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Nesta apostila iremos tratar de um tema anfbio, pois navega entre o Direito Penal e o
Processo Penal. Isso significa que vocs podero encontrar informaes a respeito da ao
penal tanto em livros de direito material como em obras de processo penal.
Elaborei esta apostila com o objetivo de ajud-los a entender este tema que, apesar de no ser
complexo, um pouco extenso. O texto est escrito em linguagem bastante simplificada e
acessvel, tudo isso para que voc no tenha mais nenhuma dvida a respeito do tema.
Apesar de ser uma apostila, o contedo est bastante completo e atualizado!
S posso desejar a vocs bons estudos! No deixem de acessar a minha pgina no facebook e
no Twitter (cujos endereos esto no cabealho), pois sempre posto ali temas relevantes para
os estudantes de direito e para os j graduados que esto se preparando para as provas da OAB
ou de quaisquer concursos pblicos!
Contem sempre comigo!
** A AO PENAL **
- Conceito: Ao Penal o direito de requerer ao Estado-Juiz, diante da violao da lei, a
aplicao da norma penal no caso concreto.
- Caractersticas:
a) A ao penal um direito autnomo que no se confunde com o direito material
(penal) que pretende proteger;
- Espcies de ao penal: As aes penais podero ser pblicas ou privadas, de acordo com
quem tem a titularidade para exerc-la.
a) As aes penais pblicas so aquela cuja titularidade do Ministrio Pblico, ao
passo que as aes penais privadas so aquelas de titularidade do ofendido ou de seu
representante legal.
b) As aes penais pblicas subdividem-se em pblicas condicionadas e pblicas
incondicionadas.
c) Nas aes penais pblicas incondicionadas o titular da ao penal, o Ministrio
Pblico, pode propor ao penal independentemente da vontade do ofendido.
d) Nas aes penais pblicas condicionadas o titular da ao penal, o Ministrio
Pblico, como condio de procedibilidade, depende da manifestao-representao
da vtima ou de seu representante legal. Esto previstas no Artigo 100, 1, do Cdigo
Penal + Artigo 24 do Cdigo de Processo Penal.
- Regra: No processo penal brasileiro a regra a de que as aes penais sero pblicas,
conforme dispe o Artigo 100, caput, do Cdigo Penal.
Titularidade: apenas do Ministrio Pblico - Art. 129, I, CF + Art. 257, inciso I, CPP.
EXCEES
Uma exceo a este princpio est inscrita no Art. 76 da Lei 9099/95, quando o
Ministrio Pblico poder, nos crimes de menor potencial ofensivo, propor
transao penal ao acusado antes do incio da ao penal (princpio da
discricionariedade).
Outra exceo ao princpio da obrigatoriedade est prevista na Lei do Crime
Organizado (Lei 12.850/13 - Art. 4, caput + 4) e neste caso o Ministrio
Pblico pode deixar de oferecer denncia quando existe uma colaborao
relevante e eficiente do investigado que:
* Identifica os demais coautores ou partcipes da organizao criminosa
e inclusive aponta os crimes por eles praticados;
* Revela a estrutura hierrquica e a diviso de tarefas da organizao
criminosa;
* Auxilia com estas informaes a preveno de infraes penais
decorrentes das atividades da organizao criminosa;
* Auxilia na recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das
infraes penais praticadas pela organizao criminosa;
* Auxilia na localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica
preservada.
EXCEO
A exceo a este princpio est inscrita no Artigo 89, 5, da Lei 9099/95.
Nestes casos poder o MP, mesmo aps do oferecimento de denncia, nos
crimes com pena mnima de at um ano, propor a suspenso condicional do
processo por um prazo de 02 a 04 anos, cuja fluncia acarretar na extino da
punibilidade do agente.
Titularidade: Apenas o Ministrio Pblico titular deste tipo de ao Penal - Art. 24,
CPP + Art. 100, 1, CP. Lembre-se! Sempre que a ao penal for PBLICA,
independentemente de ser condicionada ou incondicionada, a titularidade ser do
Ministrio Pblico.
Previso em lei: Voc j sabe que a regra do processo penal a de que a ao ser
pblica e incondicionada. Em razo disso, j concluiu que sempre que a lei nada disser
a respeito da ao penal, ser ela pblica incondicionada. Portanto, para que a ao
seja pblica condicionada preciso que haja previso expressa na lei a este respeito.
Justificativa: No quero que voc faa uma relao entre periculosidade do crime e
tipo de ao penal, pois ela nem sempre ser verdadeira. H casos de crimes graves,,
por exemplo o estupro, cuja ao penal pblica condicionada, ou seja, depende da
representao da vtima para que o Estado exera o seu jus puniendi. A escolha pelo
tipo de ao penal refere-se muito mais a uma mera escolha de poltica criminal
adotada pelo legislador no momento de elaborar a norma penal. fato tambm que
alguns crimes afetam demasiadamente a esfera ntima da vtima, cabendo nestes casos
apenas a ela (ou de seu representante legal) posicionar-se a favor ou no do incio do
processo criminal.
Exemplos de crimes: Leso corporal culposa, Leso corporal leve, crime contra a honra
de funcionrio pblico, ameaa, etc.
Procurador: a representao tambm poder ser feita atravs de procurador, desde que
este tenha poderes especiais para ofertar a representao, nos termos do Art. 39, CPP.
Atente-se para o fato de que este procurador no dever ser necessariamente um
advogado, mas qualquer pessoa indicada pela vtima. Outra questo relevante que a
procurao ad juditia para o foro geral no suficiente para a representao atravs de
procurao, haja vista a ausncia de poderes expressos para esta finalidade!
indicada em seu estatuto social (qualquer pessoa neste caso) ou diretores ou sciosgerentes. o que diz o Art. 37, CPP.
Prazo: Nos moldes do Artigo 38, CPP e do Artigo 103, CP, decai o ofendido do seu
direito de representao se no o fizer no prazo de seis meses contatos da data em que
tiver conhecimento da autoria.
Prazo para o menor de idade: Esta uma questo bastante interessante e que alvo de
diversas questes de concursos. Imagine uma situao hipottica em que o ofendido
menor de idade e seja vtima de um crime de ao penal pblica condicionada. Ele no
poder, em hiptese nenhuma, representar diretamente contra o autor do crime,
devendo faz-lo atravs de seu representante legal ou de curador especial nomeado
pelo juiz. Observe-se que o prazo decadencial de seis meses comea a correr do dia do
conhecimento da autoria, porm pacfico que este prazo refere-se apenas ao
representante legal ou curador especial, que so as pessoas que naquele momento
tinham capacidade para o ato. J para o menor de idade no comea a correr este
prazo, ainda que ele j saiba de sua autoria, pois no justo correr prazo decadencial
contra aquele que sequer pode exerc-lo. Neste caso o incio da contagem do prazo
ser o do atingimento da maioridade, desde que, claro, o representante legal ou
curador especial j no tenham exercido o direito de representao no prazo inicial de
seis meses. A mesma dinmica processual aplica-se ao doente mental enquanto
perdurar sua incapacidade. Tratam-se, como visto, de dois prazos distintos, um para o
incapaz e outro para o seu representante.
Contagem do prazo: Por se tratar de um prazo que est ligado diretamente com o
direito de punir (jus puniendi), trata-se de prazo material (e no processual), razo
pela qual aplica-se a regra do Art. 10, CP e conta-se o dia do comeo e exclui-se o dia
final.
Forma: No se exige forma especial para oferecimento da representao. Para que ela
seja vlida basta que consista em uma demonstrao inequvoca do ofendido ou de
seu representante legal. o que depreendemos do Art. 39, 2, CPP.
Destinatrio: O Art. 39, caput, CP, dispe que a representao dever ser formulada
ao juiz, ao Ministrio Pblico ou Autoridade Policial
Prazo para requisio: Diferentemente do que acontece nas aes penais pblicas
condicionadas representao, no h estipulao de prazo na lei, razo pela qual
conclumos que nas hipteses supra a requisio poder ser feita pelo Ministro da
Justia a qualquer tempo, desde que, claro, no tenha havido a extino da
punibilidade do agente (pela prescrio, por exemplo - ver Art. 107, CP para se
recordar das causas extintivas da punibilidade).
d) Estupro com leso corporal leve: Segundo a SMULA 608, STF a ao penal
neste caso tambm ser pblica incondicionada.
** Ao Penal Privada **
aquela em que o Estado, nico titular do direito de punir, transfere a legitimidade para
propositura da ao penal vtima.
A vtima, neste caso, passa a ser um legitimado extraordinrio, haja vista que defende um
interesse alheio (punio pelo Estado) em nome prprio. A definio dos crimes de ao
penal privada mera escolha de poltica criminal.
Observe-se que nestes casos no h transferncia do direito de punir para a vtima. Este
sempre ser monoplio do Estado. O que se concede vtima a legitimao para dar ensejo
e movimentao ao penal privada.
Pessoas Jurdicas: As pessoas jurdicas podero realizar a queixa, desde que a faam
atravs da pessoa indicada em seu estatuto social ou diretores ou scios-gerentes Art. 37, CPP.
Outorga Marital do Artigo 35, CPP: No foi recepcionado pela Constituio Federal.
Assim, no preciso outorga expressa do marido para que a mulher casa promova
ao penal privada.
Prazo: Decai o ofendido do seu direito de queixa se no o fizer no prazo de seis meses
contatos da data em que tiver conhecimento da autoria. A este respeito relevante ler
o Art. 38, CPP + Artigo 103, CP.
Contagem do prazo: Por se tratar de um prazo que est ligado diretamente com o
direito de punir, estamos diante de um prazo material (e no processual), razo pela
qual conta-se o dia do comeo e exclui-se o dia final (Art. 10, CP). Alm disso, no
se prorroga em face de domingo, feriado ou frias.
Prazo para o menor de idade: No caso de ser o ofendido menor de idade o incio da
contagem do prazo decadencial ser contado a partir do atingimento de sua
maioridade. Entretanto, o prazo fluir para o representante legal desde que saiba quem
o autor do delito. O mesmo se aplica ao doente mental enquanto perdurar sua
incapacidade.
A Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica ser possvel nos casos de crimes de ao penal
pblica quando o Ministrio Pblico, original titular, deixar de propor a respectiva ao penal
no prazo legal, conforme disposio expressa constante no Art. 5, inciso LIX, CF. Nestes
casos, em razo da inrcia do rgo ministerial na propositura da denncia, poder o
ofendido propor queixa-crime subsidiria com o objetivo de dar incio ao penal em face
do autor de crime de ao penal pblica condicionada ou incondicionada.
So questes relevantes sobre o tema:
Amigos,
Espero que tenham compreendido o contedo desta apostila e que ela tenha auxiliado no
aprendizado de vocs.
No deixem de ler todos os artigos citados no texto. Recomendo que leiam todos eles na
medida em que estudarem pela apostila.
Estudando desta forma eu tenho certeza que se sairo bem em qualquer prova em que o
tema for exigido!
Abraos,
Prof. Rafael de Paiva