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A tutela provisria no novo

Cdigo de Processo Civil
Raphael Funchal Carneiro
Publicado em 04/2015. Elaborado em 04/2015.
Analisam-se as principais inovaes trazidas pelo Novo Cdigo de Processo Civil, Lei n
13.105, no tocante a tutela provisria de urgncia e de evidncia.
Resumo: Analisam-se as principais inovaes trazidas pelo Novo Cdigo de Processo Civil, Lei
n 13.105, de 16 de maro de 2015, no tocante a tutela provisria de urgncia e de evidncia,
suas diferenciaes em relao a tutela antecipada e a tutela cautelar do Cdigo de Processo
Civil de 73, Lei 5.689, de 11 de janeiro de 1973, os procedimentos da tutela de urgncia e de
evidncia e os recursos cabveis.
Palavras chave: Novo Cdigo de Processo Civil. Tutela provisria de urgncia e de
evidncia. Tutela provisria de urgncia antecipada e cautelar. Procedimento da tutela
provisria.
Sumrio: 1. Introduo. 2. A tutela provisria. 3. Tutela provisria de urgncia. 4. Tutela
provisria de evidncia. 5. Concluso. 6. Bibliografia.

1 Introduo.
A lei n 13.105, de 16 de maro de 2015, instituiu o Novo Cdigo de Processo Civil, revogando
a lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, que disciplinava o Cdigo de Processo Civil anterior.
Com a edio da referida lei 13.105/2015, que entra em vigor no prazo de 1 (um) ano a partir
da data de sua publicao, inovaes foram introduzidas no processo civil dentre elas a tutela
provisria.
Cabe analisar a tutela provisria disciplinada nos artigos 294 a 311 da lei 13.105/2015, novo
Cdigo de Processo Civil, que se divide em tutela provisria de urgncia e tutela provisria de
evidncia, comparando-a com a tutela antecipada e a tutela cautelar do Cdigo de Processo
Civil de 73.
Analisam-se, tambm, os requisitos da tutela provisria, o fumus boni iuris e o periculum in
mora para a tutela provisria de urgncia e a prova inequvoca, o abuso do direito de defesa, o
propsito protelatrio do ru para a tutela provisria de evidncia, o seu procedimento e os
recursos cabveis das decises de deferimento e indeferimento.

2 A tutela provisria.
O Novo Cdigo de Processo Civil, lei n 13.105/2015, trata da tutela provisria no seu Livro V,
artigos 294 a 311, que constitudo em trs ttulos: ttulo I que trata das disposies gerais
aplicveis tutela de urgncia e de evidncia; ttulo II que trata da tutela de urgncia e
dividido em trs captulos: captulo I - disposies gerais; captulo II do procedimento da tutela
antecipada requerida em carter antecedente e captulo III do procedimento da tutela cautelar
requerida em carter antecedente e por fim o ttulo III que trata da tutela de evidncia.
Entende-se por provisrio o provimento que no reveste carter definitivo, tendo durao
temporal limitada ao perodo de seu deferimento e a supervenincia do provimento principal
definitivo.
A tutela provisria pode ser cautelar com carter instrumental e acessrio a tutela definitiva, ou
pode ser antecipatria do prprio mrito da tutela definitiva.
A lei 5.689/73 dispunha acerca da tutela cautelar no seu livro III, artigos 796 a 889,
especificando os pressupostos prprios para cada provimento cautelar e no artigo 798
dispondo sobre o poder geral de cautela, diferentemente do Cdigo de Processo Civil de 1939,
Decreto-lei 1.608, de 18 de setembro de 1939, que apenas estipulava os requisitos gerais dos
provimentos cautelares no seu artigo 675.
As cautelares tpicas ou nominadas no Cdigo de Processo Civil de 73 eram o arresto, artigo
813 a 821, o sequestro, artigo 822 a 825, a cauo, artigo 826 a 838, a busca e apreenso,
artigo 839 a 843, a exibio, artigo 844 e 845, a produo antecipada de prova, artigo 846 a
851, os alimentos provisionais, artigo 852 a 854, o arrolamento de bens, artigo 855 a 860, a
justificao, artigo 861 a 866, os protestos, notificaes e interpelaes, artigos 867 a 873, a
homologao do penhor legal, artigos 874 a 876, a posse em nome do nascituro, artigo 877 e
878, o atentado, artigos 879 a 881, o protesto e a apreenso de ttulos, artigos 882 a 887, e
outras medidas provisionais nos artigos 888 e 889.
A tutela cautelar caracterizava-se pela sua provisoriedade, instrumentalidade e autonomia,
sendo o seu objetivo primordial assegurar a efetividade do processo principal. Muito embora
fosse constante a existncia de cautelares satisfativas, motivo pelo qual posteriormente se criou
a tutela antecipatria do mrito.
Os seus requisitos eram a demonstrao do fumus boni iuris e do periculum in mora,
caracterizando-se o primeiro como a ocorrncia da possibilidade de tornar-se ineficaz o
processo principal diante da ameaa de um fato, e o segundo o fundado receio de dano
provvel e no meramente eventual ao direito da parte enquanto aguarda a soluo da tutela
definitiva.
Posteriormente foi introduzida a tutela antecipada com a modificao da redao do artigo 273
do Cdigo de Processo Civil de 73 pela lei n 8.952/94, podendo ser aplicada a diversos
procedimentos e diferenciando-se do rito das cautelares. A partir deste momento passa o
cdigo a prever uma providncia de mrito provisria e urgente mais ampla que a tutela
cautelar.
Nos termos do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil de 73 pode-se antecipar total ou
parcialmente uma deciso de mrito diante da comprovao dos pressupostos da prova

inequvoca, da verossimilhana da alegao, do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil

reparao ou abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
Exige-se mais do que a aparncia do direito, fumus boni iuris, requisito das cautelares. Exige
que os fundamentos sejam relevantes e amparados em prova idnea que permita chegar a
uma alta probabilidade de veracidade dos fatos narrados pela parte.
O receio fundado que a grande probabilidade da ocorrncia de prejuzo grave e o abuso do
direito de defesa quando o ru apresenta resistncia totalmente infundada ao direito do autor,
empregando meios ilcitos na sua defesa.
O Novo Cdigo de Processo Civil no possui um ttulo ou captulo prprio para a tutela cautelar
e para a tutela antecipada, mas institui um livro prprio destinado a tutela provisria que
engloba a tutela provisria de urgncia, antecipada e cautelar, e de evidncia.
No artigo 301 apenas especifica que a tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser
efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra
alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao do direito.
Nesta parte se assemelha ao Cdigo de Processo Civil de 39 ao fixar apenas os requisitos
gerais da tutela de urgncia cautelar, sem criar cautelares tpicas com requisitos prprios.
Por sua vez dispe no inciso I do pargrafo nico do artigo 9 que a tutela provisria no
prescinde da ouvida da parte contrria e que a tutela de evidncia pode ser deferida inaudita
altera pars apenas nos casos dos incisos II e III do artigo 311.
O recurso cabvel da deciso liminar que concede ou denega a tutela provisria o agravo de
instrumento nos termos do artigo 1.015 do novo Cdigo de Processo Civil. Da sentena que
confirma ou revoga a tutela cabvel a apelao, artigo 1009 do Cdigo.

3 A tutela provisria de urgncia.

A tutela provisria de urgncia regulada nos artigos 300 a 310 do novo Cdigo de Processo
Civil, nos artigos 300 a 302 esto contidas as disposies gerais, nos artigos 303 e 304 trata do
procedimento da tutela antecipada requerida em carter antecedente e nos artigos 305 a 310
trata do procedimento da tutela cautelar requerida em carter antecedente.
Nos termos do artigo 300 a tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que
evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do
processo e para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode, conforme o caso, exigir cauo
real ou fidejussria idnea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer,
podendo a cauo ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente no puder
oferec-la.
Os requisitos gerais para o seu deferimento so a probabilidade do direito e o perigo de dano
ou o risco ao resultado til do processo, que se entende pela provvel existncia de um direito
a ser tutelado e um provvel perigo em face do dano ao possvel direito pedido. Os referidos
requisitos so o fumus boni iuris e o periculum in mora dos provimentos cautelares.
A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente ou aps justificao prvia e a tutela de
urgncia de natureza antecipada no ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade
dos efeitos da deciso. Por sua vez a tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser

efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra

alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao do direito.
Nota-se que alm da tutela cautelar destinada a assegurar o resultado final do provimento
definitivo, existe a tutela antecipada do prprio mrito do processo principal. De modo que se
pode falar em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza
antecipatria, estas de cunho satisfativo e aquelas de cunho preventivo.
Tanto a medida cautelar como a medida antecipatria representam provimentos de cunho
emergencial adotadas em carter provisrio, distinguindo-se na sua substncia, enquanto a
primeiro assegura a pretenso a segunda a realiza de pronto. Aproxima-se do direito europeu a
regulamentao da tutela provisria no novo Cdigo de Processo Civil.
Os artigos 303 e 304 tratam do procedimento da tutela antecipada requerida em carter
antecedente, dispondo que nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da
ao, a petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do
pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de
dano ou do risco ao resultado til do processo.
Deferida a tutela antecipada deve o autor aditar a petio inicial no prazo de 15 dias, e caso
seja indeferida o juiz determinar que o autor emende a petio inicial no prazo de 5 (cinco)
dias sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.
Da deciso que defere ou indefere a tutela antecipada cabe agravo de instrumento conforme
dispe o artigo 1015. Se a deciso for de deferimento e a parte no recorrer, a deciso torna-se
estvel e o processo ser extinto, se a deciso for de indeferimento o autor ter que emendar a
inicial no prazo de 5 (cinco) dias podendo interpor agravo de instrumento.
Interessante que a deciso que concede a tutela no far coisa julgada, mas a estabilidade dos
respectivos efeitos s ser afastada por deciso que a revir, reformar ou invalidar, proferida em
ao ajuizada por uma das partes no prazo de 2 (dois) anos, conforme preceitua o 6 do
artigo 304. Desta segunda deciso cabvel a apelao nos termos do artigo 1009 do Cdigo.
Deste modo, mesmo que a parte no recorra da deciso que defere a tutela antecipada ainda
poder demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada
estabilizada, desde que dentro do prazo de 2 (dois) anos.
O procedimento da tutela cautelar requerida em carter antecedente est regulado nos artigos
305 a 310, consignando que a petio inicial da ao que visa prestao de tutela cautelar
em carter antecedente indicar a lide e seu fundamento, a exposio sumria do direito que
se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo e que caso o
juiz entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada aplica-se o disposto
no artigo 303.
Deste modo fica resolvida a questo da fungibilidade da tutela de urgncia antecipada e da
tutela de urgncia cautelar, podendo-se adequar o procedimento conforme a presena dos
requisitos exigidos para a tutela cautelar e para a tutela antecipada, nos mesmos moldes do
que previa o 7 do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil de 73.
Efetivada a tutela cautelar o pedido principal ter de ser formulado pelo autor no prazo de 30
(trinta) dias e ser apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela
cautelar. Entretanto o pedido principal pode ser formulado conjuntamente com o pedido
cautelar.

Deste modo a cautelar no mais uma ao autnoma dependente da ao principal, mas sim
uma tutela preventiva formulada antecipadamente ou incidentalmente dentro do prprio
processo principal, a exemplo da tutela antecipada do Cdigo de 73.
Nos termos do artigo 310 o indeferimento da tutela cautelar no obsta a que a parte formule o
pedido principal, nem influi no julgamento deste, salvo se o motivo do indeferimento for o
reconhecimento de decadncia ou de prescrio que so questes de mrito.
Do deferimento ou indeferimento liminar da tutela de urgncia cautelar caber agravo de
instrumento, artigo 1015 do novo Cdigo, e da deciso definitiva de deferimento ou
indeferimento caber o recurso de apelao, artigo 1009 do novo Cdigo.

4 A tutela provisria de evidncia.

Dispe o artigo 311 do novo Cdigo de Processo Civil que a tutela de evidncia ser
concedida, independentemente da demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado
til do processo, quando: I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio da parte; II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas
documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante; III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do
contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado,
sob pena de aplicao de multa; IV - a petio inicial for instruda com prova documental
suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de
gerar dvida razovel. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.
O inciso I do artigo 311 do novo Cdigo de Processo Civil corresponde ao antigo inciso II do
artigo 273 do Cdigo de Processo Civil de 73, que trata da tutela antecipada nos casos de
abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru.
O inciso II do artigo 311 do novo Cdigo de Processo Civil se assemelha ao 6 do artigo 273
do Cdigo de Processo Civil de 73, hiptese em que os pedidos se mostrem incontroversos.
Essa incontrovrsia refere-se ao objeto do processo e pode se dar no plano do direito ou dos
fatos.
O inciso IV do artigo 311 do novo Cdigo de Processo Civil se assemelha ao direito lquido e
certo, que diz respeito desnecessidade de dilao probatria para o deslinde dos fatos em
que se fundamenta o pedido, podendo ser demonstrado mediante prova pr-constituda
fundamentalmente documental.
O inciso III do artigo 311 do novo Cdigo de Processo Civil trata da ao reipersecutria cujo
objetivo possibilitar que o autor retome ao seu patrimnio o que lhe pertence, mas se
encontra em poder de terceiro ou na esfera patrimonial do ru que no cumpriu uma obrigao
contratual, no caso o depsito. Entretanto deve o pedido de tutela de evidncia estar embasado
em prova documental.
Percebe-se que a tutela de evidncia no exige a demonstrao do fumus boni iuris e do
periculum in mora, mas exige os requisitos de verossimilhana das alegaes e da existncia
de prova inequvoca semelhante a tutela antecipada tratada no artigo 273 do Cdigo de
Processo Civil de 73, alm dos pressupostos do abuso do direito de defesa e do propsito
protelatrio do ru.

Nas hipteses dos inciso II e III o juiz pode decidir liminarmente sem ouvir a parte contrria, nos
demais casos a tutela pode ser deferida antecipadamente aps ser ouvida a parte contrria,
cabendo agravo de instrumento da deciso interlocutria de deferimento ou indeferimento da
tutela de evidncia e apelao quando deferida ou indeferida na sentena.

5 Concluso
Com a edio do novo Cdigo de Processo Civil ocorre uma unificao das tutelas provisrias,
antes divididas em antecipada e cautelar ambas com rito prprio. De acordo com os artigos 294
a 311 do novo Cdigo, so criadas disposies gerais para as tutelas provisrias que agora so
de urgncia, cautelar e antecipada, e de evidncia.
O pedido de tutela de urgncia, cautelar ou antecipada, feito dentro do prprio processo
principal de forma incidente ou antecipada, no existindo mais artigos especficos com
requisitos das cautelares tpicas.
O procedimento foi simplificado principalmente para as tutelas cautelares que no so mais
autnomas e dependentes do processo principal. Os recursos cabveis continuam sendo o
agravo de instrumento e a apelao.
As inovaes trazidas pelo novo Cdigo de Processo Civil, no que diz respeito tutela
provisria, atendem aos princpios da economia processual, da instrumentalidade das formas e
da celeridade.

6 - Bibliografia
Didier Jr, Fredie. Curso de direito processual civil, volume 2. 5 ed. Editora Juspodivm:
Bahia, 2010.
Fux, Luiz. Mandado de Segurana. 1 ed. Forense: Rio de Janeiro, 2010.
Marinoni, Luiz Guilherme. Curso de processo civil,
conhecimento. 6 ed. Revista dos Tribunais: So Paulo, 2007.

volume

2: processo

de

Moreira, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 22 ed. Forense: Rio de
Janeiro, 2002.
Theodoro Jnior, Humberto. Processo cautelar. 20 ed. Livraria e editora universitria de
direito: So Paulo, 2002.

Autor

Raphael Funchal Carneiro

Advogado Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Ps
Graduado em Direito Tributrio pela Universidade Anhanguera Uniderp.<br>
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Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)
CARNEIRO, Raphael Funchal. Tutela provisria no novo CPC. Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 20, n.
4306, 16 abr. 2015. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/37807>. Acesso em: 10 jun. 2015.

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