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HISTRIA

DO

DIREITO

APRESENTAO
Caro aluno,
Falar de histria tratar de um assunto incomensurvel, pode-se dizer
que a histria uma rea de investigao com autonomia e caractersticas
prprias, isto , pode ser vista como a sucesso temporal de aes humanas,
relacionando-se com a natureza e a sociedade.
com imensa satisfao que lhes desejo boas vindas na disciplina de
Histria do Direito.
Ementa: Formao do Direito com a
Apresento a vocs a ementa de nossa
conquista dos povos; Famlia
disciplina, ou seja, os contedos que sero
Jurdica, o Direito Romano;
trabalharemos, teremos 5 (cinco) unidades
Formao e caracterstica do Direito
(mdulos).
Anglo-Saxnico; Formao do Direito
Portanto, a nossa misso neste
Moderno; Processo de Codificao;
semestre ser de comprometimento e
Estado Estudo histrico e atual.
seriedade, tanto de minha parte, quanto da
parte de vocs no desempenho de nossas atividades.
A Educao a Distncia exige-nos mais que comprometimento, requer
maturidade e responsabilidade, razo esta que, talvez, torne-se um desafio
ainda maior do que uma disciplina presencial.
Saudaes,
Maria de Lourdes A. L. Zanatta (Malu)

Mdulo 01

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DO

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FORMAO DO DIREITO COM A CONQUISTA DOS


POVOS E SEUS ASPECTOS HISTRICOS

A cada gerao, cultura humana que se desenvolve e/ou evolui, surgem-se


uma poro de obrigaes, restries e leis, estas que devem ser cumpridas e
respeitadas por motivos prticos, morais ou emocionais.
Porm algumas dvidas e mistrios norteiam o assunto. Com a falta de alguma
explicao cientifica sobre as origens de grande parte das instituies jurdicas no
perodo pr-histrico. No entanto, ainda que prevalea uma suposta verdade sobre
os primeiros textos jurdicos estarem associados ao surgimento da escrita, no pode
ser desconsiderada a idia de que antes desse momento, ainda sem a escrita,
existisse uma organizao poltico e social primitiva.
Tal dificuldade de explicao sobre os povos arcaicos e seus direitos, deve-se
as diversas hipteses possveis e a amplitude de explicaes distintas. Para isso
citamos Antonio Carlos Wolkmer:
Certamente que a pesquisa dos sistemas legais das
populaes sem escrita no se reduz meramente
explicao dos primrdios histricos do diriot, mas
evidencia, sobretudo, um enorme interesse em curso,
porquanto milhares de homens vivem ainda atualmente,
na segunda metade do sculo XX, de acordo com os
direitos a que chamamos arcaicos ou primitivos. As
civilizaes mais arcaicas continuam a ser as
aborgenes da Austrlia ou Nova Guin, dos povos da
Papusia ou de Bornu, de certos povos ndios da
Amaznia no Brasil.1 (WOLKMER, p. 19, 1996)

O sculo XI foi marcado por grandes invases e conquistas, estas que


resultaram, direta ou indiretamente na sociedade, poltica e direito atual.
Acontecimentos que nos trazem algumas influncias, ou que j apresentaram, citam o
descobrimento do Brasil. Ocorrido no sculo XVI, onde Estados como, Portugal e
Espanha (Ocidente Europeu) eram as maiores potncias da poca.

A partir do sculo XI parece que o Ocidente latino, at


ento praticamente confinado a um canto da Europa,
1

GILISSEN, p. 33, 1988.


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sem predomnio no Mediterrneo e sem a sofisticao


material do Imprio do Oriente (Constantinopla),
desabrocha e realiza contnuas conquistas militares,
ampliando progressivamente suas bases materiais. Em
um curto perodo de tempo, cessam as invases dos
povos do Norte (vikings) e Leste da Europa (a ltima
grande converso foi a dos hngaros, sob o reinado de
ESTEVO). Os normandos, alm de conquistarem a
Inglaterra (1066), deslocam-se tambm para o sul e
tomam a Siclia (1091) aos sarracenos. Na Pennsula
Ibrica avana a reconquista (Toledo tomada em
1085). Em Palermo (na Siclia) e em Toledo (em Castela)
estabelecem-se contatos com os textos clssicos do
mundo antigo, muitas vezes salvos e conservados pelos
rabes e fundam-se famosas escolas de tradutores. No
mesmo perodo e contexto tm incio as Cruzadas,
sendo que primeira delas data de 1096-1097. (LOPES;
QUEIROZ; ACCA, p. 27-28, 2006).

Surgem as universidades, mediante desenvolvimentos materiais e polticos.


Acontecimentos que, sem dvida alguma, colaboraram para o desenvolvimento
educacional, inclusive, as universidades atuais.
Esse
desenvolvimento
material
e
poltico

acompanhado
pelo
surgimento
da
experincia
universitria. Surgem centros de estudos que um pouco
em toda parte se dedicam a recuperar a cultura antiga e
a formular racionalmente suas inquietudes. Em Bolonha,
Paris, Salerno, Montpellier e outros lugares passa-se a
aplicar um novo mtodo, o mtodo escolstico, cujo
carter em primeiro lugar lgico. PEDRO ABELARDO
(1079-1142) professor na escola de Paris desenvolve-o
por meio do exerccio de anlise e soluo das
contradies: onde encontrares uma contradio, faz
uma distino. Era a aplicao dos princpios da lgica
(uma coisa uma coisa, outra coisa outra coisa; ou
uma coisa ou outra) anlise dos textos clssicos
(textos de filosofia, textos da Bblia e, finalmente, textos
jurdicos
romanos
que
haviam
sobrevivido,
especialmente na Itlia). (LOPES; QUEIROZ; ACCA, p.
28, 2006).

Uma outra experincia que merece ser mencionada no presente mdulo


quanto ao direito cannico.
Cultivado em muitos lugares e de forma dispersa, veio a
ter um monumento fundador na obra de GRACIANO, o
Decreto, ou Concordncia das cnones discordantes,
publicado entre 1140-1150. Compilando um vasto
material, que ia das palavras dos padres latinos e de
Isidoro de Sevilha (sculo VII), passando por decretos
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dos Conclios, o monge professor estabeleceu as bases


tericas para o ensino universitrio do direito
eclesistico. Uma das mais importantes contribuies do
direito cannico foi a disciplina do processo, visto que
havia a necessidade de fixar formas dos atos a serem
praticados em toda a Igreja Romana, cuja reviso
(recurso) poderia ser eventualmente feita em Roma,
muito longe do local de origem. O direito cannico
tambm contribuiu para a teoria da culpa, das
promessas, da liberdade de contratar e casar, do cuidado
com os incapazes e da pessoa jurdica (pela doutrina do
corpo mstico e, portanto, das corporaes). Sem a
separao entre o direito cannico de um lado e teologia
propriamente dita e direito civil (secular) de outro, talvez
a experincia da civilizao ocidental tivesse sido outra.
(LOPES; QUEIROZ; ACCA, p. 29, 2006).

Sem muitas dvidas, iniciando pelas situaes acima, mediante as citaes


apresentadas, algumas coisas, acontecimentos atuais podem ser relacionados e
percebidos a sua raiz, bem como, as universidades, o processo do direito, a igreja e o
governo, os relatos jurdicos, a geografia (mediante as invases e conquistas) entre
outros.
Entretanto, no foram acontecimentos que ocorreram de repente, passaram-se
geraes, e diversos momentos da histria foi de suma importncia para se relatar o
que a sociedade atual tem.
Uma situao que no pode deixar de ser relatada , com relao ao
descobrimento do Brasil. Histria de conhecimento de todos. As grandes caravelas, o
primeiro contato com primitivos, assim eram chamados os ndios pelos portugueses.
Ora, mas o que nos interessa os primrdios da histria (relatada) do Brasil para
o estudo de Histria do Direito? Tudo, a histria do Brasil, traz consigo a cultura da
nao, sendo esta, muito relacionada com o direito. Afinal, nos dias atuais, bem como
em outros tempos, leis so elaboradas de acordo com a sociedade e suas
necessidades.
Os primeiros registros que temos sobre nossa origem advm dos
acontecimentos de 1500, isto , ainda que no percebamos, intrnseco ao ser
humano, ao menos um pouco da histria de seu pas.

Novamente nos perguntamos, ora, o que esse relato


significa para o direito atual?
Enfim, novamente respondemos, se o direito a relao entre duas partes, isto
, bilateral, de mesmas culturas, costumes, ideologias, etnias, crdulo religioso, ou
no, mister que relatemos o primeiro entre civis de culturas diversas nesse Estado.
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Se observarmos atenciosamente, poder ser visto que, a histria do Brasil, no


somente mais uma historinha que aconteceu e que nos foi passado no ensino
fundamental. Pelo contrrio, de suma importncia os acontecimentos que nossos
antepassados foram sujeitados, de humilhao a poder, so alguns exemplos. O que
nos parece simplesmente como histria geral, sem percebermos, falamos de histria
do direito.
Devem estar pensando, ai, vamos voltar a 5 srie! No, o que se busca com
essa primeira unidade, fazer com que pensemos mais sobre o que a histria nos
proporciona em relao ao direito, na entrelinhas, o que pode ser extrado, qual a
finalidade de determinado acontecimento?
Assim sendo, pensamos ento em histria geral, trazendo-a para uma
perspectiva jurdica. Isto , de acordo com os acontecimentos, observar-se- o que
isso beneficiou ou no o direito atual.
Enfim, esta primeira unidade, teve como objetivo fazer-nos pensar em histria
como histria do direito.
Seguindo, a prxima unidade, nos apresentar a idia de famlia, no modelo
arcaico e/ou primitivo, bem como a famlia romano-germnica.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

GILSSEN, John. Introduo histrica ao direito. Lisboa: Fundao Calouste


Gulbenkian, 1988.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima; QUEIROZ, Rafael Mafei Rabelo; ACCA, Thiago dos
Santos. Curso de Histria do Direito. So Paulo: Mtodo, 2006.
WOLKMER, Antonio Carlos. O direito nas sociedades primitivas. Belo Horizonte:
Del Rey, 1996.

FILMOGRAFIA
1900
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O Cangaceiro
Lampio, o Rei do Cangao
O Nome da Rosa

VOC SABIA
Pedro lvares Cabral, navegante portugus, Nasceu em
Belmonte, em 1467 ou 1468, e morreu em Santarm, por volta de
1520. O descobridor do Brasil era possuidor de bastante cultura.
Descendente de uma nobre estirpe lusitana foi educado na Corte
de Afonso V. Ali aprendeu no s a manejar as armas como
tambm recebeu instruo cientfica, literria e histrica,
preparando-se com o rei, Cabral afastou-se da Corte e foi viver
em Santarm, caindo em completo esquecimento. Varnhagem
(historiador brasileiro) descobriu no Convento da Graa, o tmulo
do grande navegador.

PARA MEMORIZAR
Agora que voc j sabe um pouco mais sobre a formao do direito com a
conquista dos povos e seus aspectos histricos, elabore uma pequena resenha sobre
o contedo discutido.

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Mdulo 02
DIREITO ARCAICO E/OU PRIMITIVO - DIREITO ROMANO E SEU
MODELO DE FAMLIA

Neste mdulo, explanar-se- sobre o direito arcaico e/ou primitivo, o direito e


modelo romano de famlia. Uma vez compreendido o primeiro modelo de direito,
avanaremos ao direito romano e seu modelo de famlia, sendo ambos, de grande
influncia ao direito atual.

2.1

Direito Arcaico ou Primitivo

Iniciamos ento, segundo John Gilissen, definem-se algumas caractersticas do


direito arcaico.
Inicialmente, o direito arcaico no era legislado ou escrito, sua caracterstica
principal, era que, a sociedade tinha seu conhecimento devido as tradies que ali se
mantinham. Citemos WOLKMER:
[...] o direito primitivo no era legislado, as populaes
no conheciam a escritura formal e suas regras de
regulamentao mantinham-se e conservava-se pela
tradio. Um segundo fator desconhecimento que cada
organizao social possua um direito nico, que no se
confundia com o de outras formas de associao. Cada
comunidade tinha suas prprias regras, vivendo com
autonomia e tendo pouco contato com outros povos a
no ser em condies de beligerncia. Um terceiro
aspecto a considerar a diversidade para cada um dos
costumes jurdicos concomitantes, de outro, sistema
primitivo. (p. 21, 1996)

Podem-se observar algumas caractersticas do direito arcaico com, mediante a


citao acima.
Primeiro: a falta de conhecimento do povo, a falta de uma legislao escrita e
a forte influncia das tradies.
Segundo: as diferentes organizaes sociais, isto , cada uma tinha as suas
regras, independentes.

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Terceiro: inmeras organizaes sociais, acarretando, por conseguinte,


diversas legislaes, impossibilitando o conhecimento de todas.
Outra grande e forte caracterstica do direito aqui relatado, a influncia
constante da religio sobre a sociedade, consequentemente, influenciava as
legislaes.
Nesse sentido, tornava-se dificultoso a distino do que era lei, natureza
jurdica e o que se relacionava com sobrenatural, metafsica.
Devido tamanha influncia, o direito era inerente a religio, ou seja, a religio
determinava o regramento social, moral e jurdico. Independente da necessidade do
povo era considerado o desejo religioso.
Entretanto, devido as suas caractersticas e sendo o primeiro direito, to
prematuro, novo, no se distinguia o que era ou deixava de ser jurdico.
Compreendido o que o direito arcaico, vejamos algumas funes e
fundamentos da sociedade da poca, seguindo a mesma perspectiva de WOLKMER.
Em cada gerao o ser humano desenvolve uma srie de obrigaes,
proibies e legislaes que devido a um esteretipo e/ou necessidade social devem
ser cumpridos.
A base de pesquisas sobre este direito est nos costumes das tribos.
Cada cultura humana desenvolve-se um corpo de
obrigaes, proibies e leis que devem ser cumpridas
por motivos prticos, morais ou emocionais. [...] a base
de toda investigao do direito primitivo est na
imposio rgida e automtica dos costumes da tribo. [...]
ainda que priorize a criminalidade, as formas de castigo
e a recomposio da ordem, acaba tratando, igualmente,
dos conflitos entre sistemas jurdicos (penal e civil), do
direito matrimonial, da vida econmica, dos costumes
religiosos, do desenvolvimento do comunismo primitivo e
do princpio da reciprocidade como base de toda a
estrutura social. (WOLKMER, p. 23, 1996)

O direito primitivo passou por uma longa progresso


constituda pela comunho de grupos, pelo matriarcado,
patriarcado, cl e tribo. Tal evoluo sistemtica , no
dizer de John Gilissen, por demais simplista e
sobejamente lgica para ser correta. No h
comprovaes cientficas de que a legalidade
acompanhou e refletiu os diversos estgios das
sociedades primitivas de acordo com a premissa
evolucionista. No existe certeza se o matriarcado
realmente ocorreu e se foi, posteriormente, sucedido
pelo patriarcado. (WOLKMER, p. 24, 1996)
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2.2 Direito Romano


O Direito Romano, considerado base para os estudos jurdicos atuais, uma vez
que o direito brasileiro tem como histrico o chamado Direito Romano-germnico.
Pode-se classificar o Direito Romano como a base para grandes Estados
ocidentais, exemplificando, cita-se, Frana, Itlia, Espanha e de nosso total interesse
Brasil. Ora, isso significa que o ordenamento jurdico dessas Naes so idnticos uns
aos outros? No, a classificao acima, denota a base desses direitos, isto , so
semelhantes, evidentemente, cada um com suas caractersticas prprias, sejam elas
de cunho poltico, social e etc. Enfim, a fundamentao das legislaes dos Estados
acima citados, advm do Direito Romano. Para maior fundamentao, cita-se LUIZ:
Pode ser conceituado o Direito Romano como conjunto,
ordenado cronologicamente ou no, das instituies e
normas jurdicas de Roma.2 Alguns preferem dize-lo as
regras do Corpus Jris Civilis, enquanto outros o
definem como o Direito Privado Romano. De qualquer
maneira, no se nega jamais sua importncia, pois
estudado hoje em todas as escolas de Direito do mundo,
tendo em vista tanto interesse histrico como igualmente
a utilidade jurdica que encerra, no sendo demais
ressaltar que at bem pouco tempo estava em vigor na
Esccia e na frica do Sul. Em se estudando as normas
jurdicas romanas, possvel ter ampla viso das
transformaes sociais, econmicas e polticas
desenvolvidas pelos povos antigos, sabido que o Direito
obrigatoriamente reflete os usos, os costumes e o
pensamento da comunidade onde se aplica. E assim se
justifica que o Direito positivo brasileiro, no seja idntico
ao francs, italiano, espanhol, etc., ainda que todas
essas naes, como o Brasil, sejam de origem latina.
(LUIZ, p. 21, 1999).

Contudo, ter diferenas, no quer dizer, no ter semelhanas, uma vez que, as
suas fundamentaes so muito prximas, o que os diferencia so as formas de
aplicao de cada nao.
Verifica-se pelo estudo da Lei das XII Tbuas por
exemplo, que o Direito como instituio social,
transforma-se no tempo e no espao,, ocorrendo esse
fato em razo de mltiplos fatores sociais, em especial
de ordem econmica, poltica e religiosa. Dita Lei muito
antiga, surgida no ano de 449 a.C., ao tempo da
Repblica. Deps de lenta evoluo caminhando
paralelamente com o avano da civilizao, o Direito
Romano consolida-se como monumento jurdico quando
do aparecimento do Corpus Jris Civilis, no sculo VI
2

REZENDE, p. 9, 1960.
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de nossa era, por inspirao de Justiniano. So,


portanto, mais de 1.000 anos de autentico laboratrio
jurdico e social disposio dos estudiosos para e cada
verificao da real histria do mundo. (LUIZ, p. 22, 1999)

Sintetizando, o Direito Romano foi de suma importncia para as atuais


legislaes, brasileiras, estrangeiras, cada instituio (escolas, universidades,
casamentos, etc) que hoje em dia concretizada, deve-se ao Direito Romano.
Enfim, compreendido o Direito Romano suas funes e fundamentos para com
o direito atual, retornaremos ento, ao direito primitivo e seu modelo de famlia.

2.3

Modelo de famlia romano

Pater, no o pai, porm, o chefe da famlia, o homem que coordenava todo o


sistema familiar.
O modelo romano de famlia simplesmente aquele modelo paterfamilias, isto
, a famlia em que, todos se subordinavam ao chefe ou conhecido como pater.
Entende-se por famlia, em Roma, o conjunto de pessoas
colocadas sob o poder do pater que, no caso, no tem o
significado de pai, mas de chefe. A famlia romana de
base patriarcal, girando em torno do paterfamilias ao
qual se subordinam todos os descendentes,
indefinidamente, at sua morte. Observa-se , pois, que a
organizao familiar romana difere em muito da atual,
que tem origem no casamento. (LUIZ, p. 64, 1999)

Pater um tipo de sacerdote, ou ser um ditador? Ele chefiava os cultos


religiosos da famlia, estes que eram domsticos, zelava pelo patrimnio da famlia,
decidia os problemas e a vida de todos sob sua proteo.
Cada famlia tinha o seu pater a sua cultura, isto , cada famlia era uma
comunidade diferente, bem como atualmente, entretanto, o que os diferencia dos
modelos de famlias atuais que, de acordo com a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1988 (CRFB/1988), so 5 consangnea,
matrimonial, unio estvel, monoparental e substituta. Citemos agora um trecho da
obra de LUIZ, se bem analisado, observar-se- que, mesmo de maneira diversa, os
modelos de famlias expressos na CRFB/1988, tem um embasamento no modelo
romano.
O paterfamilias , ao mesmo tempo, sacerdote,
dirigente e magistrado, vale dizer, chefia o culto religioso
domstico, vela pelo patrimnio da famlia e decide os
problemas dos que esto sob sua dependncia. Assim
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se entende a domus, grupo domstico, guardada pelos


deuses Lares. A mulher casada colocada sob a manus
[...] do pater e leva o nome de materfamilias. A casada
sine manu [...] continua sob o poder de seu pater
originrio. Esto tambm sob a tutela do chefe os
filiifamilias e as filiaefamilias, isto , os descendentes
masculinos e femininos, nascidos do casamento do
pater ou por este adotados. Finalmente, esto tambm
sob ptria potestas o ptrio poder do chefe, as pessoas
in mancipium (compradas), que se assemelham aos
escravos, estes igualmente sob dependncia do pater.
(LUIZ, p. 64, 1999)

Enfim, realmente possvel assimilar o Direito Romano e seu modelo familiar


ao atual direito brasileiro e seus modelos familiares.
Na citao acima, falamos em famlia consangnea, matrimonial, substituta,
alm de, subtendidamente, falarmos sobre a responsabilidade do pai sob seus
descendentes.
Evidentemente, no vivemos nas restries do poder familiar romano, contudo,
a cultura brasileira sofreu grande influncia da cultura romana, devido a fatos
histricos, seguindo essa perspectiva, de forma natural, os costumes, tradies
poltica, entre outros assuntos, porm, para o nosso estudo, principalmente o direito.

FILMOGRAFIA
O Mercador de Veneza

VOC SABIA
Em um vis etimolgico, a palavra, direito, deriva do latim
directus, de dirigere, que tem por significado caminho reto ou
tambm, moralmente justo. Ao tempo que significa no sentido de
direo-justia, leva a crer em um significado ainda maior,
significado este, moral, isto , o bem.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga. So Paulo: Martin Claret, 2007.


GILISSEN, John.
Gulbenkian, 1988.

Introduo histrica ao direito. Lisboa: Fundao Calouste

LUIZ, Antnio Filardi. Curso de Direito Romano. So Paulo: Atlas, 1999.


REZENDE, I. J. Sinopse de Direito Romano. So Paulo: Mackenzie, 1960.
WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito. Belo Horizonte:
Del Rey, 1996.

PARA MEMORIZAR
A obra A Cidade Antiga de Fustel de Coulanges, no Livro segundo, retrata
sobre a famlia e suas implicaes. Leia e faa uma sntese sob o que concluiu do
texto de acordo com o conhecimento que tm sobre o atual direito brasileiro. Assim
sendo, compreender com maior facilidade a UNIDADE 3.
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Mdulo 03
FORMAO E CARACTERSTICAS DO DIREITO ANGLOSAXNICO E DO ROMANO-GERMNICO

Para compreendermos melhor o direito anglo-saxnico, necessrio que


saibamos como foi o fim do maior imprio j existente na histria.

3.1 Fim do Imprio Romano e o incio dos novos tempos


Com o comeo do declnio do Imprio Romano, as populaes submetidas
pela conquista romana estouravam constantemente em rebelies que visavam
libertao do jugo romano. O imprio tornou-se um manancial de insatisfao popular.
Contudo, dois outros fatores contriburam para a ocorrncia da queda do Imprio
Romano: o Cristianismo e as invases brbaras.
Roma encarava a recusa dos cristos em reverenciar os deuses romanos, bem
como o Imperador, como subverso rodem estabelecida. Da a razo de tantos
massacres de que os cristos foram vitimas.
Contudo a tentativa de enfraquecer o cristianismo atravs da violncia acabou
por fortalecer ainda mais o movimento que acabou por atingir todo o mundo romano.
Ironicamente, em relao ao imprio politesta, em 313, o imperador Constantino,
atravs do Edito de Milo, deu liberdade de culto aos cristos. Em 391, o Imperador
Teodsio proibiu as demais crenas e religies, adotando o cristianismo como religio
oficial do imprio romano, ou seja, a nica reconhecida pelo estado.
As invases brbaras foram assim denominadas devido fato de os romanos
considerarem brbaros, incultos e selvagens os povos que no falavam latim, ou
seja, povos que no tinha sido romanizados. Eles eram, em sua maioria
esmagadora, germnicos que habitavam territrios bem prximos do imprio romano.
Com uma cultura ligada ao normandismo e ao pastoreio, essas tribos guerreiras,
desde o sculo III, vinham ocupando pacificamente territrios fronteirios do imprio
romano. Porm, no sculo V, a invaso da Europa oriental pelos brbaros vindos das
estepes monglicas, os denominados hunos, descritos como tribos nmades
extremamente agressivas, fez com que as tribos germnicas penetrassem em onda
avassaladora nos territrios romanos, a fim de se protegerem da ameaa mongol.
O imprio j agonizante tanto economicamente como politicamente, e
principalmente na rea militar, no teve mais foras para restituir as antigas fronteiras
alteradas pela invaso germnica e passou a assistir ao inicio da fragmentao de seu
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vasto domnio, pois era costume dos chefes germnicos doarem terras aos seus
guerreiros em troca de sua fidelidade. A diviso dos territrios germnicos
desembocou na formao dos reinos romano-germnicos da Idade Mdia.
Como ltimas tentativas para salvar o Imprio romano sobressaem duas. A
primeira implantada pelo Imperador Diocleciano (984 305) dividiu o Imprio em
quatro partes, cada um ficando sob a responsabilidade de um imperador. Porm essa
mudana poltico administrativa no surtiu efeito desejado.
Finalmente, e 395, sob o governo do Imperador Teodcio, o Imprio romano foi
dividido em duas partes, a Ocidental, capital Roma, e a Oriental, capital
Constantinopla. O imprio romano do Ocidente caiu sob o domnio brbaro em 476,
data que marca o fim da idade antiga e o advento da Idade Media. O imprio romano
do oriente sobreviveu durante todo o perodo da Idade Media, caindo sob o domnio
dos turcos em 1453.
Durante o turbulento incio da Idade Mdia, o conceito tradicional de um reino
temporal convivendo com o reino espiritual da Igreja foi encorajado pelo Papado. O
imprio bizantino, com capital em Constantinopla (hoje Istambul, Turquia), que
controlava as provncias do Imprio Romano do Oriente, conservava nominalmente a
soberania sobre os territrios que anteriormente eram possesses do Imprio do
Ocidente. Muitas tribos germnicas que haviam conquistado esses territrios
reconheceram formalmente o imperador de Bizncio como seu senhor. Devido em
parte a essa situao e tambm a outras razes, entre as quais se incluem a
dependncia derivada da proteo bizantina contra os lombardos, os papas
reconheceram a autoridade do Imprio do Oriente durante um grande perodo de
tempo depois da abdicao forada de Rmulo Augstulo.
Depois da fuso das tribos germnicas, motivo da criao de uma srie de
estados cristos independentes nos sculos VI e VII, a autoridade poltica dos
imperadores bizantinos praticamente desapareceu no ocidente. Ao mesmo tempo,
foram sentidas as conseqncias religiosas da diviso da Igreja ocidental, de modo
particular durante o pontificado (590-604) de Gregrio I. Conforme o prestgio poltico
do imprio bizantino declinava, o Papado se mostrava cada vez mais ressentido pela
ingerncia das autoridades civis e eclesisticas de Constantinopla nos assuntos e
atividades da Igreja ocidental. A conseqente inimizade entre as ramificaes da Igreja
alcanou seu ponto crtico durante o reinado do imperador bizantino Leo III o Isauro,
(717-741) que tentou abolir o uso de imagens nas cerimnias crists.
A resistncia do Papado ao decreto de Leo culminou (730-732) com a ruptura
com Constantinopla. O Papado alimentou ento o sonho de ressuscitar o Imprio do
Ocidente. Alguns papas estudaram a possibilidade de embarcar no projeto e assumir a
liderana desse futuro estado. Sem fora militar alguma nem administrao de fato, e
em uma situao de grande perigo pela hostilidade dos lombardos na Itlia, a
hierarquia eclesistica abandonou a idia de um reino temporal unido ao reino
espiritual e decidiu outorgar o ttulo imperial potncia poltica dominante na Europa
Ocidental no momento: o reino dos francos. Alguns dos governantes francos j haviam
provado sua fidelidade Igreja; Carlos Magno, que ascendeu ao trono franco em 768,
havia demonstrado uma grande capacidade para to elevado cargo, especialmente
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pela conquista da Lombardia em 773 e pela ampliao de seus domnios at alcanar


propores imperiais.
Em 25 de dezembro do ano 800, o papa Leo III coroou Carlos Magno como
imperador. Esse ato originou um precedente e criou uma estrutura poltica que estava
destinada a representar um papel decisivo nos assuntos da Europa Central. O
precedente estabeleceu a pretenso papal de eleger, coroar e tambm depor os
imperadores, direito que fez valer, pelo menos em teoria, durante quase 700 anos.

3.2 Direito Anglo-Saxnico


O Reino dos Anglo-Saxes foi um dos principais reinos brbaros da poca,
surgiu em 571, quando os saxes venceram os bretes e consolidaram-se na regio
da Bretanha.
No processo de invaso e formao dos reinos brbaros, deu-se ao mesmo
tempo, a "barbarizao" das populaes romanas e a "romanizao" dos brbaros. Na
economia, a Europa adotou as prticas econmicas germnicas, voltada para a
agricultura, ode o comrcio era de pequena importncia.
Apesar de dominadores, os brbaros no tentaram destruir os resqucios da
cultura romana; ao contrario, em vrios aspectos assimilaram-na e revigoraram-na.
Isso se deu, por exemplo, na organizao poltica. Eles que tinham uma primitiva
organizao tribal, adotaram parcialmente a instituio monrquica, alm de alguns
mecanismos e normas de administrao romana. Muitos povos brbaros adotaram o
latim com lngua oficial. Os novos reinos converteram-se progressivamente ao
catolicismo e aceitaram a autoridade da Igreja Catlica, cabea da qual se
encontrava o bispo de Roma.
Com a ruptura da antiga unidade romana, a Igreja Catlica tornou-se a nica
instituio universal europia. Essa situao lhe deu uma posio invejvel durante
todo o medievalismo europeu.
Portanto, como se percebe, o direito anglo-saxnico sofreu grande influncia do direito
romano germnico, que por sua variedade de povos, possua inmeras necessidades
jurdicas, dentre elas o que modernamente chamamos de unificao de
entendimentos, o que posteriormente se deu pelo lento processo de codificao de
suas inmeras leis.
Por outro lado, em sua base, o direito anglo-saxnico preserva os costumes
como lei central para soluo dos conflitos. Ou seja, o que faz a Inglaterra hoje o
melhor exemplo, pois no possuem uma codificao de normas reguladoras da
conduta e comportamento social. Seus preceitos so fundamentados na
jurisprudncia, dando mais relevncia ao fato social em si, o que deu origem ao
Commom law.

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3.3 Direito Romano-Germnico


Primeiramente, para entender o direito preciso entender, tambm, a
Formao dos Reinos Brbaros que eram divididos em reinos, quais sejam

3.3.1

Reino Vndalo
Conseguiram fazer coexistir, concomitantemente, as duas sociedades,
dos germnicos e dos romanos.
No se misturaram com os romanos, proibindo casamentos mistos e
converso ao catolicismo; assim conservando suas leis e costumes.
Estabeleceram grandes domnios, mas mantiveram os que cultivavam no
mesmo lugar. Deixaram para os romanos a administrao (inclusive
aumento) de impostos e o julgamento das causas. O rei
obrigatoriamente vndalo, entretanto ele utiliza na sua corte romanos que
redigem leis em latim e o ajudam na administrao

3.3.2 Reino Ostrogodo


Mantiveram a administrao romana e sua legislao.
Como os Ostrogodos eram arianos e os romanos cristos os casamentos
entre eles eram proibidos.

3.3.3 Reino Visigodo


Fundiram-se com a populao local e por isso seu reino durou mais do
que a maioria. Somente ser abalado com a invaso rabe, no sculo
VIII.
At meados do sculo VII, Hispano-Romanos e Visigodos tm uma dupla
legislao. Baseiam-se na Personalidade das leis e suas legislaes,
ainda que escritas, tomam o mesmo caminho. O Cdigo de Eurico,
promulgado pelo rei Eurico, por volta do ano 470, a mais antiga
compilao visigtica.
Em 506 o rei Alarico II mandou redigir a Lex Romana Romana
Visigothorum ou, como preferia o rei, Brevirio de Alarico. Objetivava
restaurar o direito romano imperial, mas manteve a Personalidade das
Leis. Somente foi suprimida em 654, pelo rei Recesvindo que, suprimindo
a Personalidade, promulgou um cdigo unificador, o Lber Judiciorum, em
doze livros inspirados no Direito Romano.
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3.3.4 Reino dos Burgndios


Goldenbaldo (474-516), rei dos Burgndios, dominou o centro da Europa,
parte do que hoje a Frana. Sua legislao, a Lex Romana
Burgundiorum considerada uma compilao de leis extremamente
romanizada, principalmente no tocante s regras de direito civil e de
processo.

3.3.5 Reino dos Francos


Foi um dos reinos mais duradouros e poderosos da Alta Idade Mdia. O
modelo administrativo que implantaram durante sculos, serviu de base
para o prprio feudalismo.
O perodo Carolngio foi extremamente legiferante, entre 744 e 884,
podem ser contados mais de duzentos textos legislativos. Estas leis eram
chamadas Edicta, Decreta ou Constitutiones ou comumente de
capitulares cujo termo vem de de capitula que quer dizer artigo.
A decadncia do Imprio Romano do Ocidente foi acelerada pela invaso de
povos brbaros. Brbaros era a denominao que os romanos davam queles que
viviam fora das fronteiras do Imprio e no falavam o latim. Dentre os grupos brbaros
destacamos os:
Eslavos: provenientes da Europa Oriental e da sia, compreendiam os russos,
tchecos, poloneses, srvios, entre outros.
Trtaro-mongis: eram de origem asitica. Faziam parte deste grupo as tribos dos
hunos, turcos, blgaros, etc.
Entre os povos brbaros, os germanos foram os mais significativos para a
formao da Europa Feudal. A organizao poltica dos germanos era bastante
simples. Em poca de paz eram governados por uma assemblia de guerreiros,
formada pelos homens da tribo em idade adulta. Essa assemblia no tinha poderes
legislativos e suas funes se restringiam interpretao dos costumes. Tambm
decidia as questes de guerra e de paz ou se a tribo deveria migrar para outro local.
Em poca de guerra, a tribo era governada por uma instituio denominada comitatus.
Era a reunio de guerreiros em torno de um lder militar, ao qual todos deviam total
obedincia. Esse lder era eleito e tomava o ttulo de Herzog.
Os germanos viviam de uma agricultura rudimentar, da caa e da pesca. No
tendo conhecimento das tcnicas agrcolas, eram seminmades, pois no sabiam
reaproveitar o solo esgotado pelas plantaes. A propriedade da terra era coletiva e
quase todo trabalho era executado pelas mulheres. Os homens, quando no estavam
caando ou lutando, gastavam a maior parte de seu tempo bebendo ou dormindo

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A sociedade era patriarcal, o casamento monogmico e o adultrio


severamente punido. Em algumas tribos proibia-se at o casamento das vivas. O
direito era consuetudinrio, ou seja, baseava-se nos costumes. A religio era politesta
e adoravam as foras da natureza. Os principais deuses eram: Odim, o protetor dos
guerreiros; Tor, o deus do trovo; e Fria, a deusa do amor. Acreditavam que somente
os guerreiros mortos em combate iriam para o Valhala, uma espcie de paraso. As
Valqurias, mensageiras de Odin, visitavam os campos de batalha, levando os mortos.
As pessoas que morriam de velhice ou doentes iriam para o reino de Hell, onde s
havia trevas e muito frio.
O Direito Romano, at por sua complexidade e fora, no poderia deixar de ser
utilizado durante a Idade Mdia e, levando-se em considerao a diferena profunda
entre o direito romano e o dos invasores, a superposio do direito destes ltimos
sobre a populao romana e romanizada seria impossvel.
Neste sentido foi largamente aplicado o Princpio da Personalidade das Leis,
atravs da qual o Direito Romano continuou a ser aplicado para os romanos e o Direito
Germnico para os invasores. Entretanto ele foi descartado ou pouqussimo utilizado,
onde a romanizao no foi profunda, dando lugar ao Direito Germnico. Nas reas
muito romanizadas, como as Pennsulas Ibrica e Itlica, o Direito Romano suplantou
o Direito Germnico, este ltimo aparecendo apenas como elemento de atualizao de
costumes. No entanto, a Idade Mdia foi marcada pelo Pluralismo de ordens jurdicas,
e com o direito germnico no foi diferente. Haviam tantos quanto o nmero de tribos
germnicas. Para preserv-los foram codificados sem qualquer sistema.
A compilao do direito germnico recebeu varias denominaes: Pactus, entre
os francos, alias a Lex salicai denominava-se pactus legis salicae,; dito entre os
godos e ao tempo de Carlos Magno; entre os francos, Capitulares, por serem divididas
em captulos. Todas essas compilaes tinham natureza contratual, sendo aprovadas,
sob a forma de pacto (pactum), pela assemblia da tribo. Eram escritas em latim.
Pluralismo tambm havia no terreno judicirio, pois havia o tribunal dos senhorios em
seus castelos, o das cidades, o da Igreja, o das corporaes de mercadores, e os do
prprio Rei, como ltima instncia.
Desta forma, em maior ou menor grau, a Europa Ocidental, principalmente,
continuou a servir-se do Direito Romano diretamente ou como fonte de inspirao para
novas legislaes. Esta utilizao de um direito como base para a feitura de outros
chamada de Fenmeno da Recepo.
O direito germnico admitia, no caso de delito, a vingana por parte da famlia
da vitima, renuncivel em troca de uma boa compensao; reconhecia a propriedade
coletiva do solo e a familiar dos demais bens. O direito penal germnico tinha carter
privado, visando desfazer o prejuzo, preocupado com o preo do delito, pago pelo
agressor de acordo com uma tutela, enquanto o direito processual admitia juzos de
Deus, reveladores do culpado atravs do duelo, do veneno, do mergulho em gua
fervente, da internao em gaiola, etc. Vencedor no duelo ou escapado da morte
quando submetido a essas provas brbaras, era considerado inocente.

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Por outro lado, os germanos consideravam o direito, sobretudo, como um


poder pertencente ao indivduo, famlia, tribo, conservaram ainda no prprio direito
os vestgios das paixes do homem primitivo. No direito germnico, portanto, enquanto
ocorria vigoroso sentimento de personalidade e dignidade individual, estava ainda em
via de formao o conceito concreto de uma personalidade coletiva e social.

VOC SABIA
Atualmente, no Brasil, segurana jurdica assegurada
pelos princpios seguintes: irretroatividade da lei, coisa julgada,
respeito aos direitos adquiridos, respeito ao ato jurdico perfeito,
outorga de ampla defesa e contraditrio aos acusados em geral,
fico do conhecimento obrigatrio da lei, prvia lei para a
configurao de crimes e transgresses, e cominao de penas,
declaraes de direitos e garantias individuais, justia social, devido
processo legal, independncia do Poder Judicirio, vedao de
tribunais de exceo, vedao de julgamentos parciais,
definitividade das relaes jurdicas etc. Em diversos pases de tradio romanogermnica, o direito organizado em cdigos, cujos exemplos principais so os
cdigos civis francs e alemo (Code Civil e Brgerliches Gesetzbuch,
respectivamente). portanto tpico deste sistema o carter escrito do direito.Outra
caracterstica dos direitos de tradio romano-germnica e anglo-saxnica a
generalidade das normas jurdicas, que so aplicadas pelos juzes aos casos
concretos. Difere portanto do sistema jurdico anglo-saxo (Common law), que infere
normas gerais a partir de decises judiciais proferidas a respeito de casos individuais.
Os direitos de Portugal e Brasil integram a famlia romano-germnica.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CRETELLA JR., Jos. Curso de Direito Romano. 8 edio, Rio de Janeiro, Forense,
1983.
GUSMO, Paulo Dourado. Indroduo ao estudo do direito. 34 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2004. p. 292 -315.
MOURA, Paulo Csar Cursino de. Manual de Direito Romano. 1 edio, Rio de
Janeiro, Forense, 1998.
PEIXOTO, Jos Carlos de Matos. Curso de Direito Romano. Tomo I, 3 edio, Rio
de Janeiro, Haddad Editores, 1955.
TABOSA, Agerson. Direito Romano. Volume nico. Fortaleza, Imprensa Universitria,
1999.
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WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito. Belo Horizonte:


Del Rey, 1996.

PARA MEMORIZAR
Utilize esse espao para fazer uma breve explanao sobre: o fim do Imprio
Romano, o Direito Romano-Germnico e o Direito Anglo-Saxnico.

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Mdulo 04
FORMAO DO DIREITO MODERNO

Estudados as fundamentaes do atual direito, podemos passar adiante e


discutir, aprofundar melhor a questo sobre o direito moderno.

4.1 Formao do Direito Moderno


Nosso objeto de estudo o Direito moderno. Suas normas variam no tempo e
no espao, no existindo dois ordenamentos jurdicos ou dois momentos do mesmo
ordenamento jurdico que coincidam plenamente no seu contedo.
Essa transio do antigo para o moderno estabelece pontos cruciais que
definiram a teoria jurdica moderna e, at mesmo, o pensamento da comunidade
terica e tcnica-jurdica brasileira, como herdeira do civil law romano-germnico. as
quais se consagraram bens fundamentais em todo ocidente, como a vida, a liberdade
e a propriedade, por isso o direito moderno tambm possui sua importncia nos
principais ordenamentos jurdicos, inclusive no Brasil.

4.1.1

Direito Moderno

Um mundo em transformao. Essa poderia ser uma das mais gerais


perspectivas que poderamos ter do perodo que compreende os anos entre 1453 e
1789. O reaquecimento das atividades comerciais e o Renascimento do mundo
tornam-se prticas vigentes do pensamento moderno.
Com o comrcio cada vez mais crescente, exigindo flexibilidade jurdica, no
atendida pelo formalismo romano e pelo tradicionalismo do direito consuetudinrio,
necessitava o direito ser especializado. As corporaes de mercadores, criaram-no em
parte por conveno, em parte consuetudinariamente. Era flexvel, desprovido de
formalismos, que no era reconhecido pelos tribunais europeus da poca,
necessitando de criao de corporaes, sendo apenas desse modo que as decises
dessas cortes eram respeitadas pelos mercadores.
Percebe-se, entre o comeo de uma tentativa de codificao e unificao de
legislaes de povos distintos, o surgimento do direito mercantil, direito da classe de
mercadores, bem diferente do direito romano.
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Com o tempo, com o crescimento das cidades, e com o posterior cerco de


muralhas fortificadas, para se defenderem de assaltos, de cercos de inimigos,
tornaram-se centros comerciais, mercados nos quais, a partir do sculo XI, formou-se
nova classe social, que mudar o destino da Europa, o burgus (pequenos
proprietrios, comerciantes, arteses, etc), homens livres, que criaram as letras de
cambio, o credito e os bancos, principalmente nas cidades italianas.
Alm do direito consuetudinrio medieval, do direito das corporaes de
mercadores, do direito das cidades e do direito romano interpretado pelos juristas de
Bolonha, concorreu para cunhar o direito privado medieval e, por conseguinte,
europeu, o direito da Igreja Catlica, conhecido como direito Cannico, que
posteriormente influiu diretamente nas instituies de direito privado desde a Idade
Mdia, principalmente no direito de famlia e direitos reais, havendo a proibio da
separao judicial (desquite), dentre outros.
Assim percebe-se que, alm do direito romano, outros elementos principais
contriburam para a formao do direito moderno, quais sejam:
O direito cannico
Os costumes mercantis mediterrneos
A doutrina do direito natural (Apresentada pela Escola do Direito
Natural dos sculos XVII e XVIII (192), prescrevendo o principio do
pacta sunt servanda, segundo o qual o contrato lei entre as partes
contratantes, contribuiu para a conceituao individualizada do
direito, principalmente o contrato. Esse posicionamento jurdico
predomina no direito europeu at hoje. Deve-se esta escola a
idia de direitos individuais, que influenciou na conceituao dos
direitos personalssimos.
Na tentativa dos reis absolutistas da poca em instaurar a uniformizao dos
reinos, e conseqentemente das leis e entendimentos, surge na Europa, rebelies,
nos principais pases como Inglaterra e Frana, no intuito impetuoso de preservar e
restaurar de maneira permanente a economia local.
Porm, na Inglaterra, a grande rebelio deu origem a um estado
surpreendentemente moderno. Aps 1600, mais ainda, aps 1688, o poder foi
repartido entre o Parlamento, representando mercadores e proprietrios de terras, e a
Coroa; mas o poder reinou absoluto at 1707, quando a Esccia foi incorporada para
formar a Gr-Bretanha.
Na Frana e Inglaterra, o ultimo esforo para resistir ascenso do poder
central e defender a autonomia local fracassara; no haveria outras grandes rebelies
por mais de um sculo. Porm, o sistema central enfraqueceu os Holandeses,
particularmente na concorrncia comercial com Frana e Inglaterra. Estavam em
desvantagem num mundo que no permitia lucro sem poder, segurana sem guerra.

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Quando se libertaram da Espanha (a independncia reivindicada e, 1609 fora


reconhecida em 1648), os holandeses foram atacados pela Frana (1672-8 e 16891713), que tambm planejava igualar-se s potncias martimas como a Inglaterra e a
prpria Repblica Holandesa, quanto colonizao de comrcio ultramarinos.
A Holanda tambm sofreu ataques pela Inglaterra (1652-3, 1665-7 e 1672-4). A
presso e as despesas das guerras foram excessivas e o poder holands diminuiu. O
sculo 18 e seus lucros particularmente no mundo colonial pertenceriam aos
Estados modernos recm unificados, Frana e Gr-Bretanha.
O Direito moderno emerge das revolues burguesas e das suas influncias
internacionais a partir do Sc. XIX. verdade que o Estado absolutista comea a
apresentar caractersticas do Estado moderno e o mercantilismo colonialista j
apresenta traos do modo de produo capitalista.
Assim varias sero os efeitos jurdicos, num mundo que j legislado pelo
soberano, aplicado por juzes e garantido pela coero estatal. Contudo, o Direito
absolutista ainda mostra feies que denunciam sua ascendncia medieval.
Reconhece um sistema estamental com diferentes regras jurdicas valendo para o
Clero, para a Nobreza e para o Povo , acolhe um pluralismo jurdico o direito do
Estado se combina a outros Direitos, formados pelo Igreja, pelas corporaes de
ofcios, pelas ligas comerciais, pelos tribunais internacionais etc. e no impe limites
ao poder do Estado.
O individualismo, entanto, apenas se insinua os deveres ainda superam e
antecedem os direitos e as normas jurdicas ainda extraem sua legitimao de fontes
no-jurdicas, como a moral, a religio e os costumes. Por isso, o que aqui chamamos
de Direito moderno s tem lugar aps as declaraes de direitos e a promulgao das
primeiras Constituies.
Em acrscimo, o direito moderno em sua filosofia no prega apenas que os
homens no so seres que se agregam para compartilhar uma existncia justa e feliz,
mas que se relacionam visando imperar seu poder um em relao aos outros. A
convivncia humana assim, no busca o supremo bem, mas o evitar do supremo mal,
a partir do controle racional externo, atravs do que veio a ser mais tarde um carter
coercitivo, ou seja, precisava ser obedecido a partir da convivncia do homem em
sociedade, em meio a um Estado cheio de conflitos.

4.2

Revoluo Francesa e suas conseqncias

Na Frana, em 1789, uma crescente crise financeira precipitou acontecimentos


semelhantes, embora mais conturbados. Confrontado por uma oposio resoluta a
seus planos de reforma fiscal, Luis XVI convocou os Estados Gerais, assemblia de
representantes eleitos de todo o reino que no se reunia desde 1614.
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Esta medida trouxe um novo grupo para o centro da vida poltica francesa. A
indeciso de Luis XVI face a uma colheita desastrosa, e outras tragdias no mbito
rural, falncia iminente e, acima de tudo, o conflito hostil entre deputados da nobreza e
da plebe criaram uma lacuna de poder logo preenchida pelos Estados Gerais, agora a
autoproclamada Assemblia Nacional.
Colocando-se frente dos acontecimentos, o organismo aboliu os privilgios
fiscais o que reduziu o poder poltico da nobreza, da Igreja e de muitas cidades e
provncias e criou um sistema administrativo uniforme com a extino das antigas
provncias e Assemblias Locais. Em 1791, foi criado um Estado centralizado com
uma nova Constituio baseada em uma monarquia limitada, em pareceria com uma
Assemblia eleita, fundamentada na riqueza.
Cessava a o consenso entre os revolucionrios. Entre 1791 e 1799, a
Revoluo Francesa foi marcada por dissenses violentas na nova classe poltica,
com questionamentos sobre o grau de democracia da Constituio, a validade da
monarquia e fundamentalmente, sobre a continuidade da Revoluo.
Enquanto na Amrica do Norte divergncias semelhantes evoluram de forma,
em geral, tranqila, na Frana trs fatores precipitaram a violncia: Luis XVI tentou
emergir como centro de oposio Constituio: muitas reformas, especialmente as
que afetavam a Igreja, eram impopulares no campo; e acima de tudo, as outras
potncias europias logo intervieram para tentar deter a Revoluo e tirar o partido de
uma Frana debilitada. Tudo contribuiu para jogar por terra, em 1791, todo o pacto
anteriormente institudo.
Em 1792, a Frana estava em guerra com ustria e Prssia e, em 1973, com a
Gr-Bretanha. No mesmo ano, Luis XVI e a Constituio deram lugar a uma Repblica
com um governo de guerra apoiado em nova Conveno Nacional, eleita por sufrgio
masculino universal. Dissenses levaram os revolucionrios a uma guerra civil.
Aps vrios expurgos do governo e abandono da Constituio democrtica de
1793, houve um consenso. Isto permitiu Napoleo tomar o poder em 1799 como
ditador militar comprometido em proteger as novas classes polticas, embora privandoas do poder.
Rancores arraigados contra o novo regime provocaram varias revoltas contrarevolucionrias, com maior sucesso na Vendia ,no Oeste da Frana. Mas a
resistncia ao alistamento militar compulsrio e a averso a outras reformas
ocasionaram por toda a Frana, uma intermitente implacvel guerra contra a
Revoluo. O processo se repetiu medida em que os exrcitos franceses ocupavam
a maior parte da Europa Ocidental.
Os fatos se deram de maneira diferenciada na Amrica Latina. As colnias
espanholas conquistaram a independncia com guerras revolucionarias, criando
republicas com instituies, leis e constituies que reproduziam os modelos francs e
norte-americano. Logo aps a independncia, porm, as novas classes polticas da
Amrica Espanhola mergulharam em divergncias que continuaram pelo sculo 19.
Apenas a colnia portuguesa do Brasil trilhou a caminho pacifico para a
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independncia. Porm, a influncia da Revoluo Francesa revelou-se mais direta e


permanente na Amrica Latina do que em muitas partes do leste e centro da Europa,
onde a velha ordem resistiu seu avano como muito sucesso.

4.3 Direito Moderno e um comeo para uma nova filosofia


No direito moderno no se pode descartar suas principais influncias
filosficas: Thomas Hobbes, Jean Jaques Russeau, Cesare Beccaria e at mesmo
Aristteles.
Hobbes justifica que a instabilidade do conviver humano deve ser erradicada,
por um poder soberano, indivisvel, uno e inalienvel, que tenha o condo de evitar o
sumo malus; e, em sendo assim, deve-se sanar tal ameaa atravs de uma tica
moral que se atrele ao mtodo rigoroso; cientfico, uma tica demonstrativa capacitada
para o controlar o acaso, para evitar o mal, mas, sobretudo, segundo ele, deve ser
forte o suficiente de modo a evitar a anarquia para ele, a ameaa de prevalecer as
condies objetivas do que denomina Estado de natureza. Sua preocupao no
diretamente com o uso do poder e suas peculiaridades como Maquiavel, mas com o
temor da escassez do poder, com a proeminncia da insegurana.
No mesmo sentido, seguindo a linha de preveno do mal de Hobbes, e
instituindo uma viso ao direito penal da sociedade, Beccaria considerava que
melhor prevenir os delitos, que puni-los. Esta a finalidade principal de toda boa
legislao, que a arte de conduzir os homens ao mximo de felicidade, ou mnimo
de infelicidade possvel.3
Rousseau - contrapondo-se lgica de Hobbes no que tange ao Estado de
instabilidade do Estado de natureza, bem como a natureza vil do ser humano - afirma
que a condio agonstica da experincia humana verificada por aquele (Hobbes),
fruto de uma degenerao causada pela agressividade da diviso do trabalho e dos
valores atribudos a propriedade privada instigados no seio social o objetivo de
Rousseau no era tanto afirmar a bondade do homem, porm negar sua perversidade
intrnseca.
A soluo descrita por Rousseau em contradio de Hobbes, o resgate pela
razo peculiar a cada indivduo temperada pela natureza de um "Estado de Natureza"
bom e feliz, atravs da convocao da voz anterior da conscincia que, expressada
num senso moral espontneo, rume-se para um pacto comum, viabilizado pela
vontade coletiva, em prol de uma soberania poltica que nada mais seja que o
exerccio desta vontade coletiva, uma vontade em ao.

BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas, p. 109. WOLKMER, Antonio Carlos.(org).
Fundamentos do Humanismo jurdico no Ocidente. Barueri: Manole: Florianpolis:
Fundao Jos Arthur Boiteux, 2005. p. 101.
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Em O Contrato Social, que causou furor desde sua publicao em 1762, e


eternizou-se como um dos principais textos fundadores do Estado Moderno. Nele,
Rousseau, em meio a uma Europa majoritariamente monarquista, defensora da
legitimao sobrenatural dos governantes, lana e defende a novidade de que o poder
poltico de uma sociedade est no povo e s dele pode emanar. Estavam ali, os
conceitos do povo soberano e da igualdade de direitos dentre os homens.
As teorias polticas, superficialmente descritas, demonstram que o conceito e
finalidade de poltica se adaptam s de acordo com as demandas cronolgicas e de
acordo com cada cultura. Dentre as inmeras relevncias para o tempo
contemporneo, a incurso do direito moderno como base campo jurdico-filosfico
imensurvel e, definem a prpria teorizao jurdica, uma vez que esta floresce das
necessidades, interesses e poderes do fenmeno social, poltico e econmico.
Os contratualistas Hobbes e Rousseau, bem como, o precursor da cincia
poltica, Maquiavel tiveram seus pensamentos aplicados na estrutura das convenes
modernas e sobretudo, foram responsveis pelo projeto poltico sob o qual se vive
hoje. A concepo de direito natural, no que toca a um cdigo de preceitos dados ao
homem pela razo de assim ser, justificam os limites do imprio das legislaes
normativas.
O jus naturalismo moderno foi revitalizado na Constituio Americana de 1776,
na Revoluo Francesa de 1789 e, em 1948, na Declarao Universal dos Direitos
Humanos, como um contedo que norteia a todo homem. A igualdade abstrata
universal do direito vida, amplo propriedade e locomoo efetiva do ir e vir e,
pressuposto para a igualdade substancial, que dada a conjuntura das necessidades,
desdobrou-se na positivao de direitos sociais e econmicos um elastrio aos
direitos civis e polticos.
Aristteles participa da concepo de direito atual, tambm, no que toca
validade, justa do contedo normativo aplicado soluo da lide 4de acordo com o
fato concreto, bem como do aspecto econmico do crescimento e desenvolvimento da
nao pelo conceito da justia distributiva, e principalmente no tocando ao modo
comparativo de como analisa as polis gregas mais influentes, em todos os aspectos,
dando os primeiros preceitos fundamentais formadores de uma conjuntura jurdica
social e econmica organizada, enfatizando seus preceitos e contra-pontos.
Maquiavel, por sua vez, provocou a separao do mbito privada e pblica
uma indita regulao que deu a consagrao administrativa de direitos pblicos e
privados e, agora, a criao de direitos difusos, como categoria intermediria. Frisa-se,
este ltimo uma nota na idia de que o pblico e o privado no comportam limitaes
to precisas e definitivas. Em Maquiavel, a virtude como dominar a fortuna (o acaso
humano), o homem como um ser s, particular, isoladamente do convvio em
sociedade, mas na sua eterna relao direta com o Estado, perseverando as idias
em prol de um bem comum.
O modo de pensar da Grcia antiga e a racionalidade moderna se misturam e
fazem refletir a respeito do ser humano como essncia e sua razo de ser e existir,
4

Conflito de interesses caracterizado por uma pretenso resistida.

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conseqentemente provocando um pensamento de a teorizao jurdica em prol de


uma formao de um ordenamento jurdico.
Assim, remetemos nosso pensamento no sentido de qual o sentido ideal do
direito, seja no jus positivismo ou no jus naturalismo, mas sim a valorao do estudo
do direito como cincia. As controvrsias de admitir o direito como cincia existem,
porm, baseado nos fundamentos do direito moderno, no podemos escapar de tal
pensamento, posto que se lida com fatos sociais e com toda uma estrutura social,
demandando tcnicas diversas, exigindo do direito uma diversidade de entendimentos
bastante vasta para que as demandas sejam atendidas de maneira adequada.
Portanto, a modernidade o produto de processos cumulativos de
racionalizao que se deram no Ocidente, a partir do sculo XVII. Esses processos
resultaram numa autonomia crescente por parte dos agentes dos diferentes
subsistemas autonomia econmica, poltica e cultural e num movimento em
direo a uma universalizao dos direitos5.
Assim, considerando um homem livre, sendo capaz de definir seu status
perante a sociedade, inclusive de maneira contratual, convivendo com as situaes
mais adversas, possui direitos e deveres que devem ser respeitados, visto, sua
legitimao. Tal sujeito moral funda suas normas e leis no mais na natureza das
coisas ou numa ordem imanente e divina, mas no Direito Natural como manifestao
de vontade humana (voluntarismo jurdico) ou da razo humana (racionalismo
jurdico)6.

VOC SABIA
Modernamente, admite-se que o Estado cresceu para alm de
sua funo tanto protetora quanto opressora, sendo a principal
responsvel pelas polticas pblicas, afim de, regulamentar tanto o
lado do consumo social quanto elaborar um sistema que abrange
todo um modo de punir e prevenir condutas tpicas e antijurdicas,
assim, foi a partir desse preceito at hoje que o direito moderno
concedeu ao Estado uma responsabilidade titular de garantia de
direitos sociedade, bem como exercer o cumprimento de seus deveres.7
5

VAZQUEZ, Adolfo Snchez. tica, p. 42 apud


WOLKMER, Antonio Carlos.(org).
Fundamentos do Humanismo jurdico no Ocidente. Barueri: Manole: Florianpolis:
Fundao Jos Arthur Boiteux, 2005. p. 86.
6

RENAULT, Alain. O individuo. Reflexo acerca da filosofia do sujeito. P. 10. apud WOLKMER,
Antonio Carlos.(org). Fundamentos do Humanismo jurdico no Ocidente. Barueri: Manole:
Florianpolis: Fundao Jos Arthur Boiteux, 2005. p. 86.
7

FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. In Norberto Bobbio, Teoria do Ordenamento Jurdico, So


Paulo/ Braslia, Ed. polis/Unb, 1989, pp. 12 e 13 e MELLO Filho, lvaro. Direito Premial, Rio de
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AGOSTINI, Eric. Traduo de Fernando Couto. Direito comparado. Porto, Portugal:
RS-Editora.
ANDRIEU, Louis Assier-. Traduo de Maria Ermantina Galvo. O direito nas
sociedades humanas. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
APOSTOLOVA, Brifa Stefanova. Poder Judicirio:
Contemporneo. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1998.

Do

moderno

ao

BELILINATO, Ennio Gugliemo; CONTIER, Arnaldo Daraya Contier; DEL PRIORE,


Mary Lucy Murray; GONALVES, Ricardo Mario; GUARNIELLO, Norberto Luiz;
JUNIOR, Hilrio Franco; VIGEVANI, Tullo. Atlas: A historia do mundo. So Paulo:
Empresa Folha do Amanh S.A. Edio Brasileira, 1995.
GOYARD-FABRE, Simone. Os princpios filosficos do direito poltico moderno.
Traduo de Irene A. Paternot. So Paulo: Martins Fontes, 1999. (Ensino superior).
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro,
Forense, 13 ed. 1988.
MELLO Filho, lvaro. Direito Premial. Rio de Janeiro, Forense, 1979.
Norberto Bobbio, Teoria do Ordenamento Jurdico, So Paulo/ Braslia, Ed.
polis/Unb, 1989,
WOLKMER, Antonio Carlos. (org). Fundamentos do Humanismo jurdico no
Ocidente. Barueri: Manole: Florianpolis: Fundao Jos Arthur Boiteux, 2005.
WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito. Belo Horizonte:
Del Rey, 1996.
SILVA, Patrcia Bressan da. Da filosofia poltica clssica moderna: proluso,
contribuio para qualquer teoria jurdica. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 62, fev.
2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3719>. Acesso em:
30 jul. 2008.

Janeiro, Forense, 1979, p.9.

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PARA MEMORIZAR
Utilize o espao para relacionar um pouco sobre o direito moderno e o que
voc conhece do direito vigente em nosso pas.
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Mdulo 05
PROCESSO DE CODIFICAO

Nesta unidade procuraremos entender, de maneira detalhada, porm simples,


sobre como se deu, e como se comportou a lei em si, e como conseqncia de todos
os fatores sociais que acarretaram em todo seu lento processo de codificao, nos
principais ordenamentos, que deram origem ao direito contemporneo.

5.1 A GRADATIVA SISTEMATIZAO DOS COSTUMES EM PROL


DE UM ORDENAMENTO JURDICO ORGANIZADO
Como j visto, desde o Cdigo de Hamurabi, os costumes so defendidos e
conservados para que seja preservado ao mximo o direito de um povo.
Com o passar do tempo e com a dominao do Imprio Romano, observa-se a
forte influncia do positivismo, onde as ordens do Imperador reinavam a qualquer
custo, no obstante, cada provncia romana obedecia um tipo de legislao, no
distanciada da Romana, mas tambm no extremamente autoritria afim de evitar
conflitos entre um determinado povo conquistado e o prprio Estado Romano.
De maneira a especificar aos procedimentos processuais e tratando o direito
romano, atravs dos costumes, como um contrato em si, considera Costa:
verdade que a interpretao qual Pisanelli demonstra aderir;
significa dizer a interpretao contratual ou quase contratual dos
julgamentos, pode hoje ser considerada ultrapassada pela cincia do
direito processual, mas recordar o antigo sistema, e especialmente o
direito romano, como o Autor faz, historicamente exato, porque, se
na evoluo do processo so evidenciadas, em ordem de tempo,
trs diferentes pocas, isto a das legis actionis (da monarquia dos
Tarquinos at a lex/Ebutia do sculo VI ou VII a.C.), sucessivamente
o sistema das formulae (da lex/Ebutia at Diocleciano, sc. III d.C.)
e, enfim, o regime das extraordinarie cognitiones (de Diocleciano at
queda do Imprio Romano do Ocidente), sempre, mesmo se em
medida diversa, o momento jurdico mais caracterstico do processo
a contestao do litgio, por meio da qual as partes concordam em
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se submeter ao juiz escolhido para julgar sobra controvrsia


existente entre elas8.
[...] A interpretao contratual dos julgamentos respondia a uma
primitiva sistematizao jurdica: esta como uma ponte de
passagem entre m estagio de sociabilidade primitiva de estgios
mais avanados de civilidade, o ponte de transio entre a vingana
privada e a justia publica, entre a resoluo individual dos conflitos,
que necessariamente no podia, nem poderia, conhecer outra
soluo seno a da violncia, e a intromisso do Estado na defesa
da ordem jurdica. 9

Desse modo, desde o Baixo Imprio at sua total queda em 1453, e com a
conseqente influncia do direito anglo-saxnico e, principalmente romano-germnico,
o pluralismo de ordens jurdicas, predominava, tanto quanto o numero de tribos, e para
preservar todos os costumes, foram codificados sem qualquer sistema, porm
inegvel tal necessidade, visto ao fato de tamanha diversidade cultural, social e
jurdica.
Como j dito, a compilao do direito germnico recebeu varias denominaes:
Pactus, entre os francos, alias a Lex salicai denominava-se pactus legis salicae,; dito
entre os godos e ao tempo de Carlos Magno; entre os francos, Capitulares, por serem
divididas em captulos. Todas essas compilaes tinham natureza contratual, sendo
aprovadas, sob a forma de pacto (pactum), pela assemblia da tribo. Eram escritas em
latim. Pluralismo tambm havia no terreno judicirio, pois havia o tribunal dos
senhorios em seus castelos, o das cidades, o da Igreja, o das corporaes de
mercadores, e os do prprio Rei, como ltima instncia.
Assim, em maior ou menor grau, a Europa Ocidental, principalmente, continuou
a servir-se do Direito Romano diretamente ou como fonte de inspirao para novas
legislaes. Esta utilizao de um direito como base para a feitura de outros
chamada de Fenmeno da Recepo.
Tal fenmeno merece destaque no Direito Contemporneo no Brasil, pois foi a
base para o recebimento de leis anteriores Constituio de 1988, e sua conseqente
controle de constitucionalidade com relao s mesmas, no intuito de manter a ordem
e manter, ou no a eficcia das leis anteriormente promulgadas.
Por outro lado, em sua base, como j mencionado, o direito anlgo-saxnico
preservava os costumes como lei central para soluo dos conflitos. Ou seja, o que faz
a Inglaterra hoje o melhor exemplo, pois no possuem uma exata codificao de
normas reguladoras da conduta e comportamento social, porm no deixam de ser
8

P. Bonfante, Ist. Dir. Rom. Vallardi, 5 ed. pg. 121. In COSTA, Stefano. O dolo processual
em Matria Civil e Penal. Traduo de Larcio Laurelli. 2 ed. revisada: So Paulo:
Paulistanajur Ltda: 2005. 258 pp. P.42
9
COSTA, Stefano. O dolo processual em Matria Civil e Penal. Traduo de Larcio Laurelli.
2 ed. revisada: So Paulo: Paulistanajur Ltda: 2005. 258 pp. P.44.
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registradas as decises. Ou seja, seria uma espcie de Jurisprudncia compilada.


Assim, seus preceitos so fundamentados na jurisprudncia, dando mais relevncia
ao fato social em si, o que deu origem ao Commom law.
Com as expanses mercantilistas em crescente desenvolvimento, a criao de
leis prprias, a partir de seus costumes, foi ganhando fora, e conseqentemente, a
codificao foi sendo necessria de acordo com a variao dos entendimentos diante
de sua tentativa de unificao pelos mercadores.
Tal direito entre os comerciantes cresceu tanto, que foram criadas cidades
exclusivas para o comercio, surgindo as cidades medievais, que, muitas vezes,
colocavam, obrigatoriamente, o preceito aos citadinos de renncia de seus direitos de
origem, submetendo-os ao imprio de direitos nela vigente.
Do sculo X ao XI esse direito foi compilado. A primeira compilao o Lder
iurum republicae Jaruensis de Gnova. Resultou esse direito de convnios com os
senhores feudais, com validade somente nos territrios das cidades, em razo das
vantagens que lhes proporcionavam as feiras nelas realizadas, no regulamentadas
pelo direito feudal, alem dos impostos que lhes favoreciam. Mas em muitos casos, os
direitos das cidades foram conquistados com o sangue. 10
Com o advento do direito feudal coincidindo com o pluralismo jurdico
resultante dos mesmos direitos feudais, direitos das cidades, e consuetudinrio se
encontrava em posio delicada em relao ao sistema feudal, pois poderia prejudicar
a unidade poltica do que restava de reinos, artificialmente divididos, e de naes
ainda em formao. Para solucionar o problema foi preciso o regate de um texto
completo do Digesto (Pandecta) de Justiniano, ao sul da Itlia, sendo este o direito
que estava faltando para a Europa medieval, pois organizou significativamente a vida
social, estabilizando todos os seus nveis.
Tal fato contribuiu para o renascimento do direito romano na Idade Mdia,
levando, posteriormente constituio do direito das corporaes de mercadores, do
aprimoramento do direito das cidades e o nascimento do direito privado medieval, e
por conseguinte, europeu, o direito da Igreja Catlica, conhecido como Direito
Cannico, que veio a estabelecer vrios decretos, sendo todos eles compilados no
sculo XII, por Graciano (Decreto de Graciano), adotando ele o mtodo da formulao
de casos, solucionados com base no Direito Cannico pelas autoridades da Igreja,
assim como era primordialmente no Direito Romano, influindo nos institutos de direito
privado desde a Idade Media.
Mais tarde, por fora de necessidades do comrcio, a vocao europia para a
codificao, sendo em 1681 o marco da codificao dos costumes martimos e seus
principais atos de comercio, dominantes nos portos do Atlntico ao Mediterrneo, no

10

GUSMO, Paulo Dourado. Introduo ao estudo do direito. 34 ed. Rio de Janeiro:


Forense, 2004. p. 305-306.

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impedindo que o direito comercial continuasse a ser exercido como um direito de


classe.
No direito civil francs romanizado, ocorreu o declnio da influencia romana,
fortalecido, entretanto na Alemanha. Isso no significou o fim do direito romano, diante
da presena insistente do direito comum, de natureza consuetudinria, que tinha
delineamentos do corpus iuris civilis, na forma interpretada pelos juristas medievais,
sendo justamente esse direito que dominou a Frana a partir do sculo XIII at o
sculo XIX, enquanto na Alemanha at o comeo do sculo XX.
No constitucionalismo, no sculo XVIII, o documento jurdico de maior
importncia era o que marcava o tempo das revolues: a Constituio Norteamericana (1787), a primeira Constituio moderna, que instituiu de maneira
significativa o presidencialismo como principal forma de governo em base de entes
federados como forma de Estado.
Os direitos do homem participaram das Constituies modernas de quase
todos os Estados mundiais, sob forma de direitos e garantias individuais. Depois de
1799, com o golpe estadista Napolenico, os direitos do homem passam a
desaparecer repentinamente.11

5.2 CDIGO DE NAPOLEO (CDIGO CIVIL FRANCS)


No dia 21 de maro de 1804, aps quase quatro anos de reunies e
discusses, reformas administrativas, econmicas, educacionais e acordos com a
Igreja Catlica afim de tornar a religio um meio poltico; entrou em vigor na Frana
um novo cdigo civil: o Cdigo de Napoleo. Ele sedimentou e deu forma jurdica s
principais conquistas da revoluo de 1789, servindo deste ento como modelo e
inspirao a que nos dias de hoje, mais de 70 Estados espalhados sofrem sua
influncia de maneira simples e direta, diante do aspecto democrtico e civilista
moderno na qual o ditador francs fez imperar. Os cinco grandes princpios jurdicos
que presidiram sua redao foram:

5.2.1 Unidade jurdica


O mesmo direito aplicado a todos o territrio, considerando a existncia de
uma democracia e de um territrio republicano;

5.2.2 Unidade da fonte de direito


11

CONCEIO, Selma Regina Arago. Direitos humanos: do mundo antigo ao Brasil de


todos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p.57.

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Competncia de elaborar as leis e os decretos so de apenas uma autoridade,


cabendo aos tribunais apenas interpret-las.

5.2.3 Carter completo do direito


Todos os novos conflitos devem ser regulados por uma lei central, ou seja, por
um s direito.

5.2.4 Independncia do direito


Princpio obediente ao das Leis de acordo com as proposies de
Montesquieu12.

5.2.5 Evoluo do direito


O direito deve adaptar-se modificao das mentalidades, sendo um dos
principais preceitos contemporneos do entendimento jurdico como cincia mutvel.
A idia era por tudo num livro s, redigido de modo que qualquer cidado com
certa instruo pudesse consult-lo. Aprontaram-no no dia 21 de maro de 1804, com
o ttulo de Cdigo Civil dos franceses. Com seus 2.281 artigos, era a nova Bblia do
cidado emancipado pelos eventos de 1789. O homem moderno viu-se ento liberto
das imposies feudais corporativas e do domnio sacerdotal.
Pelo Cdigo de Napoleo, ele, o cidado, inteirava-se que no havia mais
ningum que pudesse requerer privilgios devido ao sangue ou ao nascimento nobre.
Os franceses eram iguais perante a lei, nasceu a os primeiros preceitos do princpio
da isonomia, contemplado em nossa atual Constituio Federal de 05 de outubro de
1988..
O Estado, de maneira inovadora, porm preocupante para o Direito Cannico,
separava-se da Igreja, e doravante cada um podia escolher o caminho para cu que
melhor lhe aprouvesse, como abraar a profisso que bem quisesse.
Fundou as bases principiolgicas de liberdade contratual, que so basilares
para o direito privado moderno, sendo este o primeiro trabalho cientifico de codificao
12

Aristocrata, filho de famlia nobre, nasceu no dia 18 de Janeiro de 1689 e cedo teve formao
iluminista com padres oratorianos. Revelou-se um crtico severo e irnico da monarquia
absolutista decadente, bem como do clero catlico. Adquiriu slidos conhecimentos
humansticos e jurdicos, mas tambm freqentou em Paris os crculos da bomia literria. Em
1714, entrou para o tribunal provincial de Bordus, que presidiu de 1716 a 1726. Fez longas
viagens pela Europa e, de 1729 a 1731, esteve na Inglaterra.

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de maneira a sistematizar, rigorosamente, com normas concisas, precisas e claras,


porm sofreu influncias dos direitos cannico e romano.
No tocante s terras, reinava o princpio da primogenitura adotado pelo
costume aristocrtico, os filhos tinham direitos iguais herana paterna e o casamento
adquirindo a devida legitimidade somente em frente a um juiz de paz. Napoleo,
seguindo a doutrina liberal, ps fim ao conceito religioso de unio conjugal sagrada,
substituindo-o por uma forma fria e legalmente estabelecida, atravs do contrato de
casamento. Assim, a instituio que sofreu interferncia do Direito Cannico, passou a
ser tratada de maneira extremamente liberal. Por conseguinte, reduzido o casamento
a um ato secular regulamentado pelo Estado, o divorcio foi legalizado. Portanto, de
maneira direta, o incio de um Estado e suas leis substituiu as regras sagradas da lei
divina.
No entanto, o Cdigo Civil Francs foi a concretizao de uma dupla
expectativa do Iluminismo: fazer com que as leis fossem submetidas a uma ordenao
determinada pela razo (desejo de Montesquieu) e obra de um dspota ilustrado
(como esperava Voltaire). Num amplo descortino do futuro, Napoleo pensou em
estender o seu cdigo por toda a Europa dominada por seus exrcitos. Mesmo depois
quando ele caiu em Waterloo, em 1815, mantiveram o cdigo, denominando-o apenas
como Cdigo Civil.13
Vigiu em vrios paises, ducados e principados europeus (Blgica, Luxemburgo,
Savia, Piemonte, reino de Westfalia, ducado de Baden, cantes suos, reino de
Npoles, etc. Inspirou cdigos civis europeus como o portugus (1868), o italiano
(1866), o espanhol, o belga, o holands, o romeno, o egpcio, o canadense de Quebec
e o norte-americano de Louisiana. Com a codificao napolenica inicia-se a fase do
direito sistematicamente ordenado, unificado e uniforme, estabelecido em uma nica
lei. Pode-se dizer que a partir da a segurana jurdica e a certeza do direito tornou-se
maior.14

5.3 CDIGOS, SISTEMAS E CIVILIZAO


Partindo dos preceitos da Revoluo Francesa, as constituies modernas
aparecem sob forma de Direitos e Garantias Individuais, e retornam praticamente ao
sentido originrio das declaraes de direito, sendo que a lista desses direitos
colocada de imediato no incio das Constituies. O problema social e as reformas
sociais surgem com a difuso do sistema capitalista e a industrializao em grande

13

SCHILLING, Voltaire. O cdigo Napolenico.


http://educaterra.terra.com.br/voltaire/mundo/2004/11/26/001.htm acessado em 31/07/2008.
14

GUSMO, Paulo Dourado. Indroduo ao estudo do direito. 34 ed. Rio de Janeiro:


Forense, 2004. p. 310.
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escala, surgindo desde ento os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,


principalmente devido s expanses tecnolgicas da revoluo industrial.15
As principais referncias dessas constituies so:

5.3.1 Constituio Sovitica de 1918


Aqui os Estado fala por sobre o individuo. Porm a Revoluo Francesa, nesta
codificao levada ao p da letra com seus preceitos de liberdade, igualdade e
fraternidade de ser burgus e sua denncia pela Comuna de Paris.
Entretanto, os direitos soviticos so concedidos atravs do Estado
(Socialista), aos seus cidados como membros de uma mesma comunidade, fundada
nos preceitos idealistas do socialismo. Isso gerou repercusso nos direitos de ordem
social, pois o Estado assumiu um compromisso com indivduos, garantindo-lhes uma
vida digna. So obrigaes do Estado agir sempre no sentido de beneficiar o
indivduo. A Constituio de 1936 referendou a vitria do socialismo da URSS, os
fundamentos da organizao social e estatal da sociedade socialista.

5.3.2 Constituio de Weimar de 1918


Com o fim da primeira guerra mundial, a Repblica Alem elaborou
constituies, com tcnicas aperfeioadas originarias dos soviticos, porm com a
diferena que abria espao para novos rumos que surgiam nas diferentes esferas,
sejam elas econmicas, sociais ou culturais, assumindo papel chave dentro do direito
constitucional moderno.
O que a Constituio de Weimar traz de novo o reconhecimento dos direitos
sociais integrados ao universo dos direitos individuais consolidados pelas revolues
americana e francesa. Em outras palavras, ela privilegia as realidades nascidas da
evoluo social e d foros de existncia a grupos sociais menores.

5.3.3 Civil Law X Commow Law


Dessas codificaes, devidamente convencionadas, resultaram em um sistema
continental, pois dominou todo o continente europeu tambm conhecido por sistema
de direito codificado ou, ainda, civil law, cujas razes encontram-se no direito romano e
no direito consuetudinrio germnico.
Porm, houve tambm a sistematizao e modernizao da Commom Law,
que caracterizou-se por reservar lei papel secundrio, provocada por situaes
15

CONCEIO, Selma Regina Arago. Direitos humanos: do mundo antigo ao Brasil de


todos. Rio de Janeiro: Forense, 2001.

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excepcionais ou para solucionar conflito insupervel entre direitos jurisprudenciais,


regionais ou estaduais, por isso comum a sua atual interpretao restritiva da lei.
Mas a diferena entre o Sistema Continental e o da Commow Law mais de
forma, pois, enquanto que naquele existe o entendimento predominante baseado na
lei e seus preceitos, neste predominam o procedente judicial 16, os repertrios da
jurisprudncia e principalmente o costume, mas no fundo suas bases no se
distanciam vagamente, pois possuem as mesmas razes provenientes do Direito
Romano.
A respeito disso, Lima17 considera que:
Supostamente, o sistema jurdico anlgo-americano adotaria um
processo adversarial, enquanto os sistemas europeus e sulamericabos um processo inquisitorial. Supostamente, a commow law
seria feita por juizes, enquanto que o direito codificado seria feito pelos
legilsladores. E, enquanto o juiz no direito codificado supostamente
olharia somente para os cdigos e a doutrina, o juiz do sistema da
commow law teria sua ateno voltada apenas a precedentes
vinculantes proferidos pelos tribunais.

Lima18, ao analisar a importncia dos precedentes no direito alemo, tais como


seus fatores determinantes como a hierarquia das cortes, as decises de diferentes
turmas, bem como sua vinculao criada pelos casos decididos pelo Tribunal
Constitucional Federal, validando ou no as normas emitidas pelo Tribunal Alemo,
possuindo efeitos inter omnes. A respeito de sua conseqente codificao, considera:
A importncia dos precedentes na Alemanha varia de acordo com
vrios fatores. Um dos mais importantes talvez seja a rea do direito
em que est a se considerar o precedente. Em reas em que
disposies legais so de menor importncia ou escopo, os
precedentes tendem a ser muito influentes. Nesse ponto h
interessante fato a se observar sobre criao judicial do direito. Na
Alemanha, e isso verdade na maioria dos paises codificados, no
pode haver criao judicial em certas reas do direito. [...] Mas, sem
dvida, a rea vigora o principio nulla poena sine lege. Este principio
da legalidade estabelece que no pode haver crime sem lei anterior
que o defina. E a definio de crime deve ser criada por lei.

Assim, independente de qual seja o ordenamento, temos que partir sempre do


principio de que o direito tem a sua origem em fatos sociais ou condutas,
posteriormente codificadas em normas, comunicveis atravs da linguagem ordinria.
19

Portanto, caro(a) acadmico(a), se voltarmos para analisar todo o contexto da


historia do direito, conclumos em toda fase do desenvolvimento social e jurdico do
16

Possui fora de lei no Sistema da Commow Law.


LIMA, Augusto Csar Moreira. Precedentes no direito. So Paulo, Ltr, 2001. p. 2.
18
LIMA, Augusto Csar Moreira. Precedentes no direito. So Paulo, Ltr, 2001. p 28.
19
JUNIOR, Jos Alcebades de Oliveira. Bobbio e a Filosofia dos Juristas. Co-edio Sergio
Antonio Fabris Editor URI, Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses.
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homem, sempre de extrema importncia o entendimento da valorizao do homem


enquanto ser humano e seu convvio com a sociedade, atuando tambm com uma
universalidade das normas legais que disciplinam e protegem os interesses ou
regulam as relaes jurdicas.
Assim, confirmamos nossa premissa inicial, que o Direito no pode ser
conhecido fora da histria, porque ele um produto histrico.

VOC SABIA
O ser humano regido por leis desde o inicio de seu
processo civilizatrio, seja pelo direito natural, seja pelo direito
positivo. Assim, preciso entender, primordialmente que Lei e
Conduta Humana so os ingredientes de um ordenamento
jurdico em constante evoluo desde os primrdios das
civilizaes. Desse modo fica claro que o Direito aos poucos,
na histria da humanidade, foi adquirindo um pouco das foi
sistematizando as normas necessrias para o equilbrio das
relaes entre Estados e os cidados e destes entre si, impostas pelo Estado, o que
gerou de maneira drstica a necessidade de efetivao dos processos de codificao
na era contempornea.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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sociedades humanas. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
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Voltaire.
O
cdigo
http://educaterra.terra.com.br/voltaire/mundo/2004/11/26/001.htm
31/07/2008.

Napolenico.
acessado
em

PARA MEMORIZAR
Utilize o espao em branco para compreender ainda melhor o contedo, isto ,
utilize fazendo uma sntese da Unidade 5.
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REFERNCIAS imagens e cones que foram utilizados


http://www.geocities.com/Athens/Troy/8084/lupa.JPG
http://penta2.ufrgs.br/edu/alfabetizacaovisual/figuras/livros.gif
http://www.trilhafilmes.com.br/imagens/filmografia.jpg
http://pa20081.pbwiki.com/f/interrogacao1.jpg
http://www.csdc.com.br/site/img/seta.gif
http://www.tvrinternet.com.br/img_noticias/ITALIA%202.jpg
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http://www.queroaitalia.com/public/galleria/grandi/001.jpg
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http://araujo.no.sapo.pt/coliseu.JPG
http://tostes.files.wordpress.com/2007/05/livro1.thumbnail.jpg
http://www.portalcaravelas.com.br/imagens/Caravela.jpg
http://tribunadonorte.com.br/especial/br500/cap1_f1.jpg
http://www.unipe.br/system/upload/2007/Outubro/Direito.gif
http://www.waltermaierovitch.globolog.com.br/justica_cega.jpg
http://emmep.com.sapo.pt/balanca.JPG

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