EDJ 2009/352545

Audiencia Provincial de Burgos, sec. 3, S 17-12-2009, n 475/2009, rec. 422/2009

Pte: Sancho Fraile, Juan
NDICE
ANTECEDENTES DE HECHO ................................................................................................................................................. 2
FUNDAMENTOS DE DERECHO ............................................................................................................................................ 2
FALLO ........................................................................................................................................................................................ 3
CLASIFICACIN POR CONCEPTOS JURDICOS
CONTRATO
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Indemnizacion de daos y perjuicios
DERECHO DE PROPIEDAD
PROPIEDADES ESPECIALES
Propiedad intelectual
Televisin, msica y pelculas en establecimientos de hostelera
Legitimacin de la SGAE y otras entidades gestoras

FICHA TCNICA
Legislacin
Cita art.219, art.394.2, art.398.2 de Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
AUD.PROVINCIAL SECCION N. 3
BURGOS
SENTENCIA: 00475/2009
AUDIENCIA PROVINCIAL DE
BURGOS
Seccin 003
Domicilio: SAN JUAN 2
Telf: 947259950
Fax: 947259952
N.I.G.: 09059 38 1 2009 0000898
ROLLO: RECURSO DE APELACION (LECN) 0000422 /2009
Juzgado procedencia: de BURGOS
Procedimiento de origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000211 /2007
RECURRENTE: Jos Augusto
Procurador/a: LUISA FERNANDA ESCUDERO ALONSO
Letrado/a: YOLANDA CANDELAS ARNAIZ
RECURRIDO/A: SOCIEDAD GENERAL DE AUTORES Y EDITORES
Procurador/a: EUSEBIO GUTIERREZ GOMEZ
Letrado/a: YOLANDA CASTRO DIEZ
La Seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Burgos, integrada por los Ilmos. Sres. Magistrados D. JUAN SANCHO FRAILE,
Presidente, D. ILDEFONSO BARCALA FERNNDEZ DE PALENCIA Y D MARA ESTHER VILLMAR SAN SALVADOR, ha
dictado la siguiente.
SENTENCIA nm. 475

Lefebvre-El Derecho, S.A.

DA. ELENA LAGUNA GARCIA - DA. MAYTE MONLEON

En Burgos a diecisiete de diciembre de dos mil nueve.

VISTO en apelacin ante esta Seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Burgos, los Autos de Procedimiento Ordinario 211/2007,
procedentes del Juzgado de Primera Instancia nm. 4 de Burgos, a los que ha correspondido el Rollo 422 /2009, en los que aparece
como parte apelante D. Jos Augusto representado por la Procuradora D Luisa Escudero Alonso y asistido por el Letrado D Yolanda
Candelas Arnaiz; y, como apelado SOCIEDAD GENERAL DE AUTORES Y EDITORES representado por el Procurador D. Eusebio
Gutirrez Gmez, y asistido por el Letrado D Yolanda Castro Diez, sobre utilizacin ilegal de obras musicales, y siendo Magistrado
Ponente el Ilmo. Sr. D. JUAN SANCHO FRAILE que expresa el parecer de la Sala.

ANTECEDENTES DE HECHO
1: Los de la resolucin recurrida, que contiene el siguiente FALLO "Que estimando como estimo la Demanda presentada por el
Procurador Sr. Gutirrez Gmez en representacin de la Sociedad General de Autores y Editores debo declarar y declaro que se ha
llevado a cabo por parte de D. Jos Augusto, como titular del establecimiento denominado Pub "DREAMER TAVERN" una actuacin
merecedora de ser calificada como de comunicacin pblica ilcita de obras musicales vulneradora de los derechos de propiedad
intelectual, asimismo debo declarar y declaro que el demandado se halla obligado a solicitar de la demandante la pertinente autorizacin
licencia para la utilizacin mediante el sistema de ejecucin mecnica y ejecucin humana de las obras musicales del repertorio de la
actora, debiendo declarar y declaro que mientras el demandado no cuente con la pertinente autorizacin o licencia para utilizar las obras
que forman parte del repertorio de la demandante de la forma arriba descrita no puede comunicar pblicamente las mismas, asimismo
debo condenar y condeno al demandado a estar y pasar por las anteriores declaraciones, a que cese en la actividad de comunicacin
pblica de obras protegidas por la legislacin sobre propiedad intelectual, con prohibicin de reanudarla, en tanto no cuente con la
pertinente autorizacin, debo condenar y condeno al demandado a indemnizar a la demandante en concepto de daos y perjuicios
conforme a lo establecido en el artculo 40 TRLPI por la comunicacin pblica de su repertorio en el local denominado "Carmen 13
" mediante aparato de msica, por el periodo comprendido entre los meses de octubre de 2.005 a diciembre de 2.006, en la suma de
1.513,35 Euros, a indemnizar a la demandante en concepto de daos y perjuicios conforme a lo establecido en el artculo 140 de TRLPI
por la comunicacin pblica de su repertorio en el local "DREAMER TAVERN" en los conciertos celebrados en el local a la cuanta
que se determine en ejecucin de sentencia, con expresa imposicin de costas a la parte demandada. ".
2: Notificada la anterior resolucin a las partes por la Procuradora Sr. Escudero Alonso en representacin de Jos Augusto present
escrito preparando recurso de apelacin, que posteriormente formaliz, mediante otro escrito, dentro del trmino que le fue concedido al
efecto. Y dado traslado a la otra parte, present escrito de oposicin a dicho recurso dentro del plazo que le fue concedido, acordndose
por el Juzgado, la remisin de los autos a la Audiencia Provincial de Burgos, habiendo correspondido en el reparto general de asuntos,
a esta Seccin Tercera de la Audiencia Provincial.
3: Recibidos los autos y formado el correspondiente Rollo de Sala, se turn de ponencia, sealndose para votacin y fallo el da
15 diciembre de 2009 en que tuvo lugar.
4: En la tramitacin del presente recurso se han observado las formalidades legales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se aceptan, en lo sustancial, los fundamentos jurdicos de la sentencia apelada, salvo en lo que sean contrario a los
que siguen.
SEGUNDO.- Por la representacin de la parte demandada y apelante, se impugna la sentencia de instancia pretendiendo en esta
alzada su revocacin y se desestime ntegramente la demanda interpuesta, con condena en costas a la demandante- apelada.
La parte apelante alega, como primer motivo de impugnacin de la sentencia recurrida, la ausencia de legitimacin activa de la
demandante en relacin a los conciertos celebrados, porque las actuaciones celebradas en el local de esa parte son de cantautores que
no tienen cedidos sus derechos a la demandante -art. 150 TRLPI - debiendo la parte actora acreditar que los mismos tienen cedidos sus
derechos a la misma; no siendo un supuesto de utilizacin mltiple de derechos gestionados, sino de conciertos concretos.
La sentencia de instancia desestima esta excepcin en base a los artculos y jurisprudencia que menciona (bsicamente, porque puede
defender los derechos cuya gestin in gnere constituye el objeto de su actividad), SSTS 29 octubre 1999, 18 octubre 2001 y 31 enero
2003 . Asimismo, argumenta sobre la inversin de la carga de la prueba sobre la falta de representacin de la actora y limitacin de las
causas de oposicin, conforme al art. 150 TRLPI .
Este precepto establece, por un lado, que para acreditar la legitimacin, la entidad de gestin nicamente deber aportar al inicio del
proceso copia de sus estatutos y certificacin acreditativa de su autorizacin administrativa, lo que as consta, docs. 2 y 3 de la demanda.
Asimismo, establece que "el demandado solo podr fundar su oposicin en la falta de representacin de la actora, la autorizacin del
titular del derecho exclusivo o el pago de la remuneracin correspondiente"; lo cual comporta, como motivo de oposicin e impeditivo
de la pretensin actora, la carga de la prueba por quien lo alega, esto es, la parte demandada.

DA. ELENA LAGUNA GARCIA - DA. MAYTE MONLEON

Lefebvre-El Derecho, S.A.

No consta una justificacin probatoria del repertorio musical que se utiliza en el local del demandado; de lo que se encuentra en
disposicin de acreditar, para poder comprobar si se corresponden o no con los gestionados por la demandante, respecto de autores,
editores o derechohabientes; sin que se haya desvirtuado la referencia a determinados autores que se aluden en los docs. 9 y 10, folios
92 y 103 (Fito, Calamaro, Sabina, Serrat y Silvio Rodrguez).
En definitiva, el legislador, por la propia finalidad buscada con la creacin de las entidades de gestin, las confiere la presuncin
de legitimacin para reclamar en beneficio de los autores con la mera acreditacin de sus estatutos y la certificacin de su autorizacin
administrativa, desplazando a la parte demandada la obligacin de acreditar su falta de posibilidad de reclamar en tal concepto.
TERCERO.- El siguiente motivo de impugnacin se funda en la improcedencia de la condena a la parte demandada del abono de
1.513,35 euros por el periodo comprendido entre los meses de octubre de 2005 a diciembre de 2006; careciendo de fiabilidad el informe
pericial, por las razones que aduce la parte apelante, folios 342 y 343, para concluir que no se ha acreditado que en su local se ofrezca
de forma habitual a su clientela un ambiente musical (implcitamente, se reconoce que se ofrece, pero no habitualmente) ni dispone
de un equipo de msica.
Sin embargo, en la contestacin a la demanda, Hechos Segundo y Tercero, folios 130 y 131 no se opone de una forma inequivoca
que no se disponga de un equipo de msica, sino que no se hace uso del repertorio de obras musicales gestionadas por la demandante,
ni mediante ejecucin mecnica ni humana, pareciendo que se refiere al uso del repertorio, no a la inexistencia de aparato musical.
El doc. nm. 5 de la demanda, se trata de un documento o pericial documentada, la comparecencia en juicio es como testigo. La
superficie que se cita es aproximada, y en el plano de la distribucin del local se ubica un equipo de msica, lo que se comprueba por
observacin (encendido en ese momento, con msica de actualidad y reproducida por altavoces).
En el CD, doc. 6, folio 118, se oye msica ambiental y de cantantes conocidas, que, lgicamente, se comunica pblicamente con la
finalidad de proporcionar un servicio para atraer clientes y obtener el correspondiente beneficio empresarial.
CUARTO.- Se alega por la parte apelante, la improcedencia de la condena a indemnizar conforme al art. 140 TRLPI, por la
comunicacin del repertorio de la actora en conciertos celebrados en el local a la cuanta que se determine en ejecucin de sentencia, con
infraccin del art. 219 LEC EDL 2000/77463 , al no fijarse las bases para la liquidacin, de forma que consista en una pura operacin
aritmtica, y el hecho de no cobrarse entrada.
La sentencia de instancia expresa que se difiere al trmite de ejecucin de sentencia "ante la imposibilidad de poder concretar en
este momento procesal las bases mnimas para su determinacin".
La propia parte recurrente reconoce que "de la documental no se pudo deducir nada dado que el demandado est fiscalmente dado
de alta en el sistema de mdulos", y el demandado afirm que "ni venda entradas para asistir a los conciertos, ni se pagaba nada a
los grupos".
Conforme al art. 219 LEC EDL 2000/77463 , abstraccin hecha de la falta de fijacin de los criterios o bases para efectuar la
liquidacin, y menos que consistiera en una pura operacin aritmtica, pero es que, adems, el supuesto procesal no es de los casos a
los que se contrae el precepto, apartado 1; de manera que, fuera de estos casos, "no podr el demandante pretender, ni se permitir al
tribunal en la sentencia que la condena se efecte con reserva de liquidacin en la ejecucin", como se expresa en el apartado 3.
QUINTO.- En consecuencia, procede estimar esta parte del recurso de apelacin, y la correlativa desestimacin parcial de la demanda,
sin hacer especial imposicin de las costas procesales causadas en ambas instancias, en virtud de lo dispuesto en los artculos 398-2
y 394-2 LEC EDL 2000/77463 .
Vistos los preceptos citados y dems de general aplicacin.

FALLO
Estimar en parte el recurso de apelacin, y con revocacin parcial de la sentencia recurrida, se estima parcialmente la demanda,
dejndose sin efecto la condena a indemnizar los daos y perjuicios del art. 140 TRLPI por la comunicacin pblica del repertorio en los
conciertos celebrados en el local del demandado; confirmndose, en todo lo dems, la sentencia recurrida, sin hacer especial imposicin
de las costas procesales causadas en ambas instancias.
As, por esta nuestra Sentencia, de la que se unir certificacin al rollo de Sala, notificndose legalmente a las partes, lo pronunciamos,
mandamos y firmamos.
Publicacin.- Dada y pronunciada fue la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la firman y leda por el Ilmo.
Magistrado Ponente en el mismo da de su fecha, de lo que yo el Secretario certifico.
Fuente de suministro: Centro de Documentacin Judicial. IdCendoj: 09059370032009100367

Lefebvre-El Derecho, S.A.

DA. ELENA LAGUNA GARCIA - DA. MAYTE MONLEON