en este
estudio. Se emple como instrumento referencial encuestas (Anexo 01 y 02 ). Los
resultados fueron los siguientes
2.1.- LA LEGALIDAD EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

131

a) Cuando se habla de legalidad se hace

referencia a la presencia de un sistema
de leyes
b) La legalidad es, entonces, todo lo que se
realice dentro del marco de la ley
c) Son aquellos documentos otorgados de
acuerdo con las formalidades establecidas
por la ley
d) Toda la actividad del Notario se encamina,
en definitiva, a su construccin, dentro de
un mbito de esencial legalidad.

4.22
4.89

4.84

4.47

Promedio X = 4.60
Incidencia %
= 92.09
100- %

7.91

El Promedio de estas calificaciones es de 4.60 que representa un nivel de

apreciacin Muy Bien bajo, relacin entre la Seguridad Jurdica en la
Transacciones Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de
la Legalidad en las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el
92.09% de incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones
financieras de la Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un
nivel de relacin Muy Bien bajo con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una
diferencia 7.91%
2.2.- CONFIANZA COLECTIVA EN EL AO 2013
a) La confianza es una cualidad de los seres
vivos que supone creer y tener seguridad
de que

una situacin es de determinada

manera.

4.49

b) La imparcialidad con el concepto de neutralidad

guardan estrecha correspondencia y que a esta
se debe la confianza de las partes que viene a
ser el fundamento imprescindible de la actividad
notarial.

4.60

132

Promedio X = 4.55
Incidencia %
= 90.91
100- %

= 9.09

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.55 que representa un nivel de
apreciacin Muy Bien bajo, relacin entre la Seguridad Jurdica en la
Transacciones Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de
la Legalidad en las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el
90.91% de incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones
financieras de la Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un
nivel de relacin Muy Bien bajo con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una
diferencia 9.09%

2.3.- GARANTIA DE SEGURIDAD

a) El Notario desarrolla esta actividad dando forma
legal a la voluntad de las partes, encuadrndola
en las normas que regulan el negocio.

4.70

b) La teora de la seguridad jurdica tiene como

base una concepcin del derecho

4.25

Promedio X = 4.47
Incidencia %
= 89.45
100- %

ANALISIS
133

= 10.55

El Promedio de estas calificaciones es de 4.47 que representa un nivel de

apreciacin Bueno Alto, relacin entre la Seguridad Jurdica en la Transacciones
Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de la Legalidad en
las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el 89.45% de
incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la
Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Alto con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una diferencia 10.55%

2.4.- GARANTIA DE ESTABILIDAD

2.4.1.- Nivel de garanta de estabilidad en el trafico jurdico
a) El notario es y debe ser un tercero imparcial
frente a las partes; no debe tener ningn tipo
de subordinacin jerrquica, econmica, ni
de otra ndole con ellas

4.91

b) La obligacin del Notario, de asesorar a las

partes sobre el alcance jurdico del negocio

4.53

c) Para garantizar la plena eficacia del documento

el notario cuidar la capacidad de las partes;
capacidad para comparecer y la capacidad para
disponer

4.58

Promedio X = 4.67
Incidencia %
= 93.45
100- %

134

6.55

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.67 que representa un nivel de
apreciacin Muy Bien Bajo, relacin entre la Seguridad Jurdica en la
Transacciones Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de
la Legalidad en las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el
93.45% de incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones
financieras de la Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un
nivel de relacin Muy Bien Bajo, con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una
diferencia 6.55%

ESTIMACIONES ENTRE LA LEGALIDAD EN LAS TRANSACCIONES

FINANCIERAS, CONFIANZA COLECTIVA, GARANTA DE SEGURIDAD Y
GARANTA DE ESTABILIDAD EN LOS USUARIOS
2.1.- LA LEGALIDAD EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS
a) Cuando se habla de legalidad se hace
referencia a la presencia de un sistema

4.00

de leyes
b) La legalidad es, entonces, todo lo que se

4.16

realice dentro del marco de la ley

c) Son aquellos documentos otorgados de
acuerdo con las formalidades establecidas
por la ley

3.98

d) Toda la actividad del Notario se encamina,

en definitiva, a su construccin, dentro de
un mbito de esencial legalidad.

4.11

Promedio X = 4.06
Incidencia %
= 81.27
100- %
ANALISIS
135

= 18.73

El Promedio de estas calificaciones es de 4.06 que representa un nivel de

apreciacin Bueno Medio, relacin entre la Seguridad Jurdica en la Transacciones
Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de la Legalidad en
las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el 81.27% de
incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la
Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Medio con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una diferencia 18.73%

2.2.- CONFIANZA COLECTIVA EN EL AO 2013

b) La confianza es una cualidad de los seres
vivos que supone creer y tener seguridad
de que

una situacin es de determinada

manera.

4.25

b) La imparcialidad con el concepto de neutralidad

guardan estrecha correspondencia y que a esta
se debe la confianza de las partes que viene a
ser el fundamento imprescindible de la actividad
notarial.

4.35

Promedio X = 4.30
Incidencia %
= 86.00
100- %

= 14.00

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.30 que representa un nivel de
apreciacin Buena alta, relacin entre la Seguridad Jurdica en la Transacciones
Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de la Legalidad en
las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el 86.00% de
incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la
136

Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin

Buena Alta con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una diferencia 14.00%

2.3.- GARANTIA DE SEGURIDAD

a) El Notario desarrolla esta actividad dando forma
legal a la voluntad de las partes, encuadrndola
en las normas que regulan el negocio.

4.27

b) La teora de la seguridad jurdica tiene como

base una concepcin del derecho

3.75

Promedio X = 4.00
Incidencia %
= 80.18
100- %

= 19.82

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.00 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Medio, relacin entre la Seguridad Jurdica en la Transacciones
Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de la Legalidad en
las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el 80.18% de
incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la
Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Media con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una diferencia 19.82%

137

2.4.- GARANTIA DE ESTABILIDAD

2.4.1.- Nivel de garanta de estabilidad en el trafico jurdico
d) El notario es y debe ser un tercero imparcial
frente a las partes; no debe tener ningn tipo
de subordinacin jerrquica, econmica, ni
de otra ndole con ellas

4.38

e) La obligacin del Notario, de asesorar a las

partes sobre el alcance jurdico del negocio
f)

Para garantizar la plena eficacia del documento

el notario cuidar la capacidad de las partes;
capacidad para comparecer y la capacidad para
disponer

Promedio X
Incidencia %
100- %

4.16

4.02

= 4.19
= 83.76
= 16.24

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.19 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Alto, relacin entre la Seguridad Jurdica en la Transacciones
Financieras y el Instrumento Pblico Notarial; en cuanto al Nivel de la Legalidad en
las transacciones Financieras. Este nivel de relacin representa el 83.76% de
incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la
Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Alto, con los Instrumentos Pblico Notarial. Con una diferencia 16.24%

138

CUADRO N
RESULTADOS DE ANALISIS DE RELACION: SEGURIDAD JURIDICA EN LAS
TRANSACCIONES FINANCIERAS

LEGALIDA

CONFIANZA

GARANTIA

GARANTIA

COLECTIVA

SEGURIDA

ESTABILIDAD

_
X

100-%

NOTARIOS

4.60

4.55

4.47

4.67

4.57

91.40

8.60

USUARIOS

4.06

4.30

4.00

4.19

4.14

82.80

17.20

_
X

4.33

4.43

4.24

4.43

4.36

87.20

12.80

86.60

88.60

84.80

88.60

87.20

100- %

13.40

11.40

15.20

11.40

12.80

ANALISIS
En concordancia con estos resultados se concluye que el nivel de logro de
seguridad jurdica en las transacciones financieras en los Notarios y Usuarios es
Buena Alto ( X= 4.36), que representa un logro porcentual de 87.20%

LEGALIDAD EN LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

1.- Notarios
2.- Usuarios

4.60
4.06

Promedio X = 4.33
Incidencia %
= 86.60
100- %
ANALISIS

139

= 13.40

El Promedio de estas calificaciones es de 4.36 que representa un nivel de

apreciacin Bueno Alto relacin entre la Seguridad jurdica en las transacciones
Financieras y los Instrumentos Pblicos Notariales: en cuanto a la Legalidad en las
transacciones financieras, Este nivel

de relacin representa el 86.60% de

incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la

Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Alto con los Instrumentos Pblicos Notariales. Con una diferencia de
13.40%
CONFIANZA COLECTIVA
1.- Notarios
2.- Usuarios

4.55
4.30

Promedio X = 4.43
Incidencia %
= 88.60
100- %
= 11.40
ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.43 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Alto relacin entre la Seguridad jurdica en las transacciones
Financieras y los Instrumentos Pblicos Notariales: en cuanto a la Legalidad en las
transacciones financieras, Este nivel

de relacin representa el 88.60% de

incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la

Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Alto con los Instrumentos Pblicos Notariales . Con una diferencia de
11.40%
GARANTIA DE SEGURIDAD
1.- Notarios
2.- Usuarios

4.47
4.00

Promedio X = 4.24
Incidencia %
= 84.80
100- %

= 15.20

ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.24 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Alto relacin entre la Seguridad jurdica en las transacciones
Financieras y los Instrumentos Pblicos Notariales: en cuanto a la Legalidad en las
transacciones financieras, Este nivel

de relacin representa el 84.80% de

incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la

Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
140

Bueno Alto con los Instrumentos Pblicos Notariales. Con una diferencia de
15.20%
GARANTIA DE ESTABILIDAD
1.- Notarios
2.- Usuarios

4.67
4.19

Promedio X = 4.43
Incidencia %
= 88.60
100- %
= 11.40
ANALISIS
El Promedio de estas calificaciones es de 4.43 que representa un nivel de
apreciacin Bueno Alto relacin entre la Seguridad jurdica en las transacciones
Financieras y los Instrumentos Pblicos Notariales: en cuanto a la Legalidad en las
transacciones financieras, Este nivel

de relacin representa el 88.60% de

incidencia. En consecuencia la legalidad en las transacciones financieras de la

Seguridad Jurdica en las transacciones Financieras presenta un nivel de relacin
Bueno Alto con los Instrumentos Pblicos Notariales. Con una diferencia de
11.40%
4.3 RESULTADOS DEL ANALISIS ESTADISTICO
Este proceso estuvo dirigido a realizar:
1.- Un anlisis de precisin y significacin de los promedios (X). Desviacin
estndar (S), error estndar SX, intervalo para la media al 95% de confianza y
el error de estimacin de los indicadores de las variables Instrumento Publico
Notarial y la Seguridad jurdica en las transacciones financieras.
2.- La determinacin del nivel de significacin de los resultados del proceso de
contratacin de la Hiptesis postulada, aplicando el coeficiente rho de
Spearman (rs)
Los resultados fueron los siguientes
CUADRO N
VARIABLE DEL INSTRUMETO PUBLICO NOTARIAL, ESTADISTICAS Y
ESTIMACION POR INTERVALO
1
_
X

DESVIACIO

ERROR

INTERVALO PARA

ERROR DE

ESTANDAR

LA MEDIA AL 95%

ESTIMACIO

141

ESTANDAR
BONDADES DE LOS INSTRUMENTOS

DE CONFIANZA

3.89

0.39

0.276

4.4310 - 3.3490

0.54096

3.93

0.3650

0.2581

4.4359

3.4241

0.5059

2.46

0.1851

0.1309
2.7166

2.2034

PUBLICOS NOTARIALES
INSTRUMENTOS PUBLICOS
NOTARIALES QUE GENERAN PAZ
SOCIAL
MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A
SER NOTARIO
TRAFICO JURIDICO

4.30

0.05

0.2566

0.03535

0.06929
4.3629 4.23071

INTERPRETACION
-

La calificacin media respecto a las Bondades de los Instrumentos Pblicos

Notariales es de 3.89puntos, con una desviacin estndar 0.39 y una
estimacin de intervalo para la media poblacional de 4.43 - 3.35 con una

confianza de 95%
Respecto a los Instrumentos Pblicos Notariales que Generan Paz Social,
el promedio de calificacin es de 3.93 puntos con una desviacin estndar
de 0.365 y una estimacin de intervalo para la media poblacional de 4.44 -

3.42 con una confianza de 95%

El Modo y la forma para llegar a ser Notario tiene una calificacin media de
2.46 puntos con una desviacin estndar de 0.185 y un intervalo para la

media poblacional de 2.72 - 2..20 con una confianza de 95%

El trafico Jurdico tiene una calificacin media de 4.30 puntos con una
desviacin estndar de 0.05 y un intervalo para la media poblacional de
4.3629

- 4.23071 con una confianza de 95%

CONCLUSIONES
El error de estimacin ms alto ocurre para las bondades de los
Instrumentos Pblicos Notariales con un valor absoluto de 0.54096 y la ms
baja para el modo y la forma para llegar a ser Notario 0.2566 puntos. En los
promedios de las calificaciones, el menor puntaje 2.46 puntos lo tiene
bondades de los Instrumentos Pblicos Notariales y la ms alta 4.30 El
Trafico Jurdico seguido por los instrumentos notariales que generan paz

142

social 3.93 puntos y las bondades de los Instrumentos pblicos notariales

con 3.89 puntos

CUADRO N
VARIABLE DE LA SEGURIDA JURIDICA EN LAS YTANSACIONES
FINANCIERAS, ESTADISTICAS Y ESTIMACION POR INTERVALO

2
_
X

4
ERROR

INTERVALO PARA

ERROR DE

ESTANDAR

LA MEDIA AL 95%

ESTIMACION

ESTANDAR
A LEGALIDAD EN LAS TRANSACIONES

DESVIACIO

DE CONFIANZA

4.33

0.27

0.1909

4.43

0.123

0.0870

4.24

0.235

0.1662

4.7042 - 3.9558

0.3742

FINANCIERAS
CONFIANZA COLECTIVA
GARANTIA DE SEGURIDAD

4.5006

4.43

0.24

3.9143

0.1697

0.3326
4.763 4.0974

143

0.1706
0.3257

4.5657
GARANTIA DE ESTABILIDAD

4.1594

INTERPRETACION
-

La Calificacin media respecto a la legalidad en las transacciones

financieras es de 4.33 puntos con una desviacin estndar de 0.27 y una
estimacin de intervalo para la media poblacional de 4.7042

3.9558,

con una confianza de 95%

Respecto a la Confianza Colectiva su calificacin media es de 4.43 puntos
con una desviacin estndar 0.12 y una estimacin de intervalo para la

media poblacional de 4.50 4.16 con una confianza de 95%

La calificacin media para la garanta de seguridad es de 4.24 puntos con
una desviacin estndar 0235 y una estimacin de intervalo para la media

poblacional de 4.566 - 3.914 con un a confianza de 95%

La Garanta de Estabilidad tiene una calificacin media de 4.43 puntos con
una desviacin estndar 0.24 y una estimacin de intervalo para la media
poblacional de 4.7636 - 4.097 con una confianza de 95%

CONCLUSIONES
El error de estimacin ms alto est en la legalidad en las transacciones
financieras con un valor absoluto de 0.3742

y la ms baja

en la Confianza

Colectiva con 0.1706 puntos

Tomando en cuenta los promedios de las Calificaciones, la ms alta lo tiene la
Confianza Colectiva y la Garanta de Estabilidad con 4.43 respectivamente y el
menor puntaje Garanta de Seguridad con 4.24 puntos.
ANALISIS ESTADISTICO

144

En funcin de la naturaleza del proceso de contratacin de la Hiptesis postulada,

por la determinacin de la significacin de los resultados, se aplic el coeficiente
de rho de Spearman (rs) para medir la direccin y la fuerza de la asociacin de
las variables implicadas.
CUADRO N
ACTORES

INSTRUMENT

LA

INVOLUCRAD

OS

SEGURIDAD

OS

PUBLICOS

EN LAS

NOTARIALES

TRANSACCIO

d2

NES
FINANCIER
_
X

_
X

RANGO

RANGO

NOTARIOS
4.28

4.60

4.29

4.55

-1

2.64

4.47

4.35

4.67

3.50

4.06

-1

3.56

4.30

2.27

4.00

4.25

4.19

-2

USUARIOS

d2 =16

6d
rsc

= 1 -

N(N2 1)
Donde:
N=8
d2 =16
6 (16)
rsc

= 1 -

8(82 1)

145

rsc

= 1 - (0.1905)

rsc

= 1 - 0.1905

rsc

= 0.8095

rst

= 0.643

Teniendo en cuenta que:

HI.-Los instrumentos pblicos notariales en el Per garantizaron la

seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
HO.-Los instrumentos pblicos notariales en el Per No garantizaron
la seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
El nivel de significacin

= 0.05

Calculando el coeficiente rho de Spearman

rsc = 0.8095

rst

=0.0.643

En la tabla se localizaron los valores crticos a diferentes niveles de significacin

para un grupo de 8 sujetos ( n=8) ; se encontr que el valor calculado

rsc = 0.8095

rebasa el valor critico de 0.643 en el nivel de significacin de 0.05.

Por lo Anterior se rechaz

la hiptesis estadstica nula

H o , en otras palabras se

rechaz la suposicin de que no haba asociacin estadsticamente significativa

entre ambas variables
Lo anterior permite concluir que, al menos que la investigacin estudiada existe
asociacin directa entre los aciertos que obtuvieron los Instrumentos Pblicos
Notariales y la Garanta de Seguridad Jurdica en las Transacciones Financieras
en el ao 2013 y que el riesgo a equivocarse al establecer tal conclusin era de
menos a 0.05 (equivalente al 5%,; lo anterior se expres as la H o fue rechazada
(p <.0.05)

146

Esto implica que Los instrumentos pblicos notariales en el Per garantizaron la

seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
El coeficiente rho de Spearman

calculado = 0.8095 permite explicar el

comportamiento de las variables implicadas en esta investigacin:

rsc = 0.8095
(rsc)2= 0.6553

= 65.53%

100-65.53 = 34.47 = 34.47%

De esta manera se concluye que:

a)

Se explica el comportamiento de la variable Instrumentos Pblicos

Notariales

en relacin a la variable

la Seguridad Jurdica en las

Transacciones Financieras en el ao 2013 en un 65.53%

b) No est explicado el comportamiento de la variables Seguridad Juridica en
transacciones financieras en el ao 2013 en un 34.47%

4.4.- Discusin
La poblacin en la investigacin est constituida por los instrumentos pblicos
notariales del Per en el ao 2013, para la presente investigacin se tom la zona
norte de nuestro pas incluyendo Lima.
El Trabajo de Investigacin se realiz a nivel de notaras de la regin norte del
pas incluyendo Lima, para lo cual el mismo nmero de notaras de la muestra se
tom como a los usuarios,
Notarias.- Presenta un nivel de relacin con los Instrumentos Pblicos Notariales,
representado por sus bondades. su generacin de Paz Social, el Modo y la forma
para llegar a ser notario

su total libertad y seguridad, permitiendo el libre

desenvolvimiento de los particulares con un puntaje de X = 3.89 puntos Bueno

Medio con una incidencia porcentual de 77.80% . Muestra un nivel promedio de
garanta de seguridad jurdica en las transacciones financieras en el ao 2013
representado

por la legalidad, su Confianza Colectiva y sus garantas de

Seguridad y Estabilidad de X=4.57 Muy Bien Bajo

147

En los resultados de la encuesta efectuadas a los Notarios se aprecia que las

bondades del instrumento pblico representa un 90.90% y se plasman la
coherencia entre lo que se dice y se hace, con respecto a la generacin de Paz
Social un 60% coinciden que dichos documentos notariales brindan esta garanta
sobre todo la Escritura pblica, en lo que concierne al modo y la forma de llegar a
ser notario sealan que el ttulo Profesional y el sistema de Oposicin son los
medios que lo acreditan en un 92.8% con respecto al trafico Jurdico en un 100%
manifiestan que estos se desenvuelven con total libertad y seguridad, permitiendo
el libre desenvolvimiento de los particulares
Con respecto a la seguridad Jurdica en las Transacciones Financieras
manifiestan. Que la legalidad, la Confianza Colectiva y las Garantas de Seguridad
y de Estabilidad estn garantizadas en un 91.40%
USUARIOS.- Presenta un nivel de relacin con los Instrumentos Pblicos
Notariales, representado por sus bondades. su generacin de Paz Social, el Modo
y la forma para llegar a ser notario su total libertad y seguridad, permitiendo el
libre desenvolvimiento de los particulares

con un puntaje de

X = 3.40 puntos

Regular Alto con una incidencia porcentual de 68.00% . Muestra un nivel

promedio de garanta de seguridad jurdica en las transacciones financieras en el
ao 2013 representado por la legalidad, su Confianza Colectiva y sus garantas
de Seguridad y Estabilidad de X=4.14 Bueno Medio
En los resultados de la encuesta efectuadas a los Usuarios se aprecia que las
bondades del instrumento pblico representa un 50.90%, destacando que los
instrumentos pblicos denotan respeto entre los contratantes y en ellos se
plasman la coherencia entre lo que se dice y se hace; con respecto a la Paz Social
un 100% coinciden que dichos documentos notariales brindan esta garanta sobre
todo la Escritura pblica, en lo que concierne al modo y la forma de llegar a ser
notario sealan que es por medio de las Ventas de Notarias y el nombramiento
Poltico en un 72.72% con respecto al trafico Jurdico en un 92.72 % manifiestan
que estos se desenvuelven con total libertad y seguridad, permitiendo el libre
desenvolvimiento de los particulares

148

Con respecto a la seguridad Jurdica en las Transacciones Financieras

manifiestan. Que la legalidad, la Confianza Colectiva y las Garantas de Seguridad
y de Estabilidad estn garantizadas en un 82.80 %

CAPITULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES

149

CAPITULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

En el contexto de la problemtica de la Actividad Notarial los resultados que se

obtuvieron despus de haber utilizado los instrumentos en la presente
investigacin y los resultados obtenidos de la prueba independiente de variables,
que al hacer contraste de hiptesis, permiti concluir estadsticamente que existe
evidencia con un nivel de

confianza del 95%

que los Instrumentos Pblicos

Notariales representa un factor influyente en la Garanta de la Seguridad Jurdica,

corroborando con una Buena significancia con la hiptesis postulada.
La Problemtica Notarial en la regin Norte de nuestro pas en relacin con los
instrumentos Pblicos Notariales y la garanta de seguridad en las transacciones
financieras es buena ya que las bondades de los instrumentos pblicos son la
coherencia , la confianza colectiva y el respeto entre las contratantes y el modo y
la forma para llegar a ser notario estn garantizados por la legalidad, seguridad y
estabilidad.
En Concordancia con el nivel de relacin entre los Instrumentos Pblicos
Notariales se evidencia su incidencia directa con el nivel de Garanta de Seguridad
en la siguiente forma:
CONCLUSIONES
1.- Que el Instrumento Pblico presenta las siguientes bondades en las
transacciones financieras:
- La coherencia entre lo que se dice y se hace
- Imprimen confianza a los Contratantes
- Denotan respeto a los contratantes
- Son aquellos documentos otorgados de acuerdo con las formalidades
establecidas por la ley
2.- La Confianza Colectiva como parte de la Seguridad Jurdica de Paz Social est
avalada en un 88.50% en relacin con los instrumentos pblicos notariales
en el ao 2013 sobre todo la Escrituran Publica
150

3.- El Profesional Abogado sabe que el modo y la forma de llegar a ser Notarial es
mediante el Ttulo Profesional, cuando concursa es por el sistema de
oposicin y se establecen marcados parmetros en funcin al nmero de
habitantes a partir del cual se deber contar con un nmero determinado de
notarios en cambio el usuario cree que para llegar a se Notario es por el
sistema adscrito, Compra de Notarias, o nombramiento Poltico
4.- La Garanta de Estabilidad est representado en 88.61% , en donde el notario
es y debe ser un tercero imparcial frente a las partes, no debe tener ningn
tipo de subordinacin jerrquica , econmica, ni de otra ndole y cuidar la
capacidad de las partes para comparecer y para disponer..

RECOMENDACIONES
1.- Conociendo las bondades de los instrumentos Pblicos que garantizan las
transacciones financieras y que son otorgadas de acuerdo a las formalidades
establecidas por la ley es necesario que se cree un sistema de circuito cerrado
entre la Sunarp, la Renie y los Notarios para identificar a los contratantes y
verificar la autenticidad de los Instrumentos Pblicos.
2.- Conociendo que el Ttulo Profesional y el Sistema de oposicin son las formas
de estar apto para llegar a ser notario, el colegio de notarios debera evaluar y
actualizar a los notarios sobre todo la aplicacin de los medios informticos de
151

acuerdo al avance tecnolgico actual, para garantizar la seguridad jurdica de los

usuarios.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

152

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
CAM CARRANZA, GUILLERMO. Compendio de legislacin notarial. Editores
Arco Legal. Lima. Primera Edicin 2006.
CAM CARRANZA, GUILLERMO. Estudios actualidad notarial. Editores Arco
Legal. Lima. Primera Edicin 2006.
CUBA OVALLE, LUIS ALFREDO. Tratado elemental de derecho notarial. Editorial
Adrus. Arequipa. Primera Edicin 2006.
DEL BUSTO DUTHURBURU, JOSE ANTONIO. Los escribanos en la conquista
del Per. Notarius. Revista del colegio de notarios de lima. Lima. 1991.
GAUPP, ROLF. La imparcialidad del notario: Garanta del orden contractual.
Ponencia de la delegacin alemana. XXIV Congreso Internacional del Notariado
Latino. 2003.
GARCIA MEDINA, ANTONIO. La imparcialidad, presupuesto para la seguridad
jurdica notarial. Revista pdium notarial.
GOLDEZ CORTIJO, MOISES JOSE. Historia del derecho notarial en el Per.
GONZALES BARRON, GUNTHER HERNAN. Derecho registral y notarial. Tomos
I y II. Jurista editores EIRL. Tercera Edicin. 2012.
LORENZZI GOICOCHEA, RAUL. Diccionario jurdico tesauro. Ed. Librera y
ediciones jurdicas. Lima. 2005.
MANZAN SOLANO, ANTONIO. Derecho registral inmobiliario: para iniciacin y
uso universitario. Centro de estudios registrales. Madrid. 1992.
PANTIGOSO QUINTANILLA, MANUEL. La funcin notarial. Ed. Rodhas. 1995.
Lima.
SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, MERCEDES. Protocolo notarial. Editora
Jurdica Grijley. Lima. Primera edicin. 2007.
TAMBINI AVILA, MONICA. Manual de derecho notarial. Editora jurdica Grijley.
Lima. Segunda edicin. 2010.
TINAGEROS LOZA, VICTOR. Naturaleza jurdica del notario. Editora jurdica
Grijley. Gaceta notarial. Lima. 2012.
153

TITO PUCA, CARLOS RICARDO. Comentarios al decreto legislativo N 1049

Decreto legislativo del notariado. Guy editores EIRL.. Gaceta notarial. Lima. 2010.
TITO VILLENA, AMADOR ALEJANDRO. Notariado latino garanta de seguridad
jurdica. Guy editores eirl. Gaceta notarial. Lima. 2013.
OSSORIO, MANUEL. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. 34.
Edicin actualizada, corregida yaumentada por Guillermo Cabanellas de las
Cuevas. Editorial Heliasta S.R.L. Argentina. 2006. Pg. 379.
CABANELLAS DE TORRES, GUILLERMO. Diccionario Jurdico Elemental. 4.

Edicin. Editorial Heliasta S.R.L. Argentina.1979. Pg. 120

154

ANEXOS

UNIVERSIDAD PARTICULAR DE CHICLAYO

ESCUELA DE POST GRADO
MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y DE LA EMPRESA

Anexo 01
Cuestionario para el Notario
Seor (a) Notario, esta encuesta tiene la intencin de conocer como los
instrumentos pblicos notariales, garantizan la seguridad jurdica en las
transacciones financieras en el ao 2013. Esta cuenta con 28 preguntas,
las cuales agradecemos respondan con la mayor sinceridad que nos
puedas ofrecer, puesto que tu nombre no ser revelado.
Tus respuestas servirn para el desarrollo del trabajo de investigacin los
instrumentos pblicos notariales, garantizan la seguridad jurdica en las
transacciones financieras en el ao 2013.En la regin norte de nuestro Pas.
Agradecemos de antemano tu valiosa colaboracin.
INSTRUCCIONES: Marque con un aspa la alternativa que usted crea ms
conveniente para indicar como los instrumentos Pblicos Notariales
garantizan la Seguridad Jurdica en las transacciones financieras en el ao
2013

ESCALA
A
B

TODAS LAS VECES

CASI SIEMPRE
155

5
4

C
D
E

POCAS VECES
NO SIEMPRE
NUNCA

3
2
1

I.- INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

1.1 BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO
1.1.1 Relacin entre las bondades de los instrumentos pblicos notariales
realizados por el notario
a) Los Instrumentos Pblicos denotan respeto entre
los contratantes
A B C D E
b) Los Instrumentos Pblicos imprimen Confianza a
los Contratantes
A B C D E
c) Los Usuarios cumplen su obligacin contrada en
los Instrumentos Pblicos
A BC D E
d) Se plasman la Coherencia entre lo que se dice y se
hace en los instrumentos pblicos
A BC D E
e) Los usuarios son solidarios en la emisin de los
Instrumentos pblicos
A BC D E
1.2 LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES
1.2.1. Los instrumentos pblicos notariales en relacin con
los mecanismos que generan Paz Social:
a) La Escritura Publica
b) El Acta Notarial
c) El Testimonio
d) Copia Certificada
e) La Certificacin

A
A
A
A
A

BC
BC
BC
BC
BC

D
D
D
D
D

E
E
E
E
E

BC
BC
BC
BC
BC

D
D
D
D
D

E
E
E
E
E

1.3 EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A SER NOTARIO

1.3.1 Relacin de los medios empleados para llegar a ser Notario:
a) Ventas de Notarias
A
b) Nombramiento Politico
A
c) Titulo Profesional
A
d) Sistema Adscripto
A
e) Sistema de Oposicin
A
1.4 EL TRAFICO JURIDICO
1.4.1 Relacin entre el trafico jurdico y la seguridad jurdica
b) El trfico jurdico negocial, econmico y comercial

156

debe desenvolverse con total libertad y seguridad,

no debe verse afectado por ningn tipo de peligros
u obstculos.
b) Seguridad Jurdica: Como aquella garanta de
estabilidad en el trfico jurdico que permite el
libre desenvolvimiento de los particulares.

A B C D E

A B C D E

II.- LA SEGURIDAD JURIDICA EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

2.1.- LA LEGALIDAD EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS
2.1.1.-Nivel de garanta en las transacciones Financieras
a) Cuando se habla de legalidad se hace
referencia a la presencia de un sistema
de leyes
b) La legalidad es, entonces, todo lo que se
realice dentro del marco de la ley
c) Son aquellos documentos otorgados de
acuerdo con las formalidades establecidas
por la ley
d) Toda la actividad del Notario se encamina,
en definitiva, a su construccin, dentro de
un mbito de esencial legalidad.

A B C D E
A B C D E

A B C D E

A B C D E

2.2.- CONFIANZA COLECTIVA EN EL AO 2013

2.2.1.Nivel de confianza colectiva en relacin a los
Instrumentos pblicos
c) La confianza es una cualidad de los seres
vivos que supone creer y tener seguridad
de que una situacin es de determinada
manera.
b) La imparcialidad con el concepto de neutralidad
guardan estrecha correspondencia y que a esta
se debe la confianza de las partes que viene a
ser el fundamento imprescindible de la actividad
notarial.
2.3.- GARANTIA DE SEGURIDAD
2.3.1.- Nivel de garanta de seguridad para llegar ser Notario
a) El Notario desarrolla esta actividad dando forma
legal a la voluntad de las partes, encuadrndola
157

A B C D E

A B C D E

en las normas que regulan el negocio.

b) La teora de la seguridad jurdica tiene como
base una concepcin del derecho

A B C D E
A B C D E

2.4.- GARANTIA DE ESTABILIDAD

2.4.1.- Nivel de garanta de estabilidad en el trafico jurdico
g) El notario es y debe ser un tercero imparcial
frente a las partes; no debe tener ningn tipo
de subordinacin jerrquica, econmica, ni
de otra ndole con ellas
h) La obligacin del Notario, de asesorar a las
partes sobre el alcance jurdico del negocio
i)

A B C D E

A B C D E

Para garantizar la plena eficacia del documento

el notario cuidar la capacidad de las partes;
capacidad para comparecer y la capacidad para
disponer
A B C D E
UNIVERSIDAD PARTICULAR DE CHICLAYO
ESCUELA DE POST GRADO
MAESTRIA EN DERECHO CIVIL Y DE LA EMPRESA

Anexo 02
Cuestionario para los Usuarios
Seor (a) Notario: Esta encuesta tiene la intencin de conocer; como los
instrumentos pblicos notariales, garantizan la seguridad jurdica en las
transacciones financieras en el ao 2013. Esta cuenta con 28 preguntas,
las cuales agradecemos respondan con la mayor sinceridad que nos
puedas ofrecer, puesto que su nombre no ser revelado.
Sus respuestas servirn para confirmar mi hiptesis en investigacin Los
instrumentos pblicos notariales, garantizan la seguridad jurdica en las
transacciones financieras en el ao 2013.En la regin norte de nuestro Pas.
Agradecemos de antemano su valiosa colaboracin.
INSTRUCCIONES: Marque con un aspa la alternativa que usted crea ms
conveniente para indicar como los instrumentos pblicos notariales
garantizan la Seguridad Jurdica en las transacciones financieras en el ao
2013

ESCALA
A
B
C

TODAS LAS VECES

CASI SIEMPRE
POCAS VECES
158

5
4
3

D
E

NO SIEMPRE
NUNCA

2
1

I.- INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

1.1 BONDADES DEL INSTRUMENTO PBLICO
1.1.1 Relacin entre las bondades de los instrumentos pblicos notariales
realizados por el notario
a) Los Instrumentos Pblicos denotan respeto entre
los contratantes
A B C D E
b) Los Instrumentos Pblicos imprimen Confianza a
los Contratantes
A B C D E
c) Los Usuarios cumplen su obligacin contrada en
los Instrumentos Pblicos
A BC D E
d) Se plasma la Coherencia entre lo que se dice y se
hace en los instrumentos pblicos
A BC D E
e) Los usuarios son solidarios en la emisin de los
Instrumentos pblicos
A BC D E
1.2 LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS NOTARIALES
1.2.1. Los instrumentos pblicos notariales en relacin con
los mecanismos que generan Paz Social entre los
contratantes
a) La Escritura Publica
A BC D E
b) El Acta Notarial
A BC D E
c) El Testimonio
A BC D E
d) Copia Certificada
A BC D E
e) La Certificacin
A BC D E
1.3 EL MODO Y LA FORMA PARA LLEGAR A SER NOTARIO
1.3.1 Conoces los medios empleados para llegar a ser Notario:
a) Ventas de Notarias
A BC
b) Nombramiento Politico
A BC
c) Titulo Profesional
A BC
d) Sistema Adscripto
A BC
e) Sistema de Oposicin
A BC

D
D
D
D
D

E
E
E
E
E

1.4 EL TRAFICO JURIDICO

1.4.2 Relacin entre el trafico jurdico y la seguridad jurdica
a) El trfico jurdico negocial, econmico y comercial
debe desenvolverse con total libertad y seguridad,
no debe verse afectado por ningn tipo de peligros
u obstculos.

159

A B C D E

b) Seguridad Jurdica: Como aquella garanta de

estabilidad en el trfico jurdico que permite el
libre desenvolvimiento de los particulares.

A B C D E

II.- LA SEGURIDAD JURIDICA EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

2.1.- LA LEGALIDAD EM LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS
2.1.1.-Nivel de garanta en las transacciones Financieras
a) Cuando se habla de legalidad se hace
referencia a la presencia de un sistema
de leyes
A B
b) La legalidad es, entonces, todo lo que se
realice dentro del marco de la ley
A B
c) Son aquellos documentos otorgados de
acuerdo con las formalidades establecidas
por la ley
A B
d) Toda la actividad del Notario se encamina,
en definitiva, a su construccin, dentro de
un mbito de esencial legalidad.
A B
2.2.- CONFIANZA COLECTIVA EN EL AO 2013
2.2.1.Nivel de confianza colectiva en relacin a los
Instrumentos pblicos
d) La confianza es una cualidad de los seres
vivos que supone creer y tener seguridad
de que una situacin es de determinada
manera.
b) La imparcialidad con el concepto de neutralidad
guardan estrecha correspondencia y que a esta
se debe la confianza de las partes que viene a
ser el fundamento imprescindible de la actividad
notarial.

C D E
C D E

C D E

C D E

A B C D E

A B C D E

2.3.- GARANTIA DE SEGURIDAD

2.3.1.- Nivel de garanta de seguridad para llegar a ser Notario
a) El Notario desarrolla esta actividad dando forma
legal a la voluntad de las partes, encuadrndola
en las normas que regulan el negocio.
b) La teora de la seguridad jurdica tiene como
base una concepcin del derecho
2.4.- GARANTIA DE ESTABILIDAD

160

A B C D E
A B C D E

2.4.1.- Nivel de garanta de estabilidad en el trfico jurdico

a) El notario es y debe ser un tercero imparcial
frente a las partes; no debe tener ningn tipo
de subordinacin jerrquica, econmica, ni
de otra ndole con ellas

A B C D E

b) La obligacin del Notario, es asesorar a las

partes sobre el alcance jurdico del negocio

A B C D E

c) Para garantizar la plena eficacia del documento

el notario cuidar la capacidad de las partes;
capacidad para comparecer y la capacidad para
disponer

A B C D E

ANEXOS
N 01 CUESTIONARIO PARA EL NOTARIO
N02 - CUESTIONARIO PARA EL USUARIO

161