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I.
Naturaleza Jurdica.
Tradicionalmente se distinguen las siguientes instituciones que intentan dar
respuesta al hecho de que el empresario pueda, por una parte, separar aquella porcin
de su patrimonio que destina a su actividad empresarial y, por otra, aquella que destina
a sus actos personales.
Empresa de Responsabilidad Limitada: esta figura supone la existencia de dos
sujetos de derecho, esto es, la persona del titular por un lado y, por otro, la persona
jurdica de la empresa como tal. Esta es la figura adoptada tradicionalmente en
Latinoamrica, especialmente en pases como Per, Costa Rica y Panam.
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Apunte de clases elaborado originalmente por Carlos Ellenberg O, ayudante de Derecho Comercial I,
ao 2006, al cual se le han introducido actualizaciones.
Concepto.
De acuerdo al art. 2 de la ley 19.857 la empresa individual de responsabilidad
limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre comercial y esta sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto;
podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas
por ley a las sociedades annimas.
IV.
Caractersticas.
1.
En cuanto al titular de una E.I.R.L.: solo puede serlo una persona natural.
Las personas jurdicas no pueden constituir una empresa individual toda vez que, salvo
en la sociedad colectiva, los restantes tipos sociales llevan consigo una limitacin de
responsabilidad. Adems, no debe olvidarse que la empresa individual esta concebida
para pequeos y medianos empresarios, es decir, para estimular
al comerciante
La E.I.R.L. es una persona jurdica: arts. 545, 2.053 inciso 2 CC y 2 ley 19.857.
3.
Es siempre comercial: por expresa mencin del art.2 de la ley, las E.I.R.L. se
rigen por el estatuto del comerciante, cualquiera sea el tipo de actividades que realice el
empresario. En consecuencia,
reservadas por ley a las sociedades annimas, tal como ocurre con las AFP, bancos e
instituciones financieras, compaas de seguro, etc.
5.
que se inscribir y publicar con arreglo a los arts. 4 y 5 de la ley. Este es el llamado
acto de constitucin, el cual rene las siguientes caractersticas:
A. Se trata de un acto jurdico unilateral, toda vez que supone la sola
manifestacin de voluntad del empresario constituyente. Adems, por emanar de una
sola persona, se trata de un acto unilateral simple.
B. Solemne: arts. 3, 4 y 6. En efecto, la presencia de escritura pblica, extracto
publicado en el Diario Oficial e inscripcin en el Registro de Comercio dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha de la escritura, es obligatoria tanto al momento de
constitucin como en el de modificacin de la empresa.
A continuacin, se revisar la regulacin que hace la ley tanto de la escritura
pblica como del extracto, respectivamente.
Escritura Pblica: Menciones.
De acuerdo al art.4,
el constituyente deber
y domicilio del
avanzada la edad del titular (o tambin en caso de haber cumplido recin la mayora de
edad), podra tratarse de una circunstancia que puede llevar a no contratar con la E.I.R.L
o no otorgarle algn crdito, confundiendo y olvidando el hecho de ser la persona
natural del titular un ente totalmente distinto a la persona jurdica que importa la
E.I.R.L. En contra, se ha dicho que es un mecanismo de informacin a terceros
respecto de saber con quin se contrata. (Discutible).
En caso de comparecer el empresario representado, la escritura debe contener la
individualizacin del representante (de acuerdo a las normas del COT) y las menciones
anteriores respecto del empresario representado.
2. El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido
del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las
actividades econmicas que constituirn el objeto o giro de la empresa y deber
concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la
abreviatura E.I.R.L. En esta mencin destaca el carcter facultativo del nombre de
fantasa (producto de la costumbre comercial), ahora reconocido legalmente. Tambin
se debe mencionar que, a diferencia de lo que ocurre en la sociedad de responsabilidad
limitada en que se exige disyuntivamente el nombre de uno o ms de los socios o una
referencia al giro, en la E.I.R.L. se exigen ambas circunstancias copulativamente.
3. El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de si se
aporta en dinero o en especies y, en este ltimo caso, el valor que les asigna.
En relacin a esta indispensable mencin, se debe mencionar desde ya que los
aportes constituyen un ttulo traslaticio de dominio por el cual se realiza
una
transferencia de patrimonio de una persona natural a otra que es jurdica. Del tenor de
la norma, queda claro que los aportes pueden ser en dinero o especies (corporales o
incorporales), pero qu ocurre con los aportes en trabajo?. A diferencia de lo que
ocurre con las normas de la sociedad colectiva o de responsabilidad limitada (en que se
acepta) o las normas de la sociedad annima (en que se prohbe), la ley 19.857 guard
silencio al respecto. As entonces, la doctrina esta dividida al respecto; por un lado,
recurriendo a la aplicacin anloga de los tipos sociales que la prohben, se le niega
validez al aporte en trabajo. Por otro lado, solo se acepta en la medida que el trabajo
este acompaado de un capital de bienes apreciables materialmente en dinero, con valor
de cambio.
Tambin a propsito de los aportes se plantea la cuestin de si cabe la
posibilidad de enterar a plazo el capital. Al respecto, se siguen las normas generales de
la sociedad comercial de responsabilidad limitada y, en consecuencia, es perfectamente
posible poder fijar un plazo para enterar el capital. De ah que en el art. 8 se utilice el
vocablo comprometido en su inciso 2 al sealar que el titular de la empresa
responder
con su patrimonio slo del pago efectivo del aporte que se hubiere
5. El domicilio de la empresa.
6. El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si nada se
dice,
confusiones, se estima que el extracto debe contener de manera abreviada, todas las
menciones que figuran en la escritura pblica.
La inscripcin y publicacin del extracto tienen efecto retroactivo a la fecha de
la escritura constitutiva.
VI.
designarse titular de una empresa individual a una persona jurdica o dos personas
naturales, tener un objeto no lucrativo, etc.
VII.
Modificacin.
De acuerdo al tenor del art. 6, toda modificacin a las menciones sealadas en
el acto de
constitucin.
IX.
Administracin.
En el art.9 inc. 1, se dispone que son actos de la empresa los ejecutados bajo
Parecera errado el empleo de la palabra social, toda vez que como se ha dicho, la E.I.R.L no es una
sociedad.
Finalmente, por disposicin del inciso final del art. 9, las notificaciones
judiciales podrn practicarse indistintamente al titular de la empresa o a quien ste
hubiere conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades de recibirlas
que se hayan otorgado a uno o ms gerentes o mandatarios.
X.
Autocontratacin.
El art. 10 consagra una de las pocas hiptesis de autocontratacin que se
contractual y es definida por LOPEZ SANTA MARIA como el acto jurdico que una
persona celebra consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otra, y en el
cual ella acta, a la vez, ya sea como parte directa y como representante de la otra
parte; ya sea como
distinciones:
A.
Tradicionalmente se dice que la autocontratacin esta permitida en los casos en que no este prohibida.
Hiptesis que cubren la primera parte del concepto son el art. 2.144, 2.145 y 412 inc. 1 del Cdigo Civil.
Otro paradigmtico ejemplo es el autocontrato del corredor de bolsa, en que acta como representante de
ambas partes.
exclusivamente de las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes.
De acuerdo a un criterio lgico de interpretacin y relacionando la norma en comento
con el art.9 inc. 1 y art. 12, se entiende que son actos de la empresa aquellos ejecutados
bajo el nombre y representacin de ella por su administrador (inclusive aquellos que no
estando relacionados con el giro de la empresa sean indispensables para la consecucin
de sus fines y se ejecuten en uso de las facultades de administracin, como por ejemplo,
el contrato de arrendamiento del inmueble donde se instalar la empresa).
B.
establecida en el citado art. 8 inc.1, el art. 12 consagra ciertas hiptesis en que el titular
responde ilimitadamente. En consecuencia, lo hace:
a. Por los actos y contratos ejecutados fuera del objeto de la empresa, para
pagar las obligaciones que emanen de dichos actos o contratos.
b. Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin
de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos.
En este caso, no se ha dado cumplimiento a lo prescrito en el art. 9 inc.1, que exige que
los actos sean ejecutados bajo el nombre y en representacin de ella por el
administrador.
c. Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato. Esta
causal modifica las normas generales en materia de simulacin, toda vez que no
requiere de perjuicio inmediato para los terceros, los cuales se liberan de probarlo. Se
trata de una sancin ante la posible mala fe del empresario. Esta causal se debe
relacionar con la norma del art. 10 inc 2.
d. Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la
importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades
lquidas y realizables que pueda percibir. En relacin a la primera parte de la causal,
esto es, la importancia del giro, la ley no establece qu debe entenderse por tal, siendo
el juez el llamado a determinarla en el caso concreto. En doctrina, se estima que dicha
importancia debe determinarse se acuerdo a un criterio cuantitativo (monto o volumen
del giro, monto de facturacin, ventas realizadas en un ejercicio, etc.) y no en base a uno
que la empresa no responde con su patrimonio por las obligaciones personales del
titular. De ah que el art.13 seale que los acreedores personales del titular no tendrn
accin sobre los bienes de la empresa. En caso de liquidacin, tales acreedores slo
podrn accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al
titular y sobre el remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa. De este
modo, los acreedores personales pueden excepcionalmente y solo cuando la empresa
est en liquidacin y pagados ntegramente los acreedores de la empresa, pagarse con
las utilidades que correspondan al titular o sobre el remanente de dichas utilidades
despus de haber satisfecho a los acreedores de la empresa.
XII.
Utilidades.
De acuerdo al art.11, las utilidades lquidas de la empresa pertenecern al
patrimonio del titular separado del patrimonio de la empresa, una vez que se hubieren
retirado y no habr accin contra ellas por las obligaciones de la empresa. Esto
importa que las utilidades se hubieren retirado, ya que de no ser as, se confundirn con
las retenidas, las que corresponden a la empresa
perseguidas por los acreedores del giro. Pero si se trata de aquellas utilidades que exige
la norma, esto es, las lquidas y retiradas, stas no podrn perseguirse
por los
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hiptesis;
1. Transformacin de cualquier sociedad en E.I.R.L.: es sabido que es causal de
disolucin de sociedades la reunin en una sola mano de las acciones, participaciones y
derechos en una sociedad (as por ejemplo el art. 103 n 2 L.S.A). Sin embargo, la ley
19.857 permite que ocurrido tal fenmeno dicha sociedad se transforme en una E.I.R.L.
Transformacin, de acuerdo al art. 96 L.S.A es el cambio de especie o tipo social de
una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo su personalidad
jurdica. As las cosas, el tenor del art. 14 inc.1 es claro (ver) y distingue como
presupuesto esencial para que opere la transformacin, la reunin en manos de una sola
persona, de las acciones, derechos o participacin en el capital de cualquier sociedad.
Adems, se deber cumplir con todas las formalidades de constitucin de las E.I.R.L.,
en especial, cumplir con el plazo de 30 das para extender la escritura pblica en que
conste la transformacin y la individualizacin de la sociedad que se transforma, luego
de que se produzca la reunin de acciones, capital o participacin en manos de una sola
persona.
Respecto a esta norma, hay que advertir que si bien es cierto que se refiere a la
reunin en manos de una sola persona, sin precisar si se trata de natural o jurdica, se
debe entender que lo hace en consideracin a una persona natural, dado que tal fue el
espritu del legislador y por todas las consideraciones que hicimos respecto a quin
puede ser titular de la empresa.
Es importante mencionar que transformada una sociedad en E.I.R.L., se produce
la continuidad de la personalidad jurdica4 (doctrina mayoritaria), ya que la
transformacin por definicin implica el mantenimiento de tal personalidad. En la
prctica, para fines tributarios no se necesitar efectuar declaracin de trmino de giro y,
en cuanto a las relaciones laborales, como hay continuidad empresarial, stas seguirn
su curso normal.
Finalmente, la E.I.R.L. nacida de esta forma a la vida del derecho constituye lo
que en doctrina se denomina la E.I.R.L. derivada.
Sin embargo, este ha sido un tema discutido en doctrina. Se ha dicho que como la reunin de capital en
una sola mano es una causal de terminacin de sociedades, se produce el trmino de la personalidad
jurdica e interpretar que el art. 14 se refiere a la transformacin, sera derogar tcitamente las normas de
disolucin. Tambin se dice que la disolucin opera si no se cumple una condicin: que no se recurra a la
figura de la E.I.R.L. dentro del plazo de 30 das y cumplidas las formalidades legales.
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art. 15 letra c) y 16, se obtiene que estamos ante una hiptesis de fusin de una
E.I.R.L., esto es, cuando se transfiere todo su patrimonio a una sociedad. Dado que la
ley no distingue, esta fusin podr ser por creacin (cuando la empresa se disuelve y su
activo y pasivo se aporta a una sociedad que se constituye) o por incorporacin
(cuando la empresa individual se disuelve y es absorbida por una sociedad existente
que adquiere todos sus activos y pasivos). La empresa tambin podr fusionarse con
otra E.I.R.L., siempre que sean del mismo titular, de lo contrario la empresa individual
tendra dos titulares, lo que no se permite por ley.
Por ltimo, de acuerdo al art. 16, la sociedad responder por todas las
obligaciones que la empresa individual haya contrado dentro de su giro, a menos que
el titular declare asumirlas con su patrimonio, cumplidas las formalidades del art. 15
inc. 2.
C.
tanto cobra aplicacin el art. 18. En consecuencia, son aplicables las normas de las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, las cuales claramente pueden ser
objeto de una divisin.
D.
Causales de Terminacin.
De acuerdo al art. 15, la empresa individual terminar:
1.
individual es un acto jurdico unilateral simple, es de toda lgica que pueda terminar por
un acto revocatorio, para as dar por concluida la limitacin de responsabilidad.
2.
Se trata de un
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declaratoria de quiebra simplemente nacen los efectos anejos a tal declaracin, tal como
ocurre con el desasimiento, acumulacin de juicios, prohibicin de ejecutar
individualmente al fallido, masa de acreedores, etc. Aunque la empresa est declarada
en quiebra, persiste la personalidad jurdica y ello explica que la ley de quiebras otorga
facultades al sndico y acreedores para continuar provisional o efectivamente el giro,
enajenar la empresa como unidad econmica, etc. A mayor abundamiento, mal podra
terminarse la empresa con la declaratoria de quiebra si es la misma ley la que permite
su continuidad en el art. 17 al prever la posibilidad que tiene el adjudicatario nico de la
empresa de continuar con ella en cuanto titular, en la medida que cumpla con las
formalidades de escritura pblica inscrita y publicada.
5.
Por la muerte del titular. Los herederos podrn designar un gerente comn
para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de un ao, al cabo del
cual terminar la responsabilidad limitada.
mencionado plazo de un ao constituye una alternativa que tienen los herederos para
darle continuidad al giro y mantener extraordinariamente la personalidad jurdica, pero
tambin para proteger el patrimonio empresarial. Dentro de dicho plazo (un ao desde
la designacin de gerente) los herederos debern decidir si terminan y liquidan la
empresa individual o dejan transcurrir el plazo, pero sabiendo que ya no gozarn de la
limitacin de responsabilidad.
En caso de que lo herederos no designen a un gerente general, pierden la
responsabilidad limitada, sin embargo, la ley no ha mencionado un plazo mnimo para
tal designacin, lo que puede ocasionar problemas en cuanto a si la responsabilidad es
limitada o ilimitada en el tiempo
nombramiento del gerente general. Al respecto se ha dicho que la ley quiere evitar la
pluralidad de administradores y, en consecuencia, si el acto entre la muerte y el
nombramiento de gerente fue ejecutado por uno o ms acreedores, se perder la
responsabilidad limitada. Si el acto fue ejecutado de consuno, se mantiene la limitacin
de responsabilidad.
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deber declararse por escritura pblica, inscribirse y publicarse con arreglo al art.
6. Sin embargo, para determinar la consecuencia derivada del incumplimiento de las
formalidades exigidas, debemos determinar si se trata de formalidades propiamente
tales o solemnidades.
As entonces, en el caso de las causales a) y c) del art. 15 (voluntad del
empresario y aporte del capital de la empresa a una sociedad), las formalidades son
solemnidades y su omisin acarrea la nulidad del acto de terminacin o aporte.
En caso de las causales b) y e) (llegada de plazo previsto y muerte del titular), se
trata solo de formalidades de publicidad y su omisin no acarrea la nulidad sino solo
inoponibilidad frente a terceros.
En caso de la causal quiebra, la formalidad es de publicidad, lo que se obtiene
de la relacin del art. 15 letra d) de la ley 19.857 con los arts.6, 52 n 8 y 54 de la ley
18.175.
Por ltimo, de acuerdo al art.15 inciso final, las causales de terminacin se
establecen tanto a favor del empresario como de sus acreedores, por lo que en el caso
concreto pueden ser invocadas por ambos actores.
XV.
Aspectos tributarios.
Por mencin expresa del ya citado art. 18, deben aplicarse las normas tributarias
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