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(Viernes 16:30 prueba)
Cuarta Unidad. poca contempornea. ( xx-xxi)
Se considera aun como moderna, aspiracin de todos los pueblos.
En la poca contempornea es parte de una nueva crisis que es la crisis de la
modernidad. La poca moderna estudiada es la del siglo 17 de los comienzos de
esta poca, pero la poca moderna desde temprano tuvo algunos crticos.
Los mas destacados es Pascal, filosofo y cientfico a la vez, el invento la primera
computadora, pero adems es un pensador importante, tiene una obra llamada
pensamientos; advierte de un peligro de poca moderna, en que tiene dos
espritus, uno es el geomtrico y el otro es el espirito de sutileza o fineza. Advierte
que con la influencia de la matemtica y de la fsica, y que la matemtica es el
modelo de ciencia, eso va apremiando a la sociedad y a las personas, y se hereda
la idea de Pascal, en que se habla de CIENCIAS EXACTAS como las CIENCIAS
DURAS y este es como nuestro modelo (matemtica, geometra y fsica) y se va
olvidando la ciencia del espritu (como el de la fineza, sutil, adecuado a las
acciones humanas, flexibles) Ahora estudiamos las ciencias Blandas. EL perjuicio
es por el predominio de las ciencias fsicas, se puede calcular, predecir resultados,
obtener eficiencia, eficacia.
Pascal advierte k es peligrosa esta distincin, pq deja afuera las ciencias
humanas.
Siglo 18, filosofa de Kant, con sus dos crticas, el de la razn pura, y la critica de
la razn practica. La filosofa de Kant son los lmites de la razon, hasta donde
puedo conocer. Y en una obra gigantesca, trabajosa pero no difcil, la conclusin
es que si simbolizamos el alma y hablamos del exterior, se puede decir que el
alma o el espritu de los objetos del exterior, de las cosas en si, uno solo conoce
el fenmeno la aparicin las sensaciones y, a esos fenmenos le aporta como ser
humano unas categoras, que es la del espacio y la del tiempo. La conclusin
sacada es que si yo no puedo salir fuera, la metafsica se hace imposible, no se
puede conocer la cosa en si; se conoce lo k el espritu humano puede conocer y
se advierte tambin lo k no s e puede conocer y esta mas all de lo sensible e
inteligible racionalmente. Solo s e puede hacer ciencia de lo racional, y el tema
metafsico, religin, no tienen como ser conocidas y ese lenguaje es metafrico
analgico, pero no un lenguaje con la ciencia. Establece otros lmites a la poca
moderna.
Kant pertenece de la filosofa del idealismo, pero este idealismo alcanza un punto
alto en Hegel, y su categora es el ESPIRITU, que es universal que se despliega
en la historia, por lo tanto esuna categora elevada es abstracta, y a sucedido en la
historia de la filosofa q en un punto muy elevado, como Scrates trata de traer la
filosofa del cielo a la tierra, tratan de aterrizar de volver a conocer al hombre en la
circunstancia mas concreta y modo de ser. Y el k trajo del cielo a la tierra, fue
Marx. Pero Marx inicia una escuela de pensadores q es la ESCUELA DE LA
SOSPECHA. Algo claro es de lo pienso luego existo idea subjetiva del sujeto.
Pero Marx siembra la duda de la existencia de este sujeto tan claro que establece
Positivismo
Filosofa de la ciencia (siglo 19, Comte es el filosofo)
Comte influye mucho en el siglo 19 en movimientos polticos y sociales, y tiene la
idea de k la historia pasa por etapas metafsicas de los griegos o por etapa
teocntrica, pero va a ser una etapa del atesmo. Y en estas circunstancias se
habla de la secularizacin, donde la religin disminuye su importancia, pero le
queda una fe nueva, q es la fe en la ciencia, y uno espera de la ciencia progreso
material, tambin espera una civilizacin, un aumento de la libertad, varios ideales.
Esos ideales forman parte de un movimiento mayor que es la ILUSTRACION O EL
ILUMINISMO. Iluminismo viene de luz, la luz de la razn esta ayudara a los
hombres a progresar y ser mas civilizados, todo esto dentro de un mbito en k la
filantropa es importante.
El smbolo de esto es el misionero que recurre el mundo a civilizar, ilustrar, liberar;
y todo occidente se siente llevado a civilizar al mundo oriental o al mundo africano
con buenas intensiones, intensiones filantrpicas, de humanitarismo, donde la
ciencia esla solucin a todos los problemas.
Esta nueva especie de religin de la ciencia, influye en pensadores de l siglo 19
como Andrs Bello y aweonaosas. Y un smbolo de esto es la universidad de chile
q se crea bajo estos ideales y se comienza a avanzar en educacin, instituciones
de beneficencia.
Quiere seguir siendo moderna, por los smbolos e instituciones k quierne ser
modernas.
Todo tiene repercusiones en la filosofa, y en al filosofa del derecho.
Uno espera q esta ciencia del derecho sea objetiva, universal k siga un mtodo
cientfico. El k mas xito ha tenido en este plano es Hans Kelsen, con su texto de
la teora pura del derecho.
Esta teora trata de serobjetiva, universal, metodolgica, porque recibe esta
influencia del positivismo.
A la ciencia le importa determinar el objeto, la materia k trata, la parcela de
realidad k va a tratar, y delimitar este objeto es importante (definir) que en esta
caso es el derecho. Pero por una imposicin metodolgica k se debe definir bien el
objeto, hay k limpiar el derecho de las influencias k tiene de otras ciencias, como
de la moral, poltica, religin, sociologa; puesto k el derecho tiene k ver con todo,
peor para ser positivista y cientfico se debe delimitar. EL objeto debe serpuro y no
estar mezclado con otras ciencias.
Como delimitar el objeto en una filosofa del derecho, k seamoderna y un limite el
mtodo cientfico. Y como en la poca en k se escribe esto, aun es fuerte la fuerza
positivista.
El objeto de estudio tiene que ver con las normas. Algo caracterstico del derecho.
Y ser una ciencia normativa pero tiene que ser especial, particular, porque hay
otras ciencias normativas como la tica, tambin como ciencias las buenas
costumbres (protocolo) porque en toda ciencia normativa hay reglas, normas para
ordenar la convivencia humana. Pero cual puede ser la diferencia especifica del
derecho? El derecho debe tener una diferencia especfica de lasotras.
En toda ciencia normativa se supone k la normas premian o castigan lasbuena so
malas acciones, todas poseen un tipo de sancin. En el tema moral sobre todo de
la perspectiva del cristianismo, la sancin tiene q ver con la conciencia
(remordimiento) o tiene que ver con el castigo divino (dios), en el tema de las
costumbres hay una sancin social, la gente es la considere a la persona bien o
mal educado; el derecho se diferencia en que estas normas de derecho tienen
una sancin legal, es la ley la que sanciona y la ley es escrita, positiva; y de aqu
se deriva la idea de k en derecho hay una norma mas una fuerza que forman la
ley. Esta es una descripcin mas extensa.
Kelsen va a dar otro paso, es k en el caso del derecho comienza a producirse una
diferencia entre el derecho y las ciencias naturales k no se puede dejar de
reconocer. Las ciencias naturales v/s las ciencias del derecho. Porque en la
naturalezas tambin hay leyes, pero la ciencia de la naturaleza lo que produce
leyes es la CAUSALIDAD NATURAL, son las causaslas k producen ciertos efectos
k se repiten, son regulares, son efectos de acuerdo a reglas; pero en las ciencia
del derecho hay un problema, no sepuede hablar de causalidad porque esta idea
es que ejemplo si A precede a B, uno puede decir k A es causa de B, pero cuando
uno analiza como se escriben las normas seria como si una persona comete el
delito A se le impondr una pena B. Por tanto ac no se puede decir k el delito A
produce la pena B, pq la pena esta establecida por la ley y esta la establece el
legislador, este establece las penas, y ah entonces Kelsen encuentra lo mas
caracterstico la IMPUTACION. La imputacin no esigual a la casualidad, es
nuevo, mbito diferente pq la imputacin no es causa natural sino una decisin k
alguna vez se tomo, hasta esuna decisin poltica.
En la teora pura del derecho, adems, segn Kelsen apuala varias frases que se
utilizan. Pero su manera de actuar es positivista, universal objetiva, pero ve
observar las normas, trata de no ser subjetivo y de no mezclar el derecho con
otras cosas.
05.10
El derecho de la naturaleza: es una teora pura del derecho. Kelsen
Es general no particular, trata de ser como todo mtodo cientfico universal. El ser
del derecho, y no del deber ser, pasa por un tema de decisiones polticas. Ciencia
q tiene por objeto al derecho e ignore lo dems que no le compete. El mtodo
determina el objeto que es derecho. Todos los positivistas, en su primer tema
establecen cual es el objeto de estudio de su disciplina para no mezclarlo con
otros.
Siglo 19 y 20, influye bastante hacer estos ideales de limpiar las disciplinas el
objeto ahora no se hace, se hacen las tras-disciplinarias, los problemas sociales
son tan complejos que no se limpian y usar el mtodo anterior trae consecuencias
importantes, pq limitan el objeto y se limita a hacer afirmaciones precisas
En la idea moderna, la imputacin esta bien reglada escrita, e incluso aunk sea
norma de derecho natural debe estar escrita, no se puede invocar la norma natural
si no esta escrita. Positivizacin del derecho natural.
juicios hipotticos viene de Kant, tiene la forma lgica si A luego B , pretende se
til, para Kant no es un juicio moral sino k prudente para tomar buenas decisiones;
juicio categrico esto esmalo, no lo hagas. Si tal cosa esta prescrita tiene tal
castigo, sigue la lgica del juicio hipottico, y que en la forma se parece a la
causalidad, (natural) y la imputacin es social o poltico.
16.10
Texto.
Desde un punto de vista filosfico, Kelsen es muy a fin ala filosofa de Kant y
sobre todo en el campo de la tica. Kant en este campo dice que la tica es
formal, casi gramatical de los juicios.
Distingue dos juicios:
-El hipottico: tiene forma condicional, si mientes nadie te creer, si estudias
sacaras una mejor nota. No es tico, sino prudente, til, pero solo del punto de
vista de la forma. No estan moral.
-Juicio categrico: forma imperativa, no mataras, no codiciaras los bienes ajenos,
juicio moral para Kant, pq es un juicio desinteresado, no piensa en consecuencias
en premio o castigo. Aca, esto siempre es malo en si, siempre debe evitarse. Se
puede relacionar con otra naturaleza, con el sentido originario de imputacin.
Se traslada esta discusin, (pg. 31 leer)
Principio de imputacin: tiene el carcter de condicional. Pero hay otras nomas k
son categricas como las propiamente morales, y estas normas son tpicas del
derecho natural (segunda tabla de la ley) (deberes religiosos, y la segunda
prescripciones como la suma del derecho natural, las dos tablas) Kelsen es
contrario al derecho natural, de alguna manera debe transformar el juicio
categrico en algo parecido a la imputacin; y el juicio categrico el lo transforma
en un juicio condicional relacionado a una circunstancia donde pudiera ser
legitimo robar, mentir? Si se diera tal circunstancia seria legitimo mentir, esa seria
la condicin, como en la guerra donde el k mata no es asesino sino k cumple con
su deber; como tambin el estado de excepcin o por razn de Estado. Los
gobernantes a veces no hacen cosas muy licitas, pero hay una circunstancia en
que eso se da. El categrico se transforma en un juicio hipottico, pasa a
depender de una condicin.
3.- objeto de la ciencia del derecho.
(Reglamento, convenciones sociales: ciencia normativa)
(Derecho como orden social, por el cual se crean lasnormas jurdicas q se aplica a
los individuos.
Validez de una norma positiva, es el modo particular de su existencia, existe
cuando es valida, pero es especial. Para k exista es necesario k se cree por un
acto, hecho natural en el espacio y en el tiempo. La validez es espacial y temporal
limitada. Cuando es valida siempre, se aplica a los hechos cualquiera sea el lugar
o los hechos)
LA validez es como la existencia de la norma, la norma existe cuando es valida
pero esta validez esta relacionada con un espacio y un tiempo, bueno para
siempre o bueno para un determinado tiempo.
(Tambin tiene una validez material, a las conductas k se aplican, de orden
religioso poltico, y tambin validez personal)
Tambin tiene otra forma la validez, que es la material, mbito de aplicacin norma
de economa o poltica; y la personal se refiere a los individuos. Esta terminologa
es tpica de Kant aunk sea de Kelsen.
Una norma puede estar escrita y no ser valida, pq la validez implica k es valida pq
se esta aplicando, pero cuando se dice la ley se acata pero no se cumple es
valida o no entonces?, se aplica esto sobretodo a las leyes de la india, acato la
ley de india pero no la cumplo. Por qu no tienen validez las leyes? Pq siendo
bien positivistas, pq toda norma debe tener una fuerza y eso la transforma en ley.
Y en el ejemplo, como los continentes estn alejados es difcil acatar y la ley de
los reyes catlicos no alcanzaba a Latinoamrica.
La validez es la vida de la norma o solo ser letra muerta.
-El acto y su significacin: (distinguir entre la norma y el acto que la ha creado,
acto perceptible con los sentidos, en el espacio y tiempo, un sentido o significacin
especifica del acto. El acto es fenmeno exterior, sino k x el lenguaje oral o
escrito) en las normas siempre hay, actos normativos que es algo externo,
perceptible, pero ese acto tiene un sentido q se comprende o se deduce del acto.
Hay k distinguir el acto de su significacin, aunk al jurista le interesan ambas
cosas, si el acto es correcto y el sentido k tiene.
(Sentidosubjetivo y el objetivo del acto)
Si Kelsen es el filosofo del derecho positivo, va a tener que tener una norma
fundamental de donde lasotras norma so leyes saquen su fundamento, y se le
llama la constitucin o carta magna, pero esta norma, la primera, no tiene otro
fundamento, sino que ha sido puesta , por ello es positiva, ese poner esun
momento histrico en el espacio y tiempo por alguien k crea la norma. Aquel k
crea las normas puede ser hasta dictador, es contradictorio. Pero Kelsen siendo
positivista, contrario al d natural y anti metafsico; cuando se refiere al Declogo,
para los cristianos es derecho positivo puesto x Dios; en este caso Kelsen lo
considera solamente supuesto, como si fuera una hiptesis y para los cristianos
funciona como norma fundamental, como creacin del espritu humano en la
historia.
Por eso hoy da, se puede hablar de una especie de relacin entre Hobbes y lo k
dice Kelsen, pq una vez k se establece el leviatn el Estado, el soberano hace su
voluntad e impone sus normas o leyes. Soberano es el k impone las leyes, el
soberano decide y x eso se dice el decisionismo. Para algunos positivista, toda
norma parti de una decisin sin fundamento, fue puesta pero sin el fundamento
de otra norma anterior, puede k este de acuerdo a ciertos valores histricos, peor
no tiene un antecedentes. Y desde ah tienen valor las otras normas que forman la
pirmide.
(pag. 41) la visin de Kelsen, al fijarse tanto en el hecho de cmo esta escrito en la
constitucin, no representa ningn valor moral lo escrito? (buscar)
el
constitucionalismo del s 19 era una decisin moral, pensaban k era mas justo
gobernarse por consti q x el rey de Espaa, seguridad jurdica. Kelsen esta fijo
en el hecho, ve solo lo escrito, no ve el f porque llego a ser as, Kelsen es mas
restrictivo pq no ve el primer acto que no tiene fundamento sea ni jurdico ni
moral, solo ve k tiene el primer acto no tiene fundamento y los siguientes se
fundan en el anterior.
(pag 45) normas jurdicas y tcnicas de derecho.
(Regla de derecho: proposiciones k la ciencia jurdica describe al objeto.) Por
juristas se debe entender como lso romanos jurisprudentes o jurisconsultos, hay
una diferencia entre la norma y la regla de derecho; la regla descripcin del jurista
para comprender el derecho (tpico de la ciencia), la norma es creada por el
legislador.
Un jurista puede llamar a una ley norma fundamental, y eso es una regla del
derecho, qp distingue esa norma de otras mas secundarias; un jurista puede decir
tales normasobedecen al derecho natural, esa esuna descripcin x lo k es una
regla del derecho. Entre comprender y aplicar, hay una diferencia.
La regla sirve para describir el objeto, no dice el contenido de la norma sino k trata
de hacer entender. Si deseamosdescribir una norma, esa regla seria falsa pq no
es descripcin sino el contenido de una norma como aparece tal cual en una
legislacin.
Ejemplo si un jurista ve un acto y dice veo un grupo de hombres k entrega sus
armas a uno, significa una rendicin: eso e suna regla.
Una norma dira; los k se rindan deben entregar sus armas.
LA regla es algo mas social, uno utiliza trminos k sean socialmente
comprensibles k se pueda explicar k cosas suceden.
El derecho positivo, ya sea de un estado particular o inter.
-Eficacia: ciencia jurdica solo es positivo. Es eficaz si los individuos conforman su
conducta segn lo k establece.
Kelsen se atiene a los hechos, a al constitucin y k de ah sacan su validez.
19.10
Giovanni Gentile. Los fundamentos de la filosofa del derecho.
Pensador Italiano de la segunda aguerra mundial, uno de los mas sobresalientes.
Es lo opuesto a Kelsen ya que defiende el derecho natural.
Su punto de vista filosfico es idealista (de Kant) idealista actualista (la idea de
potencia y acto de Aristteles), ac el acto se relaciona con el tema del espritu
humano, que es lo que piensa o no lo que quiere. El espritu piensa, entiende y
quiere a la vez, igual acto.
El acto es lo que se hace (en la poca contempornea).
(Conocimiento sociolgico)
Comienza a analizar ciertos conceptos:
-Soberana
-Soberano es el que tiene derecho a decretar el Estado de excepcin (Dios)
La excepcin determina kien es el soberano, Cul es la idea de esto? K el estado
de excepcin esta en las normas de cada pas solo en caso de necesidad, ejemplo
crisis poltica, guerra civil, o guerra con otro pas. Hay varios derechos k se
permiten solo por estar en este estado de excepcin, esta es la clave no de
normalidad. Tiene la jurisprudencia anloga de significacin del milagro a la
teologa.
Santo tomas, hay una ley eterna que es la de la naturaleza, y el milagro es una
especie de interrupcin del curso natural de las cosas.
Dios como creador del mundo puede suspender sus normas y producir un evento
extrao sin explicacin natural. (milagro) el estado de excepcin es similar al
milagro, el soberano suspende la normativa corriente y lo va hacer pq considera q
esta en un estado de necesidad, ha pasado algo k no sabe como solucionarlo si
no e s por la va del estado de excepcin.
(Ver gua)
En toda la poca modera por influencia del desmo (Dios existe pero no interviene,
no puede hacerse afirmacin sobre dios sobre los hechos naturales k observan pq
estos se rigen por leyes naturales ya establecida) Es una forma q han tomado las
religiones en la poca moderna, a la par con el desmo se da esta otra idea, hay
una teologa y metafsica k destierran al mundo del milagro, (1800)
Como explico la teora del estado, origen, natural, fin si ya no puedo introducir
premisas metafsica so sobrenaturales, peor tambin tengo la necesidad de k soy
un conservador y debo mantener el orden. Los conservadores de la poca
moderna partiendo por Hobbes, hablan de la idea de soberano que es como Dios,
todo poderoso, es lo nico k se les ocurre para poner fin a las controversias y
ponerle fin a las guerras. Este conservatismo aparece en el siglo 20, y aparecen
escritores k son contrarios a la revolucin francesa, y cualquier otra revolucin.
Esa solucin del soberano todo poderoso, es una solucin racionalista y por ser
tan racionalista es humana y secular y da la impresin, que estamos en una poca
apotrocentrica y segura y como no se pueden aludir a cuestiones religiosas hay
que pensar entonces como hay k mantener el orden.
A Smith le llama la atencin de k se basen en la concepcin de soberano como
todo poderoso.
Sociologa de los conceptos jurdicos, pq para entender los fenmenos jurdicos
siendo moderno y positivista, los anlisis se tornan a los sociolgicos,
descripciones neutras moralmente q tienen un objeto de estudio limpio,
relacionado a otras cosas, relacionado a la mentalidad cientfica.
Contra ese concepto de ser cientfico y positivista, estn los k utilizan la analoga,
pq podemos usar los conceptos como analoga o como metfora, o podemos