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07/02/2012
Jus Naturalismo, Positivismo e Realismo Jurdico.
Para entendermos um pouco mais sobre o realismo jurdico, positivismo e jus
naturalismo, precisamos primeiramente atentarmos para a diferenciao de trs
conceitos bsicos da sociologia jurdica:
1- Validade equivale juridicidade, ou seja, se eu afirmo que uma norma vlida seria a
mesma coisa de eu afirmar que se trata de uma norma jurdica. Portanto, normas vlidas
so normas jurdicas. O conjunto de normas vlidas resulta em um ordenamento jurdico
ou no direito positivo. EX: Vade Mecum = direito positivo = conjunto de normas
jurdicas. TODAS AS MATRIAS trabalham com a noo de qualidade da norma.
2- Eficcia um conceito fundamental da sociologia. A norma se torna eficaz quando
seu destinatrio executa o seu comando. A eficcia, portanto, uma constatao ftica,
busca concluir faticamente atravs do comportamento do destinatrio da norma. Surge,
entretanto um questionamento: quem o destinatrio da norma?
SOCIOLOGIA JURDICA
A eficcia varia conforma a norma e seu destinatrio. Se se est perante uma norma que
determina uma sano, o destinatrio o Estado; se forma uma norma que no
determina uma sano, destinada todos.
O destinatrio da norma varia de acordo com o destinatrio da norma.
Se A deve ser B, se no B deve ser C.
Existiram teorias que diziam que:
A - Quem d eficcia norma a populao em geral. Observa-se o comportamento das
pessoas, se elas esto cumprindo ou no a norma.
B- Quem d eficcia norma o Estado, porque a norma dirigida ele. Observa-se o
Executivo. Ex: Art 121 o dever de prender o Estado. Portanto, o destinatrio desta
norma o Estado.
C - Quem d eficcia norma o Judicirio. Neste caso, observam-se as decises dos
tribunais.
A eficcia algo global, no se pode medir apenas por uma pessoa. No se trata de algo
absoluto. Uma norma pode ter mais ou menos eficcia. EX: Proibido fumar: se todos
no fumarem eficcia plena. Se somente um fuma, a norma continua eficaz, mas no
plenamente. Para saber se uma norma mais ou menos eficaz, precisa-se fazer uma
estatstica.
Aula 13/02/2012
Aula 27/02/12
Qual o problema de no se admitir o pluralismo? a tendncia de ser autoritrio, pois
a partir do momento que no se aceita as normas propostas por outros grupos cujo
destinatrio sero eles prprios, se est diante de uma postura autoritria. Ademais, alm
de no admitir a propositura de um ordenamento diverso, se exige a aceitao de nosso
ordenamento. Quando se admite o pluralismo se tem uma postura democrtica.
Problema: enterro de gmeos em tribo indgena a tribo tem direito de fazer
isso? Se se admite uma postura plural, se aceita tal postura, por entender que essa
pratica constri o direito dentro daquela comunidade. Diante de tal situao a primeira
atitude que se deve tomar entender a cultura, o porqu daquele costume. (postura
pluralista admitir que existe um outro ordenamento).
Estudo dirigido
1- Diferencie: Cincia normativo dogmtico; Filosofia do direito; Sociologia do
direito.
Para F. A. de Miranda Rosa, a filosofia do direito tem como objeto a relao com as
causas primeiras e os princpios fundamentais para a captao da realidade jurdica, bem
como o estudo da natureza e essncia do Direito. Ou seja, enfatiza os problemas da
natureza do que jurdico, suas causas e seus princpios ltimos, seu contedo tico e
seu mundo axiolgico.
A cincia dogmtico normativa encara o direito como conjunto sistemtico de normas.
Busca a elaborao de conceitos com vistas a encontrar coerncia entre as normas de
conduta que formam um sistema lgico, coerente. Segundo o autor, esta perspectiva
cuida da norma jurdica em si e como parte de um sistema coeso que contm regras
internas prprias e lgicas alm de princpios. Crtica- a formao do jurista
brasileiro pautada nesta sistemtica da cincia dogmtica normativa. nfase
validade.
Diferentemente da cincia do direito que se preocupa com o direito como norma, o
dever ser, a sociologia jurdica v o Direito como fato, realidade, ser. Os estudos
sociolgicos jurdicos esto atrelados ao campo da sociologia e no Teoria do Direito,
um tipo de sociologia especial que tem como objeto o estudo do direito como fato
social. A sociologia jurdica, portanto, compreende o Direito de forma diversa da cincia
dogmtico normativa, o percebe para alm de um conjunto de normas, um fato social.
Fato, no sentido de comportamento, como as pessoas se comportam dentro de uma
determinada comunidade. E a partir dessa observncia se descobre a realidade.
nfase na eficcia.
2- Para o realismo toda norma eficaz jurdica?
O realismo jurdico no se baseia na justia ou nos ordenamentos, mas sim na
realidade social, onde o direito se forma e transforma a partir da ao dos homens,
colocando, portanto, a evidncia na eficcia.
Para o realismo a norma s vlida se for eficaz. O que jurdico ou no, vai
depender do comportamento de seus destinatrios. Desta feita, se uma norma eficaz
jurdica, vlida, consequentemente, se uma norma no possui eficcia, no ser jurdica.
O realismo reduz a validade eficcia, ou seja, se a norma eficaz ela valida.
Reduz a juridicidade eficcia. para o realismo no existe uma norma jurdica e no
eficaz para bobbio isto possvel, bem como uma norma justa e no eficaz. Reduz
juridicidade validade; falar que uma norma valida falar que ela existente e que
jurdica.
3- Para o jusnaturalismo, toda norma jurdica vlida?
O Jusnaturalismo possui uma concepo mais clssica e antiga do estudo do
direito que tinha um compromisso profundo com a noo de justia. Qual a relao
entre juridicidade e validade. Para o jusnaturalismo toda norma jurdica vlida. Qual a
diferena entre juridicidade e validade para o jusnaturalista? Nenhuma. Para norma ser
jurdica ela precisa ser vlida. Se ela justa, vlida e jurdica. Para o realismo toda
norma jurdica vlida. E tambm para o positivismo.
4- Porque Bobbio pode ser considerado um autor reducionista?
Este livro no trata a historia do Brasil do ponto de vista historiogrfico. Este livro trata
basicamente do Brasil colnia.
O Brasil em termos polticos no deixou ainda suas bases coloniais. Na colnia
no se podia ser o ouvidor geral da colnia tinha que ser parente de algum, de uma
famlia X. Hoje no mudou nada o brasil ainda est muito arraigado na questo
colonial.
H o mesmo processo de centralizao desde poca da colnia. a tendncia
que temos centralizao fruto de uma tradio. Para o Wolkman isso no foi pensado
por nos, e sim dos comunistas.
Os ideais liberais influenciaram a classe alta, no se pensava em libertar a
populao. No foram levantes populares para a libertao, para garantir direitos
liberais fundamentais, mas sim com o objetivo de deixar de ser colnia e depender de
Portugal, pagar os impostos para outros pais. Os negros, os ndios no tiveram sua
situao modificada. A liberdade defendida foi a de comerciar livremente (primeiro
cdigo do brasil foi o cdigo comercial de 1850).
Muitas prticas que temos hoje so vindas dos negros incorporamos praticas
dos negros, dos ndios etc. mas no direito no h nada desses grupos. Nos institutos de
direito, nos cdigos, no h nenhum de origem brasileira.
Aula 27/02/12
o abuso do cargo se dava para a obteno de vantagens pessoais diretas, 77 o que implicava
favorecimento e suborno capazes de subverter a prpria justia.
Pg 68
Eram profundamente contraditrias as aspiraes de liberdade entre diferentes
setores da sociedade brasileira. Para a populao mestia, negra, marginalizada e
despossuda, o liberalismo, simbolizado na Independncia do pas, significava a abolio
dos preconceitos de cor, bem como a efetivao da igualdade econmica e a transformao
da ordem social. J para os estratos sociais que participaram diretamente do movimento em
1822, o liberalismo representava instrumento de luta visando eliminao dos vnculos
coloniais. Tais grupos, objetivando manter intactos seus interesses e as relaes de
dominao interna, no chegaram a reformar a estrutura de produo nem a estrutura da so
ciedade. Por isso, a escravido seria mantida, assim como a economia de exportao
Pg 101
No contexto inicial da colonizao e da explorao das riquezas, no houve lugar para
qualquer elaborao de idias originais, pois toda e qualquer produo terica ficou
reduzida propagao missionria e repetio dos ensinamentos evanglicos,
mediatizados e impostos pelos jesutas. No mimetismo sacralizado que marcaria os
primeiros sculos da colonizao, no comporta registrar uma teoria jurdica secularizada,
pois toda concepo sobre lei, direito e justia restringia-se s diretrizes tico-religiosas da
Igreja Catlica, que refletia um jusnaturalismo tomista-escolstico.
Aponta-se que os primrdios de um trabalho de cunho jusfilosfico, no Brasil, teria
aparecido somente no sculo XVIII, de autoria do poeta inconfidente de nacionalidade
portuguesa Toms Antonio Gonzaga (1744-1809). Mas, ao contrrio do que se poderia
esperar de um intelectual afinado com certas concepes iluministas, republicanas e
liberais, seu Tratado de Direito Natural, ao refletir, sem muita originalidade de pensamento,
pressupostos identificados com o jusnaturalismo de inspirao teolgica, destinava-se
claramente a no desagradar os meios culturais dominantes na Metrpole.39
leis
ptrias
(brasileiras).
Esta
lei,
definia
regras
para
O Wolkemer no quer que saibamos o nome dos tribunais, e sim que voltarmos
histria com uma postura crtica. uma burocracia infundada.
9- Em que medida a pluralidade foi considerada para a formao do direito brasileiro?
10- Qual grupo social deve organizar o processo revolucionrio?
O liberalismo brasileiro em muito se distingue do liberalismo europeu. Este foi
articulado por setores emergentes que lutavam contra os privilgios da nobreza,
enquanto aquele foi direcionado justamente para adequar os interesses das oligarquias e
grandes proprietrios de terra.
O liberalismo brasileiro representou a necessidade de reordenao do poder
nacional e a dominao das elites agrrias. Segundo o autor, o estado liberal brasileiro
surgiu da vontade do prprio governo, representante da elite dominante, e no em
virtude de um processo revolucionrio, como o europeu.
Ademais, no levou em conta a concepo de democracia e no representava
nenhuma relao com a vontade popular. Tratava-se segundo o autor, de uma concepo
elitista que negava s massas populares a participao neste processo. Caracterizando-se
como um liberalismo conservador, elitista, antidemocrtico e antipopular", matizado
por prticas autoritrias, formalistas, ornamentais e ilusrias.
Desta forma, depreende-se que o autor acredita que o processo revolucionrio
brasileiro deveria ter sido organizado pelos estudantes de direito. Mas Wolkmer no faz
um movimento panfletrio, no se quer uma guerrilha, uma revoluo efetivamente.
Deve-se
adotar
uma
postura
crtica
quanto forma que se estuda o direito, se assumindo uma postura critica, questionando
o dogmatismo as normas.
HABMANS
uma tentativa de solucionar e encontrar caminhos para toda a especificidade ftica
que encontramos desde o nosso nascimento. Existe, como aprendemos, um pluralismo,
atuante dentro de uma mesma sociedade. A democracia um conceito fundamental para
aproximar os conceitos (validade e eficcia) dentro de uma perspectiva plural. Se estou
falando em democracia, temos que rever um pouco deste conceito.
Democracia no a deciso da maioria.
Para entendermos o que democracia, temos que analisar o que chamamos de processo.
Qual o processo legitimo, democrtico que o juiz deve realizar para ter uma processo
legitimo? Ele deve dar garantias para que o destinatrio da norma, tenha garantia
institucionalizada de participao de um processo de construo da norma.
No um favor que o juiz d, mas sim uma garantia. Excepcionalmente o juiz
vai dar uma sentena sem escutar as partes, participar do processo. No s o juiz que
vai tentar fazer isso, assim como o advogado, o promotor, etc.
Quanto mais se concorda com a sentena, mais se tenta cumprir, ou seja, quanto
mais se participa do processo, mais se influencia no processo e mais a sentena se
tornar eficaz. Pelo contrrio, quando no se participa do processo, quando no se
participa da formao desta sentena, mais cresce a possibilidade desta sentena
ineficaz.
Portanto, essa garantia de participao no processo decisrio, que faz com que
o a sentena seja eficaz.
Qual a garantia que se tem de se participar do processo legislativo? No h. Se
participa a cada dois anos em nveis distintos pelas eleies. Mas uma vez que se
constitui aquela cmara legislativa, no se tem mais a participao, ela fecha as portas.
Quem possibilita a democracia o direito. Quando da garantia de participao;
possibilita a legitimidade da norma atravs desta garantia.
Oramento participativo: uma boa ideia, pois se utiliza da opinio da populao.
Aula 22/05/12
Nem toda norma vlida necessariamente eficaz para que a norma seja
considerada eficaz necessrio a participao do destinatrio. Ou seja, existem
normas vlidas postas pelo estado, por exemplo mas que no so eficazes.
No, seno ele seria realista. Ele admite que h norma vlida que no eficaz, que
no admite consenso algum.
Para ele a norma vlida aquela norma posta que reconhecida como jurdica. Ela
pode ser vlida sem ser legtima. Em termos contemporneos, a norma posta aquela
posta pelo estado. Para ele, a norma vlida pode ser legtima e ilegtima.
A legitimidade um atributo da validade.
A eficcia no advm do autoritarismo no acredita na pancadaria. Se h um
aparato coercitivo muito grande, tais normais tendem a ser ilegtimas. Ele quer
aproximar a validade da eficcia.
Habermas no liberal nem autoritrio.
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