INTRODUCCIN

El conocimiento sobre la restriccin de la libertad personal o ambulatoria en el

Nuevo Modelo Procesal Penal Peruano del 2004, es un tema que nos interesa
a todos, ya que esto significa una grave agresin a uno de los bienes jurdicos
de mayor importancia para el desarrollo de la persona humana. La restriccin
de la libertad personal tiene dos aspectos una de carcter ilegal o detencin
arbitraria y otra legal o conforme a ley, que impone el Estado como potentado
del IUS PUNIENDI, es por ello necesario saber cuando estamos frente a una
detencin arbitraria y cuando a una legal o amparada en la ley.
La libertad personal puede ser susceptible de ataques que van desde
supuestos

de

privacin

de

libertad

permanente

hasta

restricciones

momentneas. Hay detenciones conforme al ordenamiento jurdico y otros que

no, los primeros estn contenidos en la Ley y las otras son las llamadas
detenciones ilegales o arbitrarias
Detener supone impedir a una persona el dirigirse hacia el lugar que libremente
a determinado, conducir se utiliza como sinnimo de trasladar, es decir, obligar
a alguien a ir a cierto lugar. Impedir la permanencia o acceso a un determinado
lugar no es un supuesto de detencin, ya que lo esencial es impedir a un sujeto

el alejarse de un lugar en el que no desea permanecer, siendo solo entonces

cuando se puede afirmar se ha producido la detencin.
Hay que tener en cuenta el momento de la detencin pudiendo ser esta a nivel
policial o en va judicial, esto es, cuando la polica detiene al presunto infractor
en los supuestos de flagrancia o cuando existe orden judicial para efectivizar
una medida coercitiva de detencin.

LA LIBERTAD PERSONAL
La libertad es un valor esencial e imprescindible del sistema democrtico, la
libertad supone: independencia, o autonoma, por la que constituye una esfera
de autonoma privada, de decisin personal, protegida frente a presiones que
puedan determinarla; poder hacer, esto es, capacidad positiva, para llevar a
cabo esas decisiones y actuar eficazmente en la vida social; libertad de
eleccin, entre hacer o no hacer, o entre varios hacerse posibles.
En suma, el derecho a la libertad personal implica la liberad "fsica" del
individuo, esto es su libertad de locomocin, el derecho de irse o de quedarse,
o la facultad de desplazarse libremente de un lugar a otro y sin interferencias
indebidas.
LA DETENCIN COMO MEDIDA DE COERCIN PERSONAL
CUBAS VILLANUEVA nos seala, que las medidas de coercin procesal se
imponen para prevenir, segn los casos, los riesgos de fuga, de ocultamiento
de bienes o de insolvencia sobrevenida, as como para impedir la
obstaculizacin de la averiguacin de la verdad y evitar el peligro de reiteracin
delictiva.

LA DETENCIN PRELIMINAR JUDICIAL

Es el mandato escrito y motivado por el Juez de la investigacin preparatoria,
previo requerimiento del fiscal, para detener a un imputado, por el plazo de 24
horas, para realizar determinadas diligencias indispensables en la etapa
preliminar de la investigacin[6]
Esta medida de naturaleza precautelar se trata de un primer supuesto de
privacin de la libertad, por razones vinculadas a la persecucin penal, la que
constituye toda privacin de la libertad ambulatoria de breve duracin dispuesta
por la autoridad judicial en los casos previstos legalmente y que tiene por
finalidad asegurar la persona del presunto responsable de una infraccin penal;
no est dirigida a asegurar ni la eventual ejecucin de la pena, ni tampoco la
presencia del imputado en la fase decisoria del proceso; sino que se trata de
una medida precautelar que depender si se confirma o no por la autoridad
judicial al inicio del proceso penal.
a. Requisitos
Los presupuestos habilitadores de la detencin preliminar judicial se dan
cuando:
El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
El detenido se fugase de un centro de detencin preliminar.
Sin haber flagrancia delictiva existan razones meritorios para considerar
que una persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa

de libertad superior a cuatro aos y, por las circunstancias del caso,

puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.
b. Trmite
La detencin preliminar judicial se dicta en casos de urgencia y peligro en la
demora, cuando no existe flagrancia delictiva, antes del inicio formal de la
investigacin.
La solicita el Fiscal al Juez Penal, el juez penal cursa al efecto un mandato
escrito y motivado. El plazo de detencin no puede superar las 24 horas.
Se tiene que cumplir los requisitos de:

Urgencia.- La obligacin apremiante, en atencin a las circunstancias

del hecho y necesidades de la investigacin iniciada o por iniciarse, de
limitar el derecho a la libertad personal para asegurar a la persona del
inculpado.

Periculum libertatis.- Existe una sospecha fundada que l imputado

haga mal uso de su libertad, alejndose del lugar de los hechos y
ocultndose de la autoridad.

c. Plazos de detencin
La detencin policial por flagrancia o la detencin preliminar slo durara un
plazo de 24 horas. En os casos de delitos de terrorismo, espionaje y trfico
ilcito de drogas la detencin podr durar hasta un plazo no mayor de 15
das naturales; diferencindose entonces el plazo ordinario de 24 horas y el
plazo especial de 15 das naturales, debiendo el Ministerio Publico dar

cuenta al Juez de la investigacin preparatoria quien esta est facultado a

adoptar las siguientes medidas: Constituirse, a requerimiento del detenido,
al lugar de la detencin y averiguar los motivos de la privacin de su
libertad, el avance de las investigaciones y el estado de su salud. De
advertir

irregularidades

afectacin

de derechos que

perjudiquen

el xito de la investigacin pondr a conocimiento del fiscal del caso, sin

perjuicio de comunicarse al fiscal superior

LA DETENCIN POLICIAL
La detencin es el momento concreto en que una persona es privada de su
libertad ambulatoria o de transito por la autoridad policial para ser conducido
inmediatamente ante una dependencia policial, por existir mandato judicial en
ese sentido, o, al haber sido descubierto en flagrante delito, pudiendo recuperar
su libertad por disposicin del Fiscal o del Juez de la investigacin preparatoria,
segn sea el caso.
Cuando el polica debe proceder con bastante cautela cuando va a detener a
una persona, ya que si la situacin o circunstancia no se adecua a la Ley esta
deviene en detencin arbitraria y conforme indica Nuestra Carta Fundamental
en su artculo 139 inciso 7.[5] concordante con la Ley N 24973 (indemnizacin
por

errores

judiciales

detenciones

a responsabilidad por la detencin arbitraria.

arbitrarias),

estn

sujetos

Nuestra Ley Fundamental en el articulo 2 numeral f. establece que: "nadie

puede ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito". Los efectivos policiales son
los custodios del orden pblico, quienes por su ubicacin en la escena del
crimen, estn en la posibilidad de actuar de forma inmediata, a fin de arrestar a
los agentes delictivos e impedir la continuacin del delito, poniendo a buen
recaudo a la victima de ser el caso.
a. Tipos de flagrancia
La flagrancia delictiva, pues, siempre implicar, respecto el hecho,
cualquiera de dos posibilidades: o se habr dado el inicio de la ejecucin (la
tentativa), se estar realizando el mismo o se habr consumado el delito (no
agotado), en el momento en que resulta descubierto el agente.
Por tanto, si una persona es sorprendida cuando an no ha empezado a
ejecutar el delito, respecto de aquella se podra quiz efectuar su
identificacin, registros o hasta conducirla a la delegacin policial; pero, no
se justificara, de ningn modo, privarla de su libertad, conforme faculta la
constitucin y el nuevo Cdigo Procesal Penal, bajo la figura de la
flagrancia. Salvo que lo ya exteriorizado, constituya un delito en s mismo.
Igualmente, debe diferenciarse a la flagrancia de la notitia criminis, en tanto

la ltima, una vez recibida, es verdad que puede motivar, inclusive, diversas
actuaciones de investigacin; y tambin es cierto que a partir de una notitia
criminis, efectuando pesquisas, se podra descubrir una flagrancia; sin
embargo,

la

presencia

concreta

de

una

flagrancia,

representa,

evidentemente, mucho ms que una notitia criminis, poseyendo, en

cualquier sentido, condiciones nicas, entre tanto aparece exhibiendo claros
elementos de conviccin que revelan al autor.
Algo cierto, y que nunca se debe perder de vista, es que deber cuidarse
mucho la prueba de la flagrancia, puesto que el primer tema que se
discutir es si hubo flagrancia o no, y que tan crebles son quienes afirman
haber visto el hecho de que se trate; evidentemente, demostrarlo
objetivamente ser de cargo de quien lo afirme; por lo dems es un tema
que el TC ya ha esclarecido y hasta reprochado.
Los casos de flagrancia, en todo caso, que la nueva normatividad
desarrolla, esto es la Ley 29569, son bsicamente cuatro, los cuales
deberemos tratar brevemente en lo que sigue.
1. La flagrancia tradicional
Es el caso cuando el agente del delito es sorprendido en la realizacin
del ilcito penal o ni bien iniciada la ejecucin del delito, lo cual quiere
decir que aquel ha pasado de los actos preparatorios a su realizacin
material, tema que debe ser considerado siempre, puesto que ello puede
ser relevante, con posterioridad, para identificar con precisin al ilcito.
En la nueva norma, esta primera nocin de flagrancia aparece definida
en los siguientes trminos: El agente es descubierto en la realizacin

del hecho punible (Artculo 259, inciso 1). Se aprecia que en este caso,
la atribucin de la autora tendr como base fundamental la afirmacin
categrica cuanto menos de una persona que atribuir de modo
personal y directo a otra persona la autora de un hecho. Generalmente
tal rol lo asumir la polica.
El fundamento de la imputacin, a su vez, ser la percepcin misma de
quien observ y que declarar con profunda conviccin. La afirmacin
efectuada deja de lado cualquier presuncin de quien observ, puesto
que respecto del observador, tambin se habr dado la inmediatez
temporal, constituyendo la oportunidad lgica y razonable que tuvo de
ver (precepcin desde el tercero).
Otro asunto, no menos relevante es que para verificar la flagrancia, se
requiere tambin conocer derecho penal, para aplicarlo, puesto que de
otro modo, podran darse sorpresas. As por ejemplo, la polica podra
advertir la presencia de sujetos merodeando una casa, pudiendo
concebir que aquellos intentaran efectuar un robo; pero, si pasaran a
intervenirlos, podra decirse, que solamente si se les descubriera armas,
entonces se les podr acusar por la tenencia ilegal de las mismas.
Igualmente, en el mismo caso, si la polica esperara a que uno de los
sujetos bajara del vehculo y saltara una verja o rompiera una puerta
externa e ingresara al jardn externo de la casa, en cualquiera de ambas
situaciones, si ocurriera, entonces, la intervencin policial, slo
estaramos hablando de que habran incurrido en tenencia ilegal de
armas y en violacin de domicilio.
2. La cuasiflagrancia

Es el caso que ocurre cuando el agente es descubierto inmediatamente

despus de cometido el hecho punible, cuando se encuentra
abandonando la zona de comisin del ilcito penal; pero, antes de que
logre alejarse ms, resulta siendo percibido.
Descriptivamente, la situacin implica que el agente, slo logr
protegerse y permanecer ignorado, mientras realizaba la perpetracin
del evento criminal, sea por haberse encontrado oculto bajo cuatro
paredes, por la oscuridad o de cualquier modo, logrando no ser
percibido mientras lo cometi. La nueva norma se refiere a este caso en
los siguientes trminos: El agente acaba de cometer el hecho punible y
es descubierto. (Artculo 259, inciso 2).
El TC ha precisado, respecto este tipo de flagrancia, cuando se dio la
discusin, de si aquella se haba presentado o no, que la posterior
apertura del proceso penal, con la medida de detencin, constitua una
especie de ndice que confirmaba la configuracin de la flagrancia , lo
cual hace evidente a que se remita al peso de los elementos de prueba
que habran sido apreciados por el juez. Y, en todo caso, ha insistido
tambin en el tema del vnculo: la flagrancia debe entenderse como
una evidencia del hecho delictuoso, por lo que slo se constituir cuando
exista un conocimiento fundado, directo e inmediato del hecho punible
que se viene realizando o que se acaba de realizar.
A nuestro entender, el TC se ha referido a la calidad, verosimilitud y
confianza que generen los medios de prueba y en general todos los
elementos de prueba que, con inmediatez se pudieran recoger y que
vincularan al hecho ilcito con la persona del presunto perpetrador,

conforme a la inmediatez temporal y personal, en forma directa (aunque

no respecto la percepcin de la comisin del delito en s mismo).
3. La flagrancia por identificacin inmediata
Este novsimo tipo de flagrancia, tiene como caracterstica principal,
a diferencia de los anteriores, que el agente no fue descubierto
durante la comisin del delito ni despus y ha logrado huir; pero,
tambin, a su vez, ha sido identificado plenamente, como autor del
hecho.
Y recalcamos la plenitud de la identificacin, porque de otra manera
no podra proceder la detencin (se entiende y debe entender),
puesto que en un estado de cuasi identificacin, por las razones que
fuera (mscaras, identificacin no muy clara) se arriesgara el
realizar detenciones injustas, con serio peligro de afectar a inocentes.
En este caso, se refiere como tipo de flagrancia lo siguiente: El
agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente
despus de la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado o
por otra persona que haya presenciado el hecho, o por medio
audiovisual, dispositivos o equipos con cuya tecnologa se haya
registrado su imagen, y es encontrado dentro de las veinticuatro (24)
horas de producido el hecho punible. (Artculo 259, inciso 3).
En realidad aunque no se le trata de modo independiente, entre los
elementos que configuran esta flagrancia, la identificacin del agente
resulta muy relevante, aunque aquella ocurra nada mas en trminos
descriptivos; pero, por la ndole de la afectacin del derecho a la
libertad, debe ser una individualizacin o identificacin plausible.

4. La presuncin de flagrancia
El ltimo caso de flagrancia, tambin denominado, presuncin de
flagrancia, flagrancia evidencial o por evidencias o flagrancia inferida,
aparece modificado, nicamente en que se le pone un lmite de 24
horas, para hacer el hallazgo del agente.
Ocurre, en este caso, que el agente no fue descubierto al iniciar la
comisin del delito ni durante la comisin de aqul y ni siquiera
despus de cometido el hecho delictivo, sino que huy y logr,
adems, poner, como se dice, pies en polvorosa. Adems, no fue
objeto de grabacin alguna ni fue identificado o, por lo menos, no se
conoce de ello, cuando fortuitamente resulta siendo intervenido.
As, el hecho de que sea intervenido el agente del hecho, obedece a
una especie de actitudes o situacin objetiva y externa que lo
presentan ante la polica como sospechoso, ocurriendo que al
percibirle ms en detalle o registrrsele superficialmente, se le
encuentran efectos, instrumentos o medios vinculados al hecho o
signos que lo implican.
En la norma se menciona este tipo de flagrancia as: El agente es
encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la
perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes de
aqul o que hubieren sido empleados para cometerlo o con seales
en s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o
participacin en el hecho delictuoso. (Artculo 259, inciso 4).
A nuestro entender el inciso es bueno, en tanto abarca varios casos
que distintas normas del derecho comparado refieren como

presuncin de flagrancia, de modo que se tiene una idea completa de

los casos que podran darse en la prctica y configurarla.
Flagrancia por indicios?
Ha ocurrido un caso, que fue aprobado por el TC, en que se efectu la
detencin por presunta flagrancia, cuando una persona simplemente
acompaaba a otra; pero, qued comprometida a partir de exteriorizar una
actitud sospechosa, como fue no retirarse del aeropuerto, luego de su
despedida, y preguntar despus por la persona que trasladaba droga .
Lo que s es relevante, es que respecto el principal intervenido, aqul lo fue
teniendo en su poder la droga, de modo que la flagrancia estaba
exactamente configurada respecto de l; ocurriendo que, respecto de la
segunda persona, se dedujo, por su conducta, que podra razonablemente
tener un grado de participacin.

DETENCIN JUDICIAL
Es una medida de coercin procesal penal de naturaleza personal de mayor
gravedad, consiste en la privacin provisional del derecho de libre
desplazamiento de la persona que se encuentra sujeta a un proceso penal en
calidad de imputado.
5. CARACTERSTICAS PRINCIPALES:
Se dicta sobre la base de necesidades procesales, siendo su finalidad
ltima asegurar el xito del proceso, Se dicta slo en circunstancias
verdaderamente excepcionales y no como regla general y a dems en

casos verdaderamente graves siempre que sea estrictamente necesaria

para los fines que se persigue con el proceso penal; este criterio es
unnime tanto en la doctrina como en la jurisprudencia nacional y
extranjera; el Tribunal constitucional lo ha reconocido en diversas
sentencias al sealar que cualquier restriccin de ella siempre debe
considerarse la ltima ratio a la que el juzgador debe apelar, esto es,
susceptible

de

dictarse

slo

en

circunstancias

verdaderamente

excepcionales y no como regla general. As tambin lo disponen diversas

normas internacionales, como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, el cual establece en el artculo 9 inciso 3 que, la prisin
preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla
general; tambin en la regla 6.1 de las denominadas Reglas Mnimas de
las Naciones Unidas sobre las medidas privativas de la libertad (Reglas de
Tokio), que precisa que: slo se recurrir a la prisin preventiva como
ltimo recurso. Asimismo, la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos al sealar (...) la detencin preventiva es una medida
excepcional y que se aplica solamente en los casos en que haya una
sospecha razonable de que el acusado podr evadir la justicia, obstaculizar
la investigacin preliminar intimidando a los testigos, o destruir evidencia.
Es una medida cautelar, por tanto debe considerarse como una medida
subsidiaria, provisional y proporcional; el principio favor libertatis impone
que la detencin judicial preventiva tenga que considerarse como una
medida subsidiaria, provisional y proporcional, esto es, cuyo dictado
obedezca a la necesidad de proteger fines constitucionalmente legtimos

que la puedan justificar. Ser subsidiaria cuando idntico propsito al que

se persigue con el dictado de la detencin judicial, puede conseguirse
aplicando otras medidas cautelares menos graves, como con la
comparecencia restringida o la detencin domiciliaria. Ser provisional,
porque se mantendr la detencin siempre y cuando no desaparezcan las
razones objetivas y razonables que sirvieron para su dictado, caso
contrario, el derecho a la libertad personal y el principio de la presuncin de
inocencia exigen que se ponga fin a la medida, si no fuese as, su
mantenimiento tendra que considerarse como una sancin punitiva, y la
detencin se convertira en arbitraria e incompatible con su naturaleza
cautelar. Ello porque se encuentran sometidas a la clusula rebus sic
stantibus, lo que significa que su permanencia o modificacin, a lo largo del
proceso, estar siempre subordinada a la estabilidad o al cambio de los
presupuestos que hicieron posible su adopcin inicial, por lo que es
plenamente posible que, alterado el estado sustancial de los datos reales
sobre los cuales la medida se adopt, sea factible su variacin. Ser
proporcional

(principio

de

proporcionalidad)

cuando

su

dictado

mantenimiento es estrictamente necesaria y proporcional con los fines que

constitucionalmente se persigue; as lo seala expresamente el artculo 9.3
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, al disponer que la
restriccin de la libertad fsica de una persona sometida a un proceso, slo
puede deberse a la necesidad de asegurar la comparecencia del procesado
al acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales
y, en su caso, para la ejecucin del fallo". No se trata de una sancin

punitiva ni un adelanto de pena, porque no responde a juicios de

responsabilidad, sino a criterios de ndole preventivo orientados a asegurar
el xito del proceso penal, es decir mediante ella, no se adelanta opinin
respecto a la culpabilidad del imputado en el ilcito que es materia de
acusacin, por cuanto ello implicara quebrantar el principio constitucional
de presuncin de inocencia. Se trata de una medida cautelar, cuyo objetivo
es resguardar la eficiencia plena de la labor jurisdiccional. Motivo por el
cual, la medida no puede slo justificarse en la prognosis de la pena, -esto
porque la detencin provisional es una medida cautelar cuyo dictado
obedece a motivos razonables y proporcionales- sino, significara invertir el
principio de presuncin de inocencia por el de criminalidad, vulnerando el
derecho constitucional a la libertad, pudiendo en este caso el imputado
recurrir al proceso constitucional va habeas corpus para que se evale la
legitimidad constitucional de los actos Judiciales considerados lesivos. Debe
dictarse

de

conformidad

con

los

principios

de

razonabilidad

proporcionalidad, como lo sostiene la Corte Interamericana de Derechos

Humanos, cuando sostiene que nadie puede ser sometido a detencin o
encarcelamiento por causas y mtodos que aun calificados de legales
puedan reputarse como incompatibles con el respeto a los derechos
fundamentales del individuo por ser, entre otras cosas, irrazonables,
imprevisibles o faltos de proporcionalidad, pudiendo concluir que la validez
constitucional de las medidas cautelares se encuentra sujeta a los
principios

de

proporcionalidad.

subsidiaridad,

provisionalidad,

razonabilidad

Cuando se dicta la medida, el magistrado debe ponderar bsicamente dos

intereses sumamente importantes que tiene toda sociedad, que son
indispensables para la convivencia en sociedad y que son garantizados por
el Estado, como la eficacia procesal, el cual genera confianza en el derecho
y la proteccin de los derechos fundamentales, que es vital en un Estado
democrtico social y de derecho, ambos deben estar en un justo equilibrio
para no menoscabar la proteccin de uno frente al otro, prefiriendo el
segundo por ser la libertad la regla y la detencin la excepcin; el Tribunal
constitucional distingue los intereses como: a) la garanta a un proceso
penal eficiente que permita la sujecin al proceso penal de la persona a
quien se imputa un delito, y, b) la garanta a la proteccin de los derechos
fundamentales del imputado. El mandato de detencin puede dictarse en
cualquier estado del proceso, preferentemente en el auto apertorio de
instruccin, tambin puede variarse en cualquier estadio iter procedimental
e imponerse mandato de comparecencia, sea esta restringida o detencin
domiciliaria, cuando nuevos actos de investigacin o elementos de prueba,
puedan cuestionar la suficiencia probatoria que dieron lugar a la medida
coercitiva que se impusiera inicialmente; es decir cuestiona no las razones
que sirvieron inicialmente para ordenar la detencin judicial preventiva del
recurrente, sino, fundamentalmente, las razones que sirven para mantenerla
vigente, lo cual es sustancialmente distinto.
En consecuencia, es obligacin del magistrado analizar la validez del
mantenimiento de la medida en cada acto procesal que se realiza, pues
sera contraproducente y violatorio del derecho a la libertad si se dictase
una sentencia absolutoria encontrndose el imputado en la condicin de reo

en crcel, sin haberse valorado ex ante, el mantenimiento de la medida. La

resolucin judicial que dispone la detencin provisional, debe de estar
motivada, debe justificarse en base a los principios antes mencionados y a
la concurrencia copulativa de los presupuestos exigidos por la norma; es
una exigencia constitucional, un derecho con rango constitucional de los
justiciables, que garantiza que la administracin de justicia se lleve a cabo
de conformidad con la constitucin y las leyes y que los justiciables puedan
ejercer de manera efectiva su derecho a la defensa, por ello ambos
derechos estn ntimamente interrelacionados; en consecuencia, uno de los
contenidos del derecho al debido proceso, es el derecho a obtener de los
rganos jurisdiccionales una respuesta razonada, motivada y congruente
con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier
clase de procesos; esta exigencia, garantiza que los jueces, (cualquiera sea
la instancia a la que pertenezcan), expresen la argumentacin jurdica, su
ratio decidendi, que los ha llevado a decidir una controversia; pero tambin
con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de
los justiciables. Ahora bien, es cierto que la Constitucin no garantiza una
determinada extensin de la motivacin, sin embargo cuando estamos
frente a una medida cautelar, cuando est en juego la libertad ambulatoria
de un ciudadano la exigencia de la motivacin en la adopcin o el
mantenimiento de la medida debe ser ms estricta, pues slo de esa
manera es posible despejar la ausencia de arbitrariedad en la decisin
judicial, a la vez que con ello se permite evaluar si el juez penal ha obrado
de conformidad con la naturaleza excepcional, subsidiaria y proporcional de

la detencin judicial preventiva , siendo dos los sentidos que debe tener en
primer lugar, tiene que ser "suficiente", esto es, debe expresar, por s
misma, las condiciones de hecho y de derecho que sirven para dictarla o
mantenerla. En segundo trmino, debe ser "razonada", en el sentido de que
en ella se observe la ponderacin judicial en torno a la concurrencia de
todos los aspectos que justifican la adopcin de la medida cautelar, pues,
de otra forma, no podra evaluarse si es arbitraria o injustificada.
La detencin provisional no vulnera el principio constitucional de la
presuncin de inocencia, o estado de inocencia, cuando se dicta
observando los presupuestos exigidos, sobre todo el del peligro procesal,
puesto que, La presuncin de inocencia se mantiene viva en el proceso
penal siempre que no exista una sentencia judicial que, como corolario del
cauce investigatorio llevado cabo con las garantas inherentes al debido
proceso, logre desvirtuarla. Mientras ello no ocurra dicho principio debe
informar a todos y cada uno de los actos de la judicatura, mxime si existe
una medida de detencin vigente.

ARRESTO CIUDADANO
Kadagand Lovaton, Rodolfo; citando a Ore Guardia en su Manual de derecho
Procesal Penal, menciona que el arresto ciudadano es el acto material
transitorio de privacin de la libertad, que no supone propiamente
encarcelamiento, y que obliga al ejecutante a poner inmediatamente al
aprehendido a disposicin de la autoridad policial.

Del artculo 260 del Cdigo Procesal Penal se desprende que el arresto
ciudadano consiste en la aprehensin

que puede realizar cualquier

ciudadano sobre otro que se encuentre en estado de flagrancia delictiva; es

decir, cuando la comisin de delito es actual y el autor es descubierto, o cuando
es perseguido y capturado inmediatamente despus de cometido o cuando es
sorprendido con objetos o huellas que revelan que acaba de hacerlo.
Presupuestos materiales:
1. Que se trate de un delito flagrante.
Que se presencie directamente, que se est produciendo o se acaba de
producir una conducta delictiva.
2. Que se entregue inmediatamente y junto con los objetos vinculados con el
delito, a la autoridad policial ms cercana.
Se entiende por entregar inmediatamente el tiempo que demanda dirigirse a
la dependencia policial ms cercano o al Polica que se halle por las
inmediaciones del lugar, no es necesario esperar las 24 horas o los 15 das.
3. Que la Polica Nacional elabore un acta donde conste la entrega y la
constatacin de la intervencin.
En ningn caso, el arresto autoriza a encerrar o mantener privado de su
libertad al arrestado en un lugar pblico o privado, hasta su entrega a la
autoridad Policial. Debe recordarse que es un arresto ms no una detencin,
por lo que no se autoriza a mantener privada de su libertad.

CARACTERSTICAS
1. El arresto ciudadano es una facultad con justificacin social y no una
obligacin.
No es una detencin; sino una facultad de cualquier persona para restringir
la libertad de otra persona que se encuentre en flagrante delito. Solamente
la Polica debe detener. Esta facultad forma parte del derecho y del deber
de la ciudadana de participar en la lucha contra el delito, sobre todo en
sociedades afligidas por las carencias institucionales responsables y el
debilitamiento de los principios de solidaridad.
2. La entrega inmediata a la autoridad policial ms cercana, por lo que no
equivale a una detencin o encarcelamiento; en consecuencia es un acto
transitorio de privacin de la libertad.
3. Requiere flagrancia.
4. La prctica es particular.
El Serenazgo.
La aprobacin de la ley mencionada del arresto ciudadano, permitir a los
efectivos del serenazgo detener a un delincuente encontrado en flagrante y
llevarlos a la dependencia policial, ello en funcin al apoyo de las labores de la
Polica Nacional en su lucha contra la inseguridad ciudadana basndose en el
principio de legalidad y de acuerdo al Cdigo Penal.

Cuando acte como sereno, es funcionario y debe invocar la norma que le

permite arrestar.
No hay problema para que los serenos arresten, siempre que cumplan los
requisitos.
La defensora record que los efectivos del serenazgo pueden intervenir ante la
comisin de un delito flagrante, pero no al amparo de la ley de Arresto
Ciudadano; sino en el marco de la legtima defensa prevista en el numeral 3 del
artculo 20 del Cdigo Penal que autoriza a intervenir frente a una agresin
ilegtima par la defensa de bienes jurdicos propios o de terceros.
Deberes: -No solo para los ciudadanos- Por ello se debe respetarse los
derechos fundamentales de las personas, se debe evitarse la apropiacin de
los objetos incautados. debe evitar detener indebidamente con prudencia
sin acciones violentas, no se debe faltar ni atentar contra la dignidad, el cuerpo
y la salud y debe usarse la fuerza suficiente de ser el caso.
El ciudadano debe tomar al individuo, sujetarlo y llamar inmediatamente a la
autoridad policial competente. Su fin no es sustituir a la Polica Nacional, sino
colaborar.
Deberes del Polica.
La Polica Nacional cuando tenga conocimiento de un arresto ciudadano debe:
1. Comunicar el delito que se le atribuye al arrestado.

2. Comunicar inmediatamente el Ministerio Pblico.

3. En caso de delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas,
informar al Juez de la investigacin Preparatoria.
4. Advertir al arrestado que le asiste los derechos previstos en el artculo 71.
De esa diligencia se levantar un acta.
Ventajas y Desventajas
Veamos, cuales son las ventajas de esta figura:
1. Combate a la delincuencia ante la insuficiencia de efectivos policiales, de
este modo frena el ndice de criminalidad, mayormente crmenes de poca
monta.
2. Es una herramienta til en caso de serenazgo, ().
3. Posibilita que los delincuentes sean identificados, desapareciendo la cifra
negra de la delincuencia, pues sera procesado.
4. La ley en los otros distritos judiciales donde se ha aplicado el Nuevo Cdigo
Procesal no ha tenido problemas en su aplicacin, ni nadie se ha quejado
del mismo.
5. Se podra conservar los medios o efectos del delito cometido hasta que el
delincuente sea puesto a disposicin de las autoridades competentes.

6. La

norma

del

arresto

ciudadano

indica

que

se

debe

entregar

inmediatamente al arrestado y las cosas que constituyan el cuerpo del delito

a la Polica ms cercana.
7. Considerando los pro y los contra de una situacin delictiva, si un ciudadano
se considera apto o capaz de hacer un arresto ciudadano podra hacerlo.
8. Esta figura del arresto ciudadano es til si se usa adecuadamente.
9. Es de gran importancia para aquellos lugares donde no existe Comisaras y
las autoridades policiales se ven impedidas de actuar inmediatamente
cuando se perpetra un delito.
Las desventajas de esta figura de arresto ciudadano sera:
1. Pondra en peligro la vida de los ciudadanos, en el sentido que si el
delincuente tiene un arma escondida o posee una mayor fuerza fsica
podra ser asesinado o lesionado.
2. No es un secreto que los efectivos policiales en sus das de franco tienen
que buscar otro tipo de ingresos como el cuidado de bancos, entre estos
tambin trabajan juntos con los serenazgos en los municipios, por lo que si
la ley faculta el arresto ciudadano, solo bastara que estn presentes los
serenos al momento de producirse los hechos delictivos.
3. La eficacia de esta ley se vera con el transcurso del tiempo, pues si existe
temor de arrestar a un delincuente, este no seria identificado y no seria
procesado, manteniendo la cifra negra de la criminalidad.

4. Como

el

ciudadano

comn

no

tiene

conocimientos

bsicos

de

criminalisticas, podra contaminar o perder la evidencia e incluso se le

podra involucrar en este delito.
5. Es evidente que si la polica carece de logstica as como de recursos
humanos, que se puede decir de los ciudadanos comunes, pues si no tiene
un celular para comunicarse con la comisara ms cercana as como si no
posee un vehculo o no tiene para el pasaje en bus para trasladar al
detenido ante la autoridad competente, esta parte de la ley seria inaplicable
en la realidad.
6. Se tiene que tener en consideracin que un efectivo policial tiene una
preparacin especial para enfrentar a la delincuencia como el manejo de
armas y la defensa personal, habilidades que un ciudadano comn no la
posee.
7. Si esta figura es usada de modo inadecuado, como por ejemplo en los
casos de venganza por ejemplo, en el caso de un vecino que le tiene odio a
otro y le arresta sembrando pruebas, entonces se convertira en un acto
arbitrario.

BIBLIOGRAFA
1. MORY PRNCIPE Freddy. La Investigacin del Delito, el Polica el Fiscal y
el Juez; Rodhas, 2011.
2. CUBAS VILLANUEVA Vctor. El nuevo proceso penal peruano teora y
prctica de su implementacin; Palestra, Lima 2009.
3. GLVEZ VILLEGAS Tomas Aladino y otros. El cdigo procesal penal
comentarios descriptivos, explicativos y crticos; Jurista Editores, Lima
2008.
4. NEYRA FLORES Jos Antonio. Manual del Nuevo Proceso Penal y de
Litigacin Oral; Editorial IDEMSA, Lima 2010.
5. ROSAS YATACO Jorge. Manual de Derecho

Procesal

Penal

con

aplicacin al Nuevo Proceso Penal, Lima 2009.

6. EGUIGUREN PRAELI citado por ROSAS YATACO Jorge. Manual de
Derecho Procesal Penal con aplicacin al Nuevo Proceso Penal; Juristas,
2009, p. 447.
7. CUBAS VILLANUEVA Vctor. El nuevo proceso penal peruan.
8. Articulo 139.- INC. 7. La indemnizacin, en la forma que determine la ley,
por lo errores judiciales en los procesos penales y por las detenciones
arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que diera lugar.
9. TALAVERA ELGUERA Pablo. Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal
Penal; Op. cit. p. 44.