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Marcela Mattiuzzo

Direito Constitucional!
Profa. Flavia Bahia!

!
Direito Constitucional!

1!

Concepes/sentidos do texto constitucional!

4!

Classificao tipolgica!

5!

Elementos da Constituio!

7!

Eficcia e aplicabilidade de normas constitucionais!

7!

Teoria do Poder Constituinte!

8!

Caractersticas do PCO e PCD!

9!

O poder reformador!

11!

Limitaes ao poder reformador!

11!

Clusulas Ptreas!

13!

Mutao Constitucional!

14!

Hermenutica Constitucional!

15!

Controle de Constitucionalidade!

16!

Parmetro do Controle!

17!

Histrico!

17!

Tipos de Inconstitucionalidade!

18!

Modalidades de Controle!

19!

Princpio da Reserva de Plenrio!

20!

Diferenas entre sistemas difuso e concentrado!

20!

Papel do Senado!

21!

Ao Direta de Inconstitucionalidade!

21!

Ao Declaratria de Constitucionalidade!

25!

Ao Direta de Constitucionalidade por Omisso e Mandado de Injuno!

26!

Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!

28!

Reclamao Constitucional!

29!

Controle Estadual!

30!

Temas controvertidos!

32!

Direitos e Garantias Fundamentais!

35!

Tratados sobre direitos humanos e sua previso na CF 88!

35!

Aplicao horizontal e vertical de direitos fundamentais!

36!

Direitos Fundamentais em Espcie!

37!

Nacionalidade!

38!

Direitos Polticos!

40!

Marcela Mattiuzzo
Remdios Constitucionais!

42!

Mandado de Injuno!

42!

Habeas data!

42!

Ao Popular!

43!

Habeas Corpus!

44!

Mandado de Segurana!

45!

Separao de Poderes!

46!

Poder Legislativo!

47!

Estatuto dos Congressistas - Imunidades, Inviolabilidades e Prerrogativas!

47!

Comisso Parlamentar de Inqurito!

49!

Poder Executivo!

50!

Processo Legislativo!

53!

Iniciativa do projeto de lei!

53!

Procedimento!

54!

Diferenas entre LO e LC!

55!

Medida Provisria!

55!

Lei Delegada!

56!

Decretos Legislativos e Resolues!

57!

Organizao do Estado!

57!

Segurana Pblica!

59!

Poder Judicirio!

59!

Estado de Defesa e Estado de Stio!

60!

Peas Processuais!

61!

Tutelas de Urgncia!

62!

Remdios Constitucionais!

63!

Mandado de Injuno!

63!

Habeas Data!

65!

Ao Popular!

67!

Habeas Corpus!

69!

Mandado de Segurana!

71!

Ao Ordinria!

74!

Reclamao Constitucional!

75!

Aes do Controle Concentrado!

77!

Ao Direta de Inconstitucionalidade!

77!

Ao Declaratria de Constitucionalidade!

78!

Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso!

79!
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Marcela Mattiuzzo
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!

79!

Observaes importantes sobre aes do controle concentrado!

80!

Controle de Constitucionalidade Estadual!

81!

Normas de observncia obrigatria!

81!

Parecer!

82!

Questes relevantes!

82!

Reviso de Peas (at o momento)!

82!

Ao Civil Pblica!

83!

Ao de Impugnao de Mandato Eletivo!

85!

Recursos!

85!

Apelao!

86!

Recurso Ordinrio Constitucional!

87!

ROC STF!

87!

ROC STJ!

87!

Agravos!

88!

Agravo Retido!

88!

Agravo de Instrumento!

88!

Agravo Interno (Regimental ou Legal)!

89!

Agravo nos prprios autos (para subir)!

89!

Embargos de declarao!

89!

Recurso Extraordinrio!

90!

Recurso Especial!

91!

Respostas do Ru!

92!

Contestao!

92!

Reconveno!

92!

Excees!

92

Marcela Mattiuzzo

Concepes/sentidos do texto constitucional!


Para o STF no existe apenas uma maneira de perceber a CF, a corte adota uma concepo
plural, uma acepo mltipla do texto. a concepo sociolgica, o sentido poltico, jurdico,
normativo, todos so importantes para entender o sentido da CF, mas o STF no adota uma
posio especfica. so vrias as concepes, as mais importantes:!

a) Sociolgica - Lasalle - a essncia da Constituio: a CF um fato, um somatrio dos fatores


reais do poder e se no correspondesse a esses fatores sociais reais do poder, no passaria
de uma folha de papel. Exemplo: constituio perdida no fogo ou na gua - ainda que o
documento escrito desaparea, as pessoas continuaro a respeitar as normas existentes na
CF, porque a Constituio escrita no o mais importante. J se a CF no for formulada com
base em fatores reais no poder, com o desaparecimento do documento, desaparece tambm a
obrigatoriedade. Essa viso importante para a credibilidade do texto, mas desconsiderar o
papel da norma, da normatividade, a fragilidade desse sentido sociolgico. S se analisa um
lado, os fatos influenciando a formao da norma. se uma questo fala sobre FATO, somatrio
dos fatores reais do poder (questes econmicas, sociais, histricas, religiosas, etc.), ela
provavelmente se refere a essa perspectiva.!
b) Poltica - Carl Schmitt - teoria da constituio: a CF no deixaria de ser uma deciso poltica
fundamental. a reunio das normas relacionadas estrutura principal do estado, forma de
governo, sistema de governo, repartio de competncias, separao de poderes, aquilo que
caracteriza propriamente um pas seria a Constituio. Se houvesse outras normas no texto
escrito que fogem da viso do essencialmente constitucional, haveria as leis constitucionais,
dando ensejo ao pensamento sobre normas formalmente e materialmente constitucionais. a
CF deciso poltica e s pode ser considerado constitucional aquilo que for materialmente
constitucional. ele traz a noo de valor constitucional e a diferenciao entre constituio
(normas materialmente constitucionais) e leis constitucionais (normas formalmente
constitucionais). Exemplo: art. 242 - Colgio Pedro II norma formalmente, mas no
materialmente constitucional. a fragilidade dessa teoria a dificuldade em estabelecer o que
uma deciso poltica, o que trata-se de algo meramente formal. !
c) jurdica positiva normativa - Kelsen - teoria pura do direito: a constituio fruto da vontade
racional do homem, do dever-ser. uma norma pura, desprovida de contedo valorativo,
embasasse no pressuposto lgico formal de que toda norma criada de acordo com o processo
legislativo adequado nasce com imperatividade e deve ser respeitada. essa viso tambm tem
algumas observaes importantes: lgico-jurdico quer dizer que a Constituio norma
hipottica fundamental, que d fundamento de validade para o sentido jurdico positivo, que j
a norma posta. Temer chega a dizer que o lgico-jurdico o suposto e o jurdico positivo o
posto.!
d) J Meirelles - sentido culturalista: a constituio seria uma formao objetiva de cultura,
encerrando elementos histricos, sociais, racionais, etc. destaca-se a importncia do papel da
vontade humana. a concepo faz nascer o conceito de constituio total, aquela que
somatria da cultura, da histria, interferindo mutuamente, ela recebe a influncia da realidade
e devolve para a realidade sua fora normativa. !
e) Spagna Musso - Z Afonso - sentido estrutural: ponto de equilbrio de estruturas sociais. as
diversas estruturas sociais se equilibrariam de acordo com o seu texto.!
f) Canotilho - sentido aberto: a Constituio precisa estar aberta sociedade, receber suas
influncias, sob pena de desestruturar sua base normativa. aquela que caminha com a
sociedade, que muda quando a sociedade exige e traz a necessidade de mudana. ideia de
mutao constitucional.!

a viso positivista vigorou por muitos anos, como somatrio de normas elaboradas por meio de
processo legislativo diferenciado. extrair o contedo moral do direito fazer uma separao entre
direito e moral. no ps-guerra, tudo isso entrou em cheque, porque havia uma reivindicao
legtima da populao na defesa de que o direito e a moral no pudessem mais se separar. a vem
a viso ps-positivista. porque o positivismo exclua a natureza normativa dos princpios. !

Marcela Mattiuzzo

Classificao tipolgica!
constitucionalismo moderno um fenmeno recente. a primeira constituio escrita, dos EUA,
do sc. XVIII. portanto procurar se informar sobre as normas constitucionais indispensvel. os
principais parmetros de classificao sero abordados, em relao CF.!

a) Quanto origem:!
a) Promulgada - tambm chamadas de democrticas ou populares. como o prprio nome
ajuda, so oriundas da vontade popular, elaboradas por assembleia nacional constituinte,
composta por representantes do povo. tem legitimidade popular. a CF 88 desse tipo, mas
outras foram assim (a de 1891, a de 34, a de 46).
a produo de uma constituio colaborativa na Islndia um exemplo muito recente.
houve participao da populao (2012), por meio de manifestao do povo extrada da
internet. o modelo democrtico, mas h participao direta.!
b) Outorgada - vivenciada no brasil muitas vezes, aquela autocrtica, elaborada pela
vontade unilateral do governante, seja ele quem for. h praticamente ausncia de
manifestao popular. fcil distinguir as constituies promulgadas das outorgadas
(1824, 1937 - polaca, 1967, EC 1 de 1969). o texto de 69 foi, em sua forma, uma reforma,
mas, em sua matria, na verdade tratou-se de nova constituio, reescrevendo o texto de
67 para trazer mais poderes para as mos do executivo e da Unio. !
c) Pactuada - o grande exemplo de constituio pactuada a Carta Magna de 1215, na
Inglaterra. tratava-se de pacto entre o soberano e o povo. na histria brasileira, nossas
constituies foram promulgadas ou outorgadas, mas nunca pactuadas. !
d) Cesarista - Z Afonso. seria aquela oriunda da outorga, mas como se sujeita ao crivo
popular, ela no poderia ser chamada de outorgada. ela nasce de uma outorga, mas
sujeita vontade popular seja por plebiscito ou por referendo. h componente misto de
vontade do governante + vontade popular. ele geralmente cita como exemplo os
plebiscitos napolenicos da poca francesa. ams hoje tambm temos como apontar
exemplos de CFs que nascem da vontade do governante e posteriormente sujeitas
manifestao popular. o caso da Venezuela, da Bolvia, do Equador. !

b) Quanto forma:!
a) escritas/instrumentais/positivas - documentada, organizada, apresentada por meio de
documento. renem as normas constitucionais em codificao. !
b) no escritas/consuetudinrias/costumeiras - podem at possuir normas escritas, mas falta
a codificao, a reunio das normas num documento unificado. por exemplo, a Inglaterra
tem a Carta Magna, o HC Act, o Bill of Rights, so considerados constituio at hoje, mas
so separados, no sistematizados em lugar algum. portanto no significa dizer que no
h documento algum, apenas que inexiste codificao. dependendo da peculiaridade de
cada estado, podem haver costumes, jurisprudncia, etc., como parte da CF.!
Boa parte dos pases democrticos hoje possuem constituies escritas.!

c) Quanto extenso!
a) sintticas/concisa/breve - EUA. menor nmero de dispositivos, via de regra preocupam-se
apenas em limitar e legitimar a atuao do estado, no tratam de polticas pblicas, no
estabelecem metas. renem normas essencialmente constitucionais, nada alm disso.!
b) analtica/complexa/prolixa - Brasil. possuem muitas normas de contedo programtico, o
que acaba por afetar a produo de efeitos jurdicos. a ndia tem uma constituio
extremamente prolixa, com mais de 400 artigos. !

d) Quanto ao contedo!
a) material - s reconhece como CF aquilo que apresenta temas essencialmente
constitucionais. a viso de Schmitt sobre a constituio est relacionado a esse aspecto.
boa parte da doutrina diz que a nica constituio de 1824 no brasil era desse tipo. porque
ela trazia a possibilidade de mudana da CF de forma mais rigorosa naquilo que tratasse
de deciso poltica fundamental. so normalmente no escritas.!

Marcela Mattiuzzo

b) formal - via de regra, na histria brasileira, esse o tipo adotado. reconhecem como
constituio tudo aquilo que se encontra numa codificao independentemente do
contedo das suas normas. o colgio Pedro II no menos constitucional que o direito
vida, portanto. normalmente so escritas. !

e) Quanto ao modo de elaborao!


a) dogmticas/sistemticas - normalmente escrita. aquela que representa os dogmas
existentes no estado no momento de sua elaborao. todas as brasileiras so dogmticas.
diz-se que essas constituies so menos estveis, pois respiram a atualidade do
momento.!
b) histricas - normalmente no escrita. mais estveis, atemporais, que traduzem a vida, a
histria e os valores do povo sem compromisso especfico com determinado momento. a
Constituio inglesa um bom exemplo.!

f) Quanto alterabilidade/estabilidade!
a) Flexvel - processo legislativo parecido com o que existe para as demais normas
jurdicas.!
b) Semirrgida - 1824, art. 178 apresenta modelo hbrido de alterao: aquilo que versasse
sobre assunto essencialmente constitucional s poderia ser modificado por emenda,
espcie normativa de elaborao mais rigorosa. aquilo que no representasse essa
deciso poltica, no apresentaria essa rigidez.!
c) Fixa - s pode ser alterada por uma nova manifestao do poder constituinte originrio,
aquele mesmo que a criou. hoje, no h nenhum exemplo desse tipo.!
d) Rgida - aquelas que s podem ser modificadas por procedimento legislativo mais solene e
rigoroso do que o existente para elaborao das demais normas legislativas. no se
confunde com uma condio estvel. a CF 88 sofreu muitas alteraes at o momento,
portanto, apesar de rgida, no considerada estvel. o art. 60 da CF o que fala da EC,
nica espcie normativa capaz de promover alteraes formais no corpo da CF. a rigidez
traz consequncias, entre elas a hierarquia das normas.!
e) Imutvel - alguns autores falam nesse tipo de texto. anti-direito, pois nasce para viver uma
vida muito curta. constituies precisam do oxignio de alterao.!
f) de um tempo para c, alguns autores falam na CF superrgida. A CF 88 seria desse tipo,
por conta das clusulas ptreas. algumas provas tm adotado esse entendimento. a
posio minoritria, no entanto.!
exceo da 1824, todas as demais a partir de 1891 passaram a adotar a rigidez constitucional. !

g) Quanto finalidade!
a) dirigentes/programticas - via de regra analticas. trazem no seu bojo muitas normas
programticas. estabelecem metas, diretrizes, programas para o estado, repletas de
normas sociais, em que os direitos de segunda gerao se apresentam de maneira muito
forte. a dificuldade para realizao das normas irrelevante para a classificao. !
b) garantias/negativas/liberais - via de regra sintticas. so aquelas que no se preocupam
com as finalidades sociais, elas destinam esses programas para os poderes constitudos,
mas a administrao e os governantes. sua preocupao em ligitimar e limitar a atuao
do estado. o caso da constituio dos EUA.!

h) Quanto ideologia!
a) ortodoxas - s admite uma posio, um tipo de pensamento. URSS, China. no trazem
liberdades de manifestao de expresso.!
b) eclticas - liberdades, pensamentos plurais. a CF brasileira assim. a base constitucional
democrtica muito forte.!

!
i)

Correspondncia ou no com a realidade/critrio ontolgico (Karl Loewenstein)!


i) normativa - aquela que efetivamente conseguiu regular no texto constitucional a realidade
do pas. existe identidade entre o que diz a CF e o que diz o estado, h integrao.!

Marcela Mattiuzzo

ii) nominativa - foi feita para atender aos anseios da realidade, para regular as normas
principais, para se fazer presente naquele estado, mas que ainda no conseguiu atender
s suas consequncias, s suas necessidades principais, no saiu do plano ideal, no se
tornou real.!
iii) semntica - no foi feita com compromisso com a realidade do testado, seu objetivo no
conseguir realizar o texto para a sociedade. ela feita apenas para reforar o poder
daquele governante que j o possui.!

Alguns autores sustentam que a nossa CF normativa. outros dizem que ela seria nominativa. a
professora entende que a CF seria normativa em relao aos direitos fundamentais de primeira
gerao e nominativa em relao aos de segunda gerao, mas o tema controvertido.!

A CF 1988 :!
a) promulgada!
b) escrita!
c) analtica!
d) dogmtica!
e) formal!
f) rgida (superrgida)!
g) ecltica!
h) dirigente!
i) nominal ou normativa!

Elementos da Constituio!
Lensa traz essa categoria de diviso dos elementos, mas a tese inicial sobre o tema de Jos
Afonso.!

a) orgnicos - formados por normas que representam a estrutura do estado, aquelas iniciais que
caracterizam o pas, relativas a forma de estado, de governo, separao de poderes. ttulos III
e IV da CF.!
b) limitativos - restringem a atuao do estado, fundamentam o prprio estado democrtico de
direito. ttulo II CF, menos o captulo II.!
c) socio-ideolgicos - prestaes positivas por parte do estado, compostos por normas repletas
de justia social, defesa do hipossuficiente, representam o estado de bem estar social, direito
de segunda gerao. captulo II do ttulo II, ttulos VII e VIII.!
d) estabilizao constitucional - formados por normas destinadas a soluo de eventuais conflitos
constitucionais, das instituies democrticas, ao direta de inconstitucionalidade, estado de
defesa, de stio. !
e) aplicabilidade formal - estabelecem a aplicao da constituio. alguns autores, dentre eles
Jos Afonso, trazem como exemplo o prembulo, que no possui fora normativa. ADCT
(eficcia exaurvel com o tempo).!

Eficcia e aplicabilidade de normas constitucionais!


Viso tripartida de Jos Afonso da Silva.!

Cooley - 1927 - viso bipartida clssica dos EUA: (i) self-executing (normas que se bastam e no
precisam de atuao futura por parte do poder pblico para produzir sues efeitos jurdicos) e (ii)
not self-executing (dependem de atuao futura por parte do poder pblico para produzir seus
efeitos principais). As normas de direito de primeira gerao so consideradas self-executing,
enquanto que as de direitos de segunda gerao seriam not self-executing. Essa teoria influencia
a teoria italiana e a brasileira.!

Pontes de Miranda - bastantes em si e no bastantes em si.!

Marcela Mattiuzzo
Crizafulli e Azzariti - trabalharam com essas ideias, sustentando a ideia de que existiriam normas
auto-aplicveis e no auto-aplicveis.!

Jos Afonso!
plenas - incidncia direta, imediata e integral. no podem sofrer restries por parte do poder
pblico. artigos 1, 2, 5, III.!
imediata, mas no integral. no plano
contidas - tambm tem incidncia direta e
infraconstitucional, a norma plena pode sofrer restrio por parte do poder pblico. esse
condicionamento, seja administrativo ou legislativo, encontra previso no prprio texto da CF.
exemplo claro: exerccio profissional. artigos 5, XIII, XV, art. 93, IX!
limitadas - no auto-aplicvel, indireta, mediata, no integral. para produzir efeito jurdico
mximo, depende de atuao do poder pblico. podem ser (a) de princpio institutivo
(organizatrias) - criam rgos, funes, institutos, que devem ser regulamentados por atos do
poder pblico, como o art. 93, caput da CF, ou (b) de princpio programtico - via de regra se
associam a direito sociais a serem regulados pelo poder pblico, enfrentam a forte base social.
artigos 196, 205 CF. alguns autores dizem que a norma programtica teria eficcia negativa ou
mnima, pois todas as normas constitucionais produzem pelo menos trs efeitos jurdicos. todas
servem como parmetro do controle de constitucionalidade, base de recepo ou no de direito
anterior e como fonte de interpretao da constituio. !

Produzem efeitos jurdicos essenciais, no dependem da atuao do poder pblico para


produzirem seus efeitos principais. So, em outras palavras, auto-aplicveis. !

Omisso inconstitucional - quando a CF diz que um direito vai ser exercido de acordo com a lei
e essa lei no feita, cabe mandado de injuno. possvel se impetrar um MI para defender
efetividade de direito contido na norma contida? no, porque a tutela do mandado do injuno e
da ADO no a norma contida, mas sim a limitada. a norma contida no gera omisso
inconstitucional porque o condicionamento faculdade e no uma obrigao legal. o foco de MI e
ADO norma limitada ou reduzida.!
Elas no precisam ter a sua normatividade defendida, o comprometimento da constituio com
relao s normas limitadas. art. 37, VII - a CF faz promessas sobre greve de servidor pblico. MI
e ADO querem salvar o constitucionalismo brasileira da sndrome de inefetividade das normas
constitucionais, mas no de tornar efetivas normas programticas.!

!
Teoria do Poder Constituinte!
!

Bonavides - na verdade no podemos confundir a teoria do poder constituinte com o poder


constituinte em si. Isso porque o poder constituinte, a energia de um estado, o comando de
decises, sempre existiu, antes da teoria nascida no sc. XVIII. O poder por muito tempo esteve
nas mos de um s, o rei, portanto no podemos dizer que a base poltica de um estado nasceu
no sc. XVIII, ele sempre esteve presente. Mas a teoria surgiu apenas depois, se concentra no
nascimento e na criao e nas alteraes de uma constituio. Nossa aula estudar a teoria do
poder constituinte.!

Frana - sc. XVIII - sociedade estratificada, dividida em trs estados (clero, nobreza e burguesia/
proletariado/desempregados). Em termos de nmero, a grande concentrao era no ltimo
estado, mas o primeiro e o segundo eram os que comandavam a vida francesa no sc. XVIII. O
grupo, portanto, no tinha legitimidade para atuar. Em 1788, o abade de Sieyes, O que o
terceiro estado? - perguntava grande massa o que significava o terceiro estado, que fora
poltica ele possua. As respostas eram sempre negativas, mas o manifesto foi um documento
importante para a transferncia de base do poder poltico. A legitimidade comea a ser fundada
numa constituio. A teoria do poder constituinte serve para essa transferncia, o poder passa a
ser da maioria, consubstanciada na CF. Essa a teoria legitimadora da Constituio: o poder
precisa revelar toda a vontade da nao.!

Marcela Mattiuzzo
A teoria do poder constituinte portanto busca a legitimidade do poder poltico.!

Qual o conceito que o poder constituinte recebe hoje? o poder responsvel pela criao de uma
nova constituio, por suas futuras alteraes, e, nos estados federativos, pela auto-organizao
dos estados-membros.!

Constituio sem mecanismo de reforma j nasce morta, da porque preciso legitimar as


alteraes que a Constituio receber ao longo dos anos. como se tivssemos uma fora
inicial, que motiva a criao da constituio, e da se originam outras manifestaes de poder. Da
extrai-se o poder constituinte originrio ou de 1 grau - responsvel pela primeira parte do conceito
(criar a Constituio) e poder constituinte derivado ou de 2 grau, com suas manifestaes (i)
reformas constitucionais (Reformador - art. 60 - ECs e Emenda de Reviso) e (ii) estados
federativos (Decorrente, art. 11 ADCT - Poder Institucionalizador dos estados, no que tange
criao de constituio estadual e reforma da constituio estadual).!
O poder constituinte derivado decorrente no existe em estados unitrios. !

Natureza jurdica do poder constituinte originrio - so duas as vises: (a) seria um poder de fato,
na viso dos positivistas, que entendem que o poder constituinte se embasa no seu prprio
processo de elaborao, est desapegado de valores superiores, poder de fato, que se respalda
no seu prprio processo de elaborao. Valores como tica e moral no fundamentam esse poder,
ou (b) seria um poder de direito, na viso dos jusnaturalistas, entre eles Sieyes, entendem que
no se trata de um poder de fato, porque h valores superiores prpria existncia humana os
quais o poder constituinte no poder se afastar. O princpio da vedao ao retrocesso, por
exemplo, entende que no pode haver nova constituio que implique em retrocesso. So os
valores superiores, associados igualdade, dignidade, etc., so o que embasam essa viso.!

Em termos jurdicos, a nova constituio no est limitada a nenhuma ordem anterior. Mas h
limites meta-jurdicos.!

Ainda sobre poder constituinte, a quem pertence o poder e quem o exerce? Como isso se
encontra na CF 88?!
Art. 1, pargrafo nico: todo poder emana do povo, que o exercer diretamente ou por meio de
representantes eleitos. O poder aqui est regido pela soberania popular, se instrumentaliza pelo
povo.!
O titular do poder poltico, da fora de deciso, o povo. Agora, o exercente desse poder pode ser
tanto o prprio povo (ao popular, participao em referendos e plebiscitos) quanto seus
representantes eleitos (exerccio indireto).!

A ltima vez que o poder constituinte originrio se manifestou no Brasil foi em 88. O poder
derivado, por sua vez, o que se manifesta com a criao das ECs e tambm j se manifestou
com as emendas de reviso, ou ainda na institucionalizao dos estados via Constituies
estaduais.!

Caractersticas do PCO e PCD!


claro que as caractersticas so antagnicas. Enquanto um possui liberdade jurdica, o outro
subordinado e concidicionado. O PCO possui caracterstica de liberdade, o PCD, de limitaes.!

As principais caractersticas do PCO:


a) inicial!
b) incondicionado!
c) ilimitado, tanto jurdica quanto metajurdicamente!

Por qu? !

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inicial porque sua obra a constituio. o PCO que cria o novo ordenamento jurdico, a
constituio representa essa nova base jurdica. Todas as normas criadas posteriormente
precisam estar de acordo com esse documento inicial.!

incondicionado porque, em relao forma, no h forma pr-fixada para sua manifestao.


Por exemplo, a convocao da assembleia constituinte dotada de poderes originrios foi feita por
meio de EC no caso da CF 88. A manifestao de um novo poder no segue forma previamente
determinada, ento nesses termos ele um poder incondicionado. Pode ser um golpe, uma
revoluo, uma convocao.!

ilimitado pois em termos jurdicos diz-se que o poder no tem qualquer limite material. No h
compromissos jurdicos com o que existia no texto da constituio anterior. Disso no decorre uma
ilimitao total, h a limitao metajurdica, aquelas contidas no direito natural (viso
jusnaturalista). !

Gilmar Mendes - caracterstica oficiosa do PCO, mas que merece considerao. O PCO no seria
um poder temporrio, no desaparece com a criao da nova constituio, ele ficaria presente
fundamentando a constituio enquanto vida tivesse. O PCO no se esgotaria, portanto, serviria
como fundamento para a criao e base de manuteno dessa constituio enquanto vida tivesse.!

PCD tem outras caractersticas, :!


a) subordinado!
b) limitado!
c) condicionado!

Isso ocorre porque ele est hierarquicamente abaixo do PCO. Retira fundamento jurdico de
validade da constituio. Subordina-se portanto a ela. As ECs podem ser declaradas
inconstitucionais, portanto, assim como as constituies estaduais e suas emendas.!
H limitao porque o contedo previsto na constituio o que o impede de ir alm (clusulas
ptreas). um poder condicionado em termos formais: as ECs precisam de dois turnos de
votao, 3/5 dos votos dos membros de cada casa.!

Poder constituinte difuso - Burdeau: essa expresso sinnima de mutao constitucional. a


reforma informal da constituio. !

Poder constituinte supranacional: at 1945, se falava que o indivduo era protegido apenas
nacionalmente, era sujeito de direito do prprio estado. O conceito de soberania era
compreendido como soberania absoluta. Esse o cenrio pr-2 Guerra. Com a guerra, o que
muda que o sujeito passa a ser titular de um direito que no se resume apenas ao estado em
que ele vive ou em que ele nacional, ele titular de poder internacional, sujeito de direito
internacional. A soberania passa a ser concebida em termos relativos. A independncia do estado
perante as comunidades internacionais s mantida enquanto ele defende os direitos de seus
cidados. Esse poder supranacional incentivado, portanto, por esse momento do ps-guerra,
com a criao da ONU e o fortalecimento das comunidades internacionais.!
Tem como fundamento a dignidade da pessoa humana. No que tange parte histrica uma
expresso que se comea a defender a partir do ps-guerra.!

Leis orgnicas dos municpios e do DF!


Falamos sobre federalismo associado criao de estados membros. O federalismo brasileiro, no
entanto, peculiar, pois alm dos estados, possumos os municpios e o DF, que so autnomos.
O art. 29 CF fala da LO do municpio e o art. 32 CF fala na lei orgnica do DF. Lei orgnica
manifestao de poder constituinte derivado decorrente? Na doutrina, vamos encontrar muitas
controvrsias. Alguns autores falam que h poder constituinte derivado decorrente no DF, porque
essa lei parecida com uma lei estadual, e tambm no municpio, pois ele ente federativo. A
pergunta tem sido segundo a previso da prpria constituio e, segundo a literalidade da lei, no
h poder constituinte derivado decorrente para nenhuma das duas leis orgnicas. Qual seria a

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natureza jurdica das leis? A de ato normativo primrio. So leis, normas primrias, mas no so
mais que isso.!

O poder reformador!
At agora j vimos que se trata de espcie de PCD. poder que enfrenta limites, subordinao,
condicionamento. o poder de alterar formalmente a Constituio, portanto precisamos nos
lembrar do art. 60 CF. Hoje, esse ncleo se manifesta apenas pelas ECs elaboradas de acordo
com a prpria constituio. J se manifestaram tambm pelas emendas de reviso com base no
art. 3 do ADCT.!

Antes de falarmos nas limitaes do art. 60, falaremos sobre as emendas de reviso. O art. 2 do
ADCT marcou um plebiscito par ao ano de 93 para que o povo se manifestasse sobre a forma e
sobre o sistema de governo. O art. 3 disse que, decorridos 5 anos de promulgao da CF, seria
realizada reviso constitucional aprovada pela maioria absoluta em sesso unicameral. Esses dois
artigos do ADCT demonstram o racha da constituinte. Acordou-se que a CF seria promulgada de
acordo com o presidencialismo, mas que haveria plebiscito depois de 5 anos, abrindo
possibiilidade de mudana para o parlamentarismo. Se essa tivesse sido a deciso popular,
seriam necessrias grandes alteraes, que no poderiam ter sido feitas pela EC, seria preciso
reviso constitucional. No entanto, como o plebiscito foi pelo presidencialismo, no ano seguinte,
em 1994, o Congresso nacional abriu a reviso constitucional. Foi proposta ADI 981, tendo o STF
decidido que o art. 3 do ADCT tem normatividade prpria. Independentemente do resultado do
plebiscito, a reviso poderia ocorrer. Como se trata de espcie de poder reformador, ela tambm
teria de respeitar os limites do art. 60 da CF. Portanto ER alguma poderia abolir clusula ptrea. O
STF estabeleceu que a reviso poderia ocorrer, mas naquele momento no havia o que alterar,
pois a constituio era muito jovem. O STF decidiu tambm que novas revises no poderiam ser
feitas. !

ER uma espcie do poder reformar, que, segundo o STF, foi elaborada seguindo os limites do
art. 60. No h mais permisso para criao de emenda de reviso. Isso porque a ER aprovada
de maneira muito mais simples que a EC, o que fragiliza a rigidez da CF. Uma diferena
importante entre ER e EC que ER permite anlise completa do texto da CF, enquanto a EC
pontual e temtica, no pode atuar o texto de forma ampla.!

Limitaes ao poder reformador!


De acordo com a doutrina, h quatro categorias:!

a) temporal - estariam relacionadas a prazos em que no se permite a alterao da constituio.


Doutrina majoritria sustenta que a nica Constituio que tinha essa limitao era a imperial
de 1824 (art. 174 dizia que, durante 4 anos, no poderia existir reforma da Constituio). No
h redao desse tipo no art. 60 da CF atual. No entanto, h uma deciso do STF (Toffoli), RE
587008, do ano de 2011, em que se diz que o poder constituinte derivado no ilimitado,
tendo limites materiais, circunstanciais e temporais do art. 60. O 5 diz que a PEC rejeitada
no pode ser apresentada na mesma sesso legislativa em que foi apresentada. A doutrina
majoritria sustenta a tese de que esse seria um limite formal, mas o STF falou em limite
temporal.!

b) circunstancial - art. 60, 1 CF. O texto diz que a CF no poder ser emendada no caso de
estado de defesa, estado de stio e no caso de interveno federal. So todos mecanismos de
defesa do estado brasileiro, quando ele no est vivenciando sua normalidade, so situaes
de crise. Da a constituio se auto-proteger. Qual o ato do processo de elaborao da EC
que no pode ocorrer? A emenda no pode ser promulgada. possvel apresentar a PEC? Os
atos principais de elaborao de emenda so: (i) iniciativa, (ii) discusso (iii) votao, (iv)
promulgao e (v) publicao. Como o texto constitucional diz que a PEC no pode ser
promulgada apenas, temos que podem ocorrer as duas primeiras fases do procedimento, mas

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Marcela Mattiuzzo

no as trs ltimas. A votao no permitida porque no h ato especfico do processo


legislativo ps-votao, a promulgao mera formalidade.!

c) formal - diz respeito ao processo legislativo, ao procedimento para elaborao da EC. O ato da
INICIATIVA (art. 60, I, II e III CF) tem rol taxativo de legitimados ativos que podem apresentar a
PEC. No existe iniciativa popular para apresentao da PEC. O povo est aqui manifestado
pelos seus representantes. Qualquer tipo de composio entre os legitimados permitida
(iniciativa concorrente permitida). Inclui-se aqui, por fora do 32, 3 CF, os deputados
distritais e cmera do DF, pois h aplicao do art. 27, que o que trata da assembleia
legislativa.
Depois da iniciativa, temos o trmite nas casas do Congresso Nacional. No h deliberao
conjunta de Cmara e Senado. As casas aprovam a PEC separadamente. Art. 60, 2 fala que
a pEC passa por dois turnos de votao em cada casa do Congresso Nacional, e ser
aprovada se obtiver em ambos os turnos 3/5 dos votos. A votao feita em dois turnos em
uma das casas, depois dois turnos na outra.
A PEC segue ento para promulgao, aps aprovada na votao. no processo legislativo
ordinrio, o projeto de lei segue para sano ou veto do presidente. Isso no ocorre no
processo de elaborao de emenda, ele s tem a possibilidade de oferecer a PEC, mas no a
recebe para sano ou veto. Se ele no concordar com a emenda, ele pode apresentar ADIn,
mas art. 60, 3 nos leva a concluir que no h sano presidencial. Portanto aprovadas, elas
so diretamente PROMULGADAS pelas duas mesas do Congresso Nacional. A promulgao
o ato que certifica formalmente a existncia da norma e confirma que ela foi elaborada de
maneira vlida. O STF entende que, a partir da promulgao, seja possvel j questionar em
juzo a EC ou as leis complementares e ordinrias. Para fins de controle repressivo, para
ajuizar ADI, a partir de promulgao e no de publicao, que a EC pode ser atacada. ADI
3367 - associao nacional dos magistrados do Brasil ingressou com ao direta em face da
EC 45 antes da sua publicao.
a ltima limitao formal seria a do art. 60, 5 (sentido contrrio da manifestao do Toffoli).
PEC rejeitada no pode ser reapresentada na mesma sesso. PEC rejeitada sofreu vcio de
forma. PEC prejudicada vcio de objeto, de matria. Se duas propostas tramitam com o
mesmo objeto, uma prejudica a outra. Mas PEC rejeitada no pode ser reapresentada numa
mesma sesso, SEM exceo. Sesso legislativa o perodo anual de trabalho dos
legisladores conforme art. 57 CF. Inicia-se em 2 de fevereiro, vai a 17 de julho, recomeo em 1
de agosto e a at 22 de dezembro. As sesses podem ser ordinrias ou extraordinrias. No
podemos confundir sesso legislativa com legislatura, que o mandato de 4 anos.!

d) material - h limites expressos e implcitos. O MS 32033, julgado pelo STF. O controle judicial
de constitucionalidade deve ser feito sob espcies normativas que j existem. Por isso ele
dito repressivo, porque no se ataca em sede de ADI um PL, porque seria uma ofensa
separao dos poderes fazer coisa distinta. Mas a jurisprudncia do STF passou a entender
que a corte, caso provocada pelo parlamentar, poderia se manifestar sobre uma proposta de
emenda ou PL no curso de sua elaborao, para garantir o direito lquido e certo do
parlamentar de somente participar de processo legislativo condizente com a CF. No MS
32033, o STF disse que o controle preventivo de constitucionalidade excepcional, mas ser
permitido por meio de MS impetrado exclusivamente por parlamentar, que pretende defender
direito lquido e certo de participar somente de processo condizente com a CF. a PEC pode ser
questionada sob o ngulo formal e material (caso viole clusula ptrea, por conta do art. 60,
4 CF) e os PLs somente sob o ngulo formal.
Apesar de o termo ser ptrea, a clusula no significa imutabilidade. Na verdade elas
impedem que a reforma legislativa seja tendente a abolir, ou seja, viole o ncleo essencial.
Nada impede que uma PEC altere alguma questo associada federao, desde que para
agregar valor. EC 45 acrescentou mais uma garantia fundamental, o art. 5, LXXVIII, mas essa
alterao foi no sentido de retificar o contedo.!

Segundo a orientao do STF, o art. 60, 1-5 de observncia obrigatrio no mbito estadual.

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Marcela Mattiuzzo
No pode ter qurum mais elevado que 3/5 ou inferior. Emendas redacionais no precisam voltar
para anlise da primeira casa.!

Clusulas Ptreas!
As limitaes materiais expressas esto no art. 60, 4 da CF. Propostas de EC tendentes a abolir
clusula ptrea no sero permitidas, ou seja, no podem eliminar ou restringi-los. Nada impede,
no entanto, que ocorra ampliao da proteo. A EC 45 de 2004, por exemplo, inseriu ao art. 5 o
inciso LXXVIII. Por isso no se trata de clusula de imutabilidade.!

Quais os principais aspectos de cada uma das clusulas ptreas?!


Inciso I - forma federativa de Estado - isso significa dizer que todas as grandes caractersticas que
dizem respeito federao esto respeitadas. No h federao sem autonomia dos entes que a
compe (art. 18), portanto trplice capacidade de autogoverno, auto-organizao e autoadministrao. H impossibilidade de secesso. Vnculo entre os entes no pode se romper. Se
uma EC resolver incluir esse direito na Constituio, ela ser declarada inconstitucional. No
existe federao sem um sistema de repartio de competncias. Mas qualquer mudana na
repartio de competncias inconstitucional? No, a EC 69 alterou: a DPDF estaria na mo do
prprio DF, no mais nas mos da Unio. Essa alterao foi permitida. Por conta da ADI 939,
tambm entende-se que o princpio da imunidade tributria recproca faz parte da proteo
federativa, sendo portanto parte do ncleo da clusula ptrea. A Ec 45 criou o CNJ e logo depois
disso a Associao dos Magistrados criticou essa mudana. Uma das alegaes foi de que o CNJ
rgo federal e dessa forma no pode fisclaizar os rgos estaduais. O STF entendeu que o
CNJ no federal, mas nacional, portanto pode sim fiscalizar rgo judicirios estaduais, no
havendo violao federativa.!

Inciso II - o voto direto, secreto, universal e peridico - sufrgio e voto no so sinnimos. Sufrgio
mais amplo, a essncia dos direitos polticos, o prprio direito poltico pblico subjetivo. Ele
no se esgota no voto, no direito de votar ou no de ser votado. Referendos, plebiscitos, aes
populares, so outras manifestaes do sufrgio. Portanto apenas uma parte do sufrgio
protegida por clusula ptrea.
O art. 55, 2 CF previa a pouco tempo o processo de cassao dos membros das casas
legislativas precedido de voto secreto, at que a EC 76/2013 alterou esse artigo, acabando com o
voto secreto no processo de cassao. Seria essa alterao inconstitucional? Ofenderia clusula
ptrea? No! Esse voto que foi modificado o dos representantes em atividade administrativa e
no essa a natureza do voto protegida, o voto do eleitor, como manifestao poltica que
protegido.
A obrigatoriedade de comparecimento formal s urnas clusula ptrea? Viola a clusula ptrea
do inciso II a instituio de voto facultativo? No, de forma alguma. As caractersticas do voto que
so preservadas como clusula ptrea seriam preservadas, portanto no haveria qualquer
empecilho jurdico.!

Inciso III - separao dos poderes - todas as CFs de pases democrticas impe algum tipo de
separao de poderes. A diviso funcional um dos corolrios do constitucionalismo moderno. O
art. 2 da CF diz que os poderes so independentes e harmnicos entre si. A preservao
completa, preserva-se a funo prpria e a funo imprpria. A CF tambm prev imunidades (no
sentido amplo), para os ocupantes de cargos no legislativo, no executivo e no judicrio. Poderiam
tais imunidades ser extintas? As imunidades s existem para preservar a liberdade funcional,
portanto EC no pode abolir ou restringir de forma significativa as imunidades, porque isso violaria
a separao de poderes.
ADI 3367, que fala sobre a criao do CNJ, traz um argumento sobre a separao de poderes: ela
violaria essa clusula ptrea. O STF disse que o CNJ no exerce atividade tpica jurisdicional, foi
criado para reforar sistema de fiscalizao administrativa e financeira, com exceo do prprio
STF, por fora da prpria Constituio. O STF tambm falou sobre a composio mista do CNJ: 9
do poder judicirio, 6 so advogados, cidados, etc. O quinto constitucional j permitiria essa

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Marcela Mattiuzzo
constituio da mesa, porque se fossem apenas membros do judicrio, o corporativismo
prevaleceria de maneira mais fcil.!

Inciso IV - direitos e garantias individuais - no sentido literal, estamos falando em direitos de


primeira gerao, que tratam de liberdades pblicas, civis e polticas. Tais direitos esto, em sua
maioria, no art. 5. Mas o STF sempre entendeu que esse entendimento deveria ser ampliado,
no sendo apenas os direitos do art. 5 protegidos. A ADI 939 consagrou que o princpio da
anterioridade em matria tributria seria garantia do contribuinte. Ainda que partamos da ideia de
que somente os direitos e garantias de primeira gerao estariam preservados, essa proteo no
seria limitada ao art. 5. Boa parte da doutrina entende que o inciso IV expresso da dignidade
da pessoa humana, portanto no se limita a qualquer gerao de direitos, incluindo todos os
direitos fundamentais. ADI 1946 tem essa tendncia garantista do STF: no julgamento, se
pretendeu acabar com a licena maternidade. A corte afirmou que a licena seria clusula ptrea,
apesar de ser um direito de segunda gerao.!

Alm das limitaes materiais expressas, temos as implcitas, segundo boa parte da doutrina (Z
Afonso):!
a) forma e sistema de governo (republicana, presidencialista) - no ano de 1993, fomos s urnas
decidir se a forma e o sistema de governo seriam de fato os que a CF 88 havia estabelecido.
No faria muito sentido que a partir dessa deciso popular legtima uma simples EC pudesse
alterar o que a vontade do povo determinou.!
b) titularidade do poder constituinte - ns somos, o povo, os titulares do PC. No possvel que
uma EC transfira essa titularidade para as mos de outrem.!
c) e o prprio art. 60 - o ncleo da rigidez constitucional, da proteo da CF, um elemento de
estabilidade, portanto a doutrina entende que no possvel alter-lo com a finalidade de
facilitar o processo de elaborao das ECs. O entendimento majoritrio no sentido de que
tambm no se permite a dupla reviso no pas, ou seja, realizarmos com duas ECs o que no
seria possvel fazer com uma s. Exemplo: PEC 1 retira o 4 do art. 60. PEC 2 viria instituir
pena de morte. !

Mutao Constitucional!
H o processo de alterao formal da Constituio, mas o processo legislativo brasileiro no est
afinado com as mudanas rpidas da sociedade, portanto cada vez se torna mais presente a
mudana informal da CF. Mutao tambm chamada de poder constituinte difuso (Burdeau),
transio constitucional (Canotilho) e mudanas informais da constituio (Anna Cndida).!
Fenmeno de mudana informal da CF. Ela, portanto, no altera a literalidade, mas o
entendimento do texto, permitindo que a Constituio esteja sempre associada com a relaidade do
pas. um fenmeno exclusivo do judicrio? No, de modo algum. Anna Cndida inclusive diz
que a mutao pode ser realizada pela administrao, pelo legislativo, pelos prprios cidados.
Mas o Barroso complementa dizendo que o STF est numa posio privilegiada para realizar a
mutao, pois ele senhor da Constituio.!

A mutao mais bem compreendida em pases de constituio flexvel, mas no h bice a que
constituio rgidas adotem esse mecanismo. Muitas vezes a mutao indispensvel quando h
lacuna no dispositivo, quando preciso concretiz-lo.!

Exemplos importante de mutao:!


Cancelamento da smula 394 STF, reinterpretando art. 53, 1 da CF. Ela determinava
prorrogao de competncia para julgamento de ex-parlamentares. Demorou mais de 30 anos
para que a smula fosse cancelada, o que s ocorreu em 99. Agora o entendimento o da
regra da atualidade do mandato: prerrogativa s existe quando o mandato est em curso.!
Fidelidade partidria - MS 26603, ADI 3999 - a CF diz no art. 14, 3 que os aspirantes devem
estar filiados a partidos polticos, mas no diz nada sobre a necessidade de fidelidade para
manuteno do cargo. Em razo dessa abertura, muitos fizeram dos partidos verdadeiros
trampolins, trocando de partido aps a eleio, o que contribuiu para o enfraquecimento da

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Marcela Mattiuzzo
democracia. O STF entendeu que devemos reinterpretar a CF no sentido de que a fidelidade
necessria. !
SV 25 (alterando art. 5, LXVII) - so duas as modalidades de priso civil por dvida: devedor de
alimentos e depositrio infiel. O STF releu esse artigo e editou a SV 25 dizendo que a priso
civil s existe no caso de alimentos. Alguns autores entendem que isso se trata de afronta ao
texto constitucional, seria um excesso da SV. Para outros, tratou-se de mutao garantista, por
ser melhor para o indivduo.!
ADI 4277 - sentido do art. 226, 3 CF - contempla apenas a unio estvel entre homem e
mulher. o STF entendeu, no entanto, que o entendimento deveria ser expandido para abarcar
unio homoafetiva.!

Hermenutica Constitucional!
Interpretar a CF seria mais ou menos a mesma tarefa de se interpretar os rgos do corpo
humano. Jos Afonso diz que se trata de dialogar com o poder constituinte no de ontem, mas de
hoje, o fundamento da nossa constituio.!

Lei Seca - inconstitucional? No seria inconstitucional por forar a produo de prova contra si
mesmo?!
Lei de Cotas - em nome da igualdade, seria constitucional ou inconstitucional? !

A hermenutica a cincia que pretende, por meio dos mtodos e princpios da interpretao,
extrair dos smbolos a sua interpretao mais prxima real, que mais o aproxime do sentido real.
uma cincia que se realiza por meio dos princpios e tcnicas de interpretao constitucional.!

A hermenutica no comea no sc. XX ou XXI. H quem defenda que Savigny j falava no


assunto, inclusive com mtodos prprios. Barroso no aceita a expresso mtodo, porque
entende que no h um fim a ser atingido por meio da hermenutica, ela sempre um meio. Mas
mtodos so termos utilizados com frequncias. So eles:!
a) gramatical - o ponto de partida da tarefa do intrprete sempre a leitura do smbolo (da lei, n
nosso caso). O que muda do sc. XIX para o sc. XXI? Antigamente, esse mtodo era o ponto
de partida e de chegada da tarefa do intrprete. No se discutia nada mais. Hoje o mesmo
dispositivo legal pode dar ensejo a muitas interpretaes. !
b) histrico - Barroso sustenta que a interpretao histrica importante nas constituies
jovens, porque faz com que seja mais fcil compreender os institutos nela presentes.
Exemplos: habeas data - ditadura, mandado de injuno - inefetividade das constituies. Mas
o que desejamos hoje no a ocasio legis, a ratio legis, o fundamento racional que mantm a
constituio viva hoje mais importante que a ocasio, o ontem. Por isso alguns autores
defendem a interpretao histrico-evolutiva, porque a constituio est sempre em processo
de evoluo.!
c) sistemtico - necessidade de interpretar a Constituio como um sistema, como um todo.!
d) teleolgico - defesa de que o direito no fim em si mesmo. Os meios so essenciais para se
atingir as finalidades pretendidas. A constituio possui uma essncia, o intrprete tem que
busc-la, conectar o texto a essa base.!

At o final da segunda guerra mundial, a teoria dominante era a positivista, que entendia que a
norma era a regra. A regra uma norma concreta, descritiva, objetiva, aplicada mediante
subsuno. Para os positivistas, que adotavam uma concepo dbil em relao aos princpios,
estes no tinham estrutura prpria. Mas a segunda guerra trouxe tanta barbrie, que no processo
de reestruturao, as constituies comearam a se aproximar cada vez mais dos princpios, que
passam a tomar conta do direito internacional e do constitucionalismo.!
Na dcada de 1960, Dworkin escreve Taking Rights Seriously, fazendo crticas ao positivismo,
falando que os princpios assumiram posio relevante, tendo estrutura prpria. Representam a
ideologia do constitucionalismo ps-guerra.!

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Marcela Mattiuzzo
Qual o princpio mor atualmente da hermenutica constitucional? O da supremacia da
constituio. No se admitem interpretaes desafinadas com a CF.!
a) princpio da unidade constitucional - a CF formada por um sistema harmnico de normas
princpios e normas regras que no colidem entre si. uma viso de equilbrio: compete ao
intrprete analisar os princpios da CF de forma que no haja antinomia.!
b) concordncia prtica ou da harmonizao - A concordncia prtica evita que numa situao de
direitos que concorrem entre si o intrprete esvazie o ncleo de um desses direitos, cabendo a
ele otimizar a situao. Ela realiza o princpio da unidade, portanto.!
c) como se o princpio da unidade fosse mais esttico, enquanto a concordncia prtica mais
dinmica. O princpio do efeito integrador (tambm chamada eficcia integradora), refora a
importncia da integrao poltica e social. Trata-se de uma interpretao que d frutos, que
sirva para mudana social. Nem sempre possvel empreender esse princpio.!
d) Princpio da justeza ou da conformidade funcional - serve como limite atividade do intrprete,
evita que sob o argumento de que se realiza interpretao, coloque-se em risco o esquema
institucional previsto no texto. O prprio texto d limites, no possvel colocar em risco
princpios de organizao importantssimos.!
e) princpio da mxima efetividade -cabe ao intrprete retirar o mximo de efeitos jurdicos que a
norma da constituio est apta a produzir. No interessa se a norma de eficcia limitada,
contida ou programtica, porque nenhuma norma da CF desprovida de efeitos jurdicos.!
f) presuno de constitucionalidade das leis - todas as normas da CF so constitucionais e fim,
s normas includas por EC que podem ser controladas. J as normas infraconstitucionais
tm presuno relativa de constitucionalidade, pois podem ser declaradas em contrrio.!
g) interpretao conforme constituio - uma tcnica de deciso adotada pelo STF no
controle de constitucionalidade. Cabe ao intrprete escolher a interpretao que faz sentido
com o restante da Constituio e com outras leis, e no um outro possvel entendimento.!
h) razoabilidade e proporcionalidade - princpios no positivados. A razoabilidade tem origem no
direito norte-americano, em Raz, fruto do devido processo legal substantivo. Porporcionalidade
tem origem no direito alemo ps-2 Guerra. Razoabilidade harmonia entre meios e fins,
adequao. A proporcionalidade dividida em sub-princpios. A racionalidade, a medida
adequada, a ideia de bom senso, a vedao aos arbtrios, o ideal de justia, so valores
comuns protegidos por ambos os princpios. Art. 5, LIV da CF seria uma possvel fonte de
ambos os princpios, apesar de no o fazer de maniera clara.!
a) adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito - Alexy.!

Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio - Hberle!


Os trs pilares dessa obra so: (a) ampliao do crculo de intrpretes da Constituio, (b)
necessidade de que o processo interpretativo seja pblico - amicus curiae e audincia pblica e
(c) conexo da CF com a realidade - mutao constitucional.!

Mtodos da nova hermenutica constitucional!


a) Mtodo tpico-problemtico - Theodor Vehweg - analise a partir do fato apresentado,
aplicao da norma se d apenas num segundo momento. A anlise se inicia pelo conflito,
portanto. !
b) Mtodo hermenutico concretizador - Gadamer e Hesse - a anlise da norma anterior
anlise do fato. Vai-se ao conflito apenas num segundo momento. Antagnico ao mtodo
anterior, portanto.!
c) Mtodo cientfico-espiritual - Rudolfsmend - interpretao aberta e precisa estar associada
s demandas culturas e polticas. O intrprete precisa estar aberto a essas influncias.!
d) Mtodo normativo-estruturante - Fredrich Miller - no h identidade entre lei e a norma que
dela se origina. A cada conflito h a elaborao de uma nova norma.!
e) Mtodo da comparao constitucional - Peter Hberle - tudo contribui para uma interpretao
de qualidade.!

Controle de Constitucionalidade!
Seu propsito defender a supremacia constitucional. !

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Marcela Mattiuzzo

1. Princpios que norteiam o controle!


1. Supremacia da CF - (princpio mor do controle) pode ser analisada sob o ngulo material e
sob o ngulo formal. Todas as constituies gozam dessa caracterstica, sejam rgidas ou
flexveis, pelo menos em relao ao ngulo material. No ngulo formal, essa caracterstica
est intimamente associada rigidez e hierarquia. O controle ser existente num pas de
constituio flexvel de forma mais fluida, no organizada, no concentrada.!
2. Rigidez constitucional - a rigidez se preocupa com a posio superior formal da CF no
ordenamento jurdico. As normas infraconstitucionais no podem modificar a Constituio,
que s pode ser alterada por meio de EC. Essa rigidez ajuda a colocar a Constituio no
topo hierrquico e por isso que faz sentido falar em controle de constitucionalidade.!
3. Unidade do ordenamento jurdico - se a constituio singulariza a maneira de ser do
estado, se dela que se retira fundamento de validade para as outras leis, no faz sentido
que tenhamos leis contrrias constituio, pois haveria insegurana jurdica. As normas
constitucionais originrias so as nicas que no podem ser declaradas inconstitucionais,
elas gozam de presuno absoluta. Todas as demais podem ser controladas.!
4. Presuno de constitucionalidade das leis - toda norma elaborada no pas, inclusive as
emendas constitucionais, presumida constitucional. Nascem produzindo efeitos jurdicos,
portanto. Essa presuno, porm, relativa. S as normas constitucionais originrias,
nascidas em 1988, gozam de presuno absoluta de constitucionalidade.!
5. Dignidade da pessoa humana - boa parte dos nossos direitos e garantias fundamentais
est na constituio, que por sua vez foi construda com base na dignidade. Em ltima
anlise, portanto, o objetivo do controle proteger o esprito da Constituio, que
expresso pela dignidade da pessoa humana.!

Parmetro do Controle!
a) Prembulo - na doutrina, sua natureza controvertida. Alguns autores dizem que ele teria
normatividade, pois repleto de valores. O STF, no entanto, entende que no se trata de
norma constitucional, ele fonte de interpretao que representa sentimento poltico e no
jurdico.!
b) Corpo fixo - parte dogmtica (250 artigos)!
c) ADCT - normas de eficcia exaurvel com o tempo, vieram regular a passagem do
ordenamento anterior para a nova CF. No h hierarquia entre normas do corpo fixo e as do
ADCT, a no ser que as normas do ADCT j tenham exaurido seus efeitos jurdicos, pois,
nesse caso, elas servem apenas como declarao histrica.!
A referncia do controle, ou seja, as leis podem ser declaradas inconstitucionais a respeito do
qu? Somente do Corpo Fixo e do ADCT. O prembulo no pode ser utilizado para esse fim (ADI
2076). !

Histrico!
Direito Comparado!
a) Marbury vs Madison 1803 - controle difuso. Art. 6 da Constituio dos EUA - todos os atos
devem estar em harmonia com a constituio do pas e, se isso no acontecer, cabe ao
julgador afastar essa constitucionalidade. John Adams, ento presidente, estava no ltimo dia
do seu governo. Seu partido havia perdido muitos representantes, portanto ele resolveu
nomear alguns juzes de paz para manter sua influncia. Entregou nomeao a John Marshall
a nomeao de Marbury. Marshall no formalizou a nomeao naquele dia. Jefferson assumiu
a presidncia e nomeou Madison como secretrio, pedindo que ele anulasse todas as
nomeaes que no tivessem sido formalizadas. O caso chegou suprema corte. O art. 6 foi
trazido e qualquer juiz passou a poder fazer o controle de constitucionalidade das leis.
Aqui, qualquer juiz ou tribunal poder realizar o controle de constitucionalidade.!
b) Constituio Austraca 1920 - controle concentrado. Modelo novo de fiscalizao. Kelsen foi
convidado para ser o relator da constituio da ustria e resolveu organizar o sistema de
controle de constitucionalidade. Mas trazer para um pas de civil law o controle difuso seria
desprestigiar a lei, portanto ele optou por um modelo de fiscalizao quer permite apenas que

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Marcela Mattiuzzo

um tribunal possa fiscalizar, a corte constitucional. O tribunal constitucional federal alemo


adota o modelo, assim como a maioria dos demais pases europeus continentais.!

No Brasil!
Enquanto nos EUA o controle difuso sempre foi o principal, o controle concentrado reina na
Europa, o Brasil adotou um sistema misto. A Constituio de 1824 no tinha previso de controle
de constitucionalidade. Na de 1891, o controle era difuso, inspirado no modelo estadunidense,
afinal a constituio austraca ainda no existia. Em 1934, manteve-se o controle difuso,
estabeleceu-se o papel do Senado federal a reserva de plenrio e institui a primeira ao do
controle concentrado, a representao de inconstitucionalidade interventiva federal. Essa RI
nunca foi uma grande ao do pas, mas vale em termos de registro histrico. Hoje, s pode ser
proposta pelo PGR e mecanismo para viabilizar interveno federal. Em 1937, tivemos um
retrocesso, a constituio polaca no cuidou do papel do Senado, tampouco da RI, manteve o
princpio da reserva de plenrio e o controle difuso. Ela estabeleceu um artigo absurdo, 96,
pargrafo nico, que falava que se o presidente no concordasse com a deciso de
inconstitucionalidade, ele poderia levar a lei para deliberao do congresso e voltaria a produzir
seus efeitos jurdicos.!
Na Constituio de 1946, extinguiu-se o artigo 96, pargrafo nico, mantendo o controle difuso e
recuperando as novidades de 1934. A EC 16/65 alterou a constituio de 46, implementando o
controle concentrado federal por meio de RI genrica (a hoje ADI, que antes s podia ser
proposta pelo PGR).!
Em 67 e em 69, no houve mudanas em relao ao controle de constitucionalidade.!
No processo de redemocratizao iniciado em 85, vieram novas mudanas. Em 1988 temos o
controle difuso, o papel do Senado, o princpio da reserva de plenrio, a maioria das aes do
controle concentrado (ADI, ADO, ADPF e RI interventiva federal). EC 3 foi que criou a ADC.!

Tipos de Inconstitucionalidade!
Inconstitucional a norma que viola a Constituio. Mas viola como?!
a) Formal/Nomodinmica - aquela observada no caso de um processo legislativo incoerente ou
com violao de regra de competncia. Pode ser objetiva - diz respeito a vcio nos atos do
processo legislativo, um vcio de procedimento (por exemplo, a regra que a LC aprovada
com qurum de maioria absoluta e a LO, de maioria simples. Se esse qurum for
desrespeitado, h inconstitucionalidade formal objetiva) - ou subjetiva - se opera quando h
vcio de iniciativa (art. 61, 1 CF - matria privativa do presidente, vcio que no pode ser
convalidado por meio de sano presidencial posterior) ou vcio de competncia (quando h
violao matria reservada a um determinado ente - arts. 21 a 25, 30 CF).
Vale lembrar que o vcio subjetivo o mais comum e o art. 61, 1 CF o mais violado. Esse
artigo, inclusive, de reproduo obrigatria nas constituies estaduais, por fora da
simetria.1
Segunda possvel sub-classificao de Barroso:!
a) orgnica - quando o vcio for de competncia!
b) propriamente dita - ato do processo legislativo!
b) Material/Nomoesttica - preciso observar os princpios e regras previstos no texto
constitucional, seu contedo. O contedo da CF de princpios e regras. Os princpios so as
normas constitucionais mais abstratas, as regras, mais objetivas. O que devemos observar
aqui se o contedo da nova norma compatvel com a das regras j institudas pela
Constituio.!
c) Total - recai sobre toda a norma.!

Dicas da Flvia: vcio formal sempre a primeira coisa a se verificar em qualquer questo falando de controle de
constitucionalidade, porque muito recorrente em prova. Mas no podemos esquecer de analisar a materialidade, ainda
que o vcio formal j exista, porque podem surgir questes em que o examinador deseja indicao de dupla
inconstitucionalidade. Exemplo: estacionamento gratuito em shopping center institudo por lei estadual. O direito
propriedade de competncia privativa da Unio (direito civil), portanto inconstitucional subjetivamente (art. 22, I CF).
Alm disso, h uma restrio da livre iniciativa, portanto inconstitucionalidade material (art. 1, IV CF).

18

Marcela Mattiuzzo
d) Parcial - recai sobre parte da norma. Princpio da parcelaridade - a lei pode ser considerada
inconstitucional em apenas uma palavra, se assim for entendido pelo tribunal ou pelo juiz. Vale
ressaltar ainda que mesmo em caso de vcio formal possvel declarao de
inconstitucionalidade parcial. Um exemplo seria PL oferecido pelo presidente da repblica
tratando sobre matria de sua competncia e tambm sobre matria reservada a outra
autoridade.!
e) Originria - de nascimento, no seu nascedouro inconstitucional.!
f) Superveniente - supervenincia de nova constituio. O STF no adota a tese da
inconstitucionalidade superveniente, ela sempre ser originria, porque a lei tem
compromissos formais e materiais com a constituio que existia quando da sua edio. Ela
no se torna invlida a posteriori. O que possvel que a norma no seja recepcionada:
quando a norma est em harmonia material com a nova constituio, ela recepcionada. Ela
no analisa o aspecto formal da regra (tempus regem actum). A recepo , portanto,
fenmeno material, nica e exclusivamente. Exemplo: CTN. No controle concentrado, o que
analisa normas pr-constitucionais a ADPF e no a ADI!!
g) Por ao (ato comissivo) - o ataque normalmente se d por meio de ADI. , sem dvida, o tipo
mais comum de inconstitucionalidade questionada.!
h) Por omisso (ato omissivo) - combatida por meio de ADO, quando a Constituio diz que a lei
deve ser elaborada e o legislador fica inerte.!

Modalidades de Controle!
a) Quanto ao momento:!
Preventivo - quando recai sobre projeto de lei ou proposta de emenda. Esse controle
normalmente poltico, pois quem participa do processo de formao da lei o legislativo e o
executivo (art. 66, 1 CF). Exemplos so os pareceres das comisses de constituio e justia
(CCJ - comisso mista de deputados e senadores que faz um parecer sobre a
constitucionalidade da norma) e o veto formal ou jurdico do presidente, etc.
H, no entanto, caso de controle preventivo judicial, que possvel por conta da provocao de
parlamentares no curso do processo legislativo, em sede de MS2. Os parlamentares alegam
possuir o direito lquido e certo de participar de um processo constitucional. O STF, ao julgar o
caso, entendeu que se o objeto de processo legislativo for uma PEC, ela poder ser analisada
pela corte em relao a seu aspecto material ou formal. Mas em se tratando de PL, a anlise
pode ser somente formal. Na doutrina, h opinies das mais distintas. Peculiaridades desse tipo
de MS: se o parlamentar renunciar, perder cargo, sofrer impeachment, o MS extinto sem
deciso de mrito, porque a legitimidade ativa reside nica e exclusivamente nele. Se o
processo legislativo acabar antes do julgamento do MS, tambm haver extino. Se o PL ou a
PEC se tornam lei ou EC, mas a o processo ser contra lei em tese via controle concentrado.
Outra observao ainda: esse tipo de controle do MS concreto e no abstrato.!
Repressivo - quando recai sobre a lei e a emenda constitucional. Esse controle
normalmente judicial, seja difuso ou concentrado. Tambm h exemplos de controle repressivo
poltico: ADI 221 em sede de MS - chefe do executivo pode tornar inaplicvel uma lei que
considera inconstitucional ainda que por sua conta e risco, smula 347 (auto-tutela) - TCU. Art.
49, V CF - decreto-legislativo do congresso sustando os atos do presidente da repblica.
A partir de que instante entende-se que falamos em repressivo? O STF j estabeleceu que a
partir da promulgao, porque esse o ato que confirma a validade da norma. Parecer da
comisso mista de deputados e senadores sobre MP um tipo de controle repressivo.!
b) Quanto ao rgo:!
Judicial!
Concentrado - compete a apenas um rgo. Lembrando que existe possibilidade de controle
concentrado estadual, feito pelos TJs. Mas no plano federal o controle feito somente pelo
STF.!
Difuso - feito por qualquer autoridade judiciria.!
Poltico!
2

Dica da Flvia: coloca estrelinha nisso porque a OAB adora perguntar.

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Marcela Mattiuzzo
Via principal - o controle o pedido da causa.!
Incidental/via de exceo ou de defesa - inserido na causa de pedir, uma questo prejudicial
ao mrito.!

Princpio da Reserva de Plenrio!


Aplica-se aos tribunais que participam de qualquer controle de constitucionalidade. Tem origem no
Brasil em 1934, com Vargas, com o objetivo de proteger a presuno de constitucionalidade das
leis.!
Arts. 480 a 482 CPC e SV 10.!

No faz sentido que apenas um dos membros decida pela inconstitucionalidade, a maioria precisa
se manifestar. O art. 97 da CF diz que somente pelo voto da maioria dos membros que a lei
poder ser declarada inconstitucional. Quando a CF fala em tribunal, nesse caso, refere-se ao
pleno, composio completa do tribunal. !
Os tribunais, por conta do art. 93, XI CF, normalmente criam rgo especial que atuar em boa
parte das competncias do pleno para agilizar os julgamentos. Esse rgo composto por um
nmero menor de desembargadores. Alm disso, h a diviso em rgos fracionrios, como por
exemplo as turmas, as sees, as cmaras. !
Toda vez que um tribunal for instado a decidir sobre constitucionalidade, esse artigo 97 da CF ser
acionado, o que significa que os rgos fracionrios no tem competncia para a deciso, eles
precisaro remeter o julgamento ao pleno ou rgo especial. o que se chama de ciso
horizontal de competncia. !
Essa reserva de plenrio procura proteger a presuno de constitucionalidade das leis.!

SV 10 STF - viola a reserva de plenrio a deciso do rgo fracionrio que no declara


constitucionalidade, mas aplica a lei apenas em parte.!
Essa smula, portanto, refora o entendimento do art. 97 CF.!

Procedimento!
Imaginando que uma apelao seja distribuda a um rgo fracionrio. A lei est sendo discutida.
Se o rgo entender que aquela lei constitucional, prossegue no julgamento, analisa de plano o
mrito, cumprindo sua atividade jurisdicional. Se o entendimento for pela inconstitucionalidade,
preciso remessa ao pleno ou ao rgo especial. No entanto, se a inconstitucionalidade foi
analisada em outro processo pelo rgo especial ou pelo STF, temos uma exceo prevista no art.
481 CPC: no preciso remeter!!

Turma recursal de juizado especial - se aplica o art. 97 CF? No. O art. 97 fala de tribunal, no
de turma recursal. rgo colegiado sem status de tribunal, formado por juzes de primeiro
grau.!
Deciso de no recepo da norma ou de ilegalidade do ato normativo secundrio - no
precisa remeter para o plenrio, porque a no recepo no gera inconstitucionalidade, nem a
ilegalidade.!
Juiz monocrtico - julgadores que julgam sozinhos. Eles exercem a sua esfera de jurisdio
num rgo monocrtico. Como respeitar o plenrio se no esto em plenrio? Ele no precisa
perguntar aos demais membros porque no h demais membros.!

!
Diferenas entre sistemas difuso e concentrado!
!
Sistema Difuso (concreto)

Sistema Concentrado (abstrato)

Mais antigo, modelo norte-americano

Mais recente, modelo europeu

Qualquer juiz ou tribunal

Somente STF, no plano federal. TJs, no plano


estadual

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Marcela Mattiuzzo
Qualquer pessoa pode provocar a anlise

Rol taxativo da CF - art. 103

Via incidental, de exceo (ou defesa) - causa de


pedir

Via direta/principal - o pedido

Efeitos inter partes

Efeitos erga omnes

Discusso incidental de qualidade constitucional possvel em ao popular ou civil pblica, mas


o pedido da causa no pode ser a discusso de constitucionalidade da lei em abstrato.!

Papel do Senado!
No controle difuso, a deciso gera efeitos inter partes, em regra. Mas desde 1934, o papel do
Senado Federal est presente no pas para dar efeitos erga omnes s decises do STF que no
controle difuso afastem a constitucionalidade. !
O STF decide num habeas corpus, num MS, habeas data, etc. Art. 178 do RISTF determina que a
deciso seja encaminhada ao Senado. O Senado poder editar uma resoluo suspendendo a
norma declarada inconstitucional para toda a sociedade, dando efeito erga omnes deciso (art.
52, X CF). O Senado tem discricionariedade para editar a resoluo, mas, uma vez editada, ela
no pode ser revogada, por conta da segurana jurdica. !
Isso s ocorre no caso de controle difuso, pois no concentrado todas as decises do STF j geram
naturalmente efeitos erga omnes e vinculantes.!

Art. 52, X - o artigo diz que o Senado poder fazer a suspenso no todo ou em parte. Isso no
quer dizer que parte da lei que pode ser declarada inconstitucional ou no. Quem decide sobre a
inconstitucionalidade total ou parcial o STF. A discricionariedade s em relao edio da
resoluo, mas no ao objeto!!
A constitucionalidade dessa resoluo no poder ser questionada.!
Qualquer lei ou ato normativo federal, estadual, distrital ou municipal est sujeita ao artigo.!

Em caso de no recepo ou de juzo de ilegalidade de uma norma, o STF tambm comunica


ao Senado? No, isso s vale para a inconstitucionalidade.!

H uma tendncia de abstratizao do controle difuso, no entanto. O controle difuso


concreto, como vimos.!
HC 82959 - discutiu-se incidentalmente a constitucionalidade do regime de crimes hediondos.
Declarou-se a inconstitucionalidade incidental por entender que o dispositivo feria a constituio.
Posteriormente, a Defensoria Pblica do Acre tentou obter um HC se utilizando da deciso do
STF. O juiz negou o pedido dizendo que a deciso do supremo, nesse caso, no gera efeitos erga
omnes, porque o Senado no editou resoluo nesse caso, portanto o caso concreto pode ser
julgado de outra maneira. A defensoria ingresso com uma representao dizendo ao STF que o
juiz da vara de execues do Acre estava violando a deciso anterior. O que chamou ateno
foram os votos do Gilmar Mendes e Eros Grau: eles destacaram que de acordo com a atual
jurisdio constitucional, o STF deveria dar decises no controle concentrado E DIFUSO gerando
efeitos erga omnes. Esse papel do Senado teria se tornado obsoleto e anacrnico, ele deveria
apenas para dar publicidade das decises da corte. Ela discorda dessa posio (ai, amor
Flavia).!
O Eros Grau chegou a dizer que o artigo estaria passando por um processo de mutao
constitucional.!

Ao Direta de Inconstitucionalidade!
Art. 102, I, a CF diz que compete ao STF a guarda da CF, cabendo-lhe processar e julgar a ADI e
a ADC. !
A ADI foi criada com a EC 16/65, chamada ento de Representao de Inconstitucionalidade. A
legitimidade ativa para a sua apresentao era muito reduzida, somente o PGR era passvel de
utiliz-la. Em 88, ela passou a se chamar ADI, tendo um rol de legitimados ativos ampliado.!

21

Marcela Mattiuzzo
A base legal na CF o art. 102, I, a + 102, 2 e a lei 9.868/99.!
A finalidade , obviamente, declarar a inconstitucionalidade de lei. Declar-la porque ela viola a
CF sob o ngulo material e/ou formal. Leis so aquelas que passam pelo processo legislativo
completo (ou seja, passam pelo legislativo e pelo executivo). Atos normativos so normas que no
passam por todo esse processo.!

Legitimidade Ativa (vlida para todas as aes do controle concentrado)!


O PGR no mais o nico legitimado, pelo contrrio, temos vrios incisos que permitem que
vrios agentes possam fazer uso da ao. Em 1988, houve a expanso do rol de legitimados.
Logo na dcada de 1990, o STF se surpreendeu com tantas ADIs e resolveu trazer um instituto
tpico de processo subjetivo para o objetivo, exigindo pertinncia temtica entre objeto da ao e
o interesse do grupo de agentes legitimados dos incisos IV, V e IX (demais legitimados no
precisam dessa comprovao). So os chamados legitimados especiais: o governador de estado
ou do DF, a mesa da assemblia legislativa, a confederao sindical ou a entidade de classe.!
Exemplo: presidente do Paran pode apresentar ADI contra lei de Roraima que de forma nenhum
influenciou a populao paranaense? No. Mas o governador do estado da Bahia poder
apresentar ADI contra lei fluminense que tenha prejudicado interesses dos baianos. O mesmo no
verdade para os legitimados universais, que podem propor ADI sem precisar comprovar essa
pertinncia.!
ADI 1157 - requisito da pertinncia temtica se traduz na relao de congruncia das finalidades
da entidade autora e o contedo material da norma questionada. um pressuposto qualificador
da prpria legitimidade ativa de causa.!

Partido Poltico (art. 103, VIII CF) - para que o partido poltico possa ser autor, ele precisa ter
representao no Congresso Nacional, em pelo menos uma das casas. Qual a posio do STF
sobre a perda superveniente da representao poltica? A perda superveniente da representao
poltica no gera extino do feito, porque o momento de averiguao sobre a existncia ou no
de representao quando da propositura da ao.!
O partido poltico legitimado ativo universal, por fora tambm do art. 17 da CF. O ministro
Celso de Mello j disse que o partido exerce monoplio das candidaturas polticas. Por isso a
legitimidade ativa universal, sem necessidade de comprovar pertinncia temtica alguma.!
Alm disso, s pode ajuizar aes diretas perante o STF por meio do seu diretrio nacional, nunca
os locais ou regionais.!

Entidade de mbito nacional (art. 103, IX CF) - entidade de classe aquela que representa os
interesses de uma determinada categoria, seja profissional ou econmica. Ela considerada de
mbito nacional quando o art. 8 da lei 9.096/95 (lei dos partidos polticos), que determina que o
partido deve ter apoio em pelo menos nove estados brasileiros, cumprido (aplicao por
analogia). !
Os interesses defendidos pela entidade devem ser tambm homogneos. Exemplo: Associao
Brasileira de TV por Assinatura - formada por vrias outras associaes menores, com objetivos
sociais bastante distintos. O STF disse que a heterogeneidade da composio impedia a
legitimidade ativa para ajuizamento de aes do controle concentrado.!
O STF entendia que as associaes de associaes (de segundo grau) no poderiam ajuizar ADI.
Mas hoje a corte revisou sua jurisprudncia e permite esse tipo de ajuizamento, desde que os
interesses sejam homogneos.!

Confederaes sindicais (art. 103, IX CF) - aquelas formadas de acordo com o art. 535 CLT.
Sindicatos e federaes sindicais no esto autorizadas a apresentar aes concentradas,
somente a confederao sindical (formada por no mnimo trs federaes, segundo o art. 535
CLT). A CUT no legitimada ativa porque no confederao sindical, rgo de defesa dos
trabalhadores, mas composta por interesses heterogneos, portanto no se classifica como
representante de uma classe especfica. A UNE tambm no pode ajuizar as mesmas aes,
portanto, pelo mesmo motivo.!

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Marcela Mattiuzzo
Obs.: capacidade postulatria - o STF decidiu quem precisa de advogado e quem no precisa
para apresentar as ADIs, ADOs, ADCs e ADPFs. Incisos I a VII do art. 103 CF no precisam de
advogado, podem representar-se sozinhos. Os legitimados dos demais incisos, precisam.!

Caractersticas!
Processo objetivo aquele cujo objetivo dessas aes defender a supremacia da CF e no
interesses subjetivos de partes. !
O rol de legitimados ativos um rol taxativo (aes s podem ser ajuizadas pelos constantes no
artigo). !
No se admite desistncia em nenhuma das aes do controle concentrado abstrato.!
No se admite interveno de terceiros (amicus curiae no tecnicamente terceiro interessado
do CPC).!
Efeitos erga omnes vinculantes, porque tecnicamente no h partes, lide, pretenso resistida de
interesse, como se os legitimados fossem advogados da CF e no de interesse prprio. Os
efeitos vinculantes servem para harmonizao.!

Objeto!
Estrutura normativa brasileira formada por normas constitucionais originrias e derivadas. As
originrias so aquelas promulgadas com a CF 88, enquanto as derivadas so as ECs.!
Normas infraconstitucionais, por sua vez, so divididas entre atos normativos primrios (leis) e
secundrios (normas infralegais). O que diferencia os atos primrios dos secundrios? Os
primrios retiram fundamento jurdico de validade diretamente da CF. Os atos secundrios retiram
seus fundamentos dos atos primrios.!
Exemplos de normas primrias: LO, LC, MPs, resolues, decretos legislativos, leis delegadas,
regimentos internos de tribunais, decretos autnomos. Todas as normas que se encontram
previstas na constituio.!
Exemplos de normas secundrias: decretos regulamentares, portarias, circulares, autos de
infrao, etc.!

Lei ou ato normativo federal ou estadual pode ser objeto da ADI. O STF entende que normas
primrias, extradas diretamente da Constituio (art. 59 CF), so passveis de ao concentrada,
bem como (i) resolues do CNJ (ADC 12) - resoluo n. 07 do CNJ vedando o nepotismo, em
que o STF confirmou a constitucionalidade da resoluo, nesse caso tende de tratar da natureza
jurdica da resoluo, confirmando tratar-se de ato normativo primrio, (ii) resolues do TSE - ADI
3999, em que o STF reconheceu a constitucionalidade dessas resolues, (iii) leis distritais que
tenham natureza estadual, (iv) decretos - temos os legislativos, os regulamentares (normas
secundrias) e autnomos (criado com base no art. 84, VI CF, extrado diretamente da CF,
portanto, e podendo ser objeto de ADI).!

No podem ser objeto da ao:!


a) leis municipais!
b) leis distritais de natureza municipal!
c) normas pr-constitucionais (falamos em recepo ou revogao)!
d) normas constitucionais originrias (presuno absoluta de constitucionalidade)!
e) atos normativos secundrios (portarias, circulares, decretos regulamentares, pois so normas
infralegais)!
f) leis de efeitos concretos, em regra (forma de lei, mas contedo de ato administrativo. Mas h
dois precedentes importantes, a ADI 2240 que analisou lei criadora de municpio e a ADI 4048
que analisou uma lei oramentria)!
Esses atos podem ser impugnados via ADPF, em regra.!

Participao do PGR (art. 103, 1 CF)!


O PGR chefe do MPF. E o MP, seja ele estadual ou federal, tem compromisso com a
democracia, com a luta pelos direitos fundamentais, portanto atua como fiscal da lei (custus legis).
Ele d um parecer na ADI, seja pela constitucionalidade ou pela inconstitucionalidade. Mas ele
atua inclusive nas aes por ele ajuizadas? Sim, segundo o STF.!

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Marcela Mattiuzzo
O PGR pode mudar de opinio? Ajuizar a ao e no parecer entender pela constitucionalidade?
Sim. Se ele mudar de posicionamento, significa dizer que ele desistiu da ao? No! Nenhuma
das aes do controle concentrado admite desistncia do pedido. Por qu? Porque elas visam
defender a supremacia da CF e no interesses de particulares.!

Advogado Geral da Unio (art. 103, 3 CF)!


Sabemos que o AGU o advogado da Unio em assuntos judiciais. mas a CF deu a ele outro
nus, o de defender a constitucionalidade do ato normativo impugnado em ADI. H duas ocasies
em que a obrigao mitigada: (i) nos casos de ato claramente inconstitucional e (ii) no caso de o
ato normativo ser contrrio Unio. Por conta disso, na ADI 1616, o STF decidiu que o AGU
estaria dispensado de fazer a defesa do texto impugnado se houvesse deciso da corte no
controle difuso pela inconstitucionalidade da norma e, na ADI 3916, que se a norma impugnada
em ADI prejudicasse os interesses da prpria Unio, o AGU no seria obrigado a fazer sua
defesa, em vista da supremacia da CF.!

Amicus curiae (Art. 7, 2 da lei 9868/99)!


O cidado no pode ser autor de ao no controle concentrado, mas ele recebe os efeitos dessa
deciso. Nada mais justo que inserir uma forma de a sociedade civil acessar o STF.!
Quem pode ser amicus, segundo entendimento do STF, a organizao coletiva com pertinncia
temtica com aquilo que discutido no caso. Partidos polticos, associaes, sindicatos, ONG,
confederaes, no h uma estrutura fechada dessa organizao. O importante a pertinncia
temtica. Em regra, no se permite que o cidado atue como amicus. Por essa descrio, j se
percebe que o amicus no terceiro interessado do CPC!!
O pedido de atuao como amicus feito ao relator da ao, e, se aceita a participao, ele
poder oferecer memoriais, percias, at mesmo realizar sustentao oral. Tal pedido pode ser
feito at a data da remessa dos autos para julgamento.!
Amicus no pode opor embargos de declarao em face da deciso final, por no ser terceiro
interessado. !
No h nmero mximo de amici num processo, mas claro que o relator deferir o pedido de
participao dentro de uma razoabilidade para no prejudicar a celeridade processual.!

Ambivalncia ADC e ADI (art. 24 da lei 9868) - quando o STF recebe uma ADI e d deciso final
a seu respeito, julgando-a improcedente, ele declara a constitucionalidade da norma. Se o STF
nega provimento, a lei constitucional. Se recebe uma ADC e pretende declarar seu provimento,
ele decide tambm pela constitucionalidade. Portanto um mesmo resultado por meio de duas
aes diferentes. Uma lei pode ser declarada constitucional e inconstitucional nos dois casos.!

Cautelar (arts. 10 a 12 da lei 9868) - tutela de urgncia admitida? Sim, observado o disposto no
art. 22. Nmero de presentes para concesso da medida de oito, sendo que a maioria absoluta
tem que votar favoravelmente. Nos perodos de recesso, o relator pode conceder a cautelar ad
referendum do plenrio, ou seja, assim que findo o recesso, o assunto remetido a ele para
deciso de todos os ministros. !
Quais so os efeitos subjetivos temporais dessa cautelar?Ela suspende a norma impugnada. Em
primeiro lugar, efeitos subjetivos so erga omnes, afinal no h partes, e vinculantes para todo o
judicirio e tambm para a administrao pblica, como qualquer deciso final em ao do
controle concentrado. O art. 11, 1 determinado que, em regra geral, sero ex nunc, mas
excepcionalmente a corte pode decidir que sejam ex tunc (por meio de modulao de efeitos). O
2 do art. 11 fala em efeitos repristinatrios (de restaurao). Se a norma que o STF suspende
revogou uma norma anterior, a norma anterior volta a ser aplicada, para evitar lacuna do
ordenamento. Mas o STF pode determinar que essa volta de aplicao no acontea. No
confundir com o art. 2, 3 da LIN que fala em repristinao, que edio de nova lei que
determina que lei anteriormente revogada volte a ser vlida.!

Decises definitivas (arts. 22 a 28 da lei 9868) - o qurum mnimo de ministros para incio da
sesso de 8. Para declarar inconstitucionalidade ou constitucionalidade da lei, so necessrios
seis ministros (maioria absoluta). Para a modulao de efeitos, porm, exige-se voto favorvel

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Marcela Mattiuzzo
de 2/3 dos julgadores. Efeitos subjetivos da deciso so erga omnes, vinculantes e, em geral, ex
tunc, ou seja, atingem a norma desde seu nascedouro. Existe exceo a essa regra? Sim, por
meio da modulao temporal dos efeitos da deciso - art. 27 da lei 9868. 2/3 dos ministros
podem decidir que os efeitos temporais da declarao de inconstitucionalidade sero ex nunc (ou
seja, vlidos somente dali para frente). Cumpre tambm destacar que o STF pode determinar que
a lei s passar a ser invlida a partir de um dado momento no futuro que no aquele da deciso
(daqui a um, dois, trs meses).!

Efeitos vinculantes (art. 102, 2 CF) - atingem os rgos do judicirio e da administrao


pblica direta e indireta das esferas federal, estadual, distrital ou municipal. No atinge o poder
pblico na sua funo legislativa, por bvio, portanto leis podem ser editadas, MPs, com contedo
distinto e at contrrio quilo que decidiu o STF.!
O art. 26 da 9868 tambm diz que as decises de mrito do STF so irrecorrveis, no cabendo
recurso em geral, tampouco ao rescisria. Mas so cabveis embargos declaratrios. !

Ao Declaratria de Constitucionalidade!
Criada por meio da EC 3/93. Em algumas ocasies, a ADI foi utilizada no com a inteno de ver
declarada a inconstitucionalidade da norma, mas sim para confirmao de sua
constitucionalidade. Por isso foi criada a ADC, pois havia uma deturpao do instituto.!
H doutrinadores que entendem que o objetivo da ADC confirmar a presuno relativa de
constitucionalidade, tornando-a presuno absoluta. Na verdade, a professora entende que ela foi
criada para sanar insegurana jurdica. Isso porque uma lei declarada hoje constitucional pode no
futuro ser inconstitucional. O art. 14, III da lei 9868 confirma essa ideia: um dos requisitos
essenciais para propositura da ADC existncia de controvrsias judiciais relevantes sobre a
constitucionalidade. Na ADC 8, o STF entendeu que o volume de decises controvertidas do
judicirio deve ser expressivo.!

!
A base normativa est no art. 102, I, a, e 2 + lei 9868/99.!
!

Legitimidade ativa - sempre foi igual a da ADI. Quando criada pela EC 3, inseriu o 4 ao art.
103, o qual dizia que mesa da cmara, do senado, PGR e presidente eram os legitimados. A EC
45 foi responsvel por equiparar os legitimados em relao ADI. A capacidade postulatria
tambm a mesma da ADI.!

Objeto !
lei ou ato normativo puramente federal. Ela uma ADI em sentido contrrio com objeto mais
restrito. Tudo o que dissemos com relao ADI vale para ADC, com a exceo da lei estadual. !
O entendimento doutrinrio no sentido de que o objeto da ADC tambm a lei ou ato normativo
federal, desde que primrio, extrado diretamente da constituio. !
Projetos de lei, PECs, no podem ser questionadas no controle concentrado abstrato. O controle
abstrato repressivo, ataca a lei, a EC, os PLs e PECs esto sujeitos ao controle poltico e,
excepcionalmente, ao controle judicial no caso de impetrao de MS por parlamentar.!
Tudo o que no pode ser objeto de ADI tambm no pode ser objeto de ADC: leis municipais,
decretos regulamentares, leis distritais, atos secundrios, normas originrias, etc.!

Participao do PGR (art. 103, 1)!


Atua da mesma forma que atuava na ADI, se manifestando de forma livre pela
inconstitucionalidade ou constitucionalidade.!

Participao do AGU (art. 103, 3)!


No h meno atuao do AGU no caso da ADC. Por qu? Porque o seu papel de defensor
legis numa ADI faz sentido, uma vez que a lei est sendo atacada, mas a mesma preocupao
no se aplica ADC. No entanto, alguns doutrinadores sustentam, de forma minoritria, que
partindo do papel ambivalente da ADI e da ADC, seria importante a atuao do AGU.!

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Marcela Mattiuzzo
Cautelar (art. 21 da lei 9868) - o STF, por deciso da maioria absoluta dos seus membros, poder
deferir pedido de medida cautelar na ADC, consistente na determinao de que os juzes e
tribunais suspendam julgamento dos processos que envolvam anlise da lei ou ato normativo
questionado. O tribunal tem 180 dias durante os quais a cautelar se mantm. Depois disso, os
juzes voltam a poder julgar seus casos.!
Os efeitos subjetivos so erga omnes, os temporais so ex tunc, os vinculantes so extrados do
prprio art. 21.!

Deciso definitiva!
possvel eventualmente se modular efeitos temporais de deciso em ADC que confirme a
constitucionalidade da lei? A regra geral de que a norma nasce constitucional. Mas essa uma
presuno relativa. Em regra, a deciso do STF vai confirmar a constitucionalidade desde sua
origem, mas com base no interesse pblico possvel modular os efeitos temporais da deciso.
No h qualquer prejuzo a modular os efeitos ex tunc e tornar a norma obrigatria a partir de um
determinado momento.!

!
O cabimento de embargos tambm serve para a ADC, para esclarecer omisso ou contradio.!
!
Ao Direta de Constitucionalidade por Omisso e Mandado
de Injuno!

Aes nasceram em 1988, para defender o constitucionalismo brasileiro da sndrome de


inefetividade das normas constitucionais. No entanto, apesar de nascimento em mesma data e
objetivo comum, elas possuem caractersticas bem distintas.!

Tipos de omisso!
a) Judicial - so omisses em sentenas, combatidas por recursos prprios, no pela ADO.!
b) Administrativas - falta de condies materiais de realizao de direitos. Aqui, tratamento d-se
por ao civil pblica, ao popular, MS, etc.!
c) Normativas - esse o foco da ADO: a lei, a norma que regulamenta o dispositivo
constitucional e permite sua realizao. Exemplos so o art. 18, 4 (criao de LC federal
para criao de municpio), art. 37, VII (greve do servidor pblico), art. 40, 4 (aposentadoria
especial do servidor pblico). Lembrando que essa omisso pode ser tambm parcial, como
o caso do salrio mnimo: h lei, mas ela no suficiente para suprir a necessidade. As
omisses tambm podem ser de normas secundrias: existe lei, mas falta regulamentao.!

MI

ADO

Sede legal

art. 5, LXXI CF e a lei do MS (por art. 103, 2 e lei 9868/99


analogia)

Natureza Jurdica

remdio constitucional de
processo subjetivo

ao de controle concentrado, de
processo objetivo

Finalidade

mais especfico, visa defender


efetividade dos direitos
fundamentais dependentes de
regulamentao

visa defender efetividade da CF,


normas constitucionais
dependentes de regulamentao,
sejam ou no direitos
fundamentais

Legitimidade ativa

qualquer pessoa (individual), art.


5, LXX CF (para MI coletivo)

art. 103, I a IX CF

Cabimento de cautelar

concesso de cautelar no
permitida

concesso de cautelar
permitida (art. 12-F da 9868)

rgo competente

depende da autoridade omissa

sempre STF

26

Marcela Mattiuzzo
Efeitos subjetivos

inter partes, em regra geral

erga omnes e vinculantes

Legitimidade ativa da ADO a mesma das demais aes do controle concentrado, bem como a
capacidade postulatria. A participao do amicus curiae tambm se d da mesma forma.!

Cautelar (art. 12-F, 1 da lei 9868). O STF no tem tradio de conceder cautelar em ADO, mas
ela cabvel. A lei 9868 inclusive diz que a concesso se d pela maioria absoluta e poder
consistir na suspenso da lei ou ato normativo questionado, suspenso de processo judicial,
administrativo ou outra providncia a ser fixada pelo tribunal. Os efeitos so erga omnes e
vinculantes.!

Participao do PGR (art. 12-E, 3) e participao do AGU (art. 12-E, 2) - a lei 9868 no
previa a regulamentao da ADO desde sempre, ela comeou a estabelecer suas regras com a
alterao da lei 12063/2009. O art. 12-E nos apresenta as regras que dizem (i) se o PGR for autor
da ADO, ele no atua como custus legis, mas se no for autor, ser fiscal obrigatrio da lei, (ii) o
relator da ADO, se quiser, poder convocar o AGU para participar, mas no se trata de atuao
obrigatria. A professora entende que no faz muito sentido a participao do AGU no caso de
omisso total.!

MI defende direitos fundamentais que dependem de regulamentao. A ADO, qualquer norma


constitucional que depende de regulamentao. Portanto tudo o que pode ser discutido em MI,
pode ser tambm tratado em ADO, mas o inverso no verdade.!
Art. 37, VII e 40, 4 - greve do servidor pblico e direito de aposentadoria especial do servidor
pblico. So duas lacunas relativas a direitos fundamentais, que podem portanto ser discutidas
em MI ou em ADO. No entanto, art. 18, 4 CF - criao de municpios por lei estadual via
regulao de lei complementar federal, s pode ser discutida em ADO, pois trata de organizao
do estado e no de direito fundamental.!

STF adotava uma posio no concretista geral, em defesa da separao de poderes,


entendendo que em deciso final de ADO ou MI no poderia (i) fixar prazos para o legislador atuar
ou mesmo (ii) utilizar legislao por analogia para suprir lacunas. Havia meramente declarao de
mora. Foi essa a posio da corte at 2007. MIs 20 e 168 so exemplos dessa tendncia. De
2007 para c, encontramos uma mudana, com o STF adotando uma viso menos conservadora
com relao a essas duas aes, principalmente no que tange a MI, com decises de posio
concretista, que no se limitam a declarar a mora do poder omisso, vo alm3. Existem as
posies:!
a) Geral - foi adotada nos MIs 670, 708 e 712, que versavam sobre ausncia da lei de greve do
servidor pblico (art. 37, VII CF). Alm de declarar mora, aplicou-se a lei por analogia. Foi o
caso da aplicao por analogia da lei de greve do servidor privado ao servidor pblico
enquanto a lei do servidor pblico no for editada. Foram decises concretistas gerais, com
efeitos erga omnes.!
b) Individual direta - MIs 721 e 758. Art. 40, 4 - o STF tambm adotou posies concretistas
individuais diretas, ao determinar aplicao analgica para os servidores que individualmente
vem ajuizando MIs, enquanto a lei sobre previdncia de servidores pblicos no for editada.
Os efeitos so geralmente inter partes.!
c) Intermediria - ADI 3682. A ADO ainda uma ao tmida no STF. Essa ADI na prtica
questionava omisso do art. 18, 4 da CF, que exige lei para regularizar a situao dos
municpios. O STF declarou mora e fixou prazo de 18 meses para o Congresso elaborar a lei.
J estamos em 2014 e a lei ainda no foi elaborada. O problema para o Supremo que no
existe nenhum tipo de sano para a autoridade omissa.!

Nem ADO nem MI cuidam de omisses nos servios pblicos relacionadas prestao irregular
de servios, a falta de polticas pblicas em searas de direitos sociais ou difusos. Para isso temos
3

Dica da Flvia: leitura do arquivo de Omisses Inconstitucionais no site do STF.

27

Marcela Mattiuzzo
outras aes (MS, ao popular, civil pblica). MI e ADO esto associados ao princpio da
legalidade. O legislador ou no legisla ou legisla de maneira insuficiente (omisso parcial, como a
a do art. 7, 4 da CF, sobre salrio mnimo).!

!
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!
!

Compete ao STF, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe a ADPF decorrente da


CF, na forma da lei, segundo o art. 102, 1.!
Ela surgiu em 1988 para suprir lacunas das demais aes do controle concentrado. Por exemplo,
permitir a anlise de lei municipal contrria CF e norma pr-constitucional. Mas o art. 102, 1 foi
considerado norma de eficcia limitada dependente de regulamentao. Por conta disso, de 88
at dezembro de 1999, quando foi editada a 9882, o STF no decidiu em sede de ADPF. !
Para complicar ainda mais a situao, em junho de 2000, o Conselho Federal da OAB questionou
alguns dos dispositivos da 9882 por meio de ADI. !

Mesmo hoje em dia, a ADPF tem outros problemas: o que seria preceito fundamental? A ADPF
no preserva toda a CF, apenas seus preceitos fundamentais. A prpria definio do objeto da
tutela no est na lei, mas na jurisprudncia do STF. Na ADPF 33, o STF estabeleceu em rol
exemplificativo um elenco de preceitos fundamentais [arts. 1 a 4 da CF (princpios fundamentais) ,
5 a 17 (direitos e garantias fundamentais), 34, VII (princpios sensveis), 37, caput (LIMPE) e
clusulas ptreas do art. 60, 4].!

ADI, ADC e ADO protegem a CF. A ADPF protege preceito fundamental, seu raio de tutela mais
restrito!!

Carter subsidirio!
Complementando as peculiaridades envolvendo a ADPF, a lei 9882 trouxe uma novidade: o art. 4,
1 diz que no ser admitida ADPF quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a
lesividade. Jos Afonso sustenta a inconstitucionalidade desse dispositivo, pois a CF no trouxe
essa natureza residual da ao. Mas o fato que esse carter subsidirio existe e que h
decises do STF nesse sentido. Durante um tempo a corte adotou posio bastante excludente da
ADPF (ADPF 17 - se cabe ao popular, no cabe ADPF).!
Hoje, interpretando esse carter subsidirio do art. 4, 1 da lei, o supremo tem duas decises de
destaque: (i) ADPF 76, em que a corte entende que o carter residual est relacionado s demais
aes do controle concentrado federal, ou seja, se couber ADI, ADC ou ADO, no caber ADPF
(do mesmo modo que MS residual entre os remdios constitucionais, tambm a ADPF em
relao s aes concentradas) e (ii) ADPF 100, em que o STF ampliou o carter residual,
dizendo que se lei municipal viola a CF e a constituio estadual numa norma de observncia
obrigatria ao modelo federal, no cabe ADPF e RI estadual, ser cabvel apenas RI (art. 125,
2 CF).!

Hipteses de cabimento da ADPF!


Lei federal que viola preceito fundamental vai ser objeto de ADI, porque os preceitos fundamentais
so normas da CF. Lei estadual que viola preceito fundamental, mesmo raciocnio. O que fica
ento nas mos da ADPF? !
a) Uma lei municipal ou distrital (de natureza municipal) que viole diretamente preceito
fundamental, !
b) normas pr-constitucionais, !
c) atos normativos secundrios (portarias, autos de infrao, decretos regulamentares, atos do
poder pblico desprovidos de normatividade etc.). !
Esse rol no taxativo, mas sem dvida o objeto principal se encontra aqui.!

O art. 1 da lei 9882 traz uma abertura para que o objeto de anlise no seja somente ato
normativo. No h uma deciso final sobre todos os atos do poder pblico que podem ser
analisados via ADPF, mas o Supremo j se posicionou sobre alguns instrumentos.!

28

Marcela Mattiuzzo
Smulas, enunciados comuns STF/STJ, no podem ser objeto de ADPF, por fora da deciso na
ADPF 80. E a smula vinculante? Na ADPF 147, o STF entendeu que a smula vinculante no
pode ser objeto de arguio, pois ela j tem mecanismo prprio de reviso e cancelamento. Ela na
verdade no pode ser objeto de nenhuma das aes do controle concentrado. !
Com relao ao veto presidencial, temos duas decises controvertidas, as ADPFs 45 e 73. No
julgamento da ADPF 45, o supremo aceitou como objeto um veto, mas numa deciso mais
recente (e ela que vale), o STF entende que anlise judicial do veto do presidente seria violao
separao de poderes.!
Decises judiciais tambm no podem ser objeto dessa ao, segundo a ADPF 172, pois a
ADPF no sucednea recursal.!

Legitimidade ativa!
A mesma que j sabemos. Ainda que no projeto da lei 9882 o legislador tenha pensado na
legitimidade popular, essa parte foi vetada e a ADPF s pode ser apresentada pelos legitimados
ativos do art. 103, I a IX CF.!
Capacidade postulatria a mesma das demais aes.!

Participao do PGR (art. 7, pargrafo nico da lei 9882) - o MP, nas arguies que no forem
por ele ajuizadas, atua como custus legis. S atua, portanto, se no for autor da ao. !
Participao do AGU - do mesmo modo que na ADO, o relator poder convocar o AGU para
participar, mas no se trata de participao obrigatria.!

Modalidades ou espcies de ADPF!


a) principal na via direta - inaugura processo objetivo nos moldes das demais aes. Prevista no
art. 1, caput, da 9882.!
b) incidental na via indireta - proposta no bojo de processo subjetivo. Art. 1, pargrafo nico, I da
9882.!
A lei da ADPF prev duas modalidades de arguio, ainda que uma no seja muito utilizada. O art.
1 caput diz que a arguio ser proposta perante o STF, no controle abstrato. O pargrafo nico,
inciso I, no entanto, fala que caber tambm ADPF quando for relevante o fundamento da
controvrsia num processo incidental na via indireta, no bojo de processo subjetivo. uma ao
do controle concentrado, que s pode ser julgada pelo STF, porm concreta. O que acontece?
Estamos em um processo subjetivo e por acaso nesse processo existe um ato que viola um
preceito fundamental. Poderamos apresentar ADPF incidentalmente nesse processo, sendo
que o juiz promoveria uma ciso funcional e remeteria a anlise daquela questo incidental
ao STF, ficando o processo suspenso. !
Seria timo que isso ocorresse, mas o problema a legitimidade ativa. Como vimos acima, o
cidado no legitimado para propor a ADPF. O modelo da ao no se operacionaliza por esse
motivo, porque no existe legitimidade de um particular para propor ao em processo subjetivo e,
em seu bojo, propor a incidental. Ela deixa de ser utilizada, portanto, pois normalmente os
legitimados do 103, I a IX preferem recorrer diretamente ao STF e no levantar a questo no bojo
de processo subjetivo.!
Na prtica, portanto, o que ocorre que a ADPF est sofrendo transies, alguns conceitos ainda
precisam ser bem definidos, mas a incidental existe mais na sua forma do que de fato.!

Cautelar e decises finais


Do mesmo modo que as cautelares e decises definitas das demais aes do controle
concentrado, a cautelar (art. 5, 3 da lei 9882) tambm gera efeitos erga omnes e vinculantes,
assim como a definitiva, que em regra geral tem efeitos ex tunc, podendo tambm existir
modulao de efeitos (art. 11 da 9882 - ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
na ADPF, tendo em vista razes de segurana jurdica ou razes de interesse social, poder o
STF restringir os seus efeitos).!

Reclamao Constitucional!
29

Marcela Mattiuzzo
difcil visualizar a jurisdio constitucional sem a reclamao. Ela gera uma srie de
controvrsias, a comear sobre sua natureza jurdica.!

Art. 102, I, L da CF - compete ao STF processar e julgar originariamente a reclamao para (i)
preservao de sua competncia e (ii) garantia da autoridade de suas decises. A
reclamao nasceu dos RISTFs na dcada de 1950 e nunca recebeu um papel to importante
quanto hoje em dia. s duas hipteses de cabimento da CF so acrescidas a EC 45, sobre a
smula vinculante: cabe reclamao para garantir cumprimento de SV.!
A base legal, alm do artigo citado, do art. 103, a CF + lei 11417 + lei 8038. !

A natureza jurdica da reclamao controversa, como dito. O que o STF j decidiu que a
reclamao no recurso, pois (a) no est prevista no CPC, art. 496, (b) no enfrenta prazo para
apresentao, (c) no pretende a reforma ou a invalidao de deciso alguma.!

Hipteses de cabimento!
Duas extradas do art. 102, I, L: !
(i) garantir a autoridade das decises do STF - como sabemos, o STF participa de controles
difuso e concentrado. Mas como as decises do controle difuso geram efeitos inter partes,
mais comum termos reclamaes em matria de controle concentrado, que geram efeitos erga
omnes; !
(ii) preservar a competncia do Supremo - STF tem competncias originrias e recursais (art. 102
CF). Se qualquer uma dessas competncias for desrespeitada, cabe reclamao
constitucional.!
(iii) H ainda uma terceira hiptese de cabimento, extrada do art. 103-A, 3 CF (EC 45/2004),
que cuida da smula vinculante: preservar o cumprimento de smulas vinculantes (nunca no
vinculantes).
O art. 7, 1 da 11417 diz que da deciso judicial que descumpre a smula vinculante, cabe
reclamao constitucional. Da deciso administrativa, s caber reclamao aps o
esgotamento de instncia administrativa.!

Legitimidade Ativa!
A parte que autora da reclamao poder ser autor, ru, recorrente, recorrido. O nico requisito
estar no bojo de um processo judicial ou de um procedimento administrativo. No se reclama
do nada, uma pea documental, da mesma forma que o MS.!
O Ministrio Pblico, MPU (dividido em MPT, MPF e MPM) + MPDF e MP dos territrios + MPE.
Quem representa o MPU perante o STF o PGR, portanto MPT, MPF e MPM so representados
via procurador geral.!

Objeto!
A deciso pode ser judicial ou administrativa (desde que esgotada a instncia administrativa) e
no existe prazo para o ajuizamento, mas a smula 734 do STF diz que no cabe reclamao
quando j houver transitado em julgado o ato que se alega tenha desrespeitado o ato do STF, a
fim de se preservar a segurana jurdica.!

Cautelar (art. 14, II da lei 8038)!


Reclamao ao STJ (art. 105, I, f CF) - cabe tambm, no caso de violao de suas decises.!
A criao de reclamaes nos TJs possvel, pode ser criada por regimento interno.!
Mas no cabe reclamao em face de descumprimento de smula no vinculante.!

Se o STF nega provimento a cautelar de ADI, significa dizer que a lei deve obrigatoriamente ser
cumprida? No, no cabe reclamao aqui. As decises de cautelar so vinculantes s quando
so concessivas.!

Controle Estadual!
30

Marcela Mattiuzzo
As constituies estaduais tambm so protegidas, porque so manifestao da auto-organizao
do estado. Por isso existe tambm controle concentrado no plano estadual.!

A EC 16/65, responsvel pela criao da RI federal (hoje ADI), criou tambm a representao de
inconstitucionalidade estadual. Naquela poca, a RI estadual s podia questionar lei municipal que
violasse a constituio do estado. Em 88, a RI, na forma do art. 125, 2, teve seu objeto
ampliado. Essa norma de observncia obrigatria, portanto todas as constituies estaduais
devem estabelecer suas representaes de inconstitucionalidade. !
Qual o rgo competente para apreciar as aes? O TJ. Ou, no caso do DF, o TJDF (a lei
orgnica do DF tem status de constituio estadual, segundo o STF).!
O parmetro a constituio do estado. Muitos autores dizem que a constituio do estado uma
mini-constituio federal. Art. 11 do ADCT diz ser obrigatria a criao das constituies
estaduais. Porque ela manifestao de poder constituinte derivado decorrente. importante
para a federao brasileira existir controle concentrado para a carta estadual, pois essa carta
representa um importante ente-federativo. !

Normas de observncia obrigatria!


Existem muitas normas em constituies estaduais que reproduzem o modelo federal e essa
reproduo , muitas vezes, obrigatria. !
Normas de observncia obrigatria so representadas por meio de princpios, segundo Jos
Afonso. Seriam (i) os princpios constitucionais sensveis, do art. 34, VII CF, (ii) os princpios
estabelecidos, aqueles que a CF destina especificamente aos estados membros (arts. 27, 28, 29,
31, 75, 105, I, a, 125, 2 CF), (iii) os princpios extensveis, no expressos, frutos de outras
interpretaes de dois outros princpios principais: a separao de poderes e o republicano.!

Parmetro do controle!
O STF foi instado a dizer se todas as normas da constituio do estado ou s aquelas que so
inovadoras (ou seja, aquelas que no reproduzem o modelo federal) so parmetro do controle
estadual. Ele determinou que toda a constituio estadual parmetro do controle concentrado,
at porque se as normas obrigatrias no pudessem ser parmetro do controle, geraria prejuzos
e poderia fragilizar a autonomia dos estados membros.!

Objeto da RI estadual!
Art. 125, 2 CF: lei estadual ou municipal que viole a constituio estadual, em normas que
sejam ou no de reproduo obrigatria.!
No plano federal, a CF s observou para os estados a RI, que a ADI estadual. Mas e a ADO, a
ADC, a ADPF? Podem ser reproduzidas? Sim, a posio favorvel.!

Legitimidade Ativa!
A CF faz uma ressalva: vedada a conferncia de legitimidade de agir a apenas um rgo, ou
seja, no h uma obrigao de seguir o modelo federal no que tange aos legitimados ativos do art.
103, I a IX, mas preciso que exista mais de um legitimado.!

Amicus curiae pode existir no controle estadual. O que o TJ faz no caso concreto? Aplica a 9868
por analogia. Portanto no s o amicus, mas muitos dos institutos de ao concentrada federal
so reproduzidos no estado. Apesar de a constituio estadual ter liberdade para estabelecer
legitimados ativos, o cidado continua no podendo ser legitimado, portanto o amicus cumpre
esse papel importante de aproximao da sociedade civil e do judicirio.!
Do mesmo modo, muitos tribunais modulam decises. !

possvel trmite simultneo de RI e ADI? Imaginemos que lei estadual que viola ao mesmo
tempo a CF e a constituio do estado numa norma de observncia obrigatria ao modelo federal.
Nesse caso, cabe ADI (art. 102, I, a CF) e a RI (art. 125, 2). As aes podem ser apresentadas
simultaneamente? Sim, mas a corte j decidiu que, nesse caso, o recebimento no STF suspende
a ao no plano estadual. Se o STF d provimento ADI, a RI julgada extinta sem deciso de

31

Marcela Mattiuzzo
mrito por perda de objeto. Se o julgamento for improcedente, o entendimento que o TJ no
est obrigado a seguir.!

Diferentemente das decises do STF no controle concentrado federal, que so irrecorrveis,


perfeitamente possvel que uma deciso do TJ viole a CF e seja objeto de recurso extraordinrio.
As decises so recorrveis.!

A lei orgnica municipal parmetro para o controle de constitucionalidade? No. Lei orgnica
no tem status de constituio, no serve como parmetro e no h qualquer previso no
ordenamento nesse sentido. O controle existente entre lei municipal e lei orgnica de legalidade,
podendo ser realizado por qualquer juiz no bojo de processo subjetivo.!

Temas controvertidos!
Muitas questes de prova nos perguntam sobre novidades. J falamos sobre a abstrativizao do
controle difuso. Hoje falaremos da concretizao do controle concentrado.!
Sabemos que, via de regra, o controle difuso concreto e o concentrado abstrato, mas h
caractersticas difusas no abstrato e vice-versa. !

Falaremos da sincretizao dos controles de constitucionalidade. a abstratizao do


controle concreto + concretizao do controle abstrato.!
Reclamao 4335 - Eros Grau e Gilmar Mendes: as decises da corte, no controle concentrado ou
difuso, produziriam efeitos erga omnes, sem necessidade de participao do Senado (art. 52, X
CF), que teria se tornado anacrnica. Essa uma caracterstica de controle abstrato ingressando
no controle concreto.!
MI 670, 708 e 712 - direito greve do servidor pblico. STF determinou aplicao analgica de lei
de greve de servidor privado enquanto o legislador no cuidar de editar a norma. Aqui, o STF no
restringiu os efeitos da deciso apenas aos membros dos sindicatos das entidades que fizeram
uso da MI, ele aplicou para todos os servidores pblicos do pas a lei de greve do funcionrio
privado, dando efeito erga omnes a decises que deveriam ter efeitos inter partes. !
Recorrente em sede de RE, alm de fundamentar recurso no 102, III CF, tambm precisa
comprovar a repercusso geral em RE. A parte precisa comprovar ao STF que a matria objeto do
recurso relevante sobre o ponto de vista cultural, econmico, poltico, etc., e transcende os
interesses subjetivos da parte na causa e ter repercusso coletiva. Efeito prtico: se o STF aceita
a matria como de repercusso geral, todos os recursos iguais sero admitidos, mas se nega,
outros recursos com fundamento idntico sero automaticamente inadmitidos.!

Tambm h cada vez mais preocupao com as repercusses sociais em casos concretos nas
anlises do contorle concentrado. A prpria participao do amicus curiae, que elemento da
sociedade e faz a ponte entre o judicirio e a sociedade. A modulao temporal (art. 27 da 9868)
tambm tem uma preocupao com os casos concretos, com o que ocorrer inter partes. A
audincia pblica vai no mesmo sentido.!

Modulao de efeitos. Art. 27 da lei 9868/99 diz que ao declarar inconstitucionalidade, tendo em
vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF por maioria
de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos da declarao ou decidir que s ter eficcia futura.
Ou seja, o Supremo pode manobrar efeitos temporais da deciso e declarar a
inconstitucionalidade da norma sem pronncia de nulidade, adotando efeitos ex nunc ou ainda
efeitos prospectivos ou pr-futuro, fixando a partir de quando a norma deixar de produzir seus
efeitos jurdicos.!
Controle estadual tambm tem aplicado por analogia esse artigo, haja vista que no existe lei
regulando controle concentrado em todos os estados.!
A dvida : possvel modular efeitos de norma constitucional? Via de regra, quando o STF
decreta constitucionalidade da lei, apenas h confirmao daquilo que j existia desde o momento
de nascimento da lei. Mas o entendimento doutrinrio que, por razes de interesse pblico e
segurana jurdica, haja modulao mesmo nesses casos.!

32

Marcela Mattiuzzo

Inconstitucionalidade por arrastamento (ou por reverberao). Diferente do processo


subjetivo, em que o juiz no pode julgar nem aqum nem alm daquilo que foi pedido, no
processo objetivo o STF pode declarar inconstitucionalidade de norma no impugnada. Em nome
da economia processual, o Supremo pode declarar inconstitucionalidade de dispositivos no
impugnados na inicial, mas que estejam a eles (os impugnados) relacionados. A prpria
supremacia da CF permite esse entendimento. No h aplicao, dessa forma, do princpio da
adstrio do processo subjetivo.!
ADI 3236 - STF julga procedente o pedido registrando que necessrio tambm declarar
inconstitucionalidade das demais normas da lei, por tornarem-se ineficazes sem os demais
dispositivos.!
Essa teoria pode eventualmente ser adotada por TJ? A professora no v nenhum bice.!

Ajuizamento simultneo de ADIs perante o STF e o TJ. comum que uma lei estadual viole ao
mesmo tempo norma da CF e da constituio estadual de observncia obrigatria ao modelo
federal. O que acontecer? Em princpio, cabem qualquer uma das duas aes. Elas, no entanto,
no tramitaro simultaneamente, por conta de entendimento jurisprudencial. Com o recebimento
da ADI federal, a RI estadual ficar suspensa, a fim de evitar decises conflitantes. Com isso (i) se
a ADI for julgada procedente, a RI perde o objeto e ser julgada extinta sem deciso de mrito,
mas (ii) se a ADI for julgada improcedente, confirmando a constitucionalidade da norma
impugnada, a RI poder prosperar e inclusive declarar a inconstitucionalidade da norma. Com isso
possvel? Se o prprio STF pode, numa nova situao, vir a declarar inconstitucionalidade de lei
que antes declarou constitucional, por que no poderia o TJ? !

Modulao temporal e embargos declaratrios. Art. 26 da lei 9868 diz que as decises de
mrito do STF so irrecorrveis, no cabendo rescisria ou recurso, salvo embargos de
declarao, que servem para suprir omisso, lacuna ou contradio da deciso. Se o STF nada
disse sobre o tema da modulao, apesar de o autor ter pleiteado isso na inicial, os embargos
poderiam servir para modular. !
Mas e se o autor no pleiteou, o STF no decidiu, os embargos seriam cabveis para pedir
modulao? Em regra no, porque no haveria lacuna. Ou seja, usar os embargos como pedido
inicial da modulao no cabvel. Mas o STF recebeu uma ADI em que relativizou a questo em
nome de razoabilidade. O STF declarou a inconstitucionalidade de lei distrital que dispunha sobre
a comisso permanente de disciplina de polcia do DF, com efeitos ex tunc. O autor no havia
pleiteado modulao, a corte no modulou. A lei, no entanto, produzira quatro anos de efeitos
jurdicos, portanto quando o STF declara os efeitos retroativos, quer dizer que todos aqueles
efeitos seriam desfeitos, todas as exoneraes, os policiais expulsos, seriam reestabelecidos. O
STF recebeu embargos para fins originrios de modulao e a corte permite que isso acontea
em sede de embargos.!

MP e controle judicial dos pressupostos constitucionais. MP espcie normativa primria,


que retira fundamento jurdico de validade diretamente da CF, por isso, pode ser objeto de
controle concentrado. Mas apesar disso, ela precria, pois produzir efeitos jurdicos por prazo
determinado. Se no curso de controle difuso, no h grande prejuzo. O juiz fundamenta com base
na lei. Diferente o caso de controle concentrado. !
O que acontece com a ao que tem como objeto MP? A MP precria, porque dura pouco tempo
como medida provisria. Os tribunais e a doutrina entendem que, (i) se no curso da ADI a MP for
convertida em lei ordinria sem alteraes ou com alteraes no substanciais, no haver
impedimento ao regular prosseguimento do feito, devendo apenas o autor promover aditamento
inicial. Mas (ii) se no curso da ADI, a MP convertida em lei com alteraes substanciais ou
rejeitada, julga-se extinta a ao por perda do objeto.!

Obs.:!
MPs podem ser estabelecidas em mbitos estaduais e municipais, mas no h obrigao nesse
sentido. Podemos citar o art. 25, 2 CF como reforo desse entendimento.!

33

Marcela Mattiuzzo

A lei ordinria de converso da MP no convalida os vcios existentes na MP de origem. Se a

MP trata de direito penal, a lei ordinria no convalida esse vcio.!

O STF adotava entendimento conservador nesse sentido e dizia que os requisitos no podiam ser
controlados judicialmente. Hoje, os requisitos constitucionais da MP (relevncia e urgncia)
podem ser controlados judicialmente, ainda que em carter excepcional.!

Interpretao conforme constituio e declarao de inconstitucionalidade parcial sem


reduo de texto. Art. 28, da lei 9868 - STF far publicar a parte dispositiva do acrdo. O
pargrafo nico diz que a declarao de constitucionalidade ou inconstitucionalidade, inclusive a
interpretao conforme e a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tem
eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do judicirio e administrao
pblica.!
A deciso pode ser pela inconstitucionalidade, pela constitucionalidade ou o STF pode adotar
interpretao conforme ou declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto. No
so tcnicas idnticas, ainda que a linha que separa ambas seja tnue. AMbas tem como base a
presuno de constitucionalidade das leis: quando possvel manter a norma no ordenamento,
tanto melhor. Imagina-se que o legislador elaborou uma lei em conformidade com a CF, e no o
contrrio. Mas elas so diferentes:!
(i) interpretao conforme tcnica que parte de uma norma plurisignificativa, ou seja, o texto
normativo precisa gerar mltiplos sentidos. Se pelo menos uma dessas interpretaes for
coerente com a CF, cabe ao intrprete determinar que as demais interpretaes possveis no
coerentes com o texto constitucional sejam afastadas. H necessidade de se respeitar a
reserva de plenrio? No, pois declara-se que a norma constitucional desde que
interpretada de forma compatvel com a CF.!
(ii) declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto no parte de norma
plurisignificativa, no gera mltiplas interpretaes. Na realidade, aqui trata-se de uma norma
que, da maneira como escrita, viola a CF. Se, no entanto, o STF extrair uma hiptese de
aplicao dessa norma, pode mant-la em vigor e ensejar novas interpretaes, essas
constitucionais. Exemplo: lei da ficha limpa, publicada no ano de 2010 e logo impugnada,
porque queria-se que ela fosse aplicvel s eleies de 2010, o que no permitido pelo
ordenamento. A corte no declarou a lei inconstitucional, mas retirou sua aplicao em relao
ao ano de 2010. A lei foi mantida para aplicar-se a outras eleies. Nesse caso, aplica-se a
reserva de plenrio do art. 37, pois de fato h declarao de inconstitucionalidade, ainda que
ela seja apenas parcial.!

Transcendncia dos motivos determinantes. No uma realidade no STF, mas j foi tema de
prova e pode ser explorado.!
Imaginando uma sentena do STF, composta por relatrio, fundamentos e parte dispositiva, em
sede de ADI que questiona lei que determina gratuidade de estacionamento de shopping. O STF
diz, na fundamentao, que com base no art. 22, I CF, a lei inconstitucional porque regula a
atuao do estado na propriedade e propriedade instituto do direito civil. A lei declarada
inconstitucional, para alguns ministros do STF, no teria sido a lei que determina o
estacionamento gratuito. Para eles, a fundamentao da deciso tambm vincularia juzes e
tribunais. Portanto qualquer lei de outro estado que trate do mesmo assunto tambm deveriam
deixar de ser aplicadas porque todas elas violam a ratio decidendi dessa ADI. A regra seria a o art.
102, 2 CF - os efeitos vinculantes da deciso no se restringem parte dispositiva.!

Seria possvel, segundo atese da transcendncia, apresentar reclamao constitucional para o


STF no caso de tentativa de juiz de aplicar a lei de outro estado que, apesar de no declarada em
si inconstitucional, o seria pelos mesmos fundamentos.!

Cabimento de amicus curiae. At que instante o amicus pode requerer interveno. Sua base
normativa est no art. 7, 2 da lei 9868/99. O STF entende que a petio pode ser encaminhada
at a data da remessa dos autos mesa para julgamento. Lembrando ainda que no h nmero

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Marcela Mattiuzzo
mximo de amicus e que o amicus admitido no controle estadual. A pertinncia temtica uma
demonstrao essencial para a admisso e no h interesse recursal.!

Inconstitucionalidade progressiva. O art. 68 do CPP diz que Quando o titular do direito


reparao do dano for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63)
ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico. No ano de
2002, o MPSP discutiu compatibilidade desse artigo com a CF. O MPSP dizia que no era papel
do MP ingressar com esse tipo de ao, por fora da CF, e deveria a Defensoria cuidar do tema. O
STF, no entanto, entendeu que como no existia Defensoria em SP naquele momento, o art. 68
era norma ainda constitucional, mas que passava por processo de inconstitucionalidade
progressiva. A norma vlida para os estados que no criaram suas Defensorias, mas como
caminhamos para que todas as defensorias sejam criadas, um dia o art. 68 deixar de ser
compatvel com a CF.!

O que uma norma pr-constitucional? Na ADPF 144, o STF entendeu que a LC 64/1990. Art.
14, 9 da CF foi modificado pela emenda de reviso 4/94. A princpio, a norma psconstitucional, entrou em vigor aps 88. Por que, no entanto, para questionar alguns dispositivos
da LC a associao de magistrados do Brasil fez uso de ADPF e no de ADI? Se a ADPF
residual, ela no foi escolhida ao acaso. A norma pr-constitucional no necessariamente
anterior a 1988. Ela sim editada antes de uma emenda constitucional ou de uma emenda de
reviso, foi editada antes do parmetro do confronto. Na ADPF 144, foi alegado que alguns
dispositivos da LC 64 no eram condizentes com o art. 14, 9 CF. J que o art. 14 foi alterado em
1994, no era possvel alegar inconstitucionalidade de uma lei de 1990 em face de uma norma
constitucional de 1994. Essa norma pr-constitucional em relao parte da CF editada em
1994.!

Direitos e Garantias Fundamentais!


O ps Guerra e a CF 88 - o ano de 1945 foi determinante como forma de resgatar a dignidade da
pessoa humana, para se reavaliar a prpria teoria do direito. No Brasil, tivemos a ditadura. O
grande marco com o ordenamento constitucional garantista, portanto, foi a CF 88, parte do
processo de democratizao. O art. 1 da CF deixa isso de forma clara, colocando a dignidade da
pessoa humana como fundamento do ordenamento brasileiro. Esse fundamento se espalha pelo
texto da constituio.!

Existe diferena entre DH e direitos fundamentais? Sim, DH geralmente uma expresso utilizada
para se referir ao direito internacional. Os direitos fundamentais so normalmente discutidos no
mbito domstico, nacional. Comparato - fundamentais seriam os DH positivados no mbito
nacional.!

Direitos e garantias - sentido unvoco. Numa perspectiva clssica, direitos so normas de sentido
material, declaratrio, que imprimem um sentido legal vida, propriedade, igualdade, etc. As
garantias, por sua vez, possuem um contedo mais processual, funcionam como mecanismos
prestacionais de defesa dos direitos. Nessa perspectiva, Jos Afonso divide as garantias em dois
grupos: (i) gerais - formadas pelos princpios - e (ii) especficas - fromadas pelos remdios
constitucionais, sejam eles administrativos (art. 5, XXXIV) ou judiciais (art. 5, LXVIII a LXXIII).!

Tratados sobre direitos humanos e sua previso na CF 88!


Em 88, havia uma incorporao bastante conservadora (art. 49, I + art. 84, VIII). Todo tratado, seja
qual fosse seu tema, passava por esse procedimento comum. Era assinado pelo presidente,
encaminhado para aprovao do congresso naiconal, que o aprovava por meio de decreto
legislativo, o decreto legislativo voltava para o presidente e este o promulgava sob a forma de
decreto presidencial. Decreto presidencial tinha status de norma infraconstitucional, portanto de lei
ordinria federal.!

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Marcela Mattiuzzo
Mas aos poucos, diante de uma CF to garantista como a nossa e do engajamento do Brasil nos
tratados, a EC 45 trouxe um procedimento ainda mais privilegiada para os tratados sobre DH. A
EC inseriu ao art. 5 o pargrafo terceiro, que fala na constitucionalizao dos tratados sobre DH.!
Quando a conveno internacional dos portadores de deficincia foi assinada pelo Brasil, o
presidente pediu ao Congresso que aprovasse o documento na forma do art. 5, sendo que o
congresso produz o decreto 186. Esse decreto voltou ao presidente, que o promulgou sob a forma
de decreto presidencial 6949/2009, que constitucionaliza a conveno e seu protocolo facultativo.
At o momento, o nico decreto no pas com status de EC. Todos os demais tratados foram
inseridos pelo procedimento antigo.!

O Pacto de San Jos da Costa Rica um tratado especial. O pacto foi incorporado pelo decreto
678 de 1992. Seu status era de lei ordinria federal. O art. 7 do Pacto prev que s h uma
modalidade de priso civil por dvida, a de alimentos. O art. 5, LXVII CF prev duas modalidades:
inclui a do depositrio infiel. Na dcada de 1990, quando o STF recebia as aes questionando a
incongruncia, o STF decidia de forma conservadora: pautado pela hierarquia das leis, falava que
o Pacto tem status de norma infraconstitucional, prevalecendo a CF. Essa posio conservadora,
no entanto, foi deixada de lado. O STF no mais compreendia que o Pacto pudesse ser
considerado apenas norma ordinria. O que aconteceu? Em 2008, houve uma virada de
jurisprudncia. O Pacto seria norma supralegal, estaria acima da legislao meramente ordinria,
mas abaixo da CF, pois no foi incorporado por meio do procedimento diferenciado da EC 45. O
Pacto revoga a legislao infraconstitucional que versa sobre a priso civil do depositrio infiel.
Mas resta o art. 5, LXXVII da CF. O STF ento faz uma mudana de entendimento, entendida por
muitos como mutao, e elabora a smula vinculante 25, que diz claramente que no h mais
priso civil por dvida do depositrio infiel. Para muitos, houve violao completa do texto da CF.!

Teoria do bloco de constitucionalidade - fundada no art. 5, 1, 2, 4, II CF. Defendida pela Flavia


Piovesan, sustentando uma tese monista: o direito um s, no interessa se interno ou
internacional, e todo ele se junta para defender o indivduo. A simples assinatura do presidente
teria o condo de fazer com que os direitos desses tratados fossem aplicveis no Brasil, como se
CF fossem. Essa no a teoria dominante no STF, que ainda separa o direito interno do direito
internacional, adotando um dualismo, ainda que moderado.!
Mas segundo essa teoria, se houver choque entre nacional e internacional, a norma mais benfica
ao indivduo seria sempre a que prevaleceria.!

Aplicao horizontal e vertical de direitos fundamentais!


Classicamente, direitos fundamentais se aplicam nas relaes entre estados e indivduos. Em
nome de supremacia do interesse pblico, possvel que o estado restrinja a autonomia da
vontade do indivduo em prol da coletividade.!
Tribunal alemo passou a decidir questes inicialmente de direito privado em face dos direitos
fundamentais. Portanto relaes privadas passaram a no poder violar diretamente comandos
constitucionais. O STf entende que quanto mais desequilbrio existir entre as relaes privadas,
maior ser a atuao do poder judicirio, pois no existe relao privada absoluta nem violao
direta a texto constitucional. Portanto a excluso de scio de cooperativa privada, para o STF,
deve vir precedida de ampla defesa e contraditrio. Tudo porque no existe autonomia da vontade
absoluta.!

As geraes de direitos fundamentais so conhecidas na doutrina. Bobbio, em A Era dos


Direitos, resolveu traduzir um pouco essa natureza histrica por meio de geraes e fez um corte
a partir do sc. XVII, apontando caractersticas especficas sobre essas geraes e os direitos
nelas contemplados. Os direitos chamados de primeira gerao so os mais antigos,q ue
inauguram o movimento garantista. Marcam os scs. XVII, XVIII e XIX. So vrios os exemplos de
documentos: Bill of Rights, Declarao Francesa, Declarao Americana. O que podemos
observar de ponto comum entre essas declaraes que todas elas fazem meno defesa dos
direitos individuais, civis e polticos dos cidados. a gerao da resistncia, que pede que o

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Marcela Mattiuzzo
estado no interfira na vida da populao. a poca das liberdades negativas, porque no se
exige do estado prestao positiva, pelo contrrio, exige-se no interveno.!
Exemplos desse direitos seriam o direito de ir e vir, o direito vida, o direito liberdade de
manifestao de expresso, os direitos polticos (voto), etc.!

Aos poucos, percebe-se que essa garantia de igualdade formal no suficiente. Com uma srie
de novos movimentos, nascem os direitos sociais, econmicos e culturais, inaugurado o estado
do bem-estar social. So os direitos de segunda gerao. Exigem prestaes positivas por parte
do estado, inauguram o constitucionalismo social do incio do sc. XX. Nesse momento,
principalmente com a OIT, a constituio Mexicana e a constituio de Weimar, surge esse novo
movimento. Os exemplos clssicos so sade, educao, direitos trabalhistas, moradia,
alimentao. etc.!

Depois da guerra, iniciou-se a preocupao com a terceira gerao de direitos, aquela que
reconhece direitos pertencentes a todos, independente de nacionalidade, de origem, de condio
de vida. Pautada pela solidariedade, pela igualdade, a preocupao com direitos difusos, que
pertencem a todas as coletividades. So exemplos o direito ao patrimnio cultural, etc.!

No Brasil, so essas as trs geraes reconhecidas com frequncia. Podemos ouvir falar em
dimenses ao invs de geraes.!
Alguns autores falam em 4, 5 e 6 geraes. Enfrentam vrias controvrsias doutrinrias.!
Bonavides fala em quarta gerao como a da manipulao gentica, dos avanos trazidos pela
tecnologia. Estaria associada tambm graduao da imposio tributria. A 5 gerao seria a
da paz mundial. Haveria um compromisso com a paz, para que possamos fazer um sc. XXI
diferente do anterior. A 6 gerao seria a da gua, mas h autores que falam em direito
felicidade.!

Direitos Fundamentais em Espcie!


Uma caracterstica importante: so irrenunciveis. Ou melhor, seu ncleo irrenuncivel.
possvel renunciar a uma herana, mas nunca ao direito de propriedade em abstrato.!

Caractersticas associadas aos direitos fundamentais: (i) relatividade e (ii) universalidade. Para o
STF, no h direito fundamental de natureza absoluta, pois situaes de conflito podem levar o
intrprete a relativizar aquele direito em prol de outro num caso concreto.!
Os artigos 4 e 5 da declarao universal apontam vedaes consideradas absolutas:
escravido, servido, tratamento desumano ou degradante, genocdio. Essa declarao o
principal texto garantista do ps-2 Guerra, portanto fica evidente o motivo pelo qual as vedaes
foram estabelecidas. !
Mas no Brasil, no h direito fundamental de natureza absoluta.!
A universalidade pode ser analisada sob dois ngulos: (a) com relao aos destinatrios e (b) com
relao geografia (territrio). Os direitos so universais porque se destinam a todas as pessoas,
independentemente de sexo, cor, de idade. A geografia est associada ao ps-guerra: antes
reinava a soberania em termos abslutos, a independncia nacional, mas a partir de ento se fala
de releitura desse conceito, porque inicia-se o processo de internacionalizao de direitos
humanos.!
Tambm podemos falar na imprescritibilidade, pois esses direitos no se sujeitam ao decurso do
tempo, e na irrenunciabilidade, pois no se renuncia ao ncleo de um direito fundamental,
muitas vezes cabendo ao estado defender o particular de si mesmo.!
A complementariedade outra caracterstica: queremos e devemos analisar esses direitos em
conjunto, e no separadamente. A historicidade tambm patente, pois defende-se que os
direitos no nasceram hoje ou com a CF 88, eles acompanham a humanidade desde sua origem.
So abstratos pois no pertencem a naciondalidade alguma, e imediatos, pois podem ser
aplicados desde logo (art. 5, 1 CF).!

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Marcela Mattiuzzo

Nacionalidade!
Direito fundamental de primeira gerao, associada prpria identidade do indivduo, que foi
muito fragilizado durante a 2 Guerra. Tanto que a declarao universal fala que todas as pessoas
tm direito nacionalidade mudana de nacionalidade.!
Cap. III do ttulo II - todo dedicado a esse direito.!
A naciondalidade o vnculo jurdico e civil que liga uma pessoa a um estado, fazendo-o
componente do povo e titular de direitos e obrigaes.!
Na CF 88, a base principal desse direito do art. 12, ainda tendo o estatuto do estrangeiro tratado
do tema.!

Nacionalidade versus Cidadania!


No Brasil, a CF faz diferena entre o nacional e o cidado, pois cidado aquele que tem gozo de
direitos polticos. Mas a nacionalidade antecedente lgico da cidadania: para alistar-se como
cidado, o indivduo tem de ser nacional, salvo uma nica exceo, art. 12, pargrafo nico, que
prev a figura do portugus equiparado. O portugus que vem residir no Brasil pode pleitear
equiparao a brasileiro naturalizado perante o MP e ento poder pleitear o ttulo de eleitor (+
requisitos do art. 17 do decreto 3927).!

Aptrida - sem nacionalidade (ocorre um conflito negativo de nacionalidade) - ou Heimatlos a


situao contrria do poliptrida - aquele que possui mais de uma nacionalidade (ocorre um
conflito positivo).!

Espcies:!
a) Originria ou Involuntiro - decorre do nascimento. Aqui, o critrio para deferir a nacionalidade
determinado pelo estado (sangineo, territorial, etc.)!
b) Secundria ou adquirida - decorre da voluntariedade. Aqui, depende-se de manifestao de
vontade e via de regra adquirida pelo processo de naturalizao.!

Ius sanguinis o critrio principal adotado no que chamamos de velho mundo. Ser nacional todo
descendente de nacional, independentemente do local de nascimento. Os pases do novo mundo
adotam, via de regra, o critrio territorial. Nesses pases, em regra, nacional o nascido no
territrio do estado, independentemente da nacionalidade de sua ascendncia.!
No se adota no Brasil o ius matrimoni. EM alguns pases europeus esse critrio existe, mas no
aqui. O STF, no julgamento da extradio 1121, a corte consagrou essa regra. O Brasil, no
entanto, adota um critrio misto: o critrio principal o ius soli, mas adota-se o ius sanguini de
forma suplementar. Por isso o critrio ius soli no absoluto ou relativo.!

A regra a da igualdade. Quando a CF fala em brasileiros, ela contempla os natos e os


naturalizados (art. 12, 2 CF + art. 19, III CF). A lei no pode aumentar as distines de
tratamento entre brasileiros salvo nos casos previstos na prpria Constituio. As distines
vlidas dizem respeito a: (i) cargos - art. 12, 3 CF - trazendo proteo a cargos de presidncia
da repblica e ainda altos cargos na segurana nacional. Todos os ministros do STF incluem-se
nessa categoria. A nica autoridade apta a suceder o presidente o VP. Mas temos autorizados a
substitui-lo: presidente da cmara, do senado e o presidente do STF.!
O membro da carreira diplomtica, o oficial das foras armadas e o ministro da defesa esto
associados segurana nacional.!

Participao direta do cidado no Conselho da Repblica - art. 89 CF. Nem todos os membros
dessa conselho devem ser necessariamente brasileiros natos. Ministro da Justia no precisa ser
brasileiro nato, lderes da maioria ou da minoria tambm no. !

Extradio - processo de entrega de um indivduo de um estado a outro, que o reclama e


competente para julg-lo. A extradio prevista na CF a passiva, ou seja, o Brasil no extradita
(art. 5, LI CF) brasileiro nato, ainda que esse brasileiro tenha dupla nacionalidade. Os
naturalizados podero ser extraditados caso cometam crime comum antes da naturalizao ou

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Marcela Mattiuzzo
envolvimento em trfico antes ou depois da naturalizao. O art. 5, LII CF ainda diz que no
haver extradio de ningum por crime poltico ou de opinio. Os institutos da expulso e da
deportao nunca se aplicam a brasileiros, sejam natos ou naturalizados.!

Propriedade de empresa jornalstica privativa de brasileiros, sendo que os naturalizados


precisam comprovar pelo menos 10 anos de naturalizao. Aqui, a CF se preocupa com o poder
da mdia e a formao da opinio nacional. [essa a regra mais tosca da CF inteira]!

Brasileiros natos - como se adquire nacionalidade primria? O art. 12, I, a, b, c CF trazem


hipteses taxativas de aquisio de nacionalidade originria. No possvel ampliar esse rol. O
critrio predominante o ius soli, mas h duas hipteses em que ius sanguinis tambm se aplica.!
Obs.: exceo - se a pessoa nasce no Brasil, mas tem (i) pai ou me que esto a servio oficial de
outra nao no pas e (ii) ambos os pais so estrangeiros, no ser brasileiro nato.!
Filho de pai ou de me brasileiro nascido no Brasil, portanto, sempre brasileiro nato.!
Pessoas nascidas fora do Brasil, de me ou pai brasileiro, quando estes esto a servio da
repblica federativa do Brasil, sero brasileiras natas. Aqui h ius sanguinis + critrio funcional.
Estar a servio quer dizer, segundo Jos Afonso, funes da administrao pblica direta ou
indireta, das esferas federal, estadual, distrital ou municipal. Exemplo: pesquisador da UFRJ vai
ao Canad, tem um filho l durante exerccio da sua funo. Essa criana brasileira nata.!
A ltima hiptese de aquisio de nacionalidade originria da alnea c e j sofreu alteraes por
EC. a situao do ius sanguinis: brasileiros que tm seus filhos no exterior, ainda que no
cumprindo nenhuma funo oficial.!
A CF regula o assunto dizendo que os nascidos no estrangeiro de pai ou me brasileira devem ser
registrados em consulado brasieliro ou venham a residir no Brasil e optem, depois da maioridade,
pela nacionalidade brasileira. Isso se d perante a justia federal de 1 grau. A pessoa ingressa
com ao de confirmao de nacionalidade. O STF j decidiu que nacionalidade direito
fundamental, portanto a prpria pessoa pode se manifestar perante a justia na forma do art. 109,
X CF. Se essa pessoa vier para o Brasil menor de idade, os pais no podem ingressar com a ao
em nome do filho. Lembrando que no h prazo para essa confirmao.!

Brasileiros naturalizados - art. 12, II, a, b + lei 6815/80. No h naturalizao tcita no Brasil ou
por decurso de prazo, ela sempre depende de manifestao de vontade. A naturalizao ordinria
aquela que contempla o ato de concesso da nacionalidade, que discricionrio, ou seja,
mesmos satisfeitos os atos legais e constitucionais, o pas pode negar a nacionalidade pretendida.
Ocorre perante o ministrio da Justia, sendo as delegacias da PF a ponte entre o estrangeiro e o
MJ. A Constituio separa duas situaes distintas: (i) pases de lngua portuguesa - 1 ano
ininterrupto + idoneidade moral, e (ii) demais pases. Essa facilidade para os originrios de pases
de lngua portuguesa foi facilitada por conta da proximidade cultural. Os estrangeiros originrios
dos demais pases devem preencher os requisitos da lei, sendo que essa lei o estatuto do
estrangeiro, a lei 6815. O art. 112 diz que so condies para a concesso da naturalizao:
capacidade civil, rgistor como permanente, permanncia por 4 anos, ler e escrever a lngua
portuguesa, etc. A alnea b fala da naturalizao extraordinria ou quinzenria e, segundo
entendimento doutrinrio, o ato de concesso aqui vinculado, ou seja, satisfeitos os requisitos,
h direito pblico subjetivo do estrangeiro em adquirir a nacionalidade. Temos estrangeiros de
qualquer nacionalidade, que devem morar por 15 anos ininterruptos no pas, sem condenao
penal transitada em julgado.!
RE 264848 - o requerimento da alnea b suficiente para posse no cargo pblico.!

Hipteses de perda de nacionalidade!


So taxativas, no podem ser ampliadas por legislao infraconstitucional. Art. 12, 4, I e II CF.
Perde a nacionalidade o brasileiro que tiver cancelada naturalizao por autoridade judicial em
virtude de atividade nociva ao interesse nacional. No h lei que determina quais sejam os casos
em que o interesse nacional afetado, mas h alguma situaes consagradas: trfico (de drogas
ou pessoas), etc. Nesse caso, necessrio proposta de ao de cancelamento de naturalizao
pelo MPF perante a justia federal de 1 grau. A perda que se d uma perda sano, sendo a

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Marcela Mattiuzzo
deciso ex nunc, no alcanando portanto os familiares, mas impossibilitando a nova aquisio de
nacionalidade por via administrativa. S possvel readquirir a nacionalidade via rescisria.!

A segunda hiptese de perda de nacionalidade para brasileiro nato ou naturalizado. A CF diz


que quando o brasileiro quer adquirir voluntariamente outra nacionalidade, ele precisa abrir mo
da brasileira. a perda mudana.!
O brasileiro que perdeu a nacionalidade pode readquiri-la? Sim. Para Jos Afonso, ele vai
readquiri-la do modo como a perdeu. Se era nato, como nato, se naturalizado, como naturalizado.
Alexandre de Moraes defende o sentido contrrio.!

No haver perda da nacionalidade em dois casos, que so as hipteses de dupla nacionalidade:!


(i) reocnhecimento de nacionalidade originria - geralmente com relao a pases que adotam
regra do ius sanguinis - ou (ii) situao de imposio.!

Resumo: brasileiro nato s perde nacionalidade se quiser. Naturalizado perde se quiser e por meio
de deciso judicial.!

Direitos Polticos!
Antes de analisarmos o assunto, recuperaremos alguns conceitos importantes.!
Democracia o regime poltico pautado pela vontade da maioria. Tem como principal princpio a
soberania popular, extrada do art. 1, pargrafo nico da CF, que se revela por meio dos direitos
polticos.!
Temos um modelo participativo semi-direto, pois o povo participa por meio de representantes
eleitos para essa finalidade e, excepcionalmente, de forma direta.!
Sufrgio, voto e escrutnio - as expresses so sinnimas? No, o sufrgio o direito pblico
subjetivo poltico do cidado, que permite que ele atue na formaa da vontade nacional. O voto
instrumento do sufrgio. O escrutnio a forma do voto (pode ser aberto, secreto, direto, indireto,
etc.).!

Manifestaes de direitos polticos positivos - esses direitos so divididos entre ativos e passivos.
Podmeos dizer que essas manifestaes de direito positivos so manifestaoes do sufrgio. De
que modo adquirimos nossos direitos polticos ativos? Pelo alistamento eleitoral. Art. 14, 1 alistamento eleitoral obrigatrio para brasileiros de 18 a 70 anos de idade e facultativo para
analfabetos, maiores de 16 e menores de 18 e maiores de 70 anos.!
Os inalistveis (art. 14, 2) so os estrangeiros e os conscritos, aqueles que esto cumprindo
servio militar obrigatrio.!

Iniciativa popular de projeto de lei - art. 27, 4 e 29, XIII CF. O art. 61, 2 diz que os cidados
podem apresentar projetos de leis populares desde que satisfeitos certos requisitos. Esse projeto
pode se referir a matria de lei ordinria, deve ser apresentado Cmara dos Deputados e seguir
os requisitos do art. 1503. Ou seja, deve ser subscrito por pelo menos 1% do eleitorado nacional,
dividido em pelo menos 5 estados, e o nmero de eleitores a assinar o projeto em cada estado
no ode ser inferior a 3/10% do eleitorado local. Esses requisitos so cumulativos. A lei 9709 de
1998 traz algumas outras regras. Esse projeto de lei popular deve versar apenas sobre um
assunto e no pode ser rejeitado por vcio de forma. !
Art 27, 4 se limita a dizer que o projeto de lei popular no mbito estadual dever ser regido por
uma lei. MPs no podem versar sobre o assunto no mbito dos estados, portanto.!

Plebiscitos e referendos - art. 49 + lei 9709 de 98. Diferem com relao ao momento da consulta.
O plebiscito realiza consulta prvia que antecede deciso do poder pblico. O referendo feito
posteriormente ao ato, para retirar eficcia de um ato ou ratificar sua manifestao.!
No plano federal, convocao feito pelo Congresso por decreto legislativo na forma do art. 49,
XV CF.!

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Marcela Mattiuzzo
Ao popular - art. 5, LXXIII CF + lei 4717/65. Anao popular s pode ser proposta por cidado.
O art. 1 dessa lei diz justamente que o que credencia o cidado o ttulo de eleitor.!

Voto - art. 60, 4, II CF. O voto clusula ptrea acompanhado de suas caractersticas de
universalidade, periodicidade e secreto. Jos Afonso, quando fala do voto, diz que se trata de
direito e um dever de dupla dimenso. direito pblico subjetivo potico que permite que eleja
seus representantes. dever jurdico pois podemos sofrer sannoes da justia eleitoral e um
dever social pois sua falta traz malefcios para a formao da vontade nacional.!

Elegibilidade - nem todos que possuem capacidade eleitoral ativa possuem a capacidade eleitoral
passiva. O analfabeto, por exemplo, tem alistabilidade garantida pela CF, mas inalistvel para
qualquer cargo eletivo. No s ele, mas o cidado de 18 anos tambm enfrenta limitaes. Mas
todos os que possuem capacidade passiva necessariamente possuem capacidade ativa. Tanto
que o alistamento uma das condies de elegibilidade.!
Art. 14, 3 da CF - condies de elegibilidade, que so cumulativas: (i) nacionalidade brasileira tanto a originria quanto a derivada, lembrando que a CF traz casos privativos de brasileiros natos
no art. 12, 3 -, (ii) o plano exerccio de direitos polticos (art. 15 e as situaes de limitao), (iii)
o alistamento eleitoral, (iv) o domiclio eleitoral na circunscrio peranet ea qual se pretende
concorrente, pelo menos um ano antes do pleito, (v) filiao partidria, j que os partidos exercem
monoplio de candidatura no Brasil, lembrando que o STF decidiu a favor da filiao partidria,
(iv) idade mnima exigida na data da posse - 35302118.!

Manifestaes de direitos polticos negativos - circunstncias que a CF determina limitao dos


direitos polticos. Dividem-se em: (a) inelegibilidades - atinge os direitos passivos e (b) perda e
suspenso - atinge os direitos ativos e passivos.!

As inelegibilidades so divididas entre (i) absolutas, art. 14 4 CF, hipteses taxativamente


prescritas, pois o inelegvel absolutamente no pode concorrer a cargo eletivo algum no pas e
compreende os analfabetos e inalistveis (art. 14, 2 - conscritos e estrangeiros) e (ii) relativas,
art. 14, 5, 6 e 7, lembrando que o 5 fala em reeleio, a qual permitida indefinidamente
no legislativo, mas s permitida para dois mandatos sucessivos no executivo (no h
impedimento para cargos em outras reas), o 6 fala em desincompatibilizao, que quer dizer
que os ocupantes de cargos executivos devem desocupar seus postos para concorrer a cargos
distintos seis meses antes da votao (isso no serve para reeleio!!) e o 7 fala em
inelegibilidade reflexa, ou seja, a que atinge a famlia do titular do cargo, o que tenta evitar o
paternalismo familiar no poder. Essa inelegibilidade atinge a rea sobre a qual o titular do cargo
tem poder, portanto um membro da famlia de prefeito pode concorrer a cargo em outro municpio,
o mesmo para o caso de governadores. apenas a famlia do presidente que plenamente
inelegvel. Ainda importante saber que a definio de famlia abrange o cnjuge, o companheiro
de mesmo sexo ou de sexo oposto (art. 226, 3 CF), parentes consanguneos at o 2 grau
(avs, pais, filhos e netos, irmos) e parentes por afinidade (SV 18 - a dissoluo da sociedade
conjugal no curso do mandato no afasta inelegibilidade reflexa - e RE 158314 que impediu que a
famlia do prefeito de municpio me se candidate a cargo no municpio recm-criado).!
A renncia afasta a inelegibilidade reflexa. Se oferecida no 1 mandato ser completa, como foi o
caso de Garotinho e Rosinha Garotinho no governo do RJ. Mas so vedados 3 mandatos
consecutivos com a mesma famlia no poder, portanto se a renncia apresentada no 2
mandato, ela no alcana o cargo antes ocupado pelo renunciante.!
O que dizer sobre o art. 14, 9 CF? possvel que lei complementar amplie os casos de
inelegibilidade? Sim, mas somente as relativas. !

As perdas e suspenses esto tratadas no art. 25 CF. vedada cassao de direitos polticos,
cuja perda ou suspenso se dar nos casos do art. 12, 4, I CF, quando h perda, incapacidade
civil (hiptese de suspenso), condenao criminal enquanto durarem seus efeitos (RE 577012 no a natureza da pena, mas da sentena que gera suspenso), casos de escusa de
conscincia, em que h discusso doutrinria sobre ser hiptese de perda ou de suspenso.!

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Marcela Mattiuzzo
Anterioridade da lei eleitoral - art. 16 CF - considerado pelo STF como clusula ptrea, limitao
do poder reformador.!

Remdios Constitucionais!
So garantias fundamentais, mecanismos que defendem essas garantias na defesa dos direitos.
Tm natureza mais processual que material. So divididos entre: (i) administrativos - art. 5,
XXXIV CF, revelados por meio de direitos de petio e de obteno de certides, os quais no
precisam de advogado, sendo o instrumento mais adequado o MS e (ii) judiciais, arts. 5, LXVIII a
LXXIII CF.!

Mandado de Injuno!
Surge em 1988 com o compromisso de defender o constitucionalismo em face da inefetividade
das normas constitucionais. O art. 5, LXXI CF diz que MI ser concedido sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel exerccio de direitos e liberdades constitucionais e
prerrogativas inerentes nacionalidade, cidadania e !
Trata-se de ao constitucional de natureza civil, com rito sumrio (mesmo do MS).!
Exemplos: greve do servidor pblico e aposentadoria do servidor de atividade de risco.!
Sua base legal est na CF, mas diferentemente dos demais remdios constitucionais que
possuem lei prpria, o MI no tem regulamnetao infraconstitucional, aplicando-se por analogia a
lei do MS (12016).!

So duas as modalidades: (i) individual e (ii) coletivo - pode ser impetrado pelos mesmos
legitimados ativos do MS coletivo (art. 21 da lei muito importante - interesses de toda a classe
ou de parte da categoria podem ser defendidos, as entidades no precisam de autorizao
expressa de membros ou associados, pois atuam na qualidade de substitutas processuais).!

Requisito para MI: impossibilidade de exerccio do direito fundamental (qualquer que seja ele)
somada inexistncia de lei regulamentar. A lei pode ser complementar, ordinria, no interessa.
Mas o binmio deve ser comprovado para impetrar a ao.!

O polo passivo do MI tem a autoridade, rgo ou poder responsvel por legislar. Se houver
reserva de iniciativa para uma determinada autoridade, ela ser quem compor o polo.!

Efeitos: posio no concretista geral impedia que o judicirio aplicasse por analogia lei j
existente e tambm que ele estipulasse prazos para edio de leis. Mas de 2007 para c, as
posies concretistas tem sido frequentes, principalmente no MI.!
O STF no vem concedendo a medida de urgncia (cautelar) em sede de MI. A deciso final do MI
ainda passa por essa fase de transio, portanto a cautelar at o momento no aceita.!

Habeas data!
Tambm surgiu em 1988. Tem compromisso com a vida privada, com a privacidade. O art. 5,
LXXII CF fala que conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante constantes de bancos de dados.!
O HD tem natureza jurdica mista, sendo constitucional e civil, de rito sumrio (prova prconstituda). Defende os direitos tutelados no art. 5, X CF + inciso XXXIII. Tambm se encontra
previsto no mbito infraconstitucional.!

Finalidades: o HD cabvel para conhecer dados pessoais desconhecidos ou retificar dados


conhecidos e incorretos, ou ainda segundo o art. 7, III, da lei 9507 para complementar dados
pessoais que j so conhecidos, mas esto incompletos.!
Dados pessoais so o foco, portanto, sejam relacionados a nome, sade, escolaridade, trabalho,
estado civil, etc.!

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Marcela Mattiuzzo
Legitimidade ativa - HD remdio personalssimo, portanto s pode ser utilizado pelo legtimo
titular do dado (seja PF ou PJ). Excepcionalmente, a doutrina e jurisprudncia assumem que os
herdeiros do falecido podem fazer uso da ao.!

!
remdio gratuito, de acordo com o art. 5, LXXVII CF.!
!

Polo passivo - autoridade coatora de banco de dados pblico, seja da administrao direta ou
indireta, ou ento de banco de dados privado, desde que possua carter pblico. A definio de
carter pblico est no art. 1, pargrafo nico da lei 9507/97. Em resumo podemos dizer que o
banco de dados tem carter pblico quando os armazena no apenas para si, mas tambm para
disponibiliz-los a terceiros. Exemplo: SPC e SERASA.!

Requisito essencial - a smula 2 do STJ diz que no cabe HD se no houver recusa das
informaes pela autoridade administrativa. Ou seja, a pessoa deve se dirigir autoridade e pedir
administrativamente o acesso informao. Mas no se exige esgotamento de instncia
administrativa, mas a tentativa de acesso ao dado no plano administrativo. Tanto que a lei
9507/97, no art. 8, pargrafo nico, fala que apetio inicial dever ser instruda com prova de
recusa do acesso s informaes (ou de mais de 10 dias sem deciso). Portanto o decurso do
tempo faz prova da recusa do dado.!
No cabe HD em face da negativa de dados pblicos (acessar provas de concurso, em regra, ou
pedir recorreo, processo administrativo denegado) ou para acessar informaes sobre terceiros.!

Sobre urgncia, entende-se que a aplicao do art. 273 do CPC seria cabvel, se comprovados
os requisitos.!

Ao Popular!
Cada remdio tem finalidade precpua. No se aplica fungibilidade em sede de remdio
constitucional, para a maior parte da doutrina, cada remdio tem um objetivo especfico. Qual a
funo da ao popular? Ela a ao da cidadania, ela s pode ser proposta pelo cidado no
sentido restrito do termo: o eleitor. O art. 5, LXXIII CF diz que cidado parte legtima para
propor AP para anular ato lesivo ao patrimnio pblico.!
uma ao antiga que surgiu em 1934, foi extrada da constituio de 37, mas retornou ao
ordenamento em 46. Os autores so praticamente unnimes em afirmar que nenhuma CF trouxe
tanta importncia ao instituto quanto a de 88. Ela foi ampliada, passou a contemplar defesa do
meio ambiente, do patrimnio no sentido lato, etc.!

Sua natureza jurdica de ao constitucional, sendo manifestao legtima de direito poltico,


sendo ao civil de rito ordinrio (admite dilao probatria).!

uma ao que visa defender os direitos difusos, ao invalidar atos ou contratos administrativos
que coloquem em risco o patrimnio comum.!

!
A base legal do art. 5, LXXIII CRFB e a lei 4717/65.!
!

Espcies de ao popular so: (i) preventiva e (ii) repressiva. A preventiva utilizada no caso de
ameaa ao patrimnio, a repressiva quando a leso j ocorreu. De acordo com o art. 21 da lei
4717, a repressiva deve ser proposta no prazo de 5 anos contados do conhecimento da leso.!

Legitimidade ativa - uma grande peculiaridade o fato de s poder ser ajuizado por quem
cidado, aquele que est em gozo de seus direitos polticos (brasileiro naturalizado ou portugus
equiparado). No podem ajuizar a ao popular os inalistados, os inalistveis (art. 14, 2 CF), as
PJs (smula 365 STF), o MP (embora tenha participao importante no curso da ao).!

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Marcela Mattiuzzo
No polo passivo da ao popular, segundo os arts. 1 e 6 da lei 4717, h litisconsrcio passivo
necessrio. Todos aqueles que colaboraram para a leso ou se beneficiaram diretamente com o
ato, respondem.!

Papel do MP - trs papeis: (i) segundo o art. 7, ele atua sempre como fiscal da lei, at porque ela
fala em direitos transindividuais, (ii) art. 9, situao de substituio processual, em que o MP
poder se quiser dar continuidade ao feito na qualidade de substituto processual e (iii) art. 16, no
caso de o cidado no promover execuo da sentena condenatria.!

A ao popular pode ser gratuita se proposta de boa-f, mas no o ser se proposta de m-f.
Isso ser comprovado somente na deciso final.!

Competncia para julgamento, segundo o art. 5 da lei 4717, do juiz de primeiro grau. No h
prerrogativa de foro funcional. H duas excees: art. 102, I, f, n - nesses casos, o STF o
competente: nos casos de discusso federativa e no caso de competncias concorrentes.!

Tanto a ao popular quanto a civil pblica so insturmentos de fiscalizao incidental de


constitucionalidade, portanto podemos declarar inconstitucionalidade incidental de uma lei. Mas
elas claramente no podem ser propostas com esse nico objetivo.!

Habeas Corpus!
um remdio bastante antigo. No direito compradao se fala em HC desde a Magna Carta de
1215. Da para frente muitas constituies tratam da garantia para a liberdade de ir e vir. Um
alvar de D. Pedro concedeu alvar de soltura. Em sede constitucional, a primeira constituio a
preserv-lo foi a de 1891. a ao mais antiga na histria constitucional brasileira.!

Natureza jurdica hbrida, sendo ao constitucional e ao penal no condenatria, com rito


bastante clere, o rito mais informal de todos.!

Visa tutelar a liberdade de locomoo (de ir e vir), que se encontre aemaada ou que j tenha
sofrido leso. Em 1891, era o nico remdio constitucional da constituio. Rui Barbosa defendia
que ele deveria ser utilizado para defender vrios direitos, no apenas a liberdade de ir e vir
(doutrina brasileira do HC). Pontes de Miranda e boa parte da doutrina sustentavam que o HC
teria sido introduzido para proteo da liberdade de locomoo apenas. A controvrsia caiu por
terra quando surgiu o MS em 1934 como remdio constitucional residual.!

Sua base legal o Art. 5, LXVIII CF. Sendo que o inciso LXXVII garante sua gratuidade. No
mbito infraconstitucional, a partir do art. 647 do CPP, temos seu tratamento processual.!

Temos duas espcies de HC: (a) preventivo - pedido a ser feito o de salvo conduto - e (b)
repressivo/suspensivo/liberatrio - liberar o paciente quando j consumada a leso.!

Legitimidade ativa - princpio da universalidade. O HC respaldado pela ideia de que todas as


pessoas podem ser autoras e impetrar o HC, sejam elas naturais, jurdicas, nacionais,
estrangeiras. No exigida capacidade civil para se ingressar com o HC! O MP, os juzes e
tribunais de ofcio tambm podem fazer uso desse remdio, concedendo-o de ofcio. o nico
que dispensa a figura do advogado.!

Polo ativo - O paciente a pessoa natural que se encontra ameaada de priso ou j tenha
sofrido leso (entendimento majoritrio que PJ e animais no podem figurar no HC como
pacientes). O polo passivo do HC formado pela autoridade pblica coatora (promotores, juzes,
delegados, etc). Devemos interpretar que somente quem atua investido no poder do estado
autoridade, mas eventualmente pessoas fsicas no partes da administrao, como diretores de
clnicas, hospitais, podem fazer parte do polo passivo, porque qualquer pessoa pode praticar uma
ilegalidade.!

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Marcela Mattiuzzo

Priso do militar - o art. 142, 2 CF diz que no cabe HC em face de priso de militar. Militares
podem ser presos por infrao disciplinar. Essas prises administrativas no podem ser discutidas
em sede de HC quanto ao mrito (razes de convenincia e oportunidade). Mas tendo em vista o
princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV CF), se houver uma ilegalidade
na priso, ela poder sim ser questionada por meio de HC (se foi determinada por autoridade
incompetente, se no estava disciplinada na legislao como sano, se foi por tempo a mais do
que dispe a legislao, etc.). !

Smula 690 - HC impetrado em face de turma recursal de juizado especial criminal seria julgado
pelo STF. Mas desde 2007 a smula foi superada. Quem julga o HC nesses casos o TJ.!
Smulas 693, 694, 695 - todas tratam de HC e so aplicadas.!

O HC o remdio adequado para impugnar prova ilcita num processo em curso cuja pena
restritiva de liberdade pode ser imputada ao acusado. Por qu? Porque h ameaa indireta
liberdade de locomoo. O juiz, ao aceitar a prova ilcita, possvel que o indivduo venha a ser
preso por conta daquela prova.!
Se nesse processo em curso no houver nenhum risco de priso do acusado, para impugnar a
prova ilcita a ao cabvel seria o MS.!
HC tambm muito utilizado em sede de CPI, porque ela abre uma fiscalizao que poder
eventualmente culminar em ao penal, que por sua vez pode culminar em priso. Portanto em
situaes especficas de CPI, ele pode ser utilizado, por exemplo para garantir o direito ao
silncio.!

Mandado de Segurana!
Art. 5, LXIX CF - proteger direito lquido e certo, no amparado por HC ou HD, quando o
responsvel ela ilegalidade for autoridade pblica.!
Alguns autores dizem que o MS foi inspirado no recurso de amparo do direito mexicano. A
primeira constituio a preservar MS individual foi a de 1934. Em 37, ele foi retirado do texto
constitucional, voltando ao ordenamento com o texto de 46.!
O MS coletivo surgiu apenas em 1988.!
Desde a sua origem, tem carter residual, sendo cabvel quando nenhuma das outras aes pode
ser impetrada.!

Natureza jurdica hbrida, de ao constitucional e ao civil de rito sumrio (no se admite


dilao probatria).!

A base legal na CF o art. 5, LXIX + inciso LXX + lei 12016/2009. Ele combate ilegalidades ou
ameaas que no podem ser combatidas por outras aes.!

Temos o MS (i) individual - impetrante o titular do direito lquido e certo (universalidade de bem,
pessoa natural, rgo pblico, etc. e (ii) coletivo - art. 21 da lei 12016, cujo primeiro legitimado o
partido poltico, ainda que esteja representado apenas em uma das casas legislativas. No se
exige pertinncia temtica. Alm deles, as organizaes sindicais, as associaes e entidades de
classe em funcionamento a pelo menos um ano tambm podem fazer uso de MS. Nesses casos,
preciso comprovar pertinncia temtica, pois eles devem estar em defesa de seus membros/
associados.!
Os direitos protegidos podem ser coletivos, individuais homogneos (origem comum, atividade ou
atuao especfica), mas no h proteo de direitos difusos (j tutelados pela ao popular).
Sempre houve controvrsia sobre a existncia de litispendncia entre MS individual e coletivo. O
art. 22 diz que no MSC no h induo de litispendncia para aes individuais, mas os efeitos da
coisa julgada no beneficiam o impetrante a ttulo individual se no houver pedido nesse sentido.
Portanto o autor a ttulo individual, para que possa se beneficiar da coisa julgado do MSC, precisa
desistir da ao individual em at 30 dias da cincia do MSC.!

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Marcela Mattiuzzo
Os legitimados do inciso LXX atuam como substitutos processuais, portanto no precisam de
autorizao expressa de cada um dos seus membros, diferente do que ocorre no inciso XXI do
art. 5.!

Espcies de MS so: (i) preventivo - quando h ameaa e (ii) repressivo - leso j ocorreu. No
caso do MS repressivo, h prazo de 120 dias para a impetrao do mandamus/writ.!

Hipteses de no cabimento so inmeras. No cabe MS contra lei em tese, segundo a smula


266. A 267 diz que no cabe MS contra ato judicial passvel de recurso ou de correio. Essa
vedao utilizao do MS como sucedneo recursal tambm est na lei do MS, no art. 5 da lei
12016, inciso II. A smula 268 diz que no cabe MS contra deciso judicial transitada em julgado,
assim como diz o art. 5, III da lei 12016. A deciso transitada em julgado objeto de rescisria.
H possibilidade de exceo em caso de violao muito evidente. Indenizaes contra o estado
devem ser cobradas por meio de ao ordinria, especialmente porque o MS uma ao de
prova documental.!
Smula 510 - o MS ser impetrado em face da autoridade que produziu o ato e est ameaando
algum de sofrer uma leso. Se estivermos diante de concessionria, o MS impetrado perante
aquela autoridade e no perante o estado.!
Smula 625 - controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de MS. O que impede
a dilao probatria.!
Smula 629 - impetrao de MSC por entidade de classe em favor dos associados independe da
autorizao desses, porque atua na qualidade de substituto processual e no de representante.!
Smula 630 - entidade tem legitimidade ainda que o que se busca seja de interesse de parte da
categoria.!
Smula 632 - constitucional que lei fixe o prazo de decadncia para mandado de segurana.
Findo o prazo, no mais possvel impetrar MS, mas pode-se impetrar ao ordinria.!

Na lei 12016, temos duas outras vedaes: (i) art. 1, 2 - no cabe MS contra atos de gesto
comercial praticados por administradores de empresas pblicas, (ii) art. 5, I - ato do qual caiba
recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo. No quer dizer que
o indivduo deve esgotar a via administrativa, quer dizer apenas que ele deve escolher: ou
continua o processo administrativo ou opta pela via judicial.!

Obs.: negativa de certido engendra MS. A doutrina separa o acesso ao dado do acesso
certido confirmando o dado.!

Separao de Poderes!
Nunca houve estado sem poder. O poder a fonte de decises. Ele por excelncia indivisvel,
mas durante muito tempo esse centro de decises esteve nas mos de um s, o que acabou
resultando em muitos abusos.!

Aristteles j sustentava que o poder era dividido em funes, mas pela prpria atmosfera poltica,
no entendia que essas funes seriam exercidas por rgos distintos. Locke, na Inglaterra, fala
em atividades em funes distintas, mas apenas com Montesquieu se difundiu a ideia de que o
poder precisa ser exercido por rgos distintos, porque o excesso de poder corrompe, portanto
precisa ser limitado por outros poderes de igual fora e intensidade. Declarao Francesa fala que
no h constituio onde no existam direitos fundamentais e separao de poderes.!
Essa ideia foi adotada no Brasil. Art. 2 CF, colocando a separao de poderes como princpio
fundamental, e protegida tambm como clusula ptrea no art. 60, 4, III. O Legislativo, por
exemplo, exerce duas funes tpicas: a legiferante e a fiscalizadora contbil, e funes atpicas
administrativas (contratos administrativos, por exemplo) e jurisdicionais (art. 52, pargrafo nico
da CF).!

ADI 3367 e ADPF 45 - quando foi criado o CNJ pela EC 45, a associao dos magistrados do
Brasil ingressou com ADI para combater essa criao, alegando que a EC estaria violando a

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Marcela Mattiuzzo
separao de poderes. O STF negou provimento, confirmou a constitucionalidade do CNJ e
sustentou que o CNJ rgo do poder judicirio desprovido de atividade jurisdicional, tendo sido
criado para reforar fiscalizao administrativa e financeira. Na ADPF 45, a corte entendeu que
em caso de omisso ou m prestao estatal na seara do direito sade, o poder judicirio pode
ser provocado, sendo que ao atuar no viola separao de poderes, a princpio, porque todos os
poderes da constituio esto abaixo da Constituio. O judicirio portanto est cumprindo uma
de suas misses de aplicar a Constituio.!

Art. 83 CF - presidente e VP s perdem o cargo por perodo superior a 15 dias sem autorizao do
congresso. Algumas constituies estaduais fizeram uma adaptao desse artigo no plano dos
estados. Isso fez com que o STF decidisse que o art. 83 de observncia obrigatria, devendo
ser reproduzido NOS MESMOS MOLDES nos estados e municpios.!

Poder Legislativo!
Legislativo realiza funes prprias e tambm atpicas. No plano federal, temos o Congresso
Nacional, composto por duas casas, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal. No mbito
estadual temos uma casa, assim como nos mbitos distrital e municipal. tpico das federaes a
existncia de um poder legislativo central bicameral. Por qu? Porque representa-se o povo (via
Cmara) e tambm os estados (via Senado), que possuem fora poltica e so representados na
formao das leis. O bicameralismo, portanto, protegido como clusula ptrea no art. 60, 4, I
CF, por ser uma das caractersticas federativas.!

Cada casa legislativa tem uma mesa diretora, seu rgo de comando. Na forma do art. 57, 5 CF,
a mesa do Congresso formada por membros da mesa da Cmara e do Senado. Quem preside a
mesa o presidente do Senado. So 7 titulares e 4 suplentes. A Mesa da Cmara composta por
deputados, a do Senado, por senadores.!

Existem tambm as comisses parlamentares, formadas por parlamentares. So rgos auxiliares


da atividadae parlamentar e podem ser divididas em (i) temporrias, ou seja, criadas para tratar de
um determinado tema e serem extintas aps o fim da discusso (exemplo: CPI), (ii) permanentes,
como a CCJ, que atravessa as legislaturas, (iii) representativa, que funciona durante o recesso
parlamentar (art. 58, 4 CF), (iv) mistas, compostas por deputados e senadores, como aquela
prevista no art. 62, 5 CF. As mistas podem ser eventualmente temporrias ou permanentes.
Temos ainda as CPIs, que sero analisadas em sala num momento oportuno (art. 58, 3).!

Funcionamento dos rgos: legislatura (art. 44, pargrafo nico, tem durao de 4 anos) sesso
legislativa (perodo anual de trabalho dos legisladores, art. 57 CF. AS sesses podem ser
ordinrias ou extraordinrias, sendo que as sesses extraordinrias tm suas hipteses previstas
no art. 57, 6 CF.!
Atribuies do Congresso - objeto de decreto (art. 49). Da Cmara e do Senado - objeto de
resolues. !

Estatuto dos Congressistas - Imunidades, Inviolabilidades e


Prerrogativas!
Estatuto dos Congressistas o conjunto das imunidades, inviolabilidade, prerrogativas,
impedimentos, incompatibilidades que cercam a funo do parlamentar garantindo-lhe
independncia funcional e liberdade. O modelo ingls (freedom of speech and freedom from
arrest) influenciou o modelo brasileiro. No constitucionalismo ptrio, todas as CFs estabeleceram
em maior ou menor medida a liberdade da expresso poltica. Na CF 88, o estatuto dos
congressistas est entre os artigos 53 a 56, com foco maior no artigo 53. Ele no pode ser extinto
por EC, haja vista previso no art. 60, 4, III CF (clusula ptrea), os suplentes dos
parlamentares no gozam das mesmas prerrogativas (j que as imunidades pertencem aos
cargos e no s pessoas), no possvel renunciar s imunidades e prerrogativas.!

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Marcela Mattiuzzo
Prerrogativa de foro funcional no mbito criminal - o art. 53, 1 CF diz que os deputados e
senadores, desde a expedio do diploma, so submetidos a julgamento perante o STF. A
natureza dessa prerrogativa de foto de natureza criminal. A partir do momento da diplomao,
antes mesmo da posse, a imunidade j vlida. Se o parlamentar comete crime comum antes da
diplomao, ou se comete crime comum depois da diplomao, qual a diferena? No primeiro
caso, ele julgado pela justia comum. Uma vez diplomado, o processo remetido ao STF. Se
findo o mandato sem deciso, o processo retorna justia comum. Na segunda situao, o STF
recebe a queixa-crime. Mas findo o mandato, o processo segue da mesma forma para a justi
comum. Essa prerrogativa de foro funcional fixada na CF afasta a competncia do tribunal do jri. !

Smula 394 STF - STF competente para processar e julgar parlamentares exercendo seus
cargos e ex-parlamentares. Essa smula foi muito criticada, pois estendia a prerrogativa de foro a
quem no mais ocupa cargo, dilacerando a igualdade. A smula foi cancelada em 1999,
configurando mutao constitucional. A partir desse cancelamento, passou a vigorar a regra da
atualidade do mandato. Lei 10628 de FHC - reacendeu a smula 394. Retornou a regra de que o
STF julgaria parlamentares e ex-parlamentares. O MP entrou com ADI 2797, julgada procedente
em 2005. A regra agora a da atualidade do mandato, novamente.!
Em 2007, deputado Ronaldo da Cunha Lima, quando a corte marca a data de julgamento para
tentativa de crime doloso contra a vida, ele renuncia 5 dias antes da sesso. Seus advogados
peticionam nos autos dizendo que o processo deveria seguir para a justia comum. O STF diz que
no mais competente e remete o caso justia da Paraba. Alguns anos depois, em 2010,
Natan Donadon, ento deputado federal, tem marcada data da sesso de julgamento. Na vspera
d julgamento, ele renuncia, fazendo pedido para remisso para justia comum. O STF, numa
variada jurisprudencial, diz que a renncia direito subjetivo, mas foi apresentada com claro
objetivo de procrastinar a deciso, abuso de direito, portanto ele mantm a competncia. A regra
da atualidade do mandato foi atenuada.!

Mensalo - dos 38 mensaleiros, apenas 3 tinham prerrogativa de foro funcional. Essa seria uma
violao da prerrogativa de foro e violao do duplo grau de jurisdio? No, inclusiva a smula
704 diz precisamente isso: no h violao na atranao por continncia ao foro por prerrogativa
de funo.!

Imunidades materiais, tambm chamadas de inviolabilidades. O art. 53, caput, na sua origem
dizia que os parlamentares eram inviolveis apenas no mbito penal e a jurisprudncia que
estendia a inviolabilidade para a esfera civil. A EC 35 muda a redao e hoje diz que os deputados
e senadores so inviolveis civil e penalmente por suas opinies, palavras e votos. Essas
imunidades significam subtrao de responsabilidade pelos excessos de suas manifestaes,
tudo que diz respeito sua funo poltica. O STF entende que quando o parlamentar est em
plenrio, as imunidades atingem todos os atos. Perante os veculos da mdia, essa regra tambm
vale. Mas essas prerrogativas no atingem a vida privada! !

Imunidades formais se dividem em imunidades (i) quanto priso (art. 53, 2) e (ii) quanto ao
processo (art. 53, 3 a 5). !
A preocupao constitucional com a priso criminal. A professora no v bice em priso por
alimentos. Desde a expedio do diploma, os membros do CN no podem ser presos, salvo em
flagrante de crime inafianvel, e ainda nesses casos a casa legislativa resolve sobre a priso.
Daqui conclumos que o parlamentar no pode ser preso temporariamente, nem preventivamente.
Mas a doutrina e ajurisprudncia sustentam que o parlamentar ainda pode ser preso em caso de
sentena condenatria criminal transitada em julgado.!
Recentemente, houve um caso famoso de Natan DOnadon. Ele foi condenado pelo STF e, de
acordo com o art. 55, 2 CF, quando houver condenao criminal com sentena transitada em
julgado, a perda do cargo depende de voto de maioria absoluta da casa legislativa. Em agosto de
2013, a casa legislativa deliberou pela impossibilidade de perda do cargo. O MS foi impetrado, o
STF suspendeu a deliberao da casa legislativa e a casa j sob a gide do voto aberto decidiu
pela cassao do mandato. O tema polmico, pois o STF no determinou o mrito do MS, mas
h uma tendncia muito clara em fazer sumir a funo da casa legislativa.!

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Marcela Mattiuzzo

At a EC 35/2001, o STF s podia processar e julgar parlamentares federais se recebesse


autorizao do Congresso. Hoje o Supremo no precisa de autorizao, mas hoje a CF traz outro
mecanismo para que esse processo, durante o mandato, seja eventualmente suspenso. Art. 53,
3 a 5 CF. A denncia ou queixa-crime contra o deputdo federal dirigida ao STF e a corte d
cincia Cmara dos Deputados. Qualquer partido poltico com representao na casa legislativa
pode oferecer, at a deciso final transitar em julgado, pedido de sustao do processo perante a
casa, que tem 45 dias para decidir se aceita ou no essa sustao. O STF tem de lavrar a
suspenso da prescrio se a deciso da casa legislativa for positiva. Essa suspenso se
restringe ao prprio mandato, no se prorrogando no caso de reeleio. O entendimento que o
parlamentar que cometeu crime antes da diplomao, cujo processo se encaminhou ao STF por
conta da diplomao, no pode ter o processo suspeito, com base no art. 53, 3 CF. O crime
deve ser cometido aps a diplomao para aproveitar dessa suspenso.!

Com relao a imunidades de deputados estaduais, distritais e vereadores. !


Sobre deputados estaduais, aplica-se o art. 27, 1 CF (norma de observncia obrigatria nas
constituies estaduais). O texto diz que as imunidades se estendem obrigatoriamente aos
deputados estaduais. Ento no que tange ao estatuto dos congressistas, aplicamos as mesmas
regras. A imunidade material (subtrao da responsabilidade penal e civil pelo excesso de
palavras, votos e opinies, quando do exerccio de sua funo) e imunidade formal (quanto
priso e quanto ao processo) e tambm no que tange prerrogativa de foro funcional criminal
(julgamento pelos crimes comuns no TJ).!
Quanto aos distritais, art. 32, 3 CF deve ser aplicado. Esse artigo remete ao art. 27, portanto
temos que deputados distritais gozam de todas as imunidades materiais e formais. O julgamento
se dar pelo TJDF.!
Quanto aos vereadores, aplicamos o art. 29, VIII CF, que diz que os vereadores so inviolveis
por palavras, atos e opinies no mbito de seu municpio. O vereador portanto tem essa
imunidade material de palavra, mas apenas no territrio municipal. No h extenso de imunidade
formal para vereadores, segundo deciso do STF. No que tange prerrogativa de foro funcional, o
STF determinou que as constituies estaduais podem determinar prerrogativa para julgamento
de vereadores. Smula 721 STF deve ser aplicada, dizendo que a competncia constitucional do
tribunal do jri prevalece sobre o foro privilegiado da Constituio estadual, portanto h jri de
maneira absolutamente normal.!

Observaes:!
a) art. 53, 8 CF - estado de defesa e de stio so situaes excepcionais. O estado de stio
ainda mais gravoso, se legitimando em situao de guerra. Nesse artigo, a CF diz que a regra
de manuteno de imunidades que mesmo durante o estado de stio as imunidades devem
ser mantidas. Mas elas podem sofrer suspenso conforme prev o pargrafo, por atos
cometidos fora do recinto que sejam incompatveis e ainda pelo voto de 2/3 dos membros da
casa respectiva.!
b) art. 56, I CF - no perde o mandato o deputado ou senador que seja investido em cargos
previstos nesse inciso. E como fica a questo da imunidade? O entendimento do STF que o
parlamentar fica com as suas imunidades materiais e formais suspensas, mas a prerrogativa
de foro funcional mantida.!

Comisso Parlamentar de Inqurito!


Surgiu em 1934, mas os autores so unnimes em afirmar que nenhuma constituio trouxe
tantas atribuies CPI quanto a CF 88 (art. 58 3 CF). Tem poderes de investigao prprios de
autoridade judiciais, devem ser criadas pela Cmara e pelo Senado, apuram fatos, suas
concluses devem ser encaminhadas ao MP.!
A CPI aberta no mbito da funo tpica do legislativo de fiscalizao. Ela no condena
ningum, por isso mesmo que h encaminhamento do relatrio ao MP e ele sim quem
ingressa com ao para apurar a responsabilidade dos investigados.!

49

Marcela Mattiuzzo
Fiscaliza questes ligadas a bens, servios, valores ou questes de interesse nacional. No plano
estadual, cuidam de matria regional e local, ela no pode ser aberta para lidar de inregularidade
nacional ou municipal. Para questes municipais necessria CPI prpria.!
Segundo alguns doutrinadores, h dois pressupostos materiais: (a) o fato deve ser determinado e
(b) o prazo, certo. No se abre uma CPI para verificar se h algo a ser investigado, ela precisa j
ter uma base para investigao, um direcionamento. claro que fatos conexos podero ser
inseridos no escopo da investigao no correr da CPI, desde que a maioria absoluta da comisso
entenda nesse sentido.!
Sobre prazo certo, preciso que a CPI tenha um tempo mximo de durao. Ela pode ser
prorrogada, no entanto. !
A lei 1579/52 trata da CPI. Ela diz que a incumbncia da CPI termina com a sesso legislativa em
que tiver sido outorgada, salvo deciso da respectiva cmara prorrogando sua durao. !

Requisitos formais: a CPI pode ser de uma das casas ou de ambas (CPMI). Para ser aberta,
precisa de 1/3 das assinaturas dos membros daquela casa ou de 1/3 de assinaturas dos membros
de cada casa (CPMI). Portanto no depende de maioria legislativa!!
CPI pode ser instituda no mbito estadual ou municipal. Uma vez instituda, precisa seguir os
requisitos do art. 58, 3. E uma lei de SP uma vez determinou que as assinaturas de 1/3 dos
deputados deveria ser submetida ao crivo da maioria da assembleia legislativa. O STF entendeu
que a lei violava de plano o direito das minorias parlamentares.!

Cumpre destacar ainda que o encaminhamento das investigaes da CPI ao MP facultativo.


Quando o encaminhamento feito, apenas o relatrio da CPI remetido ao MP. !

Os poderes da CPI esto no art. 58, 3 CF? De certa forma, sim, mas no existe na realidade
equiparao dos poderes da CPI aos poderes do juiz. Em nome da separao de poderes, a CPI
no age como se fosse juiz. Seus poderes, portanto, so fruto de jurisprudncia. O STF j
entendeu que a CPI tem o poder de decretar, por ato prprio, a quebra do sigilo inerente aos
registros bancrios, fiscais e telefnicos, desde que o faa em ato fundamentado. A LC 105
autoriza violao de registro bancrio. Ela tambm pode determinar violao de dados telefnicos,
mas nunca a interceptao da conversa telefnica, que s pode ser feita por deciso judicial.!
Toda deciso da CPI que restringe direito fundamental precisa ser tomada pela maioria da casa e
tambm ser fundamentada. As informaes obtidas nunca podem ser divulgadas para a mdia.!
A CPI pode tambm ouvir investigados, testemunhas (que podem inclusive ser levadas a
testemunhar contra sua vontade), solicitar auxlio ao tribunal de contas. Art. 50 CF diz que
possvel convocar titular de rgo pblico diretamente conectado ao presidente para depor. !

Vedaes da CPI - princpio da reserva de jurisdio o mais utilizado pelo STF para justificar as
vedaes. por isso que ela no pode declarar interceptao telefnica, por exemplo, ou violao
de domiclio, suspenso ou dissoluo de atividades de associao. Todas essas funes so
reservadas aos juzes. CPI no pode impedir qualquer um de sair de uma determinada localidade,
at mesmo do pas. Os magistrados podem ser chamadas a testemunhar, assim como membros
do MP, e em nome da autonomia funcional, no so obrigados a responder a questes relativas a
suas funes.!
O direito ao silncio garantido aos investigados e s testemunhas. Alguns HCs preventivos
foram deferidos para que esse direito no fosse violado. CPI tambm no pode proibir presena
de advogado auxiliando o investigado ou a testemunha.!

CPI e ndios - CPI pode colher depoimento de ndio? Claro. Mas h alguns requisitos especiais.
Ela precisa, primeiramente, transportar-se comunidade indgena e levar um representante da
FUNAI e um antroplogo.!

Poder Executivo!
Forma de governo pretende indicar de que modo o poder institudo e como se d a relao
entre governantes e governados. Portanto falamos em monarquia e repblica, basicamente. A

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Marcela Mattiuzzo
monarquia um poder institudo por deus, enquanto que a repblica instituda pelo povo. Na
monarquia vigora a viso da vitaliciedade, sendo o poder transmitido pela hereditariedade, por
outro lado na repblica falamos em mandatos, por conta da temporariedade, e passagem do
poder por meio de eleies. importante tambm ressaltar que a monarquia preconiza a
irresponsabilidade do governante, com personificao do poder poltico, contrariamente ao que se
verifica na repblica, em que h ausncia de personificao. Hoje, boa parte das monarquias
existentes so constitucionais, portanto preciso levar essas caractersticas diferenciadoras com
alguma cautela.!
1891, no Brasil, teve a primeira constituio republicana. Em quais dispositivos encontramos o
princpio republicano na CF88? No art. 1, caput, sendo princpio fundamental, sensvel do art. 34,
VII, a e uma limitao material implcita ao poder reformador.!

Sistema de governo pretende indicar de que forma se d a interao entre executivo e


legislativo. O sistema parlamentarista tem dualidade de exerccio de funes do executivo: chefe
de estado exerce as funes externas, enquanto o chefe de governo realiza as funes internas,
administrativas, e s governa enquanto usufruir da confiana do parlamento. O Brasil teve
algumas tentativas parlamentaristas, mas o sistema presidencialista foi vencedor. O art. 76 CF
marca esse sistema de governo, que segundo alguns autores tambm limitao material
implcita ao poder reformador, uma vez que o povo confirmou a escolha desse sistema no
plebiscito em 1993.!

O executivo federal composto pelo presidente e pelo VP (no sendo possvel que eles
concorram em chapas distintas). Os requisitos encontram-se no art. 14, 3 CF, sendo cargos
privativos de brasileiros natos e tendo idade mnima de 35 anos. O VP o nico sucessor do
presidente da repblica (os demais so substitutos de acordo com o art. 80 CF - VP, presidente da
Cmara, presidente do Senado, presidente do STF).!

Toda a famlia do chefe do executivo impedida de concorrer a qualquer cargo eletivo no pas, a
no ser que j titular de cargo eletivo e candidato a reeleio.!

O sistema eleitoral responsvel pelas eleies da chefia do executivo federal majoritrio de


maioria absoluta ou de dois turnos. O art. 97 diz que se o primeiro colocado no recebe a maioria
dos votos, ele concorre em segundo turno com o segundo colocado. Esse sistema tambm
responsvel para as eleies de governadores. Quanto a prefeitos, o art. 29, II diz que municpios
com mais de 200 mil eleitores tambm sero eleitos pelo sistema de dois turnos. J municpios
com menos de 200 mil eleitores no tm dois turnos, o sistema ser majoritrio simples.!
As eleies, de acordo com o art. 81, so diretas. H possibilidade de eleio indireta num caso
especfico: vacncia de presidente e VP nos dois anos finais do mandato eletivo. Nesse caso, a
eleio pelos membros do congresso, na forma do art. 81 CF, em 30 dias. Se a vacncia ocorrer
nos dois primeiros anos, h eleio direta em 90 dias. Nas duas hipteses, o eleito cumpre o
restante do mandato dos antecessores, to somente.!
O STF j decidiu que o art. 81, 1 CF no de observncia obrigatria nos estados. No RJ, por
exemplo, a eleio indireta ocorre se a vacncia se operar no ltimo ano do mandato eletivo.!

Perda do cargo - o art. 78, pargrafo nico CF diz que se decorridos 10 dias da data da posse, o
presidente ou VP, salvo motivo de fora maior, no assumir o cargo, esse ser declarado vago. O
art. 83 diz que o presidente e o VP no podem ausentar-se do pas por perodo superior a 15 dias
sem licena do congresso nacional.!
O art. 83 de observncia obrigatria no plano estadual e municipal. Muitas constituies
estaduais estabeleciam normas contrrias, gerando normas abusivas.!

Imunidades e responsabilidades do chefe do executivo!


Do mesmo modo que as imunidades de parlamentares no podem ser objeto de renncia ou ser
extintas por EC, por fora do art. 60, 4, III, que eleva a separao de poderes a clusula ptrea.!

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Marcela Mattiuzzo

Presidente - no h expressamente imunidade material para a chefia do executivo. Mas


estabelece imunidades formais quanto priso e quanto ao processo. Com relao priso
criminal, podemos dizer que a regra geral que o presidente no poder ser preso, nem por
flagrante de crime inafiancvel. S sentena condenatria criminal tem essa capacidade.
No que tange imunidade processual, a regra est no art. 86, caput CF. Compete Cmara
dos Deputados realizar juzo de admissibilidade das acusaes contra o presidente da
repblica. 2/3 dos membros devem votar favoravelmente, recebendo ento o STF a queixacrime por crime comum, e o Senado federal dever iniciar o impeachment (crime de
responsabilidade).
A ampla defesa e o contraditrio no devem ser respeitados apenas perante o STF, mas
tambm na fase de juzo de admissibilidade da Cmara.

A anlise sobre as acusaes relativas ao presidente discricionria da Cmara. No cabe


recurso da deciso que no aceita acusao contra o presidente.
A prerrogativa de foro funcional extrada do art. 86, caput CF. Quem julga o STF. Ainda que
aceita a acusao por crime comum (eleitorais incluem-se aqui), o STF faz juzo tcnico jurdico
para decidir sobre a instaurao do processo ou no.

Sobre crimes de responsabilidade, previstos no art. 85 da CF, sendo na verdade infraes


poltico-administrativas, incluem-se o desrespeito da CF, atos de improbidade, desrespeito
separao de poderes. Se a Cmara disser que concorda com as acusaes e encaminha o
processo ao Senado, ele no tem discricionariedade para receber ou no a acusao,
diferentemente do que ocorre com o STF. o processo de impeachment. A denncia contra o
presidente perante a cmara oferecida pelo MP, no caso de crime comum. Mas e por crime de
responsabilidade? Quem pode faz-lo o cidado em gozo de direiros polticos (art. 14 da lei
1079/50). !

Smula 722 STF diz que legislar sobre crime de responsabilidade responsabilidade nica da
unio.!

Impeachment (art. 52, pargrafo nico CF) - quem preside o julgamento por crime de
responsabilidade contra o presidente no Senado o presidente do STF. A condenao depender
de votao favorvel de pelo menos 2/3 dos membros do Senado e as consequncias so a
perda do cargo somada inabilitao ao exerccio de qualquer cargo, emprego ou funo pblica
por 8 anos. Essa deciso de mrito do senado federal no processo de impeachment irrecorrvel
(essa deciso ficou consolidada no caso Collor).!
Art. 86, 1 e 2 CF - no momento que o senado federal recebe a acusao contra o presidente,
assim como o STF, ele fica suspenso do seu cargo. Mas se em 180 dias a partir da no houver
deciso final, ele retoma funes sem prejuzo do regular cumprimento do feito.!

Clusula de irresponsabilidade penal relativa - art. 86, 4 CF clusula penal. Com relao a
crimes, o presidente da repblica no pode ser responsabilizado por atos alheios s suas funes.
Se o presidente comete crime na qualidade de cidado comum antes da diplomao, o processo
fica suspenso (e a prescrio) at o final do mandato. No h encaminhamento ao STF pois no
se trata de crime relacionado funo presidencial. Se o crime for cometido durante o mandato,
mas tambm no tiver nada a ver com o exerccio da funo, o STF no tem competncia para
julgar. Neste caso, o julgamento s ocorre no final do mandato presidencial. Portanto conclumos
que o STF s julga o presidente se os crimes comuns por ele cometidos tiverem relao com o
exerccio de sua funo. Essa intepretao se d pela leitura do art. 86 em sua inteireza. !

O STF, ao falar em imunidades de governador e prefeito, deixou claro em algumas oportunidades


(ADI 978 e ADI 1022) que nem todas as imunidades previstas na CF para o cargo de presidente
se estendem a governadores e prefeitos. O STF, com base em dois argumentos, vem restringindo
a extenso das imunidades. So eles: (i) o princpio republicano - exige responsabilidade, a regra
num pas republicano a da responsabilidade dos governantes e no o contrrio, e (ii)
acumulao de cargos de chefe de estado e chefe de governo s se d no caso do presidente,

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Marcela Mattiuzzo
no nos demais. Governadores e prefeitos so apenas chefes de governo. Esse mais um motivo
para se justificar o tratamento diferenciado e a no extenso de todas as imunidades.!

Governadores - O STf entende que as imunidades formais quanto a priso so exclusivas do


cargo de presidente da repblica, mas as imunidades formais quanto ao processo so faculdade
das constituies estaduais e podem ser estabelecidas, ainda que o qurum para aprovao deva
reproduzir o qurum federal de 2/3. A prerrogativa de foro funcional diferente. O julgamento de
crime comum, segundo art. 105, I, a CF, feito no STJ, e por crime de responsabilidade, art. 78,
3 da lei 1079/50, sendo o governador julgado por tribunal especial. A clusula de
irresponsabilidade penal relativa clusula exclusiva do chefe do executivo federal, governadores
so julgados por crimes comuns no STj, estejam os crimes interligados ou no com exerccio da
funo.!

Prefeitos - da mesma forma, a imunidade formal quanto priso no existe, no h previso de


extenso dessa imunidade no art. 86, 3 CF. Quanto imunidade relativa ao processo, o STF
entende que pode haver extenso aos prefeitos via lei orgnica municipal, mas no se trata de
norma de observncia obrigatria. COm relao a crime comum relacionado aos prefeitos,
aplicamos o art. 29, X CF, o qual fala que infrao penal comum leva a julgamento pelo TJ,
enquanto que, por fora da smula 702 STF, se estivermos diante de crime federal, o prefeito ser
julgado perante o TRF, se diante de crime eleitoral, pelo TRE. J os crimes de responsabilidade
sero julgados pela Cmara dos Vereadores.!
A clusula de irresponsabilidade penal no se estende para prefeitos.!

!
Processo Legislativo!
!

Iniciativa do projeto de lei!


O art. 61, cpaut da CF estabelece que a iniciativa de leis complementares ou ordinrias cabe a
qualquer membros ou comisso do congresos, ao presidente, ao STF, ao procurador geral da
repblica, aos cidados. Em prova, o importante saber se a matria reserva para autoridade
ou rgo especfico.!
Matria tributria de iniciativa concorrente ou geral. H uma confuso com relao a essa
matria, ela j foi considerada de iniciativa privativa do presidente, por fora do art. 61, 1, II, b,
CF. Mas isso s vale para os territrios. Para a unio, a matria concorrente.!
Processo legislativo estadual e municipal guiado pelo federal. A regra da simetria se aplica,
portanto se a matria de iniciativa do presidente, dever ser do governador no plano estadual e
do prefeito no plano municipal. !
Art. 61, 1, II, d diz que compete ao presidente apresentar projeto sobre organizao do MP, da
defensoria pblica da Unio, dos estados, do DF e dos territrios. Art. 128, 5 diz que projeto
sobre organizao do MP deve ser apresentado pelo PG do MP. STF decidiu a questo dizendo
que a iniciativa concorrente entre presidente e PG do MP.!

Iniciativa popular residual, s vale para as matrias que no foram reservadas a autoridade
alguma. Art. 61, 2 CF diz que o projeto de lei popular deve ser subscrito por pelo menos 1% do
eleitorado, divididos em pelo menos 5 estados, sendo que no pode ser inferior a 3/10% do
eleitorado de cada um desses estados. O projeto de lei deve tratar de um s tema. O projeto de lei
de iniciativa popular no poder ser rejeitado por vcio de forma, cabendo Cmara ajust-lo s
tcnicas legislativas. A ssinatura de cada eleitoral, acompanha de ttulo de eleitor. !
H iniciativa popular no mbito dos estados e dos municpios, sendo que a constituio estadual
ou a lei orgncia devero estabelecer critrios formais.!

A Cmara via de regra a casa iniciadora do processo legislativo. O Senado ser a casa
iniciadora quando for ele quem apresenta o projeto de lei.!

Iniciativa privativa!

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Marcela Mattiuzzo
Presidente - segundo a jurisprudncia do STF, pelo princpio da simetria, no mbito estadual,
distrital e municipal, as matrias do art. 61, 1 so de iniciativa tambm reservada dos
respectivos chefes do executivo. Se isso no ocorrer, h vcio formal subjetivo.!

Tribunais - art. 96, I, a CF fala que compete aos prprios tribunais elaborarem seus regimentos
internos.!
Tribunais de Contas - art. 73, caput CF, cabendo-lhe elaborar as suas prprias normas internas.!

Procedimento!
Discusso - o projeto passa por vrias comisses, segundo o regimento interno das casas
legislativas. H uma comisso que nos interesse em especial, a CCJ (Comisso de Constituio e
Justia), que realiza o controle preventivo poltico de constitucionalidade. O parecer da CCJ
terminativo, mas o art. 58, 2, I CF diz que possvel que a casa legislativa se insurja contra
esse parecer e esse recurso de 1/10% dos membros derruba o parecer. Portanto ele no
definitivo.!
Emendas - h possibilidade de se fazer alteraes nos PLs. A CF traz algumas regras, no art. 63,
I e II , dizendo que PLs de iniciativa privativa do presidente no podem ser alterados no sentido
normativo nem acarretar aumento de despesas. Nas situaes envolvendo lei oramentria, o
aumento de renda permitido, enquanto que nas outras situaes, isso no pode ser feito.!

Votao - o art. 69 CF diz que o qurum de aprovao de LC qualificado, de maioria absoluta


(totalidade dos membros a referncia). O art. 47 fala sobre o processo comum, utilizado para lei
ordinria, o de maioria simples (ou relativa/ocasional, pois o qurum de maioria de presentes).
claro que se no existe o nmero mnimo de presentes para respaldar a votao, a sesso no
pode nem votar a matria. E esse nmero mnimo de 257 deputados ou 41 senadores (a maioria
absoluta em cada uma das casas).!

Sano e veto - atos exclusivos do chefe do executivo, segundo art. 66 CF. A sano a
concordncia e opde ser (i) tcita ou (ii) expressa. O veto a discordncia e tem de ser sempre
expresso. O presidente tem 15 dias teis para sancionar ou vetar, e caso no se manifeste, h
aceitao tcita.
Essa sano no convalida vcio de iniciativa!!
Alm de o veto ser sempre expresso, ele irretratvel, supervel pela derrubada do Congresso
(art. 66 CF), total ou parcial (o parcial no pode ser de palavra ou de expresso, deve recair
sobre todo o texto do artigo, inciso, alnea ou pargrafo), jurdico/formal (quando o presidente
exerce controle preventivo de constitucionalidade).!

Simulao do processo legislativo de aprovao da LO e da LC!


Cmara - casa iniciadora principal!
Senado - casa revisora principal!
Projeto apresentado pelo presidente - portanto tramita perante a Cmara, que pode rejeitar o PL.
Se rejeitado, aplicamos o art. 67 CF, que diz que o PL s poder ser reapresentado em sesso
legislativa distinta, salvo se existir manifestao dos membros da casa naquela prpria sesso (
o princpio da irrepetibilidade). !
O projeto pode ser aprovado com ou sem alteraes. Ele ser sempre encaminhado casa
revisora. A casa revisora tambm tem a possibilidade de rejeitar o projeto, aprov-lo sem emendas
ou aprov-lo com emendas. Se no h emenda, o projeto vai para a sano ou veto presidencial.
Se a aprovao com alteraes, se essas alteraes forem meramente redacionais e no
alterarem o sentido normativo, no h necessidade de retorno casa iniciadora. Mas se as
alteraes forem substanciais, o projeto retorna Cmara, que ento dar a palavra final sobre
essas alteraes. Se ela concordar com as alteraes, manda o projeto para o presidente. Se
discordar, tambm envia, com rejeio das alteraes. E ento o presidente recebe o PL e tem 15
dias teis para sancionar ou vetar. Se sancionar, a norma promulgada e segue para publicao.
Se vetada, aplica-se o art. 66 CF que sofreu reforma com a EC 76. O presidente precisa oferecer
razes de veto ao presidente do Senado. Abre-se prazo de 30 dias para realizao de uma

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Marcela Mattiuzzo
sesso conjunta entre deputados e senadores, com objetivo de derrubar o veto do presidente. A
derrubada depende de maioria absoluta de deputados + senadores (257 + 41). A redao antiga
do art. 66 dizia que a votao sobre o veto seria secreta.!
Derrubado o veto, a norma promulgada e o presidente recebe a lei tendo 48 horas para
promulg-la. Se no o fizer, far o presidente do Senado (em 48 horas). O vice-presidente
competente em 48 horas, caso o presidente do Senado deixe de faz-lo.!

Art. 66 sobre a derrubada do veto descumprido com frequncia. So muitos os casos de


pendncia. MS 31816 - contra o ato das casas legislativas que submeteram votao de um
determinado veto sobre a lei dos royalties do petrleo na frente dos demais. Mas o STF entendeu
que o poder de agenda do congresso nacional deve ser preservado. No cabe ao judicirio se
imiscuir nas discusses sobre o veto presidencial, configura ofensa ao princpio da separao de
poderes. !

Lembrando que o modelo do processo legislativo de observncia cogente no mbito dos


estados.!

Diferenas entre LO e LC!


O entendimento majoritrio sobre esses dois tipos de normas na doutrina e na jurisprudncia o
de que inexiste hierarquia. Maneco destaca que como a CF reservou matrias fixas para LC,
teramos uma hierarquia formal, mas no a posio dominante, at porque ambas retiram
fundamento jurdico de validade da prpria Constituio, so ambas normas primrias. !
Suas diferenas se do:!
(i) quanto matria (toda vez que a CF quer que um tema seja tratado por LC, ele faz meno
no texto, sendo que quando no h meno, o tema pode ser tratado por lei ordinria);!
(ii) quanto forma (o qurum de aprovao distinto: LC exige maioria absoluta, LO exige
maioria simples (arts. 69 e 47 CF).!

Pode lei ordinria revogar lei ordinria?!


Lei complementar que materialmente ordinria, ou seja, que no foi editada em atendimento
disposio expressa da Constituio que determina tratamento da matria por LC, pode ser
revogada por lei ordinria.!

Medida Provisria!
As MPs so atos normativos primrios, extrados diretamente da CF, art. 62 CF. No so lei, mas
tm fora de lei ordinria. Portanto no pode tratar de matria reservada a LC. Antes de 88,
tnhamos os decreto-lei, que era editado com nase em relevmcia ou urgncia e se tornava
espcie normativa definitiva se no houvesse deliberao.!
MP estadual e municipal existe! O entendimento respaldado no art. 25, 2 CF, apesar de no
ser obrigatria sua criao. Boa parte dos estados, no entanto, no instituram MPs.!

Enfrenta limitaes materiais expressas e implcitas. As principais esto no art. 62, 1, 25, 2 73
do ADCT e 246 da CF. Em caso de calamidade peublica, envetualmente possvel que seja
instituda crdito extraordinrio.!

Controle de constitucionalidade - MP pode ser questionada no controle difuso e tambm no


concentrado. Se no curso de processo subjetivo a MP for convertida em lei, no h problema. Mas
diferente no caso de ADI, porque o prprio objeto da ao a norma. Se a MP for convertida em
LO, sem alteraes ou com alteraes no substanciais, a ao prossegue, mas o autor deve
aditar a inicial informando que trata-se de lei ordinria. Se a MP for rejeitada ou convertida em LO
com alteraes substanciais, a a regra a de que a ao perde o objeto.!
Requisitos de relevncia e urgncia, segundo o STF, podem ser apreciados pelo judicirio apenas
em casos excepcionais. Lembrando que relevncia diz respeito matria.!

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Marcela Mattiuzzo
A casa iniciadora que trata da MP a Cmara dos Deputados. 60 dias de efeitos jurdicos, se
nesse prazo ela no for convertida em lei ou rejeitada, h uma prorrogao por igual prazo de 60
dias. H uma vedao reedio de MP rejeitada na mesma sesso legislativa em que ocorreu
sua rejeio.!
Converso em lei ordinria se d com ou sem alteraes. Se for convertida SEM alteraes, no
h sano ou veto do presidente e a promulgao se d pelo Senado. Se entretanto for aprovada
com alteraes, aplica-se o art. 62, 12 e haver sano ou veto.!
A rejeio pode ser tcita, silenciosa ou expressa. No h converso tcita de MP em LO!!!!!

MP 1 produziu 120 dias de efeitos jurdicos at ter sido rejeitada. Quando rejeitada, deixa de
produzir efeitos automaticamente. Mas a combinao do art. 62, 3 e 11 CF nos permite
concluir que os efeitos so ex nunc. O efeito ex tunc possvel, se o Congresso Nacional criar
decreto legislativo em 60 dias contados da rejeio para que ele se coloque no lugar da MP e
regule os efeitos jurdicos anteriores.!

Art. 62, 6 CF - trancamento de pauta. Se a MP no for apreciada em at 45 dias, ela entra em


regime de urgncia em cada uma das casas do congresso, ficando sobrestadas as demais
apreciaes legislativas. O problema o excesso de MPs que tem sido publicada.!
MS 27931 - determina que a MP aps os 45 dias s tranca pauta de projeto de LO, at porque
tem fora de LO. O MS foi impetrado e o STF entendeu que a liminar no deveria ser concedida,
mas no h deciso final por enquanto.!

Suspenso de uma MP por outra - quando o presidente edita uma MP ele no pode revog-la.
Se ela ainda no foi rejeitada, o que ele pode fazer editar nova MP sobre o mesmo tema,
versando de forma distinta sobre o assunto. Como funciona o processo?!
Essa segunda MP no revoga nada, ela suspende. Se a segunda MP convertida em lei, a sim a
primeira MP ser revogada. Mas se a segunda MP for rejeitada, a primeira MP voltar a produzir
efeitos.!

Redao do art. 2 da EC 32 mudou o regime jurdico da MP. As MPs at ento existentes (e


muitas estavam em vigor naquele momento) continuaro a produzir efeitos como MP at que haja
revogao ou at que o Congresso decida a seu respeito.!

Lei Delegada!
Foram publicadas apenas 13 leis delegadas no Brasil!
A lei delegada ato normativo primrio, porque retira seu fundamento jurdico de vlaidade
diretamente da CF. Mas como ela funciona? Em primeiro lugar, o art. 68, caput diz que o
preisdente da repblica pode solicitar ao Congresso a delegao legislativa para editar referida
norma. uma faculdade exclusiva do presidente. O congresso decide se delegar ou no a
atribuio legislativa. O poder , por excelncia, uno, indelegvel, portanto ainda qu eo Congresso
delegue essa atribuio, a qualquer tempo ele pode rever a delegao e editar lei com mesmo
tema.!
O 1 do art. 68 trata das limitaes materiais (matria de competncia exclusiva do Congresso,
reservadas a LC.!

Existem duas modalidades de delegao, segundo entendimento doutrinria: (i) a delegao


atpica/imprpria - o 3 art 68 diz que o congresso nacional pode autorizar o presidente a criar
projeto de lei delegada. Ele vai retornar ao Congresso, que no pode alter-lo, mas ainda assim
precisa aprov-lo. uma delegao com retorno - e a (ii) delegao tpica/prpria - contrario
senso, a delegao sem retorno. O congresso autoriza o presidente da repblica, que de plano
cria a lei e no h necessidade de submisso ao congresso antes da publicao.!
De qualquer modo, o art. 49, V CF realiza o controle repressivo poltico de constitucinalidade. O
congresso pode sustar por decreto os efeitos da lei delegada que tenham excedido os limites da
delegao.!

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Marcela Mattiuzzo
Procedimento!
Somente o presidente pode solicitar delegao legislativa ao congresso. Se decidir autoriz-lo,
seguimos o art. 68, 2 da CF. A delegao ter a forma de resoluo do congresso, especificando
se contedo e os termos de seu exerccio. Quando o congresso legisla, normalmente temos
decretos legislativos, mas aqui no, uma resoluo bicameral.!
Em regra, o presidente s est autorizado a editar uma lei delegada, apenas se a resoluo disser
o contrrio ele pode editar mais de uma. Lembrando tambm que o presidente no tem obrigao
de editar a lei, ele tem a faculdade. O entendimento tambm no sentido de que a delegao no
pode ultrapassar a legislatura na qual foi concedida.!

Decretos Legislativos e Resolues!


Tratam de matria legislativa. Os decretos, normalmente do art. 49, matrias do Congresso. As
resolues costumam cuidar dos artigos 51 e 52, que devem ser tratadas pelas casas
separadamente.!
Decretos legislativos so em regra criados pelo Congresso, portanto diz-se que eles so
bicamerais. Resolues, por outro lado, so em regra unicamerais. Mas o art. 68, 2 CF prev
uma resoluo bicameral, no caso de lei delegada. Em nome da separao de poderes, no h
sano ou veto do presidente no caso de decretos e resolues.!

Decreto uma palavra muito comum. Tratamos aqui no decreto legislativo, ato normativo primrio
extrado da Constituio. Tnhamos no pas decretos-leis, que no existem mais. Eramcriados
unilateralmente pelo chefe do executivo e podiam ser editado em razo de relevncia ou urgncia
e o decreto se tornava definitivo se o congresso no deliberasse a seu respeito. Importante
lembrar que os decretos-lei foram recebdiso pela CF88 na forma de lei ordinria.!
Temos tambm o polmico decreto-autnomo, emitidos pelo presidente, sendo atos normativos
primrios. Art. 84, VI CF, que s podem cuidar das matrias que a CF determina expressamente:
organizao e funcionamento da adm, extino de funes ou cargos pblicos.!
Decretos regulamentares, art. 84, IV CF - presidente. Fiel execuo da lei, portanto atos
normativos secundrios.!

Organizao do Estado!
O que significa definir as formas de estado de um determinado pas? Quando classificamos
formas de estado, pensamos na diviso geogrfica de poder poltico. As duas formas de estado
principais so unitria e composta (federativo). Estado unitrio concentrado, a relao entre o
poder central e os poderes locais de subordinao. Na federao, a relao entre poder central
e poderes locais fundada na colaborao. No Brasil, criou-se a federao com a proclamao da
repblica em 1891.!

H descentralizao poltico-administrativa, havendo repartio constitucional de competncias


(arts. 21 a 24, 25 e 30 CF). Tambm temos a autonomia dos entes federativos (lembrando que
territrios no so ente federativos, mas braos de extenso da unio), a inexistncia do direito de
secesso (pois a federao pacto indissolvel), o bicameralismo legislativo (para representar
tanto o povo quanto os estados), a rigidez constitucional (que protege a autonomia dos entes
federativos), a existncia do rgo judicial para resolver eventuais litgios entre os entes da
federao (papel do STF), existncia de um mecanismo de defesa (interveno federal), o
controle concentrado de constitucionalidade (essencial para a manuteno da supremacia da CF),
adoo de federalismo tricotmico (unio, estados e municpios) e tambm a proteo da forma
federativa por clusula ptrea.!

Competncias - art. 21 fala de competncias materiais exclusivas da Unio (que so


indelegveis). Essa repartio geralmente leva em conta a predominncia de interesses, portanto
quando o interesse envolvido nacional, a competncia ser da Unio. O art. 21, portanto, fala de
emisso de moeda, material blico, etc.!

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Marcela Mattiuzzo
O art. 23 fala em competncias comuns cumulativas ou paralelas da Unio, dos Estados, do DF e
dos municpios. Muitos autores dizem que esse artigo uma manifestao clara do federalismo
cooperativo.!
Art. 22 fala em competncia privativa da Unio (portanto matria de lei federal, a princpio) e
tambm, no pargrafo nico, de LC com delegao para tratamento por estados e DF.!
Art. 24 fala em competncias legislativa concorrente entre Unio, estado e DF. Apesar de todos os
entes terem competncia, a CF estabeleceu a responsabilidade de cada um. A unio faz as
normas gerais, os estados e DF, as normas suplementares, para atender s suas peculiaridades.
Na ausncia da lei federal, estados e DF podero exercer competncias legislativa plena. Se a lei
federal e a estadual forem em algum ponto contraditrias, a lei federal suspende a lei estadual ou
distrital que a contrariar. !
Quando a lei suplementar viola a norma geral, ela analisada por sua constitucionalidade, porque
a lei estadual ou distrital retira sua validade da CF e no da lei!!

Interveno federal - a base legal da interveno est nos arts. 34 a 36 da CF. Ela norteada
pela necessidade, pela temporariedade e pela proporcionalidade. A regra a no interveno,
tanto que a CF diz que a Unio no intervm, exceto em situaes excepcionais. Por qu? Porque
interveno anttese da autonomia.!
O princpio da temporariedade norteia a interveno federal, pois nenhuma situao de
emergncia pode ser decretada de forma permanente. Alm disso, os atos decididos devem ser
proporcionais aos fatos vividos na realidade.!
A interveno procedimento poltico-administrativo que de forma temporrio restringe a
autonomia do ente. A autonomia se caracteriza pelo autogoverno, pela auto-organizao, pela
auto-administrao. Pode atingir o legislativo, o executivo ou o judicirio, mas atinge uma das
manifestaes da autonomia do ente e no o ente como instituio.!

Manifestaes de interveno federal:!


a) Unio em seus estados e no DF!
b) Unio em municpios de territrios!
No h interveno federal em municpio de estado! Os municpios s podem sofrer interveno
do prprio estado. A regra que no h interveno per saltum. DF, territrios e municpios no
interferem em ente algum.!

Decreto interventivo - no plano federal, a interveno dever ser determinada pelo presidente
(art. 84, X CF). No plano estadual, papel do governador. Em ambos os casos, o decreto
interventivo deve estabelecer a amplitude, o prazo, as condies de execuo, o interventor (se
for o caso).!

Oitiva do conselho da Repblica e da defesa nacional - o conselho e da defesa so rgos


superiores de consulta do presidente e atuam em questes associadas segurana e soberania
nacional (art. 90, I, art. 91, 1, II). Eles opinam sobre a possibilidade ou no de decretar a
interveno. Seus pareceres, no entanto, no vinculam o presidente.!

Modalidades de interveno so duas: (i) expontnea - o presidente avalia a situao e decreta


a interveno (art. 34, I a III e V CF) com base na integridade nacional, para repelir invaso
estrangeira, grave comprometimento da ordem pblica, reorganizao de finanas de unidade da
federao que no realiza pagamento a mais de dois anos, - e (ii) provocada - recebe solicitao
(incisos IV, VI e VII), depende de cumprimento de pressupostos materiais e pressupostos formais
(do art. 36, I, II, III). Aqui, busca-se garantir o livre exerccio de qualquer dos poderes no ente
federativo (depende de solicitao do poder executivo, legislativo ou do STF), tambm para prover
a execuo de lei federal (RI interventiva federal, a ser proposta pelo PGR ao STF), ordem ou
deciso judicial (requisio do STF, do STJ ou do TSE), para proteger princpios constitucionais
sensveis (RI interventiva, lei 12562/11, que regulamenta o procedimento da RI interventiva
federal).!

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Marcela Mattiuzzo
Art. 34, VII traz os princpios constitucinais sensveis, que recebem esse nome por serem
sensoriveis, de alta percepo, e tambm de alta sensibilidade.!

H o prazo de 24 horas para que o congresso receba a apreciao. Isso dispensado nos casos
dos incisos VI e VII, porque j houve controle judicial prvio do STF, do STJ ou do TSE.!

Nenhum estado de exceo vivenciado pelo pas pode afastar a atuao do judicirio. Ilegalidades
cometidas durante a interveno, com base no art. 5, XXXV CF, podem e devem ser analisadas
pelo poder judicirio.!

Segurana Pblica!
Manter a paz dentro da adversidade, equilbrio das relaes sociais.!
O art. 144 CF fala que a segurana pblica dever do estado, direito e responsabilidade de todos,
preserva a ordem pblica e a incolumidade das pessoas e do patrimnio. um iderio de
segunda gerao. A responsabilidade no se resume a uma questo de polcia, por isso mesmo
que se diz ser um direito e no apenas um dever. possvel que o judicirio determine a
implementao de polticas pblicas sem que haja ingerncia. Na rea da sade, isso
extremamente presente. STF - RE 559646.!

Polcias: a) administrativa, b) de segurana - que se divide em (i) ostensiva - preservao da


ordem pblica, uma polcia preventiva, e (ii) judiciria - investigao para apreciao de delitos,
repressiva.!

Quais so os rgos da segurana pblica? O art. 144 aponta o rol taxativo. Municpios no
tm polcia prpria, mas podem constituir guardas municipais.!
Polcia Federal: mantidas pela unio, devero ser institudas em lei. Suas atribuies esto
tambm no art. 144 CF.!
Polcias Estaduais: responsveis pelo exerccio das funes de segurana e judiciria, incluindo
polcia militar.!

Fora Nacional de Segurana - federalismo cooperativo. Parcerias entre os entes para vrias
atribuies. o que ocorre na rea de segurana. A greve de polcias, o aumento da violncia, o
efetivo da polcia que nem sempre consegue dar conta das multides so motivos para a criao
da fora nacional. A portaria 394, regulamenta a lei 11473.!
A Fora Nacional faz policiamento ostensivo, apoio das operaes de polcia em reas de
perturbao da ordem pblica, para aes de rea de impacto ambiental, bloqueios em rodovias,
atuao em grandes eventos (Copa do Mundo), apoio a autoridades locais em caso de desastre,
etc.!
O emprego da Fora Nacional em qualquer parte do territrio nacional, salvo nos casos de
solicitao, segue alguns requisitos: !

Requisitos para atuao: celebrao de convnio de adeso ao programa de cooperao, a


solicitao expressa do respectivo governador do estado ou do DF (presidente da Repblica no
pode determina envio por ato prprio) em que deve constar a descrio do fato, a declarao de
imprescindibilidade, delimitao territorial, proposta de emprego.!
A permanncia da Fora temporria, ocorrendo por prazo delimitado pelo ato do Ministro de
estado da Justia. A renovao do emprego fica condicionada nova solicitao do governador.!

Poder Judicirio!
Funo principal de julgar, claramente. Mas tambm tem funes de natureza administrativa e
legislativa atpicas.!

CNJ - rgo do poder judicirio, mas desprovido de atividade jurisdicional. Criado pela EC 45, que
introduziu o art. 103-B CF. Objetivo reforar o controle financeiro e administrativo do judicirio,

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Marcela Mattiuzzo
exceo do STF, at porque eventuais ilegalidades do CNJ sero apreciadas pelo STF. O CNJ
composto por 15 membros, presidente sendo o presidente do STF, 9 membros do judicirio, 2
membros do MP, 2 advogados e 2 cidados, ocupando mandato de 2 anos, admitida uma
reconduo. O presidente quem indica os membros, aps aprovado pelo Senado federal. No
julgamento da ADC 12, o STF reconheceu poder normativo primrio, podendo ele editar
resolues com fora de lei.!

STF e STJ tm composio determinada pela CF. Competncias se esgotam na CF, no podendo
ser ampliadas por legislao infraconstitucional.!
Garantias da magistratura esto no art. 95 CF: vitaliciedade, independncia, inamovibilidade.
Vedaes: garantias de imparcialidade (no podem exercer mais funes, salvo magistrio),
dedicar-se atividade poltico-partidria, quarentena - tentativa de evitar o lobby (EC 45).!

EC 45 - razovel durao do processo e meios que garantam celeridade de sua tramitao.


Inseriram a possibilidade de constitucionalizao de tratados de direitos humanos (art. 5, 3 CF),
a possibilidade de deslocamento de competncia para julgar casos de direitos humanos, criao
de smula vinculante no mbito do STF, homolgao de sentena estrangeira transferida para o
STJ.!

Smula vinculante s pode ser criada pelo STF, vinculada a administrao pblica direta e
indireta, alm de demais rgos do Judicirio. Requisitos: matria constitucional sedimentada,
comprovao de controvrsias judiciais ou administrativas atuais sobre o tema, qurum para
aprovao de 2/3 dos ministros.!
Art. 103-A determina que quem pode provocar a criao, reviso e cancelamento de smula, bem
como a lei 11417/2006. O prprio STF, de ofcio, sem provocao externa, os legitimados do art.
103, I a IX, o defensor pblico geral da Unio e pelos tribunais brasileiros (qualquer um).!
Smula no pode ser objeto de nenhuma das aes do controle concentrado de
constitucionalidade, sendo seu grande instrumento de fiscalizao de cumprimento a reclamao
constitucional.!
Art, 3, 2 da lei 11417/06 fala em amicus curiae. O art. 4 fala em possibilidade de modulao
temporal dos efeitos da smula.!

Estado de Defesa e Estado de Stio!


So medidas excepcionais, de crise, fazem parte, como diz Jose Afonso, do sistema constitucional
de crise. Visam restaurar a normalidade constitucional. Os princpios norteadores so o da
necessidade ( preciso legitimar o estado de defesa e o estado de stio), o da temporariedade e o
da proporcionalidade (decises tomadas devem ser proporcionais aos fatos concretos).!
Decreto de estado de defesa e de estado de stio privativo do presidente. H as oitivas do
conselho da repblica e do conselho de defesa, mas no so vinculantes.!
O estado de stio (art. 137, I e II) uma situao mais grave que o estado de defesa (art. 136,
caput).!

O presidente no precisa de autorizao do Congresso para declarar estado de defesa. Mas, uma
vez declarado, o presidente, dentro de 24 horas, submete o ato ao Congresso. O controle,
portanto, repressivo (art. 136, 4 e art. 49, IV CF).!
As reas do estado de defesa so delimitadas, ele declarado regionalmente. Pode ser decretado
por 30 dias, admitindo-se uma prorrogao.!
Estado de stio, por outro lado, precisa de autorizao do Congresso. Poder ser decretado
quantas vezes por necessrio, no caso do inciso I. No caso do inciso II, no h prazo mximo.
Mas, em nome da temporariedade, claro que no podemos ter um estado de stio permanente.!
Os direitos fundamentais que sofrem restries nesse perodo tem rol taxativo no texto
constitucional, que no podem ser ampliadas.!
No se admite EC durante estados de stio e de defesa.

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Marcela Mattiuzzo

Peas Processuais!
Processo e procedimento no so a mesma coisa. O processo o meio utilizado para solucionar
os litgios. Quando as desavenas no so resolvidas de forma no litigiosa, provoca-se a
autoridade do estado, por meio do processo, para que os conflitos sejam resolvidos. Para boa
parte dos autores, h trs espcies de processo: (a) processe de conhecimento/cognio - o
grande tema, o processo principal para a prova da OAB, (b) processo de execuo - recai sobre
uma deciso ou um ato que pode ser perfeitamente executado, como se todo o processo de
conhecimento j tivesse sido executado ou h ttulo executivo extrajudicial e (c) cautelar instaurado para preparar ao principal.!
No processo de conhecimento, as partes levam ao conhecimento do juiz os fatos e o direito para
que ele possa exercer a atividade jurisdicional. O processo de execuo se d quando j se
possui ttulo judicial ou extrajudicial. O processo cautelar preventivo e visa evitar dano
irreparvel ou de difcil reparao. Incidental - ajuizamos as aes e apresentamos um tpico na
petio indicando a necessidade de tutela de urgncia.!
O processo forma uma relao em busca da pretenso jurisdicional, j o procedimento o modo e
a forma como os atos do processo se movimentam. Por isso parte da doutrina diz ser sinnimo de
rito.!

Processo de cognio: (a) procedimento comum, que se subdivide em (i) rito sumrio - mais
clere (art. 275 CPC) e (ii) rito ordinrio - art. 271 CPC; e (b) procedimento especial - no faz parte
de nossas peas, pois formado por aes bastante especficas.!
No rito sumrio no se admite dilao probatria. Um exemplo o mandado de segurana, que
possui rito sumrio, porque uma pea que no admite, em regra, dilao probatria. Sempre que
fazemos o MS, analisamos a prova pr-constituda. O habeas data tambm no admite dilao
probatria, as provas devem estar prontas para serem fornecidas na petio inicial. Mas quando
no h rito especfico para a ao, camos na regra geral do rito ordinria, em que h
possibilidade ampla de produo de prova, a instruo processual portanto mais longa e
demorada.!

Dinmica da atividade jurisdicional do Estado!


a) 1 instncia (juiz de direito, federal, miliar, do trabalho, eleitoral), composta de juzos
monocrticos;!
b) 2 instncia (TJ, TRF, TRT, TRE e TM), composta por tribunais;!
c) Tribunais superiores: STJ, TST, TSE, STM e STF!

A Justia Militar, a Justia Eleitoral e a Justia Trabalhista so as justias especiais. Salvo a ao


de impugnao de mandato eletivo, todas as outras aes no tm matria especializada dessas
justias, ento via de regra a justia que ser provocada a justia comum, que justia residual.!

Condies da ao!
So trs as condies da ao que devem sempre ser preenchidas na petio inicial, caso
contrrio ela ser indeferida: (a) legitimidade das partes - pode ser conceituada como o poder
jurdico de conduzir validamente o processo em que se discute um conflito. Exige-se a
legitimidade para ser autor (ativa) e ru (passiva). preciso que se comprove ambas, ou seja, que
se legitimado para ser autor e que a pessoa a quem se dirige a ao est legitimada para fazer
parte do polo passivo, (b) interesse de agir - reunio das premissas de (i) utilidade - relacionada
demonstrao de que o processo pode beneficiar benefcios e (ii) necessidade do processo - s
se possvel alcanar o efeito desejado por meio de processo judicial; e (c) possibilidade jurdica
do pedido - a aptido do pedido para que seja acolhido, o pedido deve ser possvel, previsto no
ordenamento jurdico.!

Requisitos da petio inicial!


Art. 282 CPC traz os requisitos. Na forma desse artigo, so requisitos: !

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Marcela Mattiuzzo
(a) o juiz ou tribunal a quem dirigida a pea/endereamento - qual a justia competente? A
especializada ou a comum? Geralmente, a resposta ser justia comum. Trata-se de juiz
monocrtico ou de tribunal? Muitas vezes o rgo competente acaba sendo o STF, o STj, de
acordo com a autoridade que descumpre a lei. O art. 109 CF/88 determina a competncia da
justia federal, sendo a justia estadual residual. A justia federal tem sees e subsees
judicirias (as cidades-sede de vara federal ou de varas federais, conforme o caso), enquanto
a justia estadual dividida em comarcas (diviso territorial que pode representar a rea de
um ou mais de um municpio) e varas (diviso especializada da prpria comarca: fazenda,
criminal, cvel). Lembrando que aes de competncia originria de tribunal so normalmente
destinadas a seu presidente.!
(b) qualificao das partes (nome, pr-nome, estado civil, domiclio/endereo, RG,
nacionalidade, CPF)4, sendo que devemos incluir apenas as informaes fornecidas pela
prpria questo. Aquelas informaes que no estiverem presentes devem ser colocadas na
forma: estado civil, nacionalidade, nome, profisso, etc. + art. 39, I CPC + base
jurdica (ser sempre includa ainda que repetida na fundamentao) + vem impetrar MS/HC/
HD/MI ou ento vem ajuizar/propor aes (do controle concentrado, popular, civil pblica,
reclamao constitucional).
Se o autor for pessoa jurdica, substitumos CPF for CNPJ e exclumos a meno a estado
civil.!
(c) causa de pedir ( o somatrio dos fatos narrados e da fundamentao jurdica que latreia o
pedido) - no h pontuao, em regra, pelos fatos, mas eles so sempre colocados para
contextualizao. Isso quer dizer que no precisamos nos alongar nos fatos, somente uma
transcrio daquilo que a prpria prova indicou5. A fundamentao jurdica dever conter a
base constitucional, a base infra, tratar de elementos materiais e processuais. !
(d) o pedido ( como se a petio inicial fosse uma narrativa, e o pedido o que de fato se quer
com aquela narrativa) - h um pedido padro: (i) citao ou notificao do ru, a procedncia
para o fim que se deseja, (ii) a condenao do ru no nus de sucumbncia (art. 20 CPC honorrios que a parte vencida deve pagar vencedora), (iii) todos os meios de prova em
direito admitidos (ainda que em alguns casos de peas com provas pr-constitudas isso no
seja necessrio), (iv) juntada dos documentos em anexo (art. 283 CPC - petio inicial ser
instruda com os documentos indispensveis propositura da ao) e (v) valor da causa (art.
258 CPC - toda a causa tem valor, ainda que no seja determinado. Atribumos o valor de R$
1.000,00 quando no h meno expressa, para efeitos procedimentais!)!

Pedido de assistncia judiciria gratuita, que s ser apresentado se a banca indicar que se
trata de pessoa hipossuficiente. A base normativa est nos art. 5, LXXIV da CRFB/88 e na lei
1060/1950, sendo preciso deixar claro que o autor no tem condies de arcar com as despesas
do processo, por passar por dificuldades x, y, z.!
Esse pedido normalmente vem antes dos fatos.!

Tutelas de Urgncia!
Apresentada como tpico na inicial, normalmente entre fatos e fundamentos. Trata-se de um
tpico genrico, podendo ser acautelatria/cautelar ou satisfativa. Se falarmos em MC, h fumus
boni iuris e periculum in mora. No caso de tutela antecipada, verossimilhana e fundado receio de
dano.!

No primeiro pargrafo, fazemos remisso a respeito da base legal dessa tutela e de sua natureza
jurdica. Antecipada? Cautelar?!
Colocamos nos pargrafos seguintes os requisitos, sejam quais forem.!

!
4

Dica da Flvia: s colocar dados pessoais dados na pea.

Dica da Flvia: escrever dois ou trs pargrafos.

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Marcela Mattiuzzo
A regra de que sempre cabe tutela de urgncia, mas a jurisprudncia nas as admite em alguns
casos, como no MI.!

Remdios Constitucionais!
Utilizados para defender os nossos direitos. A CF possui muitas garantias de direitos, mas no
adianta apenas declar-los, preciso estabelecer mecanismos de proteo e os mais efetivos so
os remdios constitucionais.!
Temos cinco aes no art. 5 que somadas fazem parte desse rol. Visam curar ou evitar doenas
com relao a nossos direitos: liberdade de locomoo (HC), intimidade e vida privada de dados
pessoais (HD), direito fundamental dependente de fundamentao (MI), violao a patrimnio
pblico, ao meio ambiente (ao popular).!
O mandado de segurana, que o ltimo remdio, costuma ser chamado de aspirina, porque ele
no combate um mal especfico, ele ao residual. !

Mandado de Injuno!
O art. 5, LXXI CRFB/88 fala em MI. Mandado ordem, injuno vem de obrigar. Portanto uma
ordem dupla, muito embora no tenha funcionado assim durante boa parte da histria
constitucional brasileira. O MI surgiu para defender os direitos fundamentais em face da omisso
na regulamentao. Todas as constituies brasileiras sempre trouxeram direitos fundamentais
dependentes de regulamentao, desde a constituio imperial.!
Em 1988, a CF foi buscar no direito comparado a inspirao para o mandado de injuno. !

Ferreira Filho afirma que o instituto nacional no encontra similitude com o writ of injuction do
direito americano, pois este impe um no-fazer. Marcelo Figueiredo diz que a injuction surgiu no
direito ingls, passou ao americano. Outros doutrinadores falam em similaridades com o direito
portugus, que j contemplava a ADO.!

Consiste em ao constitucional de carter civil e de procedimento especial que visa suprir


omisso do poder pblico no intuito de viabilizar exerccio de direito previsto no texto
constitucional. o meio de invocar a atividade constitucional para buscar a aplicao concreta da
norma falta de regulamentao. remdio que visa defender direitos fundamentais
dependentes de regulamentao, direitos fundamentais de qualquer gerao, portanto liberdades
pblicas, civis, polticas, direitos sociais e econmicos e direitos difusos. !
A omisso normativa a que se faz referncia pode ser total - art. 37, VII CRFB/88, por exemplo,
trata de greve do servidor pblico a ser tratada por lei especfica, lei esta que no existe. Art. 40,
4 CRFB/88 fala sobre aposentadoria especial nos termos de lei complementar para servidor
pblico que trabalha em atividade de risco - ou parcial - art. 7, IV CRFB/88 fala em salrio
mnimo, que dever ser fixado em lei e garantir qualidade de vida decente para o trabalhador e
seus familiares. A lei do salrio mnimo existe, mas ela no consegue atender a todo o objetivo
destinado ao salrio pela CF.!

A Natureza jurdica do MI de remdio constitucional. Trata-se de ao civil. Aplica-se


analogicamente (art. 24, pargrafo nico na lei 8038/90) o regramento do mandado de segurana,
portanto seu rito sumrio.!

So duas condies especficas para propositura do MI, que devem ser comprovados em todos
os casos:!
!
(i) a impossibilidade de exerccio do direito fundamental sem a regulamentao!
!
(ii) inexistncia de lei regulamentadora.!

So duas as modalidades de MI. Como no h lei prpria para o mandado de injuno, aplica-se
analogicamente o regramento do MS, portanto haver:!
a) MI individual - pode ser impetrado por qualquer pessoa natural ou jurdica, nacional ou
estrangeira, cujo direito esteja mingua de norma que o regulamente.!

63

Marcela Mattiuzzo
b) MI coletivo - em que pese no existir disposio constitucional expressa sobre a modalidade
coletiva da ao, a jurisprudncia a reconhece, sendo legitimados ativos para propositura os
mesmos que podem impetrar MS coletivo (art. 5, LXX CRFB e art. 21 da lei 12016).
So legitimados portanto os partidos polticos, desde que tenham representao no
Congresso Nacional (precisa ser comprovada em uma das casas), os sindicatos, entidades de
classe e associaes (estas ltimas, e somente elas, precisaro estar em funcionamento por
pelo menos um ano).
D-se a entender que partido poltico teria de estar atendendo a interesse de seus membros.
Mas o entendimento clssico na doutrina e na jurisprudncia que o partido no precisa estar
em juzo no MI coletivo para defender interesses de seus membros, sua legitimidade ativa
seria mais ampla e no seria preciso provar pertinncia temtica. O mesmo no verdade
para entidades de classe, associaes e sindicatos, que esses sim precisam comprovar
pertinncia temtica.
preciso ainda notar que a impetrao de MI coletivo independe de autorizao dos membros
da entidade de classe, pois eles atuam como substitutos processuais. Tambm importante
notar que o interesse pode representar apenas parte dos membros da entidade de classe,
sindicato ou associao.!

Os nus sucumbenciais so formados por honorrios e custas. Na lei 12.016, o art. 25 fala que
no h condenao de honorrios advocatcios, mas possvel pensar na condenao de custas
processuais.!

O MI no se presta a discutir a qualidade da lei. Por exemplo: a lei do aviso prvio proporcional
foi criada a pouco tempo e est sendo discutida na doutrina por conta de sua qualidade. Mas o MI
no serve a esse propsito, para isso temos as aes do controle concentrado ou a discusso
incidental em caso concreto. !
Alm disso, a existncia de projeto de lei sobre o assunto objeto do MI ou a eventual propositura
do projeto de lei aps a impetrao do MI no impede o julgamento da ao.!

O polo passivo do MI formado pela autoridade responsvel pela criao do ato normativo que
ainda no cumpriu sua obrigao constitucional. H projetos de lei de iniciativa privativa de certas
autoridades, como por exemplo (art. 61, 1 CRFB/88) os de iniciativa privativa do presidente. Se
o projeto for de iniciativa reservada, a ao deve ser impetrada em face de ato omissivo daquela
autoridade. Se no houver autoridade especfica, o polo passivo ser a Mesa do Congresso
Nacional, pois a responsabilidade genrica sobre expedio de normas no pas do CN.!
Art. 102, I, q CRFB/88 - o julgamento do MI ser de competncia do STF em muitos casos. O art.
105, I, h CF/88 fala dos casos em que caber ao STJ julgar o MI. As constituies estaduais
trazem normalmente prerrogativa de foro para o mbito estadual. Caso o ato omissivo seja do
governador, do prefeito de capital, do secretrio de estado ou da Mesa da Assembleia Legislativa,
o MI dirigido ao TJ, por aplicao analgica do tratamento jurdico existente com relao ao MS.
Os demais casos so de competncia da justia estadual cvel de 1 instncia.!

A tutela de urgncia no admitida em sede de MI, apesar do art. 7 da lei do mandado de


segurana possuir essa previso. Esse artigo no se aplica por analogia.!

MI

ADO

Natureza Jurdica

Remdio Constitucional que


inaugura processo subjetivo

Ao do controle concentrado
que inaugura processo objetivo

Efeitos subjetivos

Inter partes

Erga omnes, vinculantes

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Marcela Mattiuzzo
Legitimidade ativa

Qualquer pessoa fsica ou jurdica Legitimados do art. 103 CF


que sofra com a omisso da
regulamentao ou art. 5, LXX
CF + art. 21 da lei 12016/09 para
MIC

Autoridade julgadora

STF, STJ, TJ, justia estadual de


1 instncia

Apenas o STF

Extenso

O MI cuida somente de direitos


fundamentais no
regulamentados e dependentes
dessa regulamentao

Qualquer norma constitucional


dependente de regulamentao
(exemplo o art. 18, 4 CF)

At 2007, o STF adotava o entendimento no concretista geral, mas desde ento tem adotado
posies concretistas. O STF entendia que o legislador estava em mora, fixava-a, mas parava por
a. O provimento do MI ou da ADO, portanto, era meramente declaratrio. Hoje, o STF no mais
se limita a declarar a mora legislativa. possvel falar em posies concretistas de trs tipos:!
a) geral - MI 670, 708 e 712. Alm de declarar a mora, o STF aplica por analogia lei existente
para outra situao. o que se deu sobre o art. 37, VII CRFB/88, aplicado analogicamente
para a greve do servidor pblico a lei de greve do empregado de empresa privada. Os efeitos
subjetivos foram erga omnes.!
b) individual direta - MI 721, 758, etc. Art. 40, 4, III CRFB/88, que determina que ser criada lei
para o regime de previdncia de funcionrios pblicos em atividade de risco. nunca foi
regulamentado. O STF j decidiu repetidas vezes que a lei do setor privado aplica-se
analogicamente aos casos individuais. Tanto foi assim que, no dia 09 de abril de 2014, o STF
aprovou smula vinculante sobre o tema, a SV 33: aplicam-se ao servidor pblico, as regras
do regime geral sobre previdncia especial do empregado privado, at que seja editada lei
especfica.!
c) intermediria - ADI 3682. Apesar de formalmente ser ADI, ela tratou de omisso. Assegurar o
cumprimento do art. 18, 4 CF, sobre criao de municpios. O STF fixou prazo de 18 meses
para edio da lei pelo Congresso. Lembrando que o Congresso nunca seguiu a determinao
do Congresso.!

Cinco passos da petio inicial!


1) resumo do caso!
2) legitimidade ativa!
3) legitimidade passiva!
4) escolha da ao!
5) rgo competente!

Habeas Data!
Art. 5, LXXII CRFB/88 - assegurar o conhecimento de ifnormaes relativas a pessoa do
impetrante constantes de registros ou banco de dados de carter pblico, tambm para retificao
de dados quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso judicial ou administrativo.!

O HD surgiu em 1988, e tem forte ligao com os anos da ditadura. Intimidade e vida privada no
eram defendidos da forma que deveriam na poca ditatorial, existiam os servios secretos do
estado que recolhiam documentos dos subversivos. Buscamos no direito americano, no instituto
do information act, a inspirao para esse instituto, bem como na constituio portuguesa, que
tambm estabelece esse remdio.!
Seu objetivo principal a defesa da intimidade da vida privada (art. 5, X) e o direito informao
(art. 5, XXXIII).!

A natureza jurdica do HD de remdio constitucional, sendo ao constitucional, civil de rito


sumrio (o que significa que seu rito mais clere, no h dilao probatria). Na lei do HD, o art.

65

Marcela Mattiuzzo
19 j identifica esse rito. Nos processos de HD, tero prioridade de julgamento sobre todos os
atos processuais, salvo HC e MS.!

O art. 5, LXXII CRFB/88 traz duas finalidades: (a) conhecer dados pessoais desconhecidos e (b)
retificar dados pessoais incorretos. O art. 7, III da lei 9507/97 traz uma terceira, (c) complementar
dados pessoais corretos, porm incompletos. Normalmente no se defende a possibilidade de o
HD ter pedidos cumulativos. portanto ele geralmente impetrado para conhecer, ou retificar ou
complementar dados pessoais.!

Uma vez que o HD defende a intimidade, a vida privada, sua tutela diz respeito aos dados
somente pessoais. So dados sobre o nome da pessoa, sua escolaridade, seu trabalho, estado
civil, sade. No devem ser confundidos com dados pblicos de interesse pessoal. Imaginando,
por exemplo, que Joo mora em frente a uma lagoa poluda, peticionando perante uma secretaria
quando a despoluio da lagoa ficar pronta, sendo que essa informao no lhe concedida.
No cabe HD aqui, porque esse dado pblico, administrativo, e seira correto impetrar mandado
de segurana.!

Legitimidade ativa - o HD remdio personalssimo, exatamente porque defende a vida privada.


Dessa maneira, autor da ao pode ser apenas a prpria pessoa titular do dado, seja natural ou
jurdica, nacional ou estrangeira. Exemplo para pessoa jurdica: dados de extrato de deposito de
FGTS. J h entendimento jurisprudencial sedimentado de que os herdeiros do falecido podem
impetrar o HD para dados desse decujus. situao excepcional, pois eles no so titulares do
dado, mas se justifica por conta da morte. O herdeiro qualificado como autor da ao, que
ingressa com o HD para obter informaes sobre o decujus.!

Polo passivo - via de regra, o polo passivo da ao de HD formado pela autoridade coatora,
aquela com poder de deciso dentro daquela esfera administrativa. O banco de dados que retm
informaes sobre a pessoa pode ser pblico (administrao direta ou indireta federal, estadual ou
municipal) ou privado com carter pblico (ou seja, aquele que cumpre aquilo que diz a lei 9507,
art. 1, pargrafo nico, em outras palavras, que permite que o dado seja disponibilizado perante
terceiros). Exemplos: SPC e SERASA, pessoas jurdicas de direito privado, mas que possuem
bancos de dados com carter pblico, pois disponibilizam as informaes perante terceiros
(lojistas, empresas conveniadas, etc.). Caso no fique claro quem a pessoa responsvel, indicase na petio inicial o representante da instituio.!
O STF j entendeu que ficha cadastral de empresa privada no pode ser objeto de HD. O RH de
uma empresa privada detm muitas informaes pessoais sobre seus empregados, mas so
mantidas internamente para controle da empresa, portanto no possui carter pblico.!

O ideal seria que antes de ingressar com a ao judicial o ideal seria que o indivduo tentasse
acesso informao no plano administrativo. Esse entendimento inclusive est na smula 2 no
STJ: no cabe HD se no houve recusa de fornecimento do dado pela autoridade. No se trata do
esgotamento de instncia administrativa, mas sim de tentativa de acesso ao dado no plano
administrativo.!
A lei 9507 inclusive prev que o tempo uma forma de comprovar a recusa da informao, no art.
8. Essa recusa, portanto, necessria para comprovar o prprio interesse de agir.!

Hipteses de no cabimento!
a) Acesso a dados pblicos - o HD para preservao da intimidade, da vida privada. Da
negativa de dado pblico, cabe MS, no HD!!
b) acesso a dados sobre terceiros - novamente, a mesma justificativa: o HD para preservar a
intimidade e a vida privada, portanto no faz sentido conced-lo para acessar dados de outras
pessoas.!
c) Acesso a certido denegada - a doutrina separa o acesso ao dado pessoal do acesso
certido que formaliza esse dado. Pleitear certido que formalize o dado e pleitear o acesso
ao prprio dado no a mesma coisa. Da negativa da certido, cabe MS, no HD! Isso s no

66

Marcela Mattiuzzo
ser assim caso a nica forma de acesso ao dado a certido, da ento continuar cabendo
o habeas data.!
d) Acesso a informaes sobre critrios utilizados na correo de provas de concursos, bem
como reviso de provas - a prova no dado pessoal, mas sim administrativo. Questes de
concursos pblicos normalmente envolvem MS ou ao ordinria, quando h necessidade de
produo de prova. Mas h duas situaes em sede de concurso que podem gerar HD:
imaginando que algum presta concurso para rea policial, existindo psico-teste, e a pessoa
no passa no exame, possvel pleitear acesso aos dados desse teste via HD, porque
prova, mas est fortemente ligada a dados pessoais. Idem o caso de investigao social. !
e) Acesso a processo administrativo denegado - o processo no dado pessoal, mas sim
pblico, ainda que o processo seja administrativo disciplinar. Quando a administrao nega
acesso, utiliza-se MS, pois foi denegado acesso a ampla defesa e ao contraditrio.!
f) Acesso autoria do denunciante - igualmente ao item anterior, cabe MS.!

Tutela de urgncia!
A lei do HD no prev a tutela de urgncia, nem a CF. Mas a doutrina sustenta a tese de que as
leis dos remdios no afastam a legislao processual comum. E portanto seria possvel que no
HD pedisse tutela de urgncia, desde que comprovados os requisitos do art. 273 CPC. !
A tutela antecipada medida satisfativa, antecipando o provimento final. Segundo o art. 273 CPC,
preciso comprovar verossimilhana das alegaes - comprovar ao juiz que aquilo que se diz
verdadeiro, ou seja, apresentar boas provas, bons fatos - e fundado receio de dano irreparvel. A
outra espcie de tutela a medida cautelar, de natureza acautelatria apenas, que visa suspender
o ato.!
S devemos incluir a tutela de urgncia quando for patente sua necessidade por meio do relato do
caso!!

O tpico Da tutela de urgncia vem entre Dos Fatos e Do Direito. O primeiro pargrafo dir
que cabvel a tutela de urgncia naquela ao: a tutela de urgncia em sede de HD extrada
da aplicao analgica do art. 273 do CPC e possui natureza de tutela antecipada. A
verossimilhana das alegaes fica comprovada pelos fatos acima narrados e pelas provas que
acompanham em anexo a presente ao. J o fundado receio de dano irreparvel consiste na
urgncia de obteno do dado pessoal tendo em vista [depende da questo]!

O HD ao gratuita, segundo o art. 5, LXXVII CRFB/88. Por isso no pedimos a condenao


em honorrios advocatcios e custas processuais. !

A competncia para julgamento fixada de acordo com a autoridade coatora. No art. 102, I, d
(STF), 105, I, b (STJ), art. 108 (TRF), art. 109, VIII (juiz federal). A regra de governadores,
prefeitos de capitais, secretrios de estado ou Mesa da Assembleia Legislativa tambm se aplica
aqui (se forem autoridade coatora, o julgamento do TJ). Se o HD for em face de representante
do SPC, do SERASA (ou parte privada) ser impetrado perante competncia residual, portanto
justia estadual de 1 grau, vara cvel.!
Art. 20 da lei 9507/97 reproduz as normas da constituio na lei.!

!
Se precisarmos alargar a pea, isso deve ser feito na fundamentao jurdica.!
!
Ao Popular!

No protege direito de A, B ou C, mas sim os direitos transindividuais. Jos Afonso diz que essa
ao j era utilizada na Roma Antiga, para que o cidado pudesse defender os mares, rios, etc.
Tem uma relao simbitica entre Estado e Cidado. Por isso na sociedade feudal no conseguiu
prosperar. Mas volta a fazer parte do constitucionalismo a partir da segunda metade do sc. XIX. A
primeira constituio brasileira a conter esse instrumento to importante foi a de 1934. Foi
extrado da constituio de 37 e voltou a fazer parte do ordenamento em 1946.!

67

Marcela Mattiuzzo
Autores so unnimes em afirmar que a ao popular nunca teve objeto to amplo quanto o que
recebeu em 1988. At a constituio anterior, a ao popular servia para defender o patrimnio
pblico material do Estado. Em 88, sua finalidade foi reforada e hoje ela defende o meio
ambiente, a moralidade administrativa, o patrimnio pblico, histrico e cultural. o que diz o art.
5, LXXIII CRFB/88: qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular
ato omissivo ou comissivo, ou ainda contrato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico ou cultural.!
Protegem-se portanto os direitos difusos.!

A natureza jurdica da ao popular dupla: ao constitucional, remdio constitucional,


manifestao de direito poltico, bem como ao civil de rito ordinrio (art. 7 da lei 4717/65).
Lembrando que aqui h, portanto, ampla cognio, com possibilidade de dilao probatria,
enquanto no MS, no MI, no HD, no existe essa possibilidade.!

So duas as espcies de ao popular:!


a) a preventiva - quando h ameaa de leso ao patrimnio!
b) a repressiva - quando a leso j aconteceu. Essa ao tem prazo prescricional previsto no art.
21 da lei 4717/65, de 5 anos contados do conhecimento da leso.!

Via de regra, questiona-se em ao popular atos ou contratos ilegais. O art. 5, LXXIII traz as
hipteses: (a) patrimnio pblico, (b) moralidade administrativa, (c) meio ambiente, (d) patrimnio
histrico ou cultural. !
Quando a CF se refere lesividade, o que ela quer dizer? No caso do patrimnio pblico, a
leso financeira, ao errio, ao dinheiro pblico. O entendimento da doutrina que essa leso ao
errio deve ser comprovada quando a ao popular for proposta em face de ato ou contrato ilegal
ao patrimnio pblico. Exemplo: contrato ou obra superfaturada.!
Mas as modalidades B, C e D no precisam vir acompanhadas de comprovao de lesividade.!

A legitimidade ativa uma peculiaridade da ao popular. Ela pode ser proposta apenas por
cidado, da que exerccio de direito poltico. Cidado brasileiro nato ou naturalizado em gozo de
direitos polticos. Art. 1, 3 da lei 4717/65 refora esse entendimento.!
Em relao ao portugus equiparado (art. 12, 1 e decreto 3927/2001), que no nem brasileiro
nem estrangeiro comum, ele poder ajuizar ao popular se estiver em gozo dos seus direitos
polticos.!
No podem ajuizar ao popular os inalistveis (art. 14, 2 CRFB/88), inalistados, pessoa jurdica
(smula 365 STF), o Ministrio Pblico.!
E o cidado de 16 anos? A ao popular proposta por ele precisa de assistncia ou no? H
controvrsia nesse sentido. Jos Afonso diz que a CF, ao atribuir a possibilidade de cidadania ao
jovem de 16 anos, traz toda a responsabilidade poltica, inclusive sobre a ao popular. A base
material e processual da ao popular estaria da CF. Barroso, no entanto, sustenta que a
legislao complementar, trazendo a CF a base material e o CPC a base processual.!

O polo passivo da ao popular est nos art. 1 e 6 da lei 4717/65. H litisconsrcio passivo
necessrio entre todos os envolvidos na leso, portanto o polo passivo ser sempre plural.
Exemplo: governador do estado do RJ fecha contrato com a empresa X sem realizar licitao.
Numa eventual ao popular proposta, o polo passivo seria o governador, o estado do Rio (que
sofreu a leso), a empresa X e o Fulano dono da empresa. Ou seja, aqueles beneficiados
diretamente pela leso tambm devem estar no polo passivo.!

O Ministrio Pblico no pode ser autor da ao popular, por no ser cidado. Mas o MP uma
instituio importante na defesa da democracia, portanto participa ativamente na ao popular, na
forma do art. 7, I, a da lei 4717/65, como fiscal da lei. Alm disso, h duas outras participaes
que podem eventualmente ser importantes: art. 9 da lei 4717/65 - substituto processual, e art. 16
- execuo da sentena.!

68

Marcela Mattiuzzo
O art. 5, LXXIII CRFB/88 fala que se a ao popular for proposta de boa-f, no haver
condenao em nus processuais. Cabe ao juiz determinar se houve ou no m-f. O art. 12 da
lei 4717/65 diz que a sentena incluir sempre o pagamento das custas e demais despesas
judiciais, bem como os honorrios. Sempre pedimos, portanto a condenao em honorrios
advocatcios e custas processuais.!

A tutela de urgncia em sede de ao popular, segundo alguns autores, uma simples medida
cautelar, enquanto outros dizem que tutela antecipada. Como na prtica a tutela de urgncia
normalmente tutela antecipada, fazemos a referncia ao art. 5, 4 da lei 4717 + art. 273 CPC.
Devemos falar, portanto, sobre os dois requisitos de verossimilhana e fundado receio de dano
irreparvel.!

Um dos grandes pontos sobre a ao popular a sua competncia. Diferentemente dos


remdios anteriores, no h prerrogativa de foro funcional para julgamento, portanto em regra a
ao popular no comea a tramitar perante tribunal, ela apresentada perante juzo de primeiro
grau. Os tribunais de 2 instncia ficam localizados nas capitais, enquanto os superiores, em BSB.
Boa parte da populao brasileira no vive nesses locais. Se para ajuizar ao popular fosse
necessrio se dirigir s capitais ou a Braslia, tornaria-se invivel a ao. Por isso a regra do 1
grau.!
Se no polo passivo tivermos Unio, autarquias, empresa pblica e fundao pblica federal, o
julgamento ser de juiz de 1 grau federal (art. 109, I CRFB/88), ainda que os atos envolvidos
tambm comportem outras autoridades. Se o polo for composto por estados, DF, municpios, suas
autarquias e fundaes pblicas, ser competente a justia estadual de 1 grau, na vara de
Fazenda Pblica.!
O art. 102, I, f, n CRFB/88 traz duas situaes de aes populares julgadas originariamente pelo
STF: quando h conflito federativo ou quando no h nenhum juzo livre para julgar a ao por
impedimentos dos magistrados e desembargadores.!

O entendimento de que pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular, segundo
smula 365 do STF. !
O STF entende ainda que o MS no cuida de direitos difusos, que pertencem a todas as pessoas,
ele defende os direitos coletivos, individuais e homogneos, mas no os transindividuais. Apesar
de os direitos difusos tambm serem objeto de ao civil pblica, os legitimados ativos para sua
propositura so absolutamente distintos.!

Habeas Corpus!
Art. 5, LXVIII CRFB/88 - liberdade de locomoo (ou de ir e vir, art. 5, XV CF) restrita ou
ameaando ser restrita por ato ilegal ou abuso de poder. Art. 647 e seguintes do CPP tambm
regulam a ao.!
No Brasil, D. Pedro em 1821 j havia concedido alvar de soltura e o HC recebeu status
normativo com o Cdigo Criminal em 1830. A primeira Constituio a agregar o HC foi a de 1891,
nunca deixando o ordenamento brasileiro.!

A natureza jurdica do HC de remdio constitucional, sendo ao penal no condenatria no


plano infraconstitucional, de rito sumrio (no comportando dilao probatria). o remdio mais
clere de todos, tem preferncia de julgamento acima de todos os demais.!

Como o HC era o nico remdio constitucional em 1891, Rui Barbosa sustentava a tese de que a
ao deveria ser proposta para defender vrios direitos e no apenas o da liberdade de ir e vir. A
doutrina que trazia essa expanso do instituto foi muito criticada por doutrinadores que
sustentavam que o HC sempre foi utilizado associado liberdade de locomoo. Com a chegada
do MS em 1934, essa questo foi superada, pois desde a sua origem o MS recebeu esse papel
subsidirio. O HC fica restrito liberdade de ir e vir, portanto.!

So duas as modalidades de HC:!

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Marcela Mattiuzzo
a) preventivo - para evitar consumao da leso. concedido o salvo-conduto.!
b) repressivo (suspensivo ou liberatrio) - quando j h leso, a ameaa j foi concretizada, e
pede-se o alvar de soltura.!
No HC, precisamos indicar se o remdio preventivo ou repressivo!!

O HC o remdio mais informal de todos, no existindo nem mesmo necessidade de advogado. A


legitimidade ativa para impetrao do remdio, portanto, de qualquer pessoa, natural ou
jurdica, nacional ou estrangeira. Com relao pessoa natural, ela no precisa ter capacidade
civil para estar em juzo. A pessoa jurdica no impetra o HC para salvaguardar a prpria
liberdade, mas sim a de pessoas naturais. Por exemplo, uma empresa pode impetrar HC para
pleitear alvar de soltura de um empregado seu preso ilegalmente. A PJ, portanto, no pode ser
paciente. !
O paciente, por outro lado, pode ser impetrante. Paciente aquele que sofre a ameaa ou sofreu
a leso. O art. 5, LXVIII CRFB/88 diz que o HC dever ser impetrado sempre que algum sofrer
ou estiver ameaado de sofrer (a) abuso de poder - que s pode ser cometido por quem tem
autoridade para abusar do poder, portanto deputados, senadores, delegados, juzes,
desembargadores, etc. - ou (b) ilegalidade - aqui, sugere-se que o HC pode ser impetrado em face
de atos de particulares, como por exemplo diretores de asilos, clnicas, manicmios, etc.!

completamente gratuito, na forma do art. 5, LXXVII CRFB/88. Portanto no h pedido de


condenao em custas processuais ou honorrios advocatcios.!

O art. 142, 2 CRFB/88 diz que no caber HC em relao a punies disciplinares militares. Ela
quer dizer que no cabe ao judicirio analisar o mrito dessa priso. Imaginemos que na Marinha
existe uma regra que diga que aquele que deixou de cumprir um planto noturno ficar preso de 5
a 15 dias. Se o militar ficar preso por 10 dias, no h violao. Mas se ele ficar preso por 20 dias?
A ento cabe o HC, pois em face da priso ilegal do militar cabe habeas corpus como em
qualquer outro caso, tendo em vista o art. 5, XXXV CRFB/88 (a lei no pode excluir da
apreciao do judicirio a leso ou ameaa a direito).!

A tutela de urgncia para todo HC obrigatria, seja repressivo ou preventivo. Como o HC


preserva a liberdade de ir e vir, a regra a do pedido de tutela de urgncia. Muito do que diz
respeito ao HC oriundo da viso principiolgica de que a liberdade deve ser sempre protegida.
Diz habeas corupus com pedido de liminar.!
Essa tutela cautelar, portanto necessrio tpicos informando periculum in mora e fumus boni
iuris. Art. 660, 2 do CPP - se os documentos que instruem a petio evidenciarem a ilegalidade
da coao, o juiz ou tribunal ordenar imediatamente que ela cesse. !

A competncia para julgamento do habeas corpus tem uma natureza hierrquica. Se a priso
ilegal determinada por delegado estadual, julga a justia estadual de 1 grau (vara criminal). Se a
ilegalidade foi cometida por juiz de direito estadual, julga o TJ. E assim por diante.!
H prerrogativa de foro funcional na Constituio: art. 102, I, d, i - STF, art. 105, I, c - STJ, art. 108,
I, d - TRF, art. 109, VII - justia federal.!
Smula 690 foi cancelada - em face de ato de turma recursal de juizado especial criminal, caberia
HC ao STF. O STF, em 2007, corrigiu esse equvoco, pois turma recursal de juizado especial
criminal composta por juzes de primeiro grau e o HC deve ser proposto perante o TJ (justia
estadual) e TRF (justia federal).!

Smula 693 - no cabe HC para pena de multa. No uma situao em que h ameaa ou
cerceamento da liberdade de ir e vir. O HC se aplica nica e exclusivamente para esse caso.!
Smula 694 STF - no cabe HC para excluso de militar. No h, novamente, ameaa a liberdade
de locomoo.!
Smula 695 STF - no cabe HC quando a pena privativa de liberdade j foi extinta.!
Encontramos tambm a possibilidade de impetrao do HC, segundo STF e STJ, em face de
recebimento para impugnar prova ilcita de processo em curso cuja pena restritiva de liberdade
possa ser imputada ao acusado. Para impugnar prova ilcita em processo cuja pena mxima seja

70

Marcela Mattiuzzo
a de multa, mesmo na esfera penal, cabe MS, uma vez que se defende o devido processo legal e
no a liberdade de ir e vir, j que nunca haver possvel condenao priso.!
Sobre a prova ilcita, o STF tem vrias decises dizendo que elas podero ser admitidas
excepcionalmente em caso de defesa do ru ou de legtima defesa. !

!
HC pode ser utilizado para garantir o direito de visita? Segundo o STF, sim. !
!

Qual o papel da CPI? Ela aberta para promover uma investigao, um inqurito parlamentar.
Ela no julga ningum, mas claro que no seu relatrio ser possvel que o MP ingresse com
ao penal e o investigado venha a ser preso. Por isso, o HC muito aceito em sede de CPI, em
sede preventiva, sendo levado apreciao do STF (art. 102, I, i CRFB/88). Devemos atentar
para os seguintes fatos:!
a) h cabimento para que o investigado participe da audincia acompanhado de advogado - o
STF j consagrou essa possibilidade para investigados e testemunhas;!
b) cabvel HC para que se garante direito ao silncio do investigado ou da testemunha, uma vez
que ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo (provas essas que podam
culminar numa condenao);!
c) cabvel para garantir o direito do investigado em ser ouvido como testemunha. Membro do MP,
juiz, no podem ser convocados na CPI como investigados, somente como testemunhas. Se
forem convocados, podem impetrar HC;!

Observao: segundo o art. 654, I, a CPP, se o impetrante fosse outra pessoa que no o paciente,
qualifica-se o impetrante, mas indica-se claramente que procura-se garantir a liberdade de outra
pessoa no prprio bojo da qualificao.!

Mandado de Segurana!
Art. 5, LXIX CRFB/88 - concerder-se- MS para proteger direito lquido e certo no amparado por
HC ou HD.!
A natureza do MS de ao residual, como o prprio artigo indica.!
O inciso LX do art. 5 ainda prev o MS coletivo, que pode ser impetrado por partido poltico com
representao no Congresso Nacional, pela organizao sindical, entidade de classe ou
associao a funcionamento por pelo menos 1 ano.!

Para alguns autores o MS buscou inspirao no recurso de amparo da Constituio Mexicana. Ele
ingressou no texto da Constiutio de 1934, tendo sido extrado do texto de 1937 e voltou a fazer
parte do ordenamento com a constituio de 1946. Esse MS nascido em 34 foi na modalidade
individual. O coletivo surgiu apenas em 1988.!

O MS ao constitucional, que no plano infraconstitucional de natureza cvel, de rito sumrio


especial. Uma grande caracterstico do mandado de segurana sua celeridade. O art. 20 da lei
12016/2009 determina que ele ser julgado com preferncia em relao a quase todas as aes,
salvo o HC.!
Apesar de ser uma ao civil, o MS pode ser impetrado em face de atos relacionados a vrios
outros ramos do direito. Por isso temos MS na esfera penal, trabalhista, empresarial, militar
administrativo, etc. Isso decorre da natureza subsidiria. Exemplos: direito de amamentar na
priso, prova ilcita no processo penal cujo condenao mxima ao pagamento de multa.!

Visa combater, portanto, ato ou omisso de autoridade pblica ou de agente delegado eivado de
ilegalidade ou eventual abuso de poder.!

!
Sua base infraconstitucional a lei 12106/2009.!
!

Modalidades de mandado de segurana:!


a) individual - impetrante o prprio titular do direito lquido e certo. At mesmo um rgo
pblico pode ser autor de MS (mesas das casas legislativas, secretarias, ministrios, etc.),

71

Marcela Mattiuzzo
uma universalidade de bens (massa falida, condomnio), pessoa jurdica nacional ou
estrangeira, domiciliada no Brasil ou no exterior.!
b) coletivo - partido poltico, ainda que representado em apenas uma das casas legislativas,
pode ser impetrante, e mesmo que no tenha pertinncia temtica com os interesses dos seus
membros.
A qualificao do partido feita da seguinte forma: Partido Poltico, pessoa jurdica de direito
privado, inscrito no CNPJ sob n, inscrito no TSE sob o n, com sede funcional, [por
meio de seu Diretrio Nacional]6.
A qualificao de sindicatos, entidades de classe e associaes feita da seguinte maneira:
Sindicato/entidade/associao, pessoa jurdica de direito privado, inscrito(a) no CNPJ sob o
n, com sede funcional. Nesse caso, preciso tambm demonstrar pertinncia temtica
entre o objeto da ao e o grupo, classe ou categoria representado. No caso das associaes,
elas precisam ainda confirmar funcionamento por pelo menos um ano, com o intuito de evitar
sua criao apenas para impetrao do remdio. Ademais, como se trata de substituio
processual, no h necessidade de autorizao expressa de cada um dos associados, caso
contrrio a ao coletiva seria virtualmente impossvel.!

O mandado de segurana :!
a) preventivo - sria ameaa de leso a direito lquido e certo. A ilegalidade j se realizou, mas
ainda no atingiu o indivduo.
Exemplo: Fulano de Tal quer se inscrever num concurso, cujo edital prev a necessidade de
diploma de bacharel em direito no ato da inscrio. No ato da inscrio, ele no possui esse
diploma, pois ele se organizou segundo a smula 266 STJ. A ilegalidade, portanto, j existe
com o edital, mas o indivduo ainda no foi atingido. Para garantir a inscrio e afastar a
ilegalidade, ele apresentar MS preventivo.
Exemplo II: se o edital de um concurso pblico estabelece a idade mxima de 25 anos para a
inscrio, sem justificao para tal. Beltrano de Tal quer se inscrever no concurso, mas tem 26
anos. Segundo a smula 683 STF, ele impetra MS preventivo para que o juiz afaste a
ilegalidade.!
b) repressivo - quando a leso j ocorreu. Lembrando que h prazo decadencial de 120 dias
para impetrao, segundo o art. 23 da lei 12016/097. A CF nada fala sobre o prazo, portanto
ele j foi questionado, mas o STF j consolidou que o prazo vlido, muito embora certos
autores digam que um prazo decadencial sui generis, pois a pessoa no perde o direito em
si, ela perde apenas o direito de impetrar o MS, tanto que pode ainda ajuizar uma ao
ordinria. Aqui, a ilegalidade se realizou e j foi o indivduo atingido.
Exemplo: Fulano de Tal se inscreve em concurso pblico, em que pese o edital dizer que seria
necessrio apresentar diploma de graduao (que ele ainda no possui). Mas, ao passar para
a 2 fase, ele excludo por conta da ausncia do documento. Aqui, cabe MS repressivo, pois
ele j sofre os efeitos da ilegalidade.!

Condies especficas!
o que de mais especial h no MS. So trs os pressupostos:!
a) direito lquido e certo - uma vez que o MS no comporta dilao probatria, ele precisa de
prova pr-constituda, de fatos incontestveis quando da propositura da ao. A rainha das
provas pr-constitudas a prova documental. Se houver controvrsia sobre os fatos, haver
extino do feito sem julgamento de mrito. Art. 6 da lei 12016/2009 deixa patente a
necessidade da juntada de documentos. A realidade, portanto, que os fatos precisam ser
lquidos e certos.
possvel discusso do direito, no entanto. A smula 625 STF diz justamente isso:
controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de MS.
Art. 6, 1 da lei 12016/09, no entanto, diz que no caso de o documento necessrio para a

Dica da Flvia: s precisa se for o STF!

Contar prazo: exclui o dia inicial, inclui o final. Se cai em dia no til, transfere o fim do prazo pro dia til.

72

Marcela Mattiuzzo
prova encontrar-se no poder de autoridade que se recuse a fornec-lo, o juiz ordenar sua
exibio. !
b) ato coator - ao ou omisso de autoridade pblica ou agente delegado no exerccio da
funo pblica. Art. 1, 1 12016/2009 + smula 510 STF - praticado o ato por autoridade no
exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o MS ou medida judicial. Sociedade de
economia mista, portanto, entes da administrao indireta, esto sujeitos a MS. A smula 333
STJ diz que cabe MS contra ato praticado em licitao promovida por sociedade de economia
mista ou empresa pblica. Esse entendimento extendido para os casos de concursos
pblicos. Exemplo: fraude em licitao promovida pela Petrobras. MS apresentado em face
da prpria Petrobras.
O ato coator pode ser observado em vrias situaes. Pode ser de reitor de universidade
privada ou particular, pois elas funcionam com autorizao do MEC, desde que a matria
tenha relao com o direito de educao.
O ato pode tambm ser omissivo. Um exemplo claro aquele j tratado quando discutimos o
habeas data: se a administrao, por exemplo, se nega a fornecer informaes sobre um
processo.!
c) tempestividade - preciso que o MS seja impetrado dentro de 120 dias, contados do
conhecimento da leso. Essa questo essencial, pois afinal de contas perde-se o direito de
entrar com essa ao, um prazo decadencial seguido risca.!

Hipteses de cabimento!
O rol ter de ser meramente exemplificativo, pois existem inmeras possibilidades para ato coator
contra direitos. Na rea do direito saude, temos: leitos hospitalares, exames, prteses,
remdios, internaes, etc. Na rea da educao: direito de certido (concluso de curso,
matrcula), vaga na escola, etc. Com relao ao concurso pblico: direito nomeao, ao respeito
da ordem de classificao, inscrio. Direito a informao sobre dado pblico administrativo,
etc., etc., etc.!

MS no curso de processo legislativo. O STF reconhece o direito do parlamentar participar


apenas de processo legislativo compatvel com a Constituio.!
O impetrante desse MS sempre e to somente o parlamentar, partidos polticos e cidados no
podem dele fazer uso.
O STF decidiu tambm que esse MS pode ser impetrado caso a PEC viole o aspecto formal ou
material da CF. A forma da PEC extrada do art. 60, I, II e III, 3, 2 e 5 CF, o aspecto material,
das clusulas ptreas (4). Com relao a projetos de lei ordinrias e complementares, o
entendimento da corte de que s cabe o MS em relao a violao de aspecto formal. A regra
que o MS seja impetrado em face da Mesa da Casa Legislativa.
No h histria jurisprudencial sobre esse MS no mbito estadual, mas no existe nenhum bice a
essa previso.

No cabe MS contra lei em tese! Parlamentar ou qualquer pessoa do povo no pode impetrar MS
contra a lei, ele sempre necessita de ato comissivo ou omissivo, segundo a smula 266 STF.!

Polo passivo do MS bastante polmico. autores que sustentam que cabe apenas a
autoridade coatora, outros dizem que a autoridade + rgo. Para os fins da OAB, com base no
art. 6, caput da lei 12016, indicaremos a autoridade coatora e a pessoa jurdica a qual ela integra.
Imaginemos que um MS contra ato do Presidente, indica-se tambm a Unio. Contra o
governador, o Estado. Contra o Prefeito, o Municpio. Se o ato for contra o Presidente de uma
autarquia (CADE), e a prpria autarquia. Representante de empresa pblica e a prpria empresa
pblica. E assim por diante.!

E quem a autoridade coatora? aquela com poder de deciso dentro daquela esfera
administrativa determinada. !

A tutela de urgncia perfeitamente admissvel, medida cautelar, segundo o art. 7, III da lei
12016/09, sendo necessrio comprovar fumus boni iuris e periculum in mora.!

73

Marcela Mattiuzzo

Hipteses de no cabimento
a) quando couber outro remdio constitucional!
b) art. 1, 2 da lei 12016 - no caber MS contra ato de gesto comercial de administradores. Se
o diretor de uma faculdade privada, conforme a lei, resolve estabelecer um dia da semana em
defesa do meio ambiente. Ele insere o dia no calendrio escolar. No cabe MS contra esse ato,
pois ele no fere lei alguma. O STJ tambm j informou que no cabe MS contra ato de empresa
pblica que negou talo de cheque a cliente.!
c) art. 5, I, II e III da lei 12016/09 - de ato do qual caiba recurso administrativo suspensivo
(exemplo: ru de processo administrativo disciplinar, sem que seja cumprida a ampla defesa. A
administrao impe uma advertncia e ele interpe recurso administrativo de efeito suspensivo.
Se a advertncia est suspensa, no cabe MS), de deciso judicial da qual caiba recurso com
efeito suspensivo (isso porque MS no sucedneo recursal. Se o caso de agravo ou de
qualquer tipo de recurso, vamos optar pelo recurso) e de deciso final transitada em julgado (para
atender segurana jurdica, cabe ao rescisria e no MS).!

A competncia para julgamento do MS determinada, em regra, pela autoridade coatora. As


regras so as mesmas do art. 20 da lei 9507, do HD. Igualmente, vale a regra para governador de
estado, prefeito de capital e secretrio de estado, alm de Mesa da Assembleia Legislativa, os
quais so julgados pelo TJ, em regra.!
Lembrando ainda que a fixao de competncia para julgamento do MS feita com base na
autoridade, e no na pessoa jurdica a qual essa autoridade est vinculada!!

Smulas relevantes do STF:!


(i) 266 - no cabe MS contra lei em tese. Mas ento quando h incidental de
inconstitucionalidade do MS? Imaginemos que uma lei X estabelece que concurso s poder
ser realizado por homens, sem qualquer tipo de justificativa. O governador nega as inscries
de mulheres. Impetra-se o MS em face de ato do governador do Estado, alm de inserir-se um
tpico sobre a inconstitucionalidade da lei X em face do princpio da igualdade. Lembrando
que, em se tratando de lei pr-constitucional, indicamos a no recepo, e em caso de ato
normativo secundrio, fala-se em ilegalidade.!
(ii) 269 - como o MS uma pea que no admite dilao probatria, no possvel de ser
apresentado para obter indenizao por dano de moral, porque o quantum da indenizao
precisa de escopo probatrio mais amplo, adequado a ao ordinria.!
(iii) 510 - se estamos diante de autoridade delegada, ela que responde ao MS.!
(iv) 512 - no cabe condenao em honorrios, mas sim o pedido de condenao em custas
processuais por fora dessa smula e do art. 25 da lei 12016.!
(v) 630 - modalidade coletiva do MS e legitimidade da entidade de classe. No h necessidade de
interesse homogneo.!

Ao Ordinria!
O nome, na verdade, indica o rito ordinrio da ao.!
A ao ordinria pode ser de indenizao, de cobrana, anulatria, de obrigao de fazer, ela no
tem uma lei prpria. Na qualificao inicial, colocamos apenas ao ordinria e, no pedido,
indicamos que tipo de ao essa.!

Qual sua diferena em relao ao MS? Diferentemente do MS, a ao ordinria no enfrenta


prazo especfico, permite a dilao probatria, no depende de autoridade coatora indicada e
ainda admite a cobrana (de honorrios advocatcios e custas processuais, de indenizao por
danos morais e materiais). Ela ser uma soluo plausvel quando o prazo do MS no for
tempestivo, ou quando no houver prova pr-constituda.!

A fundamentao jurdico-processual est nos art. 282 a 285 do CPC. A base material est na
prpria Constituio.!
Exemplos: direito sade, art. 6, concurso pblico, art. 37, II, e assim por diante.!

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Marcela Mattiuzzo
Se a situao envolve a responsabilidade do estado, no podemos esquecer do art. 37, 6 da
CRFB/88: as pessoas jurdicas de direito pblico ou privado prestadoras de servio pblico
respondero pelos danos causados a terceiro, reservado direito de regresso.!

Em caso de tutela de urgncia, ser cabvel o art. 273 CPC, a tutela antecipada, cujos requisitos
so a verossimilhana e o fundado receio de dano irreparvel.!

Sobre a competncia para julgamento da ao, no h prerrogativa de foro! Portanto o


julgamento, em regra, se d no primeiro grau, seja estadual, seja federal, com base no polo
passivo. Sendo o polo passivo composto pela Unio, autarquias federais, fundaes pblicas
federais, com base no art. 109, I CRFB/88, a justia federal ser competente. Podemos at estar
diante de litisconsrcio passivo, desde que um dos litisconsortes seja algum dos indicados no 109,
atrai a competncia. Geralmente, a vara estadual ser a da Fazenda Pblica.!

A qualificao comum. Os pedidos so aqueles do CPC, com base no art. 282: a citao dos
rus, a produo de provas, a juntada de documentos, a procedncia do pedido (e da tutela de
urgncia, quando cabvel) e a condenao no pagamentos de custas e honorrios advocatcios.!

Sobre o valor da causa, ele dever ser o dado pelo caso, quando cabvel, ou os mesmos mil reais
de sempre, para fins procedimentais.!

Importante:!
Sempre e toda vez em que existir pedido de indenizao, impossvel impetrar MS!!!! Ler o ltimo
pargrafo da pea geralmente nos leva a entender qual seria a ao adequada, porque ali est
presente o quanto se quer pedir. Se houver indicao de pedido de indenizao, ajuiza-se ao
ordinria.!

Pedido de assistncia judiciria gratuita, com base na lei 1060/50 e art. 5, LXXIV CRFB/88,
poder ser cabvel.!

Reclamao Constitucional8!
Art. 102, I, L da CRFB/88 diz que compete ao STF a guarda da Constituio, cabend-lhe
processar e julgar a reclamao.!
Surgiu na dcada de 1950, mas nunca recebeu um apoio constitucional to efetivo quanto em 88.
Ainda h uma srie de incertezas a respeito da natureza jurdica dessa ao, no entanto. O
prprio STF tem dvidas quanto a sua natureza jurdica, mas, apesar disso, podemos provar que
a reclamao no recurso. Ela no est presente no art. 496 CPC, que indica os tipos cabveis
de recurso, tambm no h prazo para sua interposio, no visam a reforma ou a invalidao de
uma deciso.!
Trata-se de uma grande pea do sistema constitucional, pois visa preservar a jurisdio
constitucional do STF.!

Hipteses de cabimento!
So trs as hipteses principais, duas extradas do art. 102, I, l CRFB/88 e a terceira inserida
juntamente com o instituto da smula vinculante, art. 103-A, 3 + art. 7 da lei 11417/2006:!
a) garantir a autoridade das decises do STF - como sabemos, o STF participa do controle
difuso e do controle concentrado de constitucionalidade. Todas as decises no controle
concentrado, sejam cautelares ou definitivas, geram efeitos erga omnes e vinculantes. Se uma
autoridade, seja judicial, seja da administrao pblica direta ou indireta, desrespeita qualquer
uma dessas decises, caber reclamao constitucional. Em relao ao controle difuso, se o
STF estiver julgando processo subjetivo e a questo indicar que a corte expediu alvar de
soltura e o juiz da vara no cumpriu aquele alvar, ou seja, se houver essa correlao !

Segundo a Flvia, uma fofoca constitucional. Eu ri por 5 minutos aqui.

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Marcela Mattiuzzo
b) preservar a competncia do STF - no art. 102, I, II e III CRFB/88, encontramos as
competncias originrias e recursais. As competncias originrias esto no inciso I, enquanto
as recursais, nos incisos II e III (aqui, recurso extraordinrio). Todas as competncias do STF
se esgotam na Constituio, em qualquer dos casos. Se um juiz deixa de observar essas
regras, avocando para si competncia de julgamento que no lhe pertence, caber a
reclamao constitucional para que o STF tenha preservada sua competncia. Exemplo:
conflito entre a Unio e Estado da federao (art. 102, I, f CRFB/88), que aceito por juiz
federal.
Tambm cabe reclamao se o TJ declarar procedncia de uma ao que questiona
constitucionalidade de lei que viola a constituio estadual, mas no com base na prpria
constituio estadual e sim na Constituio federal. E para ao civil pblica impetrada
perante juiz de primeiro grau, com pedido principal de declarao de inconstitucionalidade.
Caber reclamao se o juiz aceitar essa ao.!
c) garantir o cumprimento da smula vinculante - introduzida pela EC 45/2004. Qual a
diferena entre uma smula vinculante e uma smula no vinculante? Exatamente a
impossibilidade de apresentar reclamao em face do descumprimento dessa ltima. No h
remdio prprio para fazer valer smula no vinculante.
Da deciso judicial que viola smula vinculante, caber reclamao constitucional. Da deciso
administrativa, no entanto, s caber reclamao aps esgotamento de instncia. Aqui, o
caminho mais hbil para proteger o direito na esfera judicial o MS. Vale dizer ainda que essa
previso consta apenas da lei 11417/06 e que tal lei entendida constitucional.!

Legitimidade ativa - autor da reclamao pode ser qualquer pessoa natural ou jurdica que seja
parte num processo judicial ou em procedimento administrativo. preciso ter base numa deciso
judicial, portanto, porque no uma ao na forma de petio inicial comum, pressupe-se que j
exista uma deciso anterior.!
A questo do Ministrio Pblico - art. 128, I e II CRFB/88 falam nos rgos do MPU e no MPE. O
MPE pode apresentar representao constitucional diretamente, mas do MPU, a nica autoridade
que pode apresentar reclamao o PGR, pois compete a ele atuar perante o STF. MPM, MPT,
MPF e MPDF devero observar essa regra, portanto.!

A deciso objeto da reclamao, como dito, pode ser judicial ou administrativa, mas nesse ltimo
caso devemos observar o esgotamento de instncia. Nunca a reclamao deve ser tratada como
petio inicial, portanto, sempre depende de deciso anterior. Por isso, no h modalidades de
reclamao repressiva e preventiva, a modalidade ser sempre repressiva.!

No h prazo para a utilizao da reclamao, mas h uma smula do STF, de n 734, que no
caber reclamao contra coisa julgada, em nome da segurana jurdica.!

Importante: se o caso trouxer violao a uma smula vinculante ou competncia do STF, o


candidato deve ter a capacidade de indicar a violao sozinho, a banca no trar essa
informao, diferentemente do que ocorre no caso de deciso do STF pura e simplesmente, que
dever ser trazida pela banca.!

Tutela de urgncia cabvel em sede de reclamao, segundo o art. 14, II da lei 8038/90. A
natureza cautelar, portanto precisamos provar o fumus boni iuris e o periculum in mora.!

Reclamao para o STJ!


Claramente, no cabe o quanto disposto sobre a smula vinculante, mas para garantir a
preservao da competncia da corte e o respeito s suas decises, a reclamao plenamente
cabvel, segundo art. 102, I, f CRFB/88.!

Reclamao para o TJ!


Na jurisprudncia do STF, entende-se que possvel reclamao ao TJ para respeitar autoridade
de suas decises e tambm preservar sua competncia.!

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Marcela Mattiuzzo
A jurisprudncia do STF ressalta alguns pontos relevantes para a reclamao:!
a) que inexiste ofensa smula vinculante quando o ato de que se reclama anterior smula,
por bvio;!
b) sobre decises liminares em sede de ADI e ADC, somente as concessivas que tero efeitos
vinculantes, nunca as denegatrias, que tem efeitos apenas inter partes.!
c) reclamao no recurso e no se destina a examinar o ato impugnado com vistas a repudilo por conta de irregularidade processual.!
d) No existe reclamao preventiva.!
e) No cabe reclamao quando h recurso apropriado e cabvel quanto deciso reclamada.
Isso especialmente importante lembrando que a reclamao no tem prazo, enquanto a
reclamao, no.!

Aes do Controle Concentrado!


Dicas para identificar aes do controle concentrado so as expresses: efeitos erga omnes,
vinculantes, anlise em abstrato, ao do controle concentrado, lei em tese, ausncia de lei em
tese, efeitos para todos, ao contra a lei em si, etc.!
Objetivo principal desse tipo de ao preservar a supremacia da CF, portanto no teremos
conflitos concretos, mas sim o que geralmente chamamos de processo objetivo.!

Ao Direta de Inconstitucionalidade!
Art. 102, I, a CRFB/88 - processar e julgar a ADI, de lei ou ato normativo federal ou estadual.!
A ao direta de inconstitucionalidade surgiu no em 1988, mas pela EC 16/65, sendo ento
chamada de Representao de Inconstitucionalidade (RI). O PGR era a nica autoridade
legitimada a propor a ao. A RI se tornou ADI em 1988, que tambm ampliou os legitimados
ativos que podem fazer uso da ao.!

A ADI tem sede constitucional e tambm base infralegal na lei 9868/99. A declarao de
inconstitucionalidade poder se dar por vcio formal e/ou material. O pedido pode recair sobre toda
a lei ou sobre parte dela. O objetivo sempre o de defender a supremacia da Constituio.!

Legitimidade ativa!
A legitimidade ativa est no art. 103, sendo os legitimados dos incisos I a VII capazes de promover
a ADI sem representao de advogado, e os legitimados dos incisos IV, V e IX pendentes de
pertinncia temtica.!

Partido poltico dever apresentar ao do controle concentrado por meio de seu diretrio
nacional. Como qualificar o partido poltico?!
Partido Poltico, pessoa jurdica de direito privado, inscrito sob o CNPJ n, e no TSE sob o
n, cujo diretrio nacional encontra-se localizado em!

Possibilidade de associao de 2 grau (associao de associaes) ingressarem com a ADI.


Elas precisam comprovar pertinncia temtica da mesma forma.!
Alm disso, entende-se que a CUT no pode ajuizar ao direta, pois defende interesses
heterogneos de trabalhadores em geral. A UNE, igualmente.!
O STF entende, ainda, que subgrupos de associaes nacionais no podem fazer uso de ao
direta, isso s pode ser feito pela prpria associao nacional.!

Como qualificar confederao sindical?!


A Confederao Nacional, pessoa jurdica de direito privado, inscrita sob o CNPJ n, e no
Ministrio do Trabalho sob o n. , com sede funcional!

E entidade de classe de mbito nacional? Entidades representantes de uma determina


categoria, podendo ser chamadas de associaes nacionais, associaes do Brasil/brasileira,
confederao.!

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Marcela Mattiuzzo
Entidade de Classe de mbito nacional , pessoa jurdica de direito privado, inscrita sob o CNPJ
n, com sede funcional em!

O objeto da ADI a lei ou ato normativo federal ou estadual primrio (ou seja, extraem
fundamento jurdico de validade diretamente da CF), segundo o art. 102, I, a CRFB/88.!

A participao do PGR determinada pelo art. 103, 1 + art. 8 da 9868/99, e obrigatria em


todas as aes do controle concentrado. A participao do AGU est no art. 103, 3 CRFB/88,
assim como o art. 8 da 9868/99, apesar de sua obrigatoriedade no ser expressa em todos os
casos (jurisprudncia do STF mitigou esse requisito).!

Tutela de urgncia da ADI admitida, assim como em todas as aes do controle concentrado. O
objetivo da urgncia na ADI que seja suspensa a lei at que haja deciso definitiva a seu
respeito. A natureza cautelar e sua base normativa est nos artigos 10 a 12 da lei 9868/99,
sendo os requisitos o periculum in mora e o fumus boni iuris.!

Legitimadade passiva - tema controvertido. Alguns autores dizem que precisa ser proposta a ADI
contra a autoridade que faz a lei. Tese majoritria, no entanto, diz que a prpria lei estar no polo
passivo.!

Ao Declaratria de Constitucionalidade!
A ADC tem o objetivo de defender a constitucionalidade de uma lei federal. O art. 102, I, c diz que
compete ao STF processar e julgar a ao declaratria de constitucionalidade lei ou ato normativo
federal.!

Apesar de toda lei ser presumida relativamente constitucional, temos no Brasil o controle difuso de
constitucionalidade, o que permite que qualquer juiz out ribunal possa afastar aplicao de uma lei
que entenda violar a CF. O resultado que pode haver aplicao no uniforme dessa lei, havendo
controvrsia judicial relevante.!

!
A ADC surgiu com a EC 3/93, no com a CF 1988. Sua base infralegal est na lei 9868/99.!
!

Alguns autores sustentam a tese de que o objetivo da ADC seria o de transformar a presuno
relativa de constitucionalidade da norma em absoluta. A professora entende que o objetivo
precpuo, no entanto, defender a segurana jurdica, por meio da uniformizao. Ainda mais
porque ministros entendem que uma lei dita constitucional em sede de ADC pode, em momento
posterior, ser entendida constitucional.!
O art. 14, III da lei 9868/99 diz que a petio inicial da ADC dever indicar a existncia de
controvrsia judicial relevante sobre a lei federal objeto da ao, caso contrrio a petio inicial
no ser conhecida. No h uma definio estanque sobre o que seria a controvrsia relevante,
mas o STF j disse que preciso volume expressivo de decises.!

Legitimidade ativa a mesma da ADI, assim como a capacidade postulatria (s partido poltico,
confederao sindical ou entidade de classe precisa de advogado).!

Diferentemente da ADI, no entanto, somente lei ou ato normativo primrio federal poder ser
objeto de ADC (LC, LO, MP, LD).!

A participao do PGR sempre obrigatria em todas as aes do controle concentrado, segundo


o art. 19 da lei 9868/99. Para o AGU, no entanto, no h previso de atuao. O entendimento
majoritrio que a defesa da lei ser feita pelo prprio legitimado ativo, portanto desnecessria a
posio do AGU, que meramente reforaria essa posio j explicitada pela parte.!

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Marcela Mattiuzzo
Tutela de urgncia - o art. 21 da lei 9868/99 determina que a tutela a cautelar. Pleiteamos que
seja suspenso qualquer processo em curso que envolvam a aplicao lei ou ato normativo em
questo.!

Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso!


Nasceu em 1988 com o objetivo de combater a inefetividade das normas constitucionais, que
coloca em risco a supremacia da Constituio.!
O art. 102, 2 CRFB/88 traz a base normativa constitucional que permite o ajuizamento da ADO.
A lei 9868/99, alterada pela 12063/09, a base normativa infraconstitucional.!
A ADO cuida da omisso normativa, seja ela primria ou secundria (quando a norma faltante
retira fundamento jurdico de validade diretamente da Constituio ou no), parcial (art. 7, IV
CRFB/88 - salrio mnimo) ou total (art. 18, 4 CRFB/88, que fala sobre a necessidade de lei
complementar federal para regular a criao de municpios no pas).!

!
A legitimidade ativa a mesma do art. 103 CRFB/88. !
!

Art. 12-E, 3 da lei 9868/99 + art. 103, 1 determina a intimao do PGR. O AGU poder ser
convocado pelo relator da ao, mas no precisamos fazer nos pedidos da ADO essa referncia.!

A tutela de urgncia cabvel, segundo o art. 12-F da lei 9868/99 e pode gerar trs efeitos:!
a) suspenso da aplicao da lei ou ato normativo, no caso de omisso parcial!
b) suspenso de processos judiciais ou de procedimentos administrativos !
c) outra providncia a ser determinada pelo STF!

Na ADI 3682, que na forma foi uma ADI, mas no seu bojo foi ADO, o STF fixou um prazo para que
a norma fosse editada pelo legislador. Esse um pedido que pode ser feito no bojo da ADO,
portanto.!

Diferenas em relao ao MI:!


Enquanto o MI remdio constitucional, se impetra em relao a um conflito expresso enfrentado
por uma parte, tendo efeitos inter partes, a ADO ao do controle concentrado, tem efeitos erga
omnes e vinculantes e analisa situaes em tese. Uma terceira diferena que diz respeito
amplitude determina que a ADO pode tratar de qualquer norma omissa na Constituio, enquanto
o MI limitado a direitos fundamentais.!

Legitimidade passiva - mesma regra do MI! Autoridade omissa, que seria responsvel pela edio
da norma.!

Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental!


O art. 102, 1 CRFB/88 d a base normativa constitucional, enquanto que a lei 9882/99 d sua
base normativa infraconstitucional.!
O objetivo foi suprir algumas lacunas do controle concentrado. Mas o art. 102, 1 foi considerado
norma dependente de regulamentao, portanto s se tornou efetiva a ao em 99. Isso significa
que ainda h muito a ser descoberto sobre a ADPF.!

Primeiramente precisamos avaliar se h violao a preceito fundamental. Diferentemente da ADI,


ADC e ADO, a ADPF no protege toda a Constituio. O foco mais limitado, como se v. E o
que seria um preceito fundamental? No h um rol taxativo, eles esto espalhados pelo texto
constitucional e devem ser analisados caso a caso pelo STF. Na ADPF 33, o Supremo
estabeleceu em rol exemplificativo alguns preceitos fundamentais: art. 1 a 4 (princpios
fundamentais), art. 5 a 17 (direitos e garantias fundamentais), art. 34, VII (princpios sensveis),
art. 37, caput (LIMPE - Administrao Pblica) e art. 60, 4 (clusulas ptreas).!

A ADPF , por fora do art. 4, 1 da lei 9882/99, uma ao residual. Alguns autores, como Jos
Afonso, se insurgem contra essa previso. Mas o fato que essa natureza existe e observada

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Marcela Mattiuzzo
pelo STF, apesar de no se estabelecer na lei ou na CF o alcance dessa natureza residual. No
julgamento da ADPF 76, o STF entendeu que a natureza residual estaria relacionada s demais
aes do controle concentrado federal (portanto se couber ADI, ADC ou ADO, no caber ADPF).
Na ADPF 100, ele expandiu o entendimento, dizendo que tambm se couber ADI estadual, no
caber ADPF.!

As hipteses de cabimento podem ser listadas da seguinte maneira:!


a) lei municipal que viola diretamente e to somente a CF em preceito fundamental!
b) lei distrital de carter municipal que viola direta e to somente a CF fundamental!
c) norma pr-constitucional - o grande objeto hoje da ADPF9, j que norma pr-constitucional
no pode ser declarada inconstitucional, apenas no recepcionada, sendo revogada.!
d) atos normativos secundrios (decretos regulamentares, portarias, etc.)!
e) atos do poder pblico (aqui, no se sabe ao certo o que cabvel, mas smulas e vetos do
preisdente no so cabveis)!

Enunciado de smula no vinculante no pode ser objeto de ADPF, assim como smula vinculante
(para esta ltima, caber reclamao constitucional). O veto do presidente tambm no pode ser
questionado por ADPF.!

!
A ADPF tambm no sucedneo resucrsal.!
!

A legitimidade ativa a mesma. A ADPF incidental no existe, porque foi vetado o inciso que
fazia referncia ao cidado como possvel legitimado. No cabe para projeto de lei ou PEC, assim
como nenhuma ao do controle concentrado.!

A participao do Procurador Geral da Repblica determinada pelo art. 7, pargrafo nico


da lei 9882/99. No h participao especfica do AGU, segundo a lei, podendo o relator pleitear
sua participao.!

A tutela de urgncia admitida pelo art. 5, 3 da lei 9882/99, na forma cautelar. Servem as
mesmas regras.!

Observaes importantes sobre aes do controle


concentrado!
a) resoluo administrativa do conselho nacional do MP passvel de ADI? O STF ainda no tem
essa posio especfica sobre o CNMP. Mas ele tem uma posio sobre resolues do CNJ,
que entende serem passveis de ao do controle concentrado, por serem atos normativos
primrios. Essa deciso pode indicar que a resoluo administrativa do CNMP pode ser objeto
da ADI.!
b) momentos de crise da Repblica - quais so eles? Estado de stio, estado de defesa (art. 136
e seguintes CRFB/88). Os princpios informadores dessas situaes de crise so os da
necessidade, temporariedade e da proporcionalidade.!
c) Incorporao de tratados internacionais sobre direitos humanos. A teoria monista diz que o
ordenamento jurdico um s, no interessa se nacional ou internacional, e est todo voltado
defesa do indivduo, de sua dignidade. Para essa teoria, portanto, quando o presidente
assina um tratado, independentemente da incorporao no plano interno, ele j produz efeitos
imediatos. O STF no adota essa teoria, mas sim a teoria dualista (v a ordem jurdica
nacional e a ordem jurdica internacional como separadas), que diz que os tratados s tero
status constitucional quando passarem pelo crivo do art. 5, 3 CF. O art. 49, I e o 84, VIII CF
permitem concluir que, em 1988, a nica forma de incorporar tratado era essa: assinatura do
presidente, submisso ao CN, que poderia aprovar por decreto legislativo, que voltava para o
presidente e o publicava como decreto presidencial, tendo status de lei ordinria federal.
A EC 45/04 foi a que trouxe o 3 do art. 5, para os tratados sobre direitos humanos,
9

Dica da Flvia: ela acredita que, se cair ADPF, vai ser pra norma pr-constitucional.

80

Marcela Mattiuzzo

passveis de equiparao CF. Somente o tratado sobre pessoas com deficincia foi
aprovado dessa maneira, at o momento.
O Pacto de San Jos da Costa Rica considerado supralegal. Ele no equiparado
Constituio, segundo o STF. Tratados sobre direitos humanos que no passaram pelo crivo
do 5, 3 podem ter esse reconhecimento.!

Controle de Constitucionalidade Estadual!


EC 16/65, que criou a ADI federal, criou tambm a representao de inconstitucionalidade
estadual, que s podia questionar, quela poca, lei municipal que violasse a constituio do
estado. Hoje, leis estaduais tambm podem ser questionadas.!

!
A criao da RI estadual no faculdade, mas obrigao, segundo o art. 125, 2 CRFB/88. !
!
Normas de observncia obrigatria!

Art. 11 do ADCT diz que todas as Constituies estaduais deveriam ser elaboradas em um ano,
contadas da promulgao da CF. Ele tambm diz que as constituies devem observar os
princpios previstos na CF. Existem normas, portanto, que esto na CF e obrigatoriamente
precisam estar na CE. No existe uma lista completa, um rol taxativo, mas a viso de Jos Afonso
da Silva a seguinte:!
Os princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII CRFB/88), os princpios estabelecidos (todos
aqueles que a CF mesma diz que precisam ser reproduzidos em mbito estadual, exemplo: art.
75, sobre o Tribunal de Contas, o art. 27, 1, sobre deputados estaduais e suas imunidades e
prerrogativas) e os princpios extensveis (os princpios implcitos, que partem de outros princpios,
como o caso do republicano, da separao de poderes, etc.).!

Reclamao 383 STF - todas as normas da Constituio Federal servem de parmetro de


constitucionalidade para as aes de controle estadual.!

!
O rgo competente para apreciao o TJ. !
!

A lei orgnica do DF tem natureza de Constituio Estadual, portanto do mesmo modo que a CE
parmetro no estado, a lei orgnica parmetro no DF. Todas as leis distritais, sejam de
natureza estadual ou municipal, podem ser questionadas perante a lei orgnica. Mas lei orgnica
do municpio no tem status de Constituio, e sim de lei, segundo o STF, podendo
eventualmente ser objeto de ADPF, de RI estadual, mas no parmetro de controle algum.!

Do art. 125, 2 CRFB/88, s se extrai a obrigatoriedade de um tipo de ao estadual do controle


concentrado, a representao de inconstitucionalidade (nome correto, ou ADI) estadual. Mas os
estados podem instituir a ADO, a ADC ou a ADPF, desde que o parmetro dessas aes seja a
Constituio Estadual e o rgo competente seja o TJ.!

A legitimidade ativa, segundo a CF, no pode ser de um s legitimado. Mas alm disso, no h
regulao na carta, portanto o art. 103 no de observncia obrigatria.!

As decises do TJ no controle concentrado estadual no so irrecorrveis! O STF tem


competncia originria para julgar a ADI e no existe tribunal superior a ele. Mas existe
superioridade ao TJ, portanto as suas decises que eventualmente violem a CF podem ser objeto
de recurso extraordinrio.!
Exemplo: lei orgnica do municpio estabelece que, se o prefeito deixar o municpio por qualquer
prazo, haver perda do cargo. O art. 83 CF de observncia obrigatria, portanto essa lei no se
sustenta, pois o prefeito s poderia perder o cargo caso deixasse o municpio por perodo superior
a 15 dias, sem autorizao da Cmara Municipal. Se a constituio do estado tambm estabelece
essa mesma regra da lei orgnica municipal e proposta RI estadual em face da lei orgnica,
sendo que o TJ nega o provimento, pois essa lei est de acordo com a Constituio estadual.

81

Marcela Mattiuzzo
Essa deciso viola a Constituio federal e poder ser levada ao STF. Como? Via recurso
extraordinrio.!

!
Os pedidos de RI estadual so aqueles da lei 9868/99 para a ADI federal.!
!

Caso a banca traga ADC, ADO ou ADPF estadual, aplicam-se as normas federais por analogia e a
estrutura ser a mesma10. Devemos atentar apenas para o parmetro do controle: essas aes s
sero ajuizadas se a banca explicitamente disser que o controle via Constituio Estadual.!

Parecer!
No pea processual tpica, uma pea de apoio, uma opinio, uma consulta. Portanto s ser
a escolha caso a banca seja bastante explcita. !

!
Estrutura do Parecer:!
!

Parecer Jurdico!

Interessado: [indicar aquele que contratou o parecer]!

[8 linhas - ementa, deve ser redigida ao final, como resumo do que foi dito. preciso deixar claro:
do que se trta o parecer, quais os argumentos usados e qual a concluso]!

!
I.

Introduo [de que trata a consulta? Qual a questo jurdica de que se trata? Quem pediu,
pediu por qu?]!
II. Fundamentao [usar absolutamente tudo possvel para defender a posio, seja doutrina,
jurisprudncia ou lei]!
A. doutrina!
B. jurisprudncia!
III. Concluso [aqui, opina-se no sentido pedido pelo cliente. A presuno, aqui, que voc d o
parecer porque concorda com o pedido do cliente.]!

!
o parecer, que submeto a elevada considerao de!
!
Local data!
Advogado!
OAB n!

Questes relevantes!
Estatuto dos congressistas - art. 53, 2 CF refere-se imunidade formal quanto priso. O
flagrante de crime inafianvel cabvel, devendo os autos ser remetidos Casa, que poder
deliberar para sua soltura. O problema na questo apresentada que a manuteno da priso foi
feita pelo judicirio. Portanto cabe HC perante o STF, conforme art. 102, I, d CRFB/88, j que a
priso ilegal.!
Lembrando que o parlamentar tambm pode ser preso por sentena condenatria transitada em
julgado, mas a priso processual se dar dessa forma.!

Estado estrangeiro W e Maria - contrato de aluguel. Deve ser justia federal, art. 109, II CRFB/88.
Art. 105, II, c determina que o recurso o ROC ao STJ.!

Reviso de Peas (at o momento)!


Princpio da fungibilidade no se aplica aos remdios constitucionais.!

10

Dica da Flvia: ela acha muito improvvel que isso acontea.

82

Marcela Mattiuzzo

HC - liberdade de ir e vir. Liberdade ameaada ou que j tenha sofrido leso, o remdio mais

clere. No pea privativa de advogado. O HC impetrado por qualquer pessoa, o impetrante


livre. O paciente, por outro lado, quem sofre a leso ou est em ameaa de sofr-la.
Impetrado em face da autoridade coatora e com base nela que encontramos o rgo
competente para julgamento. Sempre tem pedido liminar (cautelar)!!
HD - dados pessoais. Tutelar intimidade e vida privada. Visa conhecer dados pessoais, retificlos ou complement-los. No cabe para ter acesso a dado pblico, ainda que de interesse
particular. Provas pr-constitudas so essenciais. Personalssimo, s pode ser impetrado pela
prpria pessoa cujos dados se busca obter. Herdeiro do falecido pode impetrar,
excepcionalmente. Ajuizada em face da autoridade coatora. Competncia para julgar
determinada com base nessa autoridade e h prerrogativa de foro funcional (art. 20 da lei
9507). Tutela de urgncia permitida, art. 273 CPC.!
MI - direito fundamental dependente de regulamentao. A omisso normativa essencial,
sendo que o direito fundamental no pode ser exercido por conta dela. Modalidades individual e
coletiva. Apresenta-se em face da autoridade que deveria ter elaborado a lei (comeamos pelo
art. 61, para verificar se a iniciativa do Presidente). A competncia para julgamento de
acordo com a autoridade omissa (STF, STJ, regra do GPS + mesa da assembleia legislativa,
JF). No se permite cautelar em sede de MI!
No se confunde com a ADO porque a legitimidade totalmente diferente. Tambm porque
um processo que tem efeitos inter partes, um processo subjetivo.!
AP - direitos difusos (patrimnio histrico e cultural, meio ambiente, moralidade administrativa e
patrimnio pblico/errio). uma ao da cidadania, s pode ser proposta por cidado. O rito
ordinrio. Ajuizada em face de autoridade ou PJ que se beneficiou da violao, a pessoa
jurdica a qual ela pertence, privados que eventualmente se beneficiaram, enfim, polo bastante
amplo. Tutela de urgncia cabvel, art. 5, 4 da lei 4717/65 + art. 273 CPC ( antecipada,
portanto). No h prerrogativa de foro funcional!!! Ajuizada no 1 grau (art. 5 da lei diz isso). Vai
para a Justia Federal se a Unio estiver envolvida, mas em regra vai para a Vara da Fazenda
Pblica da justia estadual. S vai para o STF se art. 102, I, f, n CRFB/88.!
MS - residual. 120 dias do conhecimento da leso, depois disso prescreve o direito de ser
impetrado. S caber se nenhum dos outros remdios for cabvel. Tambm precisa de prova
pr-constituda, geralmente a prova documental. Rito sumrio especial. No se discute
indenizao, pois h necessidade de produo de provas para tanto. Condies especficas:
direito lquido e certo (fatos incontroversos), tempestividade e ato coator.!
Ao ordinria - MS no se confunde com a ao ordinria. Base da ordinria o CPC. Rito
ordinrio, admitindo dilao probatria. No tem prazo especial. !
Reclamao Constitucional - no recurso. Se a banca falar em recurso, ele que deve ser
interposto, porque existe tempestividade, enquanto a reclamao no tem prazo determinado.
Tem como objeto uma deciso. Pode ser para preservar competncia do STF, autoridade de
suas decises ou para defender smula vinculante. No podemos supor que houve violao de
deciso, mas precisamos saber quando houve violao de competncia ou de smula
vinculante. Pode ser proposta por qualquer pessoa no bojo de processo subjetivo. Apresentada
em face da prpria deciso que desrespeitou o STF. Tutela de urgncia cabvel, na
modalidade cautelar (art. 14, II da lei 8038/90).!

Ao Civil Pblica!
Direitos metaindividuais no pertencem exatamente a um indivduo, mas sim coletividade.
Sinnimo de transindividuais ou coletivos em sentido amplo.!
O art. 81 do CDC fala que a defesa dos interesses de direitos dos consumidores poder ser
exercida em juzo individual ou coletivamente. O art. 81 do CDC diz que a defesa coletiva ser
exercida quando se tratar de!
As pessoas atingidas por esses direitos difusos e deles titulares so indeterminadas. Por
exemplo: o meio ambiente. No h um titular nico a um direito a um meio ambiente saudvel.
Todos so titulares do mesmo direito e impossvel verificar quantos e quais so seus titulares.
So direitos fluidos na sociedade, distribudos igualmente.!

83

Marcela Mattiuzzo
Exemplos: direito ao ar puro, preservao das espcies animais, limpeza de guas, preservao
de fauna, flora, zona costeira.!
H grupos titulares de direitos coletivos que podem ser determinados, no entanto, quando
falamos de uma categoria profissional, por exemplo. H ligao entre os integrantes do grupo,
fruto de uma relao jurdica.!
Os direitos individuais homogneos, por sua vez, so individuais, mas por sua origem comum
podem ser protegidos em juzo de maneira coletiva. !
Exemplos: adquirentes de um medicamento, de um carro com defeito, investidores de bolsa de
valores e taxa indevidamente cobrada.!

A AP s admite direitos difusos, s pode se proposta pelo cidado. O MS coletivo s admite


direitos coletivos e individuais homogneos, s pode ser proposto por entidades de classe,
partidos polticos e sindicatos. A ACP, por sua vez, pode tutelar tanto direitos coletivos, como os
coletivos e individuais homogneos. A questo que a legitimidade ativa distinta. A ACP pode
ser proposta, diferente da AP, pelos legitimados ativos do art. 5 da lei 7347/85, dentre os quais
no temos o cidado. !

Diferenas entre MSC e ACP!


Em relao ao MS coletivo, temos uma diferena relevante: o prazo, de 5 anos para propositura
da ACP, que no se aplica ao MS (prazo de 120 dias contados da leso). Os legitimados tambm
so distintos, pois aqueles que podem propor ACP so em maior nmero (art. 5 da lei 7347), pois
o MSC limitado a entidade de classe, partido poltico e sindicato. O MSC precisa de prova prconstituda, enquanto a ACP cumpre rito ordinrio e permite dilao probatria. A competncia
para julgamento da ACP depende do local onde ocorreu o dano, sendo ajuizada normalmente pela
1 instncia, enquanto o MSC depende de autoridade coatora para determinao do rgo
julgador. Alm disso, a ACP defende direitos difusos, coletivos e transindividuais. O MSC limita-se
aos direitos coletivos e individuais homogneos. Por ltimo, a ACP, por ser do rito ordinrio,
permite a condenao em indenizao, perdas e danos, etc. O MSC no tem essa natureza, por
ser de rito ordinrio e objetivar, primordialmente, que cesse o dano ao direito lquido e certo.!

A ACP, do mesmo modo que a AP, foi criada para defender a tutela coletiva na evoluo dos
processos individuais para processos coletivos. A violao ao direito transcende o aspecto do
indivduo, portanto nada mais coerente que trazer instrumento que permitam proteo desses
direitos. !

H base constitucional (art. 129, III CRFB/88) e infraconstitucional (lei 7347/85), com aplicao por
analogia de dispositivos da AP.!
A respeito da natureza jurdica, alguns autores dizem que essa ao remdio constitucional,
mas outros entendem que remdio constitucional encontra-se apenas no art. 5 CRFB/88. No
haver questo de prova nesse sentido, mas existem ambas as posies. De qualquer forma, o
rito o mesmo da AP, por aplicao analgica do art. 7, caput da lei 4717/65, sendo portanto
ordinrio. Portanto podemos dizer que ao constitucional, civil de rito ordinrio.!

A finalidade da ACP de proteger os direitos coletivos, transindividuais e individuais homogneos.


Muitos autores falam na finalidade de condenao em indenizao, mas tambm pode importar
em obrigaes de fazer ou no fazer, segundo o art. 3 da lei 7347/85. Acrescenta-se ainda o
quanto disposto na AP: o desfazimento do ato ou contrato irregular. !

Recentemente, a lei 12966/14 alterou a ACP, acrescentando o inciso VII ao art. 1, dizendo que
ela tambm pode defender a honra e dignidade de grupos raciais, tnicos ou religiosos11.!

Legitimidade ativa est no art. 5 da lei 7347/85. A associao um legitimado ativo bastante
importante, presente no inciso V. Elas precisam estar constitudas a pelo menos 1 ano e precisam

11

Dica da Flvia: isso no cai na prova, porque foi promulgada depois do edital.

84

Marcela Mattiuzzo
apresentar a questo temtica, ou seja, entre suas finalidades institucionais deve estar alguma
que tenha conexo com o que pedido na ACP (alnea b). A 12966/14 tambm alterou essa
alnea, contemplando a possibilidade de que associaes em defesa de grupos raciais possam
ingressar com ACP.!

A legitimidade passiva no determinada por um artigo especfico. Por isso recorremos AP, no
seus artigos 1 e 6 da lei 4717/65. Todos aqueles que causaram dano ou ameaam que ele seja
causado devem constar no polo passivo, com litisconsrcio passivo necessrio (agentes polticos,
pessoas jurdicas de direito pblico e privado, particulares, autoridades, etc.)!

So duas as espcies de ACP, extradas da aplicao analgica da lei 4717/65, no seu art. 21:!
a) preventiva - quando h ameaa de violao,!
b) repressiva - quando a ameaa j se concretizou em dano, possui prazo de 5 anos contados do
conhecimento da leso.!

O rgo competente para julgamento determinado pelo art. 2 da lei 7347/85: foro do local
onde ocorre o dano. Se no polo passivo estiverem a Unio, autarquia federal, empresa pblica
federal, fundao federal, a Justia Federal ser competente, por conta da atrao de
competncia (art. 109, I CRFB/88). De maneira geral, se a justia estadual for competente, a vara
correta a da Fazenda Pblica, salvo se nenhuma autoridade estiver presente no polo passivo,
caso em que a vara cvel comum ser competente. Exceo: art. 102, I, f, n CRFB/88
(competncia do STF).!

A tutela de urgncia cabvel, nos moldes da AP: o art. 12 da lei 7347/85 diz que a tutela da
modalidade antecipada e que portanto necessrio observar o art. 273 CPC, sendo necessrio
comprovar o fundado receio de dano irreparvel e a verossimilhana das alegaes.!

Ao de Impugnao de Mandato Eletivo!


Apesar de ter contornos eleitorais e a possibilidade de cair na 2 fase ser baixa, ela tem sede
constitucional. E ainda por cima estamos em ano de eleio.!

Base constitucional no art. 14, 10 e 11 CRFB/88. ao de prova pr-constituda.!


A AIME no foi regulamentada at o momento, portanto utilizamos o CPC (artigos 282 a 285) e a
LC 64/90.!

Ela cabvel num cenrio eleitoral de fraude, abuso de poder econmico ou corrupo. O prazo
para apresentao de 15 dias, mas a prpria CF fala que esse prazo contado da diplomao
(diplomao no posse! o ato que confirma o resultado da eleio, enquanto a posse a
investidura no prprio cargo, ocorrendo num momento posterior).!

A legitimidade ativa est no art. 3 da LC 64/90. O polo passivo composto pelo candidato eleito
indevidamente.!
O rgo competente est no art. 2 da LC 64/90, o qual diz que caber Justia Eleitoral o
julgamento. Se no polo passivo tivermos prefeito, vice-prefeito e vereador, a ao endereada
ao juiz eleitoral da zona eleitoral Se governador, vice-governador (DF ou estadual), deputado
federal, estadual ou distrital, ou senador a ao vai ao TRE do estado Se presidente ou vicepresidente, ao TSE.!

A tutela de urgncia se aplica e antecipada. Para os pedidos, usar o CPC e o bom senso.
No temos uma legislao especfica para essa ao12.!

Recursos!
12

Dica da Flvia: e por isso que ela acha que no vai cair, abriria margem para muita discusso.

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Marcela Mattiuzzo
O recurso parte da viso psicolgica do indivduo, que quando recebe uma deciso que no o
favorece, tentar ter essa deciso revertida. fcil, portanto, observar que estamos diante de
recurso, pois sempre haver uma deciso j proferida. O que teremos de analisar com mais
cautela o recurso cabvel.!

Recurso define-se como remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, a
reforma ou a invalidao da deciso impugnada.!
Como no forma um novo processo, sua natureza jurdica de prolongamento do direito de
ao. !

Recursos so interpostos para, em regra, invalidar a deciso ou sua reforma. A invalidao


exigida quando o erro da deciso foi erro in procedendo, ou seja, um erro formal, a inobservncia
de alguma regra processual (exemplos: falta fundamentao da sentena, quando no h
intimao do MP em remdio constitucional). A reforma exigida quando o erro for in judicando,
ou seja, um erro material, seja de interpretao da lei, de inadequao dos fatos norma, etc.
um defeito de contedo. Negativas de MS, HC, HD, so geralmente erros in judicando.!

So vrias as espcies de recursos no direito brasileiro. O CPC, art. 496, fala em: apelao,
agravo, embargos infringentes, ED, recurso ordinrio, especial, extraordinrio, embargos de
divergncia, etc.!

Para boa parte da doutrina, o duplo grau de jurisdio no um princpio constitucional. Isso no
quer dizer que o direito ao recurso no existe, porque podemos extrair o duplo grau do devido
processo legal. Ainda assim, o duplo grau no existe em todos os casos.!

O princpio da singularidade diz respeito unirecorribilidade ou da unicidade do recurso. Para


cada deciso, temos apenas um recurso adequado.!
H tambm o princpio da taxatividade, que determina que todo recurso tem de estar previsto na
lei.!
A fungibilidade s aceitvel quando temos: (a) dvida objetiva quanto ao recurso cabvel, (b)
ausncia de erro grosseiro e (c) tempestividade/respeito ao prazo.!

Os recursos geram, em regra, dois efeitos: (i) devolutivo - efeito comum a todos os recursos, e (ii)
suspensivo - previsto para alguns recursos, suspendendo os efeitos da deciso e impedindo sua
consumao at o julgamento do recurso.!

Temos tanto as decises interlocutrias (art. 162, 2 CPC), aquela em que o juiz decide um
incidente e no pe fim ao processo (exemplo: deciso que concede ou no a tutela de urgncia,
admite ou no a produo de provas), e as decises finais, as sentenas (art. 162, 1 CPC) ou
acrdos (art. 163 CPC), em que o juiz d o provimento final, pondo fim ao processo, com
resoluo do mrito ou extino do processo (arts. 267 e 269 CPC). Deciso monocrtica
aquela proferida pelo relator do recurso.!
Da sentena, cabe apelao (art. 513 CPC). Da deciso interlocutria, cabe agravo (art. 522
CPC). Nos tribunais, dos acrdos cabero: ROC, RE, REsp, embargos infringentes, embargos
de divergncia. Da deciso monocrtica, cabem agravos.!
Os embargos de declarao so os nicos cabveis face a qualquer tipo de deciso. Mas eles no
pretendem reforma ou invalidao, eles pretendem suprir ou esclarecer algum ponto da deciso.!

Apelao!
Art. 513 CPC. Da sentena, deciso final do 1 grau, caber apelao.!
Isso quer dizer que se a sentena foi proferida pelo juiz de direito ou pelo juiz federal, ela ser
passvel de apelao ao TJ e ao TRF, respectivamente.!
O art. 514 CPC tambm importante.!
Ela permite a reanlise completa do caso, at mesmo de fatos e provas. Os artigos 267 e 269
CPC determinam que cabe apelao da sentena, tenha ela ou no julgamento do mrito.!

86

Marcela Mattiuzzo
O prazo para interposio de 15 dias, conforme o art. 508 CPC, sendo que exclumos o dia da
publicao e contamos o dia final (que, se no for dia til, ser estendido).!
Alm do prazo, existe o preparo, previsto no art. 511 CPC, sendo o somatrio das custas
processuais e do porte de remessa e de retorno (transferncia do processo de uma localidade
para outra). Se no recolhemos o preparo, o recurso pode no ser conhecido por desero.!

Construo da apelao!
Interposta por petio dirigida ao juiz da causa, o juzo a quo, para que seja feito juzo de
admissibilidade daquele recurso. a petio ou pea de interposio, conforme determina o art.
514 caput do CPC. Aqui, preciso (a) qualificar as partes do recurso, (b) fazer o pedido de
conhecimento do recurso, (c) o pedido de encaminhamento ao tribunal, (d) o pedido da juntada da
guia de preparo.!
O juzo de mrito, por sua vez, ser feito pelo tribunal, com as razes de recurso, conforme o art.
515 CPC. H (a) a sntese dos fatos, (b) a tempestividade do recurso, (c) o cabimento do recurso,
(d) o preparo, (e) o pedido de reforma da deciso e (f) a condenao nos nus de sucumbncia
para a parte recorrida.!

Recurso Ordinrio Constitucional!


ROC no existe fora da Constituio. S existir se previsto na prpria carta. Ele uma apelao
constitucional. Permite-se anlise de fatos, provas e de direitos.!

Seus fundamentos legais so o art. 102, II, a, b CRFB/88, quando falamos no STF, e o art. 105,
II, a, b, c CRFB/88, quando o ROC ao STJ. A base infraconstitucional so os artigos 539 e 540
CPC.!

Em regra, seu prazo de 15 dias (art. 508 CPC) e o preparo precisa ser recolhido (art. 511 CPC).!

ROC STF
(a) O art. 102, II, a CRFB/88 fala que compete ao STF julgar, em recurso ordinrio, o HC, o MS, o
HD e o MI decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a
deciso.!
Ou seja, o remdio constitucional foi analisado originariamente pelo tribunal superior (STJ, TSE,
TST e STM) e a deciso (mais propriamente, o acrdo) negou o pedido.!
O prazo aqui o art. 508 CPC, portanto 15 dias. O preparo precisa ser feito de acordo com o art.
511 CPC, salvo no HC e no HD, j que essas so aes gratuitas tambm em grau de recurso.!

O ROC segue a estrutura formal da apelao! Portanto tambm h diviso em pea de


interposio ao juzo a quo e as razes do recurso ao STF.!

(b) O art. 102, II, b CRFB/88 fala em ROC de sentena de crime poltico. Esse um caso de
ROC de sentena, portanto, sentena proferida por juiz federal.!
Lembrando ainda que o art. 109, IV CRFB/88 que determina que o crime poltico ser julgado
pela justia federal.!
O prazo o do 508 CPC, enquanto que o preparo ser recolhido na forma do 511 CPC.!

ROC STJ
(a) O art. 105, II, a CRFB/88 diz que cabe ao STJ julgar em recurso ordinrio os HC, decididos
em nica ou ltima instncia pelos TRFs e TJs, quando a deciso for denegatria. Ou seja,
o tribunal analisou o caso originariamente ou em grau de recurso.!

O prazo do ROC, aqui, diferenciado, sendo de 5 dias, conforme o art. 30 da lei 8038/90. No h
preparo por ser HC.!

87

Marcela Mattiuzzo

(b) O art. 105, II, b CRFB/88 fala em MS decidido em nica instncia pelos TRFs ou TJs,
quando denegatria a deciso.!
O prazo o do 508, CPC, bem como o preparo o do 511 CPC.!

(c) O art. 105, II, c CRFB/88, novamente, traz caso de ROC de sentena, sentena essa de
causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e,
do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas. No caber apelao,
apenas ROC.!
O prazo o do art. 508 CPC e o preparo segundo o art. 511 CPC.!

No cabe RE nem REsp quando houver recurso ordinrio para resolver a situao. Por isso
sempre devemos analisar se cabe ROC, apelao, agravo, etc., antes de decidir por esses dois
recursos, no interessa se houve ou no violao de preceito constitucional.!

Agravos!
Recursos cabveis em face de deciso interlocutria, proferidas antes da deciso final/sentena.
Exemplo: concesso de cautelar, concesso de tutela antecipada, as que deferem apresentao
de provas, relativas a assistncia judiciria gratuita, etc.!

H dois tipos de agravos:!


a) contra deciso de 1 grau (seja juiz de direito ou juiz federal), o agravo pode ser retido ou de
instrumento. Art. 522 CPC diz que a regra a do agravo retido, sendo as hipteses de agravo
de instrumento taxativamente previstas no prprio artigo.!
b) contra deciso de 2 grau (tribunais), o agravo pode ser interno (ou regimental) ou nos
prprios autos (agravo para subir).!

Agravo Retido
O agravo retido fica retido no processo para ser apreciado como preliminar da apelao. Ele no
analisado de plano. Art. 523 CPC. O prazo para interposio de 10 dias.
No h pea de interposio, nem preparo (art. 522, pargrafo nico CPC). encaminhado ao
prprio juiz da deciso.!

No ser conhecido caso o agravante no requeira expressamente a apreciao nas razes ou


contra razes.!

Agravo de Instrumento
O art. 522 CPC, bem como os arts. 524 a 529 CPC so a base legal. Interposto quando:!
a) causar parte leso grave ou de difcil reparao (aqui, o maior exemplo a deciso que
concede ou denega a tutela de urgncia. Mas tambm possvel falar na deciso que nega o
pedido de assistncia judiciria gratuita)!
b) bem como nos casos de inadmisso da apelao !
c) e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida (art. 520 CPC - caso a apelao no
seja recebida em algum de seus efeitos, devolutivo e suspensivo, possvel interpor agravo
de instrumento)!

Ou seja, esse agravo a exceo, sendo cabvel somente nestes trs casos. Tambm cabvel
contra deciso interlocutria de juiz de 1 grau.!
O prazo o mesmo do agravo retido, de 10 dias. No h necessidade de pea de interposio e
o encaminhamento direto ao tribunal. H preparo (art. 511 CPC e art. 525, 1 CPC).!
A petio deve atender aos requisitos do art. 524 CPC e tambm do art. 525, I CPC. !

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Marcela Mattiuzzo
Recebido o agravo no tribunal, o relator tomar as providncias previstas no art. 527 CPC. -nos
particularmente relevante o quanto disposto no inciso III desse artigo.!
Se a deciso concede uma medida de tutela de urgncia, o agravante poder requerer efeito
suspensivo na forma do art. 558 do CPC, comprovando fumus boni iuris e periculum in mora.
Imaginando que a parte autora ingressou com ao ordinria pedindo transferncia de um hospital
pblico sem CTI para um hospital pblico com CTI. O juiz concede a medida de urgncia. O ru
pode oferecer gravo de instrumento e nesse agravo pedir efeito suspensivo da deciso. A,
preciso comprovar fumus boni iuris e periculum. Se a deciso recorrida nega a tutela de urgncia,
a parte que vai recorrer poder pedir a antecipao da tutela recursal, devendo comprovar
verossimilhana e fundado receio de dano irreparvel. Ou seja, se concedeu, quem recorre quer
suspender, se no concedeu, quem recorre quer antecipar.!

Agravo Interno (Regimental ou Legal)


Art. 557, 1 CPC. Cabvel em face de certas decises monocrticas tomadas por parte do relator
a fim de que o recurso seja apreciado pelo rgo colegiado competente.!
O prazo de 5 dias. No h preparo, mas h pea de interposio e possibilidade de juzo de
retratao.!

Na forma do art. 4, 12-C e 15 da lei 9868/99, da deciso do relator que indefere liminarmente a
petio inicial de ADI, ADO ou ADC inepta, no fundamentada ou manifestamente improcedente,
caber agravo interno. O art. 4, 2 da lei 9882/99 traz a mesma previso para a ADPF.!

Agravo nos prprios autos (para subir)


Art. 544 CPC. No admitido o recurso extraordinrio ou especial, caber agravo nos prprios
autos no prazo de 10 dias.!
Tambm um agravo de tribunal, portanto. !
Dever ser interposto um agravo para cada recurso no admitido, sendo o prazo de 10 dias. H
pea de interposio, que dever ser dirigida ao presidente do tribunal de origem (art. 544, 2
CPC), e no h preparo.!

Embargos de declarao!
Segundo o art. 535 CPC, eles tentam esclarecer algum tipo de obscuridade ou contradio na
deciso, ou ento quando o juiz omite um ponto importante. Mas possvel opor embargos em
face de que tipo de deciso? Sentena ou acrdo, no prazo de 5 dias (art. 536 CPC).!
Eles interrompem o prazo para interposio de outros recursos, por isso so comumente opostos
com cunho protelatrio (por isso o art. 538, pargrafo nico).!
dirigido diretamente, sem juzo de admissibilidade, a quem proferiu a deciso. No h preparo,
segundo o 536.!

Nos termos do art. 26 da lei 9868/99, no possvel recorrer, salvo pela oposio de embargos
de declarao.!
O STF pode modular efeitos. Essa modulao precisa de qurum especial de 2/3. Quando o autor
pede que seja declarada a inconstitucionalidade da lei com a utilizao de modulao temporal e
o STF, na deciso final, declara a inconstitucionalidade da lei, mas se omite sobre a questo da
modulao, perfeitamente admissvel se opor embargos de declarao para que a corte possa
suprir essa omisso.!
Agora, o STF j registrou entendimento no sentido de que, se o autor no pleiteou a modulao
na inicial, no seriam cabveis os embargos para fins originrios de modulao, pois no h
omisso. Houve uma exceo, no entanto. O STF julgou ADI em que foi declarada
inconstitucionalidade de lei sobre o regime da polcia do DF. A deciso no foi modulada. O
problema: se o STF mantivesse a deciso com efeitos retroativos, nenhum dos efeitos produzidos

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Marcela Mattiuzzo
poderia ser mantido, o que implicaria na manuteno de maus policiais excludos da fora por um
perodo de 4 anos.!

Recurso Extraordinrio!
Nunca caber RE caso existam outros recursos possveis, isso porque ele residual. Se temos
uma sentena, ela ser sujeita apelao. Somente num segundo momento, em regra, ser
admitido RE.!
O RE tem como grande objetivo o de formar uma orientao madura sobre a CF, uniformaizar
entendimento sobre matria constitucional. um recurso de direito, no de fatos ou de reanlise
de provas. Como o STF o guardio da CF e o RE quer preserv-la, a responsabilidade de
julgamento do STF.!

A Constituio abre a possibilidade de que decises de turmas recursais de juizados especiais


sejam eventualmente objeto de RE, mas a regra que a interposio ocorra em face de acrdo.!

Art. 102, III CRFB/88 traz a base constitucional. O CPC tem base infraconstitucional no art. 541 e
seguintes. As hipteses de cabimento so:!
A alnea a fala em contrariar dispositivo dessa CF, o que quer dizer no aplicar ou aplicar
indevidamente a Constituio Federal. Trata-se de regras e princpios da Constituio, qualquer
tipo de norma que tenha sede na Constituio. Essa a hiptese mais comum de utilizao do
RE. Alguns autores inclusive sustentam a tese de que para o cabimento do RE seria sempre
necessrio mencionar a alnea A, mas a banca no adota essa posio. !
A alnea b fala em declarao de inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, ou seja, de
deciso de inconstitucionalidade no controle difuso. Lei federal aqui ato normativo primrio
(LO, LC, MP, LD de natureza federal). Quando o tribunal estiver exercendo seu controle difuso
de constitucionalidade e declarar a inconstitucionalidade da lei federal ou de um tratado, caber
ao STF, como guardio da CF, analisar essa situao e verificar se houve violao ao texto.!
A alnea c menciona o julgamento vlido de lei ou ato de governo local (ou seja, estadual,
distrital ou municipal) contestado em face da CF. Local deve ser interpretado de forma ampla,
englobando estadual, distrital ou municipal, mas no federal. So sempre atos normativos
primrios, novamente. Atos de governo incluem atos administrativos do Executivo, Legislativo e
Judicirio. Exemplos: decretos regulamentares, portarias, circulares, etc.
Por que essa seria uma competncia do STF? No deveria ser do STJ? Houve um conflito
federativo e o tribunal decidiu que a lei distrital constitucional, ou seja, a matria seria de
responsabilidade do distrito. O conflito portanto federativo.!
A alnea d menciona ainda o julgamento de validade de lei local contestada em face de lei
federal.!

Com relao ao prazo para interposio do RE, o art. 508 CPC se aplica, portanto so 15 dias. O
recolhimento de custas processuais e de porte de remessa e de retorno (art. 511 CPC) tambm
plenamente aplicvel.!

Repercusso geral - o recurso extraordinrio s ser admitido se transcende interesses das


partes e trata de matria de alta relevncia. Instituto de filtragem recursal, para que os REs
admitidos sejam em menor nmero. O art. 102, 3 CRFB/88 que estabelece esse requisito.!
preciso comprovar, segundo o art. 543-A, 1 CPC:!
a) Relevncia - matria objeto do recurso relevante,!
b) Transcendncia - e transcende os interesses da parte na causa. Exemplo: concesso de
medicamentos.!
A partir do momento que o STF decide que um RE com base em uma determinada matria no
ser admitido, todos os demais REs que tratem daquele mesmo tema no o sero.!

Com base no art. 102, 3 CRFB e no art. 543-A do CPC, a repercusso geral requisito de
admissibilidade do recurso extraordinrio. O requisito formado pelo binmio relevncia e

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Marcela Mattiuzzo
transcendncia. A matria objeto do recurso uma questo relevante sob o ponto de vista
[econmico, poltico, social ou jurdico], alm de ultrapassar o interesse subjetivo da causa.!

Exige-se tambm o prequestionamento (smula 282 STF). Ou seja, preciso comprovar que a
matria j foi questionada perante outros juzos e que esses juzos j se manifestaram a respeito.
a apreciao do objeto do agora RE pelo tribunal a quo no bojo do julgado. Se o juzo foi silente,
caberiam embargos de declarao e no RE, o que pode ser confirmado pela smula 98 STJ.!

A matria objeto do presente recurso j foi levantada e decidida em momento processual anterior,
estando portanto prequestionada, conforme exigncia da smula 282 STF.!

Smulas STF!
Para simples reexame de prova no cabe RE, segundo a smula 279 STF. Tambm no cabvel
para ofensa a direito local (smula 280 STF) ou quando cabe, na justia de origem, recurso
ordinrio (seja constitucional ou apelao), de acordo com a smula 281 STF.!

Na forma do art. 541 CPC, o RE tem dois momentos, (i) o juzo que recebe a anlise de
admissibilidade inicial e (ii) o STF, que vai efetivamente analisar as razes do recurso. Portanto
temos pea de interposio e razes. A pea apresentada perante o juzo a quo, j as razes
so dirigidas ao prprio STF.!

Carter residual!
Percebemos que estamos diante do RE quando uma ou mais hipteses do art. 102 III forem
contempladas e quando no houver um outro recurso, ordinrio, para resolver a questo. A
smula 281 STF vale para RE e REsp - quando houver algum recurso ordinrio que pode resolver
a questo, no cabe RE ou Resp. O RE , dessa forma, um recurso residual.!

Dica da Flvia - sempre analisar antes se cabe RE! Porque estamos numa segunda fase de
constitucional.!

Recurso Especial!
Tem outro objeto, visa preservar a lei federal, as normas infraconstitucinais federais, evitando
regionalismos na sua aplicao. O STJ o protetor das normas infraconstitucionais federais.
REsp s ser analisado caso o RE no for de fato cabvel.!
Compete ao STJ, segundo o art. 105, III, a, b, c CRFB/88, julgar o recurso especial. S caber
contra acrdo, diferentemente do que ocorre com o STF. Hipteses de cabimento so taxativas:!
a) quando a deciso recorrido contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia - ou seja,
aplicar indevidamente, deixar de aplicar, ou entender que aquele tratado no est mais
produzindo efeitos. a grande hiptese de cabimento do REsp.!
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal - ou seja, atos
administrativos, do poder judicirio, do executivo ou legislativo, no plano estadual, municipal
ou distrital. diferente do que diz a alnea d do art. 102, III, porque aquela alnea fala em LEI
LOCAL.!
c) der a lei federal interpretao divergente que lhe haja atribudo outro tribunal. Essa divergncia
no pode ser no mbito do mesmo tribunal. Isso porque o que se quer combater a aplicao
no uniforme da lei federal no pas.!

Base legal, alm do art. 105, III j mencionado, o art. 541 CPC. O prazo o do art. 508 CPC, e
aplica-se tambm o art. 511 CPC para o preparo.!
REsp tambm inadmissvel quando couber recurso ordinrio (apelao ou ROC). Aplica-se a
smula 281 STF. Prequestionamento da smula 282 STF tambm aplicvel, mas no h
exigncia de repercusso geral.!
Aplica-se o art. 541 CPC para estruturar a pea, assim como no RE.!

Smulas STJ!

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Marcela Mattiuzzo
A 7 fala que a pretenso de simples reexame de prova no enseja REsp, porque recurso de
direito. A 86 diz que cabe REsp contra acrdo proferido no julgamento de agravo de instrumento.
A 203 diz que no cabe REsp por deciso proferida por rgo de segundo grau dos juizados
especiais (nesse ponto, h diferena em relao ao RE, pois o RE permite essa impugnao).!

!
o problema aqui que o acrdo contraria a aplicao da lei federal.!
!
Respostas do Ru!

Contidas no art. 297 CPC. A contestao, a exceo e a reconveno so os tipos de resposta.!

Contestao!
A contestao, art. 300 CPC, o tipo mais comum e mais importante de pea aqui. Ela o meio
processual utilizado pelo ru para opor-se formal ou materialmente ao direito do autor ou de
formular um pedido contraposto. O autor deduz uma pretenso e o ru se defende por meio de
contestao.!
Devem ser impugnados aspectos formais e materiais, cabendo tanto a defesa processual (ou
preliminar) quanto a defesa material (ou de mrito), que se pauta pela prpria relao jurdica
material.!

As preliminares esto no art. 301 CPC. O prazo para apresentao de 15 dias, conforme prev
o art. 297 CPC.!

As preliminares podem ser de natureza dilatria (retardam andamento da marcha processual, mas
no tem fora para extinguir) ou peremptria (fulminante, arguida e aceita, extingue o processo
sem julgamento de mrito conforme o art. 267 CPC). S ser possvel alegar preliminares de
acordo com as informaes fornecidas pela banca. !
As defesas dilatrias so os incisos I (j que o comparecimento do ru supre a citao, segundo
o art. 214, 1 CPC), inciso II (art. 111 CPC determinar que a causa ser encaminhada ao juzo
competente, seja por conta de matria diversa, seja por conta de hierarquia. As incompetncias
podem ser tambm de territrio ou do valor da causa, mas a sero casos de incompetncia
relativa e devem ser arguidas em outra petio), inciso VII (casos de conexo de causas, segundo
o art. 103 CPC), inciso VIII (enseja oportunidade parte de sanar o vcio encontrado, segundo o
art. 284 CPC. Se o vcio no for sanado, a sim haver a extino do processo) e inciso XI (falta
de cauo, que pode ser suprida).!
As defesas peremptrias so os demais incisos: a inpcia da inicial, a perempo (se o autor der
causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento do art. 267, III CPC, por no
promover atos de diligncia, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto,
apesar de poder continuar defendendo-se), a litispendncia (o objetivo impedir duplicidade de
causas sobre um s litgio), a coisa julgada (art. 301, 3 CPC), a conveno de arbitragem.!

Importante: dirige-se a contestao sempre para o juzo que abre o prazo para contestar, ainda
que ele seja incompetente.!

Reconveno!
Art. 315 CPC. Trata-se, na verdade, de uma petio inicial, tanto que chamada de ao
reconvencional. Segue os artigos 282 a 285 do CPC e o ru, alm de se defender na contestao,
contra-ataca o autor do processo, promovendo contra ele uma outra ao. Deve ser oferecida com
a contestao, o que faz com que a possibilidade de que ela seja apresentada pela banca seja
bastante reduzida.!

!
No cabe reconveno no procedimento sumrio!!
!
Excees!

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Marcela Mattiuzzo
Peas autnomas, autuadas em apartado. Encontramos no artigo 304 CPC a possibilidade de
arguir a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.!
O prazo encontra-se no artigo 305 CPC: quinze dias contados do fato que ocasionou a
incompetncia, o impedimento ou a suspeio.!
Lembrando que essa incompetncia relativa!!

As excees de incompetncia visam afastar juzo relativamente incompetente, art. 111 CPC traz
a diferena entre absoluta e relativa. Como visto, a absoluta tema da contestao, enquanto que
a relativa ser matria de exceo.!

As excees de impedimento e suspeio visam afastar o juiz parcial. Os artigos pertinentes so


312 a 314 CPC. As situaes de impedimento so objetivas, determinadas nos art. 134 CPC, e as
de suspeio so subjetivas, estando no art. 135 CPC.

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