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Introduccin
la adjudicacin del concurso, pero una vez adjudicadas las licitaciones, posiblemente no exista competencia en la prestacin del servicio pblico de
que se trate. Por lo tanto, la preocupacin de las
autoridades de defensa de la competencia en este
mbito se centra en salvaguardar el proceso competitivo en la fase previa de la adjudicacin de la concesin ms que en la fase posterior de su explotacin.
En los ltimos aos, la CNC ha mostrado una creciente preocupacin por el mbito de las concesiones, en general, y en el sector de los servicios de
transporte de viajeros por carretera, en particular.
Precisamente por ello en este ltimo mbito ha
decidido adoptar todo tipo de medidas de promocin de la competencia para tratar de mejorar la
transparencia y evitar la duracin excesiva de los
monopolios legales derivados de los regmenes
concesionales. Entre las medidas adoptadas destacan tres iniciativas concretas, que son las que abordaremos en este trabajo.
En concreto, nos referimos a (1) una iniciativa de
carcter general, consistente en la adopcin de una
gua sobre contratacin pblica y competencia; y
dos tipos de iniciativas especficas en el sector de
los servicios de transporte de pasajeros por carrete-
FORO DE ACTUALIDAD
En febrero de 2011, la CNC emiti una Gua prctica de recomendaciones en materia de contratacin
pblica y competencia, dirigida principalmente a los
rganos de contratacin pblica y a las empresas.
En esta Gua, la CNC realiza una serie de recomendaciones con el objetivo de fomentar la competencia
efectiva en los procedimientos de contratacin
pblica a travs de dos vas: (i) se facilitan pautas
para el diseo, celebracin y ejecucin de los procedimientos de contratacin pblica a fin de evitar
que se introduzcan restricciones injustificadas a la
competencia y se garantice el dinamismo y frecuencia en el proceso competitivo de acceso al mercado; y (ii) se proporcionan recomendaciones para la
prevencin de posibles conductas colusorias entre
los licitadores.
Dejando de lado este segundo aspecto de la Gua de
la CNC, la Gua ofrece recomendaciones muy interesantes y pone de manifiesto la especial preocupacin de la CNC por garantizar que los pliegos de
condiciones de las concesiones pblicas son abiertos y transparentes. La contratacin pblica en el
sector del transporte por carretera de viajeros ocupa un lugar destacado en esta Gua, haciendo as
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(el Protocolo), con el objetivo de establecer los criterios para la elaboracin de los futuros pliegos de
condiciones de los concursos convocados a nivel
estatal de concesin de rutas.
En 2008, tras aprobarse el Reglamento 137/2007,
la CNC public el informe La Competencia en el
transporte interurbano de viajeros en autobs en Espaa, en el que resaltaba ciertas carencias de los criterios de adjudicacin establecidos en el Protocolo,
ya que favorecan el mantenimiento de las concesiones de los actuales titulares concesionales. En
particular, se identificaban las siguientes clusulas
de los pliegos que, a juicio de la CNC podran ser
potencialmente restrictivas de la competencia: (i)
no inclusin de la prestacin de servicios de carcter discrecional que permitiera acreditar la experiencia de los licitadores; (ii) establecimiento de un
derecho de preferencia del titular en la renovacin
de la concesin; (iii) crtica del escaso peso de las
ponderaciones de tarifas y frecuencias; (iv) obligacin de la subrogacin del personal por los nuevos
concesionarios; (v) valoracin de prestaciones ajenas al objeto de la concesin; (vi) posibilidad de
realizar con carcter sobrevenido modificaciones,
transmisiones y unificaciones de prestaciones.
Tras la publicacin de este informe, el Ministerio de
Fomento introdujo ciertas modificaciones en los
pliegos de condiciones a los efectos de incorporar
algunas de las recomendaciones realizadas en el
informe de la CNC de 2008. La CNC valor favorablemente estas modificaciones en su Informe sobre
la competencia en el transporte interurbano de viajeros
de autobs en Espaa, de 10 de marzo de 2010, si
bien consider que el Protocolo continuaba presentando graves restricciones a la competencia y propuso modificaciones adicionales, incluyendo el
respeto de los plazos mximos de duracin de las
concesiones fijado en el Reglamento 1370/2007
con carcter general.
Entre la adopcin del primer Informe de 2008 y
este segundo Informe de 2010, la CNC tuvo ocasin de conocer de una denuncia formulada el 14
de marzo de 2008 por parte de una entidad que no
haba resultado adjudicataria de los concursos convocados por el Ministerio de Fomento en relacin
con la oferta de servicios de transporte de viajeros
sobre la base del Protocolo: la empresa Globalia
Autocares, S.A. Esta entidad remiti un escrito a la
CNC en el que, inspirndose en los propios informes de la CNC, consideraba que los pliegos de
condiciones de las concesiones de los concursos y
el Protocolo vulneraban la LDC, y solicitaba que se
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otras cuestiones, si la CNC tiene legitimacin activa para interponer recursos contra disposiciones
adoptadas por Administraciones Pblicas que no
vulneran los artculos 1, 2 y 3 de la LDC (que son
las nicas infracciones respecto de las cuales la
CNC tiene potestades sancionadoras, como se
indic la Resolucin de 6 de octubre de 2010 ya
citada).
Por otra parte, estos recursos tambin pueden suscitar dudas en relacin con la delimitacin competencial entre la CNC y los rganos autonmicos de
defensa de la competencia cuando existieren. En
este sentido, el artculo 1 de la Ley 1/2002, de 21 de
febrero, de Coordinacin de las Competencias del Estado y las Comunidades Autnomas en materia de
Defensa de la Competencia establece que la CNC
tendr competencia en relacin con aquellas conductas que alteren la libre competencia en un
mbito supraautonmico o en el conjunto del mercado nacional, mientras que los rganos autonmicos sern los competentes cuando las conductas
alteren la libre competencia en el mbito de la respectiva Comunidad Autnoma. En la medida en
que las disposiciones que se han recurrido son
autonmicas y nicamente afectan al transporte de
pasajeros por carretera dentro de una nica Comunidad Autnoma, y existen autoridades de defensa
de la competencia autonmicas, habr que estar a
lo que indiquen los Tribunales sobre la legitimacin de la CNC para interponer los recursos ex
artculo 12.3 LDC.
En consecuencia, en aquellos supuestos en los cuales la concesin administrativa estuviera limitada al
territorio de una nica Comunidad Autnoma en la
que exista un rgano de defensa de la competencia
autonmico, estas sentencias debern aclarar si la
CNC ostenta legitimacin activa para la interposicin del recurso.
Conclusiones
La CNC dispone de una gran variedad de herramientas para garantizar el mantenimiento de una
competencia efectiva en el mercado. Al margen de
sus potestades sancionadoras, que se limitan a conductas empresariales restrictivas o abusivas previstas en la propia LDC, la CNC tambin realiza una
amplia labor de promocin de la libre competencia.
Esta actividad ha adquirido una especial relevancia
en los ltimos tiempos en relacin con los procedimientos de concesin administrativa, en general, y
en el sector del transporte de viajeros por carretera,
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