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DERECHO DE LA INTEGRACIN Y DERECHO COMUNITARIO

Por la Dra. Elsa lvarez. Profesora Adjunta de Derecho Internacional Pblico (UBA-UMSA)
debemos tener conciencia de que vivimos al comienzo de un proceso que arremete contra
categoras establecidas desde hace siglos, que trastorna ideologas polticas profundamente
arraigadas Pierre Pescatore, miembro del tribunal Europeo de Justicia
En las postrimeras de la segunda guerra mundial comenz a desarrollarse, en diversos
mbitos espaciales, una relacin interestatal de caractersticas propias, con objetivos que oscilaban
desde lo poltico-econmico-social-cultural a aspectos exclusivamente centrados en el desarrollo o
en la cooperacin interestadual.
Corolario de esas interrelaciones fue el advenimiento de instituciones jurdicas nuevas, con
caractersticas propias, diferentes de las conocidas en el Derecho Internacional clsico.
Los nuevos estamentos jurdicos fueron afirmndose e independizndose, abrindose camino
para la construccin de principios autnomos de derecho y, en un lapso relativamente breve, las
alusiones al Derecho de la Integracin y al Derecho Comunitario, se convirtieron en moneda
corriente. Tambin es moneda corriente emplear ambas expresiones como sinnimos.
A su vez el Derecho Comunitario ha sido identificado como el que emana de los rganos dotados
de supranacionalidad por los Estados miembros
Con base a esas premisas hemos de presentar dos hiptesis de trabajo, la primera es que la
relacin entre el Derecho de la Integracin y el Derecho Comunitario es una relacin de gnero a
especie[1], y la segunda que el Derecho Comunitario puede emanar tanto de rganos dotados de
supranacionalidad por los Estados miembros cuanto de rganos intergubernamentales.
I. INTEGRACIN
I.1) EL PROCESO INTEGRACIONISTA.
Hemos manifestado con anterioridad [2] que, si bien desde pocas remotas existieron en el mundo
intentos de procesos unificadores, en el caso europeo [3], como bien seala Molina del Pozo
siguiendo las ideas de Buchman [4], se debe diferenciar los procesos de integracin, que en el
pasado han permitido la formacin de los principales sistemas polticos, del modelo comunitario de
integracin actualmente vigente en la Unin Europea.
Los anteriores procesos consistieron en lo que se ha dado en denominar integracin regalista o
integracin por difusin, o bien en la integracin por dominacin o integracin imperial.
Dentro del primer esquema se incluyen las integraciones producto de la concentracin territorial de
feudos o unidades territoriales en una nueva unidad poltica denominada Estado.
Mientras que el segundo esquema de integracin consisti en la incorporacin al seno de un
imperio de unidades polticas dominadas, como ocurri con el Imperio Napolenico, el AustroHngaro o el Turco.

De todos modos ambos esquemas, por circunstancias diversas [5] se concretaron finalmente en
naciones.
Molina del Pozo sostiene que Ya sea imperial, regalista o nacionalista, la integracin se lleva a
cabo generalmente por mtodos coactivos tendientes a la centralizacin y a la uniformidad. Junto a
ellos tenemos a otro gran modelo de integracin: la integracin federativa [6], que nace de un
acuerdo de voluntades entre unidades polticas soberanamente iguales, que conservan su
autonoma pero convienen polticas de inters comn que constituyen el pilar de su integracin,
sobre todo en los aspectos de seguridad interna y externa. Ejemplo de ello es lo ocurrido con las
colonias inglesas de norteamrica y, en el caso especfico de Europa con Suiza y Alemania.
Este ltimo modelo de integracin federalista-, a pesar de tener dos siglos de antigedad goza,
segn afirman Catalano y Scarpa [7], de una actualidad impresionante y, si tomamos en
consideracin el ideario que motiv a sus precursores, podra sostenerse que se encuentra
emparentado con los objetivos que sustentan el sistema europeo [8].
Sin embargo, el sistema comunitario europeo, se diferencia y distancia de esta forma de
integracin porque es el producto de un marco histrico propio y nico, que dio como resultado un
mbito jurdico institucional peculiar, producto de amalgamar el carcter federativo contenido en la
conformacin de la comunidad consensuada libremente, con el concepto de supranacionalidad
sobre el que ya volveremos- del que se dot al sistema comunitario europeo para facilitar sus
objetivos.
A ello debe agregarse que el concepto fundamental que permiti a la comunidad perdurar y
fortalecerse ha sido el de entender, desde sus albores, a la integracin europea como un proceso
de creacin continua.
En sus Memorias Jean Monnet expres Pretender entrever hoy da la forma definitiva de la
Comunidad Europea que hemos concebido como un proceso de cambio resulta una contradiccin
en sus propios trminos. Anticipar el resultado bloquea el espritu de inventiva. Ser a medida de
nuestra ascensin que descubriremos nuevos horizontes.[9]
Durante el siglo XIX se produjeron en Amrica intentos de unificacin, todos ellos estuvieron
vinculados con los procesos de emancipacin, y tuvieron sus expresiones en las doctrinas de
Monroe, H. Clay, Miranda y Mariano Moreno, en la concepcin del panamericanismo, en el ideario
de Bolvar que lo lleva a convocar al Congreso de Panam, como tambin en las gestas de San
Martn y Artigas.
Pero esos intentos de cooperacin o unificacin fueron, conceptual y sustancialmente,
distintos a los procesos de integracin que tuvieron lugar en el siguiente siglo, durante el cul
proliferaron acuerdos de integracin, con diferentes contenidos y alcances aunque,
lamentablemente, el xito de los mismos ha sido inversamente proporcional a su cantidad.
I.2) INTEGRACIN CONCEPTO
De lo precedente se concluye que a partir del siglo XX, ms precisamente de mediados de siglo,
hay un antes y un despus - con marcadas diferencias - en cuanto a la cuestin de la integracin
entre las unidades socio-polticas. El objeto de nuestro anlisis ser la Integracin como fenmeno
que comienza a gestarse a mediados del siglo XX, y sobre cuyos alcances y contenidos an no
existe uniformidad de criterios.
En efecto, se ha sostenido que Cuando hablamos de integracin notamos una gran
confusin en esta materia. En realidad se habla de integracin, pero muy frecuentemente se la

confunde con comercio o se la asimila a la cooperacin, no hay conceptos unvocos en esta


materia.[10]
Es que la integracin puede darse en diferentes campos de las relaciones interestaduales, puede
tener dimensiones espaciales diversas, el grado de compromiso e integracin puede ser menor o
mayor, de ah la dificultad de encontrar una definicin abarcativa de todas las posibles formas de
manifestacin de este fenmeno.
Si intentamos conceptualizar el fenmeno integracin desde una perspectiva sociolgica lo
podemos entender como un ajuste y cooperacin entre las distintas partes que componen un
sistema social, en base a la identificacin y participacin de los individuos y grupos que lo forman.
Dado que es prcticamente imposible lograr un idntico grado de identificacin y participacin por
parte de todos los elementos, la integracin perfecta y total no existe. Los grupos dominantes,
vinculados a un determinado sistema econmico, intentan lograr el mximo de integracin
mediante diversos mecanismos (autoridad, compromiso y votacin) y a travs de instituciones
sociales. [11]
En igual sentido se ha definido a la integracin como un proceso de cambio social voluntario
mediante el cul, a partir de la existencia de problemas, intereses y objetivos comunes, las
unidades nacionales se asocian y adoptan estrategias de accin conjunta para mejorar su status, el
de sus respectivas comunidades y su insercin en el sistema estratificado internacional. [12]
La falta de uniformidad en precisar los verdaderos alcances de lo que se ha dado en llamar
integracin ha llevado a sostener que la nocin de integracin no es unvoca, es multvoca o si se
prefiere equvoca. A ella se refieren tanto los que aluden al proceso de globalizacin o
mundializacin, como aquellos que designan con esta nocin el proceso de regionalizacin, sea
que entiendan a su vez a ste como una fase previa a la globalizacin o que, por el contrario, slo
comprenda la idea de continentalismo.
El concepto de integracin se agota para algunos en lo econmico, en sentido amplio (productivocomercial-financiero); en tanto otros autores lo reservan para definir una integracin abarcativa
(poltica-econmica-social-cultural). Por consiguiente, es necesario precisar o calificar el trmino y
optar para ello por diferenciar los procesos integrativos en funcin del contenido, objetivos e
instrumentos.[13]
En igual sentido se ha sostenido que la integracin es un fenmeno de carcter pluridimensional,
plurifactico, globalizante, tpico del siglo veinte, que tiene la virtualidad de incidir no slo en lo
econmico, sino tambin en lo social, en lo poltico, en lo jurdico y en lo cultural. [14]
Sara Feldstein de Crdenas refiere al proceso de integracin, como el proceso convergente,
deliberado, fundado en la solidaridad, gradual y progresivo, entre dos o ms Estados, sobre un
plan de accin comn en aspectos econmicos, sociales, culturales, polticos. [15]
En opinin de Ekmekdjian[16] en un principio la integracin , ha tenido exclusivamente objetivos
econmicos, que luego se fueron ampliando a otros de diversa naturaleza, por lo que, en la
actualidad, la integracin no slo tiene por objeto el rea econmica sino que tambin busca la
proteccin de los derechos humanos o derechos personales.
De lo expuesto es dable inferir que cada proceso de integracin ser definido y caracterizado en
virtud del objetivo que los Estados intenten alcanzar, y en funcin de ese objetivo se habrn de
determinar los institutos jurdicos y polticos con que se le ha de dotar, a efectos de hacer realidad
su concrecin.
I. 3) ACUERDOS DE INTEGRACIN

Es de destacar que a pesar de las dificultades que parecen presentarse a la hora de definir la
integracin, en todas las lneas de pensamiento analizadas precedentemente, se imponen como
elementos esenciales los conceptos de proceso- por ende imperfecto y parcial- interestatal y
voluntario.
Esto nos conduce a concluir que en un proceso de integracin consensual, basado en la libre
voluntad de los Estados, estos se expresan mediante acuerdos que determinan el esquema [17] en
que ha de encuadrarse la integracin y , adems, esos acuerdos constituyen la formulacin jurdica
del proyecto interestatal, que se ha de desarrollar en el tiempo, en funcin de un modelo valorado
por los pases para regir sus relaciones.[18]
Ese acuerdo marco o fundacional, que se genera en el mbito del Derecho Internacional Pblico [19],
contiene el ordenamiento jurdico que se ha de erigir en el derecho originario de la integracin.
Por otra parte, y en consideracin a que las opiniones de los autores son coincidentes en otorgar a
la integracin el carcter de proceso, como tal lleva implcita la idea de cambio y por ende, la
permanente adaptacin del proyecto a la realidad cambiante. Esa circunstancia determina la
generacin de un nuevo ordenamiento jurdico, derivado del acuerdo, que se ir desarrollando con
el transcurso de los acontecimientos, conforme al plan contenido en aquel, y por accin de los
rganos supranacionales o intergubernamentales- creados con el objeto de manifestar la voluntad
de las partes.[20] Ese nuevo ordenamiento jurdico conforma el derecho comunitario
II.- EL DERECHO COMUNITARIO
El concepto de Derecho Comunitario ha sido generalmente asociado al trmino supranacionalidad,
trmino que fue incorporado en el Art. 9 del Tratado de Pars de 1951 que da origen a la
Comunidad Econmica del Carbn y del Acero.
Esa disposicin legal determinaba que Los miembros de la Alta Autoridad ejercern sus
funciones, con plena independencia, en inters general de la Comunidad. En cumplimiento de sus
deberes, no solicitarn ni atendern instrucciones de gobierno ni organismo alguno. Se abstendrn
de todo acto incompatible con el carcter supranacional de sus funciones. Cada Estado miembro
se compromete a respetar este principio y a no intentar influir sobre los miembros de la Alta
Autoridad en la ejecucin de sus tareas
Ningn tratado posterior, del proceso de integracin europeo, reiter el trmino
supranacionalidad y el mismo dej de integrar el orden normativo comunitario en 1965 como
consecuencia del Tratado de Fusin.
No obstante la ausencia del trmino, en los tratados posteriores, las instituciones fueron
dotadas de mayor autonoma que la otorgada a la Alta Autoridad, a su vez se fue gestando y
generalizando -tanto en doctrina cuanto en jurisprudencia- la opinin que el derecho comunitario se
estructuraba a partir del concepto de supranacionalidad.
Arbuet Vignali[21] sostiene que la idea de supranacionalidad, sin perfiles definidos en el
mbito de la poltica y del derecho internacionales, indica una situacin intermedia entre el
Derecho Internacional Pblico -donde el atributo de la soberana est presente en cada acto y en
cada compromiso que se asume- y el sistema del Estado federado, donde desaparece la
soberana, aunque quedan todos los dems atributos del Estado.
En tal sentido define al Derecho Comunitario como un sistema intermedio en el cual los
Estados partes, por un acto de su voluntad soberana y en ejercicio pleno de su soberana
acuerdan, en el marco del Derecho Internacional Pblico, crear rganos comunitarios, diferentes
de los rganos intergubernamentales.

La caracterstica de los rganos intergubernamentales es que se integran con representantes de


los gobiernos de los Estados miembros, de esos representantes emana la voluntad orgnica del
rgano o de la Organizacin, respondiendo al mandato de sus respectivos gobiernos, cumpliendo
sus instrucciones y atendiendo a sus intereses. El acuerdo que finalmente se concluya, en muchos
casos deber ser sometido a los procedimientos comunes de entrada en vigor de los tratados.
En cambio, afirma Arbuet Vignali, cuando a travs de un acto soberano los Estados crean
un rgano comunitario, designan las personas que lo integrarn, esas personas van a actuar segn
sus conocimientos tcnicos, decidiendo segn su leal saber y entender, no recibiendo instrucciones
de gobierno alguno y atendiendo fundamentalmente a los intereses de la comunidad. Esas
decisiones obligan a los Estados y se integran al ordenamiento jurdico interno de los Estados
miembros, entrando en vigor de inmediato, sin ningn otro trmite, en todo el mbito geogrfico de
los mismos. Adems las normas creadas por estos rganos supranacionales, prevalecen sobre las
leyes de los Estados miembros. Esto permite una mayor fluidez y eficacia en la toma de
decisiones.
A su vez, Molina del Pozo [22] opina que el Derecho Comunitario es un conjunto de reglas que
determinan la organizacin, las competencias y el funcionamiento de las Comunidades Europeas y
que ha sido el Tribunal de Justicia Comunitario quin ha declarado que este Derecho supone un
orden jurdico propio, que se diferencia del orden jurdico internacional y que, tambin, es distinto
del orden jurdico interno de los Estados miembros. Es precisamente ese orden jurdico propio,
distinto del internacional y del interno de cada Estado miembro, lo que se denomina ordenamiento
jurdico comunitario.
Molina del Pozo tambin sostiene que el Derecho comunitario es distinto del orden jurdico
internacional en dos aspectos esenciales: En primer lugar, el orden jurdico internacional es un
orden basado fundamentalmente sobre la idea de cooperacin, mientras que el orden jurdico
comunitario es un orden destinado a desarrollar un proceso de integracin. En segundo lugar, el
Derecho internacional es esencialmente un derecho convencional, mientras que el Derecho
comunitario, si bien tiene su origen en los Tratados fundacionales, es desarrollado por las
instituciones comunitarias, que crean el Derecho comunitario derivado. En cuanto a la diferencia
entre Derecho comunitario y Derecho interno de los Estados miembros la autonoma de que goza
el comunitario, es consecuencia de la transferencia de competencias consentidas por aquellos a
las instituciones de la Comunidad.
No obstante, afirma ese jurista, la autonoma del Derecho comunitario en relacin al Derecho
nacional no es absoluta, puesto que los Estados miembros han aceptado que el Derecho
comunitario formara parte integrante de su orden jurdico y as lo reconoci el Tribunal de Justicia
de la Comunidad al afirmar que, el Tratado CEE ha instituido un orden jurdico propio integrado al
sistema jurdico de los Estados miembros, que se impone, a sus jurisdicciones, a sus nacionales y,
a los mismos Estados.[23]
En similar sentido Ekmedjian[24] manifiesta que desde hace algunas dcadas, se ha ido gestado en
la comunidad internacional un nuevo derecho que puede considerarse como una disciplina distinta
del derecho internacional y, por lo tanto no forma parte de l, sino que tiene por objeto la creacin
de entidades denominadas supranacionales- distintas de los clsicos organismos internacionales.
Este nuevo derecho es tambin distinto del derecho interno de cada Estado. Surge en primer lugar,
de los tratados que dieron origen a estas entidades supranacionales, y, en segundo trmino, de los
rganos propios de stas.
Por su parte, Sobrino Heredia [25] expresa que el concepto de integracin y el de supranacionalidad
entendida como supraestatalidad- son expresiones cercanas pero no sinnimas, puesto que la
integracin no exige renuncia por parte de los Estados miembros a su soberana, sino que
necesita que stos, en virtud de dicha soberana, cedan voluntariamente el ejercicio de la misma a
la organizacin de que se trate. Supranacionalidad en tanto supraestatalidad, significara, en

cambio, avanzar ms all de una mera cesin del ejercicio de la soberana, la que se trasladara a
nuevos entes internacionales que estaran por encima de los Estados.
Este autor entiende que tal cosa no se produce en lo que respecta a la Unin Europea,
por ello se inclina por sostener que existe un proceso de integracin, sustentado en la primaca del
Derecho comunitario y en la eficacia directa de sus normas. Aunque, no descarta, que una vez
agotada la tcnica integradora sea necesario pasar a otra fase nueva , porque el tiempo
transcurrido desde la implementacin de esa tcnica integradora, estara demostrando que ella ya
no es suficiente para hacer avanzar el proceso de construccin europeo.
Tambin afirma Sobrino Heredia que el Derecho comunitario constituye, un factor importante de
integracin y un rasgo diferenciador de la misma respecto de otros modelos de organizaciones,
como son las organizaciones de cooperacin, e, incluso de otras, que inmersas tambin en
procesos de integracin, se encuentran an en fases menos adelantadas como el caso de
Mercosur o la Comunidad Andina.[26].
II.2) LA INTERGUBERNAMENTALIDAD
Es indudable que el proceso integracionista que se ha desarrollado en Europa, es
substancialmente distinto a todo otro proceso conocido. Como dijimos al comienzo de este trabajo,
la Unin Europea es el resultado de un proceso histrico que se desarroll a lo largo de siglos, con
caractersticas propias que determinaron la necesidad de adoptar ese sistema institucional como
nico camino posible de que Europa se construyera y no se destruyera. [27]
En otros mbitos espaciales, con sus propias historias, con sus realidades y con sociedades que
se construyeron con mucha posterioridad a las europeas - tal el caso del continente americano- se
gestaron tambin procesos de integracin. Es cierto que esos procesos no han logrado alcanzar
grados avanzados de integracin, pero reconocer esto no implica reconocer como nico modelo
posible de integracin el europeo ni tampoco como el mejor.
En efecto, lo reseado en el numeral precedente permitira inferir que, la expresin Derecho
comunitario, estara exclusivamente reservada al derecho derivado originado en las instituciones
de la comunidad europea y que, el mismo, es producto la cesin del ejercicio de soberanas
nacionales realizada en su favor por los Estados, en materias especficas, cesin que se ha dado
en llamar supranacionalidad.
Sin embargo, existe una corriente doctrinaria y jurisprudencial que sostiene que, tambin, es
Derecho Comunitario el que se aplica en otros esquemas de integracin, que no cuentan con
rganos a los que se les ha dotado del carcter de supranacionales sino que son
intergubernamentales, pero de los que emanan normativas conforme las condiciones y alcances
que el tratado constitutivo les ha otorgado, y que ese derecho derivado de los rganos
intergubernamentales es Derecho Comunitario.
En tal sentido Rico Frontaura[28], entre otros, sostiene que en la Comunidad Andina el derecho
derivado emanado de los rganos intergubernamentales es Derecho Comunitario, puesto que en
un proceso de integracin, mas que tender a cesin de soberana se debe pretender la conjuncin
a partir de la capacidad soberana de un grupo de Estados, que son parte de un proceso de
integracin, que tiene alcances ms amplios que los procesos de desarrollo de los pases
considerados individualmente.
Por lo tanto, afirma que, en lugar de cesin de soberana, lo que existe es una conjuncin de
capacidades soberanas, en torno de un objetivo ms amplio que los simples objetivos nacionales y,
contrariamente a lo que opina Sobrino Heredia, sostiene que el proceso de integracin de la
Comunidad Andina contiene un componente supranacional, en el sentido de transferencias

nacionales a rganos intergubernamentales como el Consejo de Cancilleres y la Comisin o haca


rganos comunitarios como la Secretara General. La diferencia entre uno y otro sistema radica en
que, desde la perspectiva europea, el concepto de supranacionalidad se encuentra mas ligado a un
concepto de integracin poltica, que al de transferencia de responsabilidades nacionales a los
rganos comunitarios.
Con referencia al proceso de integracin del MERCOSUR, Lavopa [29] reconoce que durante el
Perodo de Transicin, si bien el impulso poltico y la iniciativa administrativa han estado en manos
del Consejo y del Grupo respectivamente, el ncleo motriz del proceso se encontraba en la
dinmica de los Subgrupos de Trabajo, quienes ofrecieron los mayores aportes para la
conformacin de un Derecho Comunitario, cumpliendo una funcin esencial en la elaboracin del
mismo.
Por ello, siguiendo a Bouzas[30] sostenemos que La clsica dicotoma intergubernamentalidad
versus supranacionalidad no es til a los efectos de caracterizar los dilemas institucionales ... de
los procesos de integracin ... intergubernamentalidad y supranacionalidad en vez de constituir
desde el punto de vista poltico dos nociones radicalmente contrapuestas, son mas bien dos polos
de un continnum entre los que se desarrollan formas de cooperacin e integracin, mas o menos
estrechas, entre Estados

II. 3) LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO COMUNITARIO


II. 3) 1. En el proceso de integracin europeo
El fenmeno que caracteriza a los procesos de integracin de transferir responsabilidades
nacionales a rganos comunitarios, ya sean supranacionales o intergubernamentales, establece
una diferencia con los tratados internacionales ordinarios, y es que la integracin genera un
ordenamiento jurdico propio, que ingresa en el sistema jurdico de los Estados miembros a partir
de la entrada en vigor y se impone a sus jurisdicciones como derecho aplicable tanto a sus
nacionales como a ellos mismos.
Si nos referimos al Derecho comunitario europeo, vemos como este se integra en el sistema
jurdico de los Estados miembros, lo que supone que en el interior de cada Estado miembro
coexisten el Derecho comunitario y el Derecho interno, cada uno con su propia autonoma. De
manera que el Derecho comunitario no es Derecho nacional, pues aunque integrado en el sistema
jurdico nacional, tal integracin se produce sin que aqul pierda su naturaleza especfica original
de Derecho comunitario.
Esta idea es la que inspira a la doctrina jurisprudencial de la Unin Europea en la materia desde la
Sentencia Costa c. ENEL de 1964 cuando, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea,
estableci que: A diferencia de los tratados internacionales ordinarios, el Tratado de la CEE ha
instituido un orden jurdico propio integrado en el sistema jurdico de los Estados miembros desde
la entrada en vigor del Tratado, y que se impone a sus jurisdicciones.
Los principios fundamentales que rigen las relaciones entre el Derecho comunitario y los
Derechos internos de los Estados miembros no estn expresamente mencionados en los Tratados
constitutivos de las Comunidades Europeas, sino que han sido identificados y formulados por el
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas a travs de una construccin jurisprudencial
basada fundamentalmente en los caracteres y objetivos propios de las Comunidades Europeas y
de su ordenamiento jurdico.

Estos principios, que son considerados un elemento esencial del acervo comunitario,
establecen que las normas comunitarias poseen efecto directo, aplicacin inmediata y gozan de
primaca sobre el Derecho interno de cualquier jerarqua (Dictamen del TJCE de 14 de diciembre
de 1991, sobre el Proyecto de Acuerdo sobre la creacin de un EEE, 1/91). A estos principios ya
clsicos jurisprudencia posterior incorpor el de la responsabilidad del Estado por daos
causados a particulares como consecuencia de la violacin del Derecho comunitario, conforme
sentencia del TJCE, de 19 de noviembre de 1991, in re Francovich y Bonifaci.
En conclusin, los principios del derecho comunitario europeo determinan:
- La aplicabilidad inmediata de la norma comunitaria que adquiere, automticamente, carcter de
derecho positivo en el orden interno de los Estados.
- La norma comunitaria posee efecto directo, crea directamente derechos y obligaciones para los
Estados y para las personas fsicas y jurdicas, quienes pueden invocarla ante sus tribunales.
- La norma comunitaria goza de primaca es decir tiene jerarqua superior a cualquier norma de
orden interno.
- El Estado puede incurrir en responsabilidad por los daos causados a los particulares cuando
incumpla con las obligaciones que le incumben en virtud del Derecho comunitario.
De estos principios, es el de primaca el que confiere el rasgo identificador por excelencia al
proceso de integracin y as lo ha expresado el TJCE, sosteniendo que:
- La primaca es una condicin existencial del Derecho comunitario que no podra existir en tanto
derecho sino con la condicin de no doblegarse ante los derechos nacionales. La realizacin del
Mercado comn impone la aplicacin uniforme de este Derecho (sentencia Walt Wilhelm, 1969).
- Es en virtud de su propia naturaleza, y no de las reglas internas que en cada Estado regulan las
relaciones entre el Derecho nacional y el internacional, que el Derecho comunitario afirma su
superioridad.
- El orden jurdico comunitario prevalece en su integridad sobre los ordenamientos nacionales. Esto
es, de la primaca se benefician todas las normas comunitarias, primarias o derivadas,
directamente aplicables o no y frente a todas las normas nacionales, incluso de naturaleza
constitucional (Sentencia Costa c. ENEL, 1972, Comisin /Italia; Sentencia / 1970, Internationale
Handelsgesellschaft).
- Con independencia de que tales actos nacionales sean anteriores o posteriores a los
comunitarios (Sentencia Simmenthal, TJCE,1978).
- En el supuesto de que se adoptara una norma nacional incompatible con la norma comunitaria, el
juez nacional tiene la obligacin de aplicar ntegramente el Derecho comunitario y de proteger los
derechos que ste confiere a los particulares, inaplicando la norma interna sin perjuicio de que los
poderes pblicos competentes deban eliminar las normas internas incompatibles pudiendo adoptar,
en su caso, las medidas cautelares a fin de tutelar efectivamente los derechos de los particulares,
pudiendo llegar a suspender la aplicacin de la ley nacional (Sentencia TJCE, Factortame 1990).
[31]

II. 3) 2. EN LOS PROCESOS DE INTEGRACIN LATINOAMERICANOS

Hemos sealado que no existe una nica definicin de integracin ni un nico esquema,
cada proceso que se inicia establece sus propios objetivos y mecanismos institucionales y
jurdicos, que responden a las necesidades o expectativas de los Estados en un momento
determinado.
Como surge del anlisis desarrollado en el numeral precedente, el proceso de integracin
europeo gener un derecho comunitario emanado de sus rganos, cuyos principios fueron
elaborados por la jurisprudencia del Tribunal de Justicia.
En los esquemas de integracin latinoamericanos, con sus propios mecanismos
institucionales y jurdicos, distintos de los de la Unin Europea, tambin los tribunales han
plasmado en sus fallos los principios reguladores de sus procesos de integracin.
Estos principios, como se ver, a pesar de no utilizar idntica terminologa no difieren
conceptualmente de los elaborados por el TJCE.
En el sistema de la Comunidad Andina los principios fundamentales son el de
supremaca o preeminencia del derecho andino, aplicacin directa y efecto directo o inmediato.
La supremaca o preeminencia se fundamenta en los arts. 2 y 3 del Tratado de Creacin
del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, y significa que ...el ordenamiento jurdico de la
integracin andina prevalece en su aplicacin sobre las normas internas o nacionales, por ser
caracterstica esencial del derecho Comunitario, como requisito bsico para la construccin
integracionista, sentencia 3-AI-96.[32]
La aplicacin directa, deriva del concepto de supremaca y tiene base legal en los arts. 2
y 3 del Tratado de Creacin del Tribunal, que establecen que las Decisiones obligan a los pases
miembros desde la fecha que sean aprobadas por la Comisin y sern directamente aplicables, a
partir de la fecha de publicacin en la gaceta Oficial del Acuerdo, a menos que las mismas sealen
una fecha posterior, por lo que las normas comunitarias no requieren procedimientos de recepcin
en el ordenamiento interno de los Estados miembros, para sufrir todos sus efectos. [33]
Efecto directo o inmediato se refiere a que las normas jurdicas andinas deben ser
aplicadas de manera uniforme en el territorio de los cinco pases miembros. Adems son fuente
inmediata de derechos y obligaciones para los Estados miembros, particulares y los rganos e
instituciones del sistema andino de integracin.[34]
Conforme Rico Frontaura[35], un aspecto importante en cuanto a los principios generales, es lo
que establece el Art. 4 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia que seala
textualmente: Los pases miembros estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias
para asegurar el cumplimiento de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la
Comunidad Andina. Se comprometen, asimismo, a no adoptar ni emplear medida alguna que sea
contraria a dichas normas o que de algn modo obstaculice su aplicacin.
Segn interpretacin del Tribunal Andino de Justicia en el proceso de interpretacin prejudicial No.
5-IP del ao 89, a travs de esta norma los pases miembros adquieren una doble obligacin. Una
primera de carcter positivo, de hacer y otra de orden negativo, de no hacer. Es decir que los
pases miembros deben adoptar toda clase de medidas que garanticen el cumplimiento de las
obligaciones y compromisos adquiridos en virtud del derecho originario y de los que correspondan
por mandato de las normas secundarias o derivadas.
En virtud de la segunda obligacin, de orden negativo o de no hacer, los pases miembros deben
abstenerse de adoptar cualquier medida, as sea legislativa, judicial, ejecutiva o administrativa
que puedan obstaculizar la aplicacin del ordenamiento jurdico andino.

A juicio del tribunal la norma citada, es decir el Art. 4 del Tratado de Creacin del Tribunal, es de
una gran precisin jurdica, constituye un fundamental soporte para la integracin andina y, su
cumplimiento, es requisito esencial para asegurar los objetivos del Acuerdo cuyo fin primordial es
el de mejorar, en forma persistente, el nivel de vida de los habitantes de la subregin.
En cuanto al MERCOSUR se refiere, tambin la doctrina entiende a que a partir de la
jurisprudencia sentada por los laudos de los tribunales arbitrales han quedado establecidos los
principios que rigen el derecho comunitario
En el Tercer Laudo, que enfrent a Brasil y la Argentina por motivos de salvaguardias que haba
impuesto el segundo a las importaciones brasileas de tejido de algodn, el Tribunal expres que
en virtud de lo avanzado del proceso de integracin que vive el MERCOSUR las relaciones
comerciales debern basarse en la regla de derecho lo que implica que las medidas comerciales
debern fundarse en acuerdos que creen vnculos jurdicos y no en medidas unilaterales tomadas
por los miembros, sin fundamento jurdico alguno [36] Es decir que los Estados no pueden tomar
medidas inconsultas ni unilaterales.
En el primer Laudo Arbitral de 1999, que tambin tuvo como partes a Argentina y Brasil en un
asunto sobre restricciones no arancelarias que impona el segundo, el Tribunal ad hoc consider
que la referencia a la eliminacin de los obstculos arancelarios y no arancelarios, contenida en el
Derecho MERCOSUR, en especial en lo que hace a la obligatoriedad del desmantelamiento y de
una fecha comn para materializarlo provoca que ambas cosas [queden] al margen de la
voluntad de los Estados Partes, es decir, con el carcter de una obligacin precisa y concreta [37]
Estas decisiones arbitrales permitiran sostener que el ordenamiento MERCOSUR tiene primaca
sobre los derechos internos de los Estados miembros. [38]
En cuanto al efecto inmediato, en virtud del cual la norma comunitaria una vez sancionada, no
necesita para ser derecho vigente dentro del ordenamiento nacional ninguna ley, reglamento
decreto que la incorpore, que la transforme o la internalice, sostiene Perotti [39] que, en ese sentido,
la doctrina que niega este efecto al derecho MERCOSUR dispone de algn fundamento. En efecto,
el Protocolo de Ouro Preto tiene un captulo IV, en su opinin lamentable, titulado Aplicacin
Interna de las Normas emanadas de los rganos del MERCOSUR, dentro del cual el artculo 40
enuncia lo que la doctrina denomina el principio de la vigencia simultnea.
Ese mecanismo, evita referirse a cualquier forma de efecto inmediato y consiste en que los
Estados deben incorporar a su derecho interno, a travs del procedimiento que tengan fijado para
ello, toda normativa emanada de los rganos y deben comunicar su incorporacin a la Secretara
del MERCOSUR. Recibidas las cuatro comunicaciones la Secretara notifica a todos los Estados
Parte. A los treinta das, contados a partir de la notificacin, la norma comunitaria entra en vigencia
en el derecho interno de todos los Pases.
No obstante, el artculo 42 prescribe que Las normas emanadas de los rganos del
MERCOSUR...tendrn carcter obligatorio y, cuando sea necesario, debern ser incorporadas
a los ordenamientos jurdicos nacionales.
La determinacin de cuando es necesario que la norma sea internalizada. indudablemente
corresponde al propio derecho comunitario.
Lo que permite concluir que una disposicin emanada de los rganos del MERCOSUR necesitar
ser internalizada en los supuestos en que (i) la misma norma comunitaria lo prescriba ; (ii) o
cuando la norma MERCOSUR no sea operativa y por tal motivo necesite del complemento
normativo del legislador nacional.

En este sentido en el Laudo Arbitral en la controversia sobre Prohibicin de Importacin de


Neumticos Remoldeados Procedentes de Uruguay el tribunal ha expresado En el mecanismo
establecido en el Protocolo de Ouro Preto, la previa incorporacin de las Resoluciones bajo anlisis
por los Estados Partes del MERCOSUR es requisito indispensable para la vigencia simultnea de
las disposiciones acordadas. Es decir que la demora en la incorporacin de la normativa por parte
de la Repblica Federativa del Brasil obsta a la puesta en funcionamiento del Sistema entre todos
los Estados Partes. Una actuacin acorde con los objetivos de las Resoluciones del Grupo
Mercado Comn y del propio acuerdo de integracin subregional del MERCOSUR impone un
comportamiento positivo en el sentido de facilitar la vigencia simultnea y puesta en accin de los
instrumentos regulatorios aprobados por los Estados Partes
Esto demostrara, que el principio del efecto inmediato tambin tiene vigencia en el derecho
MERCOSUR.
La norma comunitaria MERCOSUR, tambin tiene la capacidad jurdica para generar derechos y
obligaciones tanto para los Estados como para los particulares; y en consecuencia el particular
puede invocar jurisdiccionalmente esa normativa. Para ello es necesario que la norma sea
incondicional no sujeta a plazo o condicin- y suficientemente precisa, es decir que los derechos y
obligaciones estn expresados inequvocamente.
En el Tercer Laudo Arbitral[40] el tribunal ad-hoc ha manifestado que la prohibicin de las
restricciones unilaterales al comercio entre los Estados, adems de encontrar su fundamento en la
regla de derecho, reviste una trascendencia primaria para el mantenimiento de un
standard mnimo de seguridad jurdica, la cual no slo debe beneficiar a algunos, sino a todos
los actores que acten en el mercado integrado, y que esa exigencia de seguridad jurdica no se
limita al inters de los Estados miembros del MERCOSUR sino que incluye a toda la comunidad
relacionada con negocios que tienen una expectativa legtima sobre la existencia actual de un
libre comercio
De lo que se concluye, en forma expresa que estos particulares son sujetos directos de la
normativa comunitaria y, por ende, pueden invocarla jurisdiccionalmente.
En cuanto a la responsabilidad de los Estados por el incumplimiento de la normativa
comunitaria tambin ha sido receptada por los tribunales arbitrales MERCOSUR, en este sentido
en la controversia presentada por Brasil sobre Obstculos al ingreso de productos fitosanitarios
argentinos en el mercado brasileo. No incorporacin de las Resoluciones GMC nmero 48/96,
87/96, 149/96 y 71/98 lo que impide su entrada en vigencia en el MERCOSUR. el tribunal arbitral
ad hoc expres que: La obligacin de incorporar la normativa MERCOSUR a los derechos
internos de los Estados Partes constituye una obligacin de hacer que compromete la
responsabilidad internacional de los Estados en caso de no cumplimiento. [41]
En igual sentido se pronunci manifestando que dada la naturaleza
intergubernamental del MERCOSUR y la ausencia de aplicacin directa de su normativa nadie
puede cumplir en lugar del Estado obligado el acto de incorporacin requerido. Pero el
incumplimiento apareja responsabilidad internacional del Estado que incumple hacia los Estados
que s han cumplido Laudo Arbitral en la controversia sobre Aplicacin de Medidas Antidumping
contra la exportacin de pollos enteros provenientes de Brasil .. [42]
Tambin se expres que El principio de cumplimiento de los Tratados y dems
compromisos internacionales, o pacta sunt servanda, constituye una norma fundamental, originaria
del Derecho Romano, consagrado en textos relevantes, como la Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados. Es unnimemente aceptado por la doctrina internacionalista, incluida la
de los autores latinoamericanos, y la jurisprudencia de los Tribunales internacionales como pilar
indispensable en todo proceso de integracin. El principio de pacta sunt servanda impone el
cumplimiento de los compromisos asumidos, situacin contradictoria con sostener el libre albedro

del deudor de cumplir o no, o de cumplir en el momento que, segn su inters, considere oportuno
o conveniente asimismo se entendi que El principio de pacta sunt servanda debe aplicarse unido
al cumplimiento de buena fe de las obligaciones asumidas en los tratados internacionales. La
jurisprudencia de los Tribunales Arbitrales ad hoc en el MERCOSUR ha expresado que debe
incluirse en el concepto de buena fe no slo la honestidad de los actos de ejecucin y su apego
formal a la letra de los textos ... sino la idoneidad de la actividad de la Partes para dar cumplimiento
a los fines y objetivos de las normas convencionales acordadas (laudo Arbitral en la controversia
sobre Comunicados nmero 37 del 17 de diciembre de 1997 y nmero 7 del 20 de febrero de 1998
del Departamento de Operaciones de Comercio Exterior (DECX) de la Secretara de Comercio
Exterior (SECEX) ... [43].
III.- LA COMUNIDAD ECONMICA INTERNACIONAL EL DERECHO DE LA
INTEGRACIN Y EL DERECHO COMUNITARIO
Halpern[44], con base al comportamiento econmico de los Estados nacionales en
sus relaciones recprocas a partir del fin de Segunda Guerra Mundial, infiere que existen motivos
suficientes para confirmar la vigencia de una comunidad econmica internacional, en sentido
jurdico.
Aceptar que la comunidad econmica internacional es una realidad jurdica implica
sostener la vigencia de una fuente de derecho, comn a los esquemas de integracin y a los
ordenamientos jurdicos nacionales con respecto a cuestiones econmicas.
Esa fuente de derecho propia de la comunidad econmica internacional tendra carcter
previo y preeminente a los derechos nacionales y a los acuerdos y ordenamientos de integracin
econmica.
Las bases jurdicas e institucionales de la comunidad econmica reconocen su
origen en los acuerdos de Bretton Woods, que dieron nacimiento al Banco Internacional de
Reconstruccin y Fomento (BIRF), al Banco Mundial (BM), al Fondo Monetario Internacional (FMI)
y al Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) y posteriormente a la
Organizacin Mundial del Comercio (OMC).
A partir de esos acuerdos fundacionales se han ido desarrollando, en la comunidad
econmica internacional, principios generales producto de la jurisprudencia de los tribunales
arbitrales ante situaciones de incumplimientos o interpretaciones de aquellos.
Es preciso reconocer que las normas o reglas, que rigen las relaciones comerciales de la
comunidad internacional, componen un sistema jurdico cuyos resortes no son, ni el apego a una
legalidad formal, ni la referencia a un solo vrtice o un mismo conjunto de principios articulados
jerrquicamente. Por el contrario, se trata de una construccin heterognea, en la que coexisten
distintos principios, hacia los cuales puede orientarse alternativamente, la aplicacin e
interpretacin de las medidas y prcticas adoptadas por los Estados ... sesgadas por la
naturaleza de los compromisos asumidos.[45]
Los acuerdos de integracin econmica que, como hemos expuesto precedentemente,
comienzan a gestarse poco despus de los acuerdos Bretton Woods, tienen obligacin de respetar
la normativa internacional y los principios generales que rigen la relaciones dentro de esa
comunidad econmica, por lo tanto los esquemas jurdicos y las instituciones que, en su
consecuencia se crean, deben serlo conforme al ordenamiento normativo de la comunidad
internacional que es precedente y prevalente.
En este orden de ideas, podemos definir al Derecho de la Integracin como el que
regula las relaciones de los Estados tendientes a la creacin de esquemas de integracin, cuyos

ordenamientos normativos, libremente consensuados por aquellos, debern respetar las normas
precedentes que integran el ordenamiento internacional que les sean oponibles- sean de carcter
econmico o no.
Es decir que el objeto del Derecho de la Integracin es el universo jurdico relativo
al derecho originario o acuerdos fundacionales de los procesos de integracin, que determinan el
esquema, establecen el plan, crean las instituciones y otorgan atribuciones a los rganos.
A su vez Derecho Comunitario es el derecho derivado de los acuerdos
fundacionales, es particular de cada proceso de integracin y se gesta durante el desenvolvimiento
del mismo, conforme las premisas establecidas en aquellos acuerdos, y es privativo y caracterstico
de cada proceso.
Los Estados, en ejercicio de sus voluntades soberanas y respetando sus
compromisos precedentes, acuerdan libremente los esquemas de integracin que consideran
adecuados al cumplimiento de sus intereses como tambin el alcance de los mismos, el grado de
compromiso que estn dispuestos a asumir en pos de los objetivos fijados y, asimismo en ejercicio
de su libre determinacin establecen los modos de creacin y alcances del derecho comunitario
que los va regir.
Consecuencia de esa libre determinacin y de los objetivos que se intenten
alcanzar en cada caso, ser la existencia de esquemas diversos de integracin como tambin de
modos diversos de generacin del derecho comunitario derivado de aquellos.
En tal sentido, no es posible soslayar que, la diferencia substancial que sealan los autores entre
el proceso integracionista europeo al que se suele calificar como el mas avanzado- y los
restantes procesos, se basa fundamentalmente en la funcin de los rganos comunitarios que se
crean en cada esquema y la extensin de sus competencias.
Esta es, sin lugar a dudas, la cuestin mas problemtica en todo proceso de integracin
consensual puesto que Las relaciones entre los rganos de integracin y los estados miembros, y
las relaciones de los rganos entre s constituyen un captulo importante del debate poltico sobre
la integracin, tanto en Amrica Latina como en Europa. Las tecnocracias aptridas e
irresponsables en el lenguaje de De Gaulle, son vistas ya como un peligro concreto a las
soberanas nacionales, ya como un elemento esencial para dinamizar un proceso de integracin
con consiguiente adecuacin del ordenamiento jurdico a los cambios introducidos en el
proyecto.[46]
Es por ello que, las diferencias que se puedan constatar entre los distintos esquemas de
integracin y el derecho comunitario que de cada uno derive, ya sea por el mayor o menor grado
de integracin o por las competencias de que se ha dotado a sus rganos, no pueden erigirse en
elementos con capacidad suficientes para desconocerles el carcter de tales, en tanto el proceso
o la actividad desarrollada por las instituciones que lo componen, atiendan al objetivo propuesto y
al inters que los Estados tuvieron en mira al crearlos sea - en el caso de la Unin Europea- la
necesidad imperiosa de mantener la paz en un espacio histricamente plagado de guerras, de ah
el imperativo de un fuerte compromiso poltico que contuviera intereses nacionales exorbitantes o,
la necesidad de mejorar el nivel de los habitantes y propender al desarrollo de los pueblos como se
verifica en los procesos latinoamericanos.
De ah que, el carcter de Derecho de la Integracin de cada esquema acordado o de Derecho
Comunitario dentro de un proceso de integracin especfico, como dira Pierre Pescatore, deriva
de su propia esencia o naturaleza.
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[1]

En igual sentido se pronuncia SCOTTI, Luciana, La integracin regional y el derecho a la


integracin, Diario Jurdico El Dial, 31/03/2006
[2]

LVAREZ RA, Elsa Margarita, El proceso de integracin Europeo: Un camino hacia la paz?
www.espaciosjuridicos.com.ar, 2005.
[3]

Toda referencia a Europa o europea/o relacionada con el proceso de integracin deber ser
entendida en el sentido de su pertenencia a la Unin Europea, y no como una identificacin con
base geogrfica puesto que, La voluntad de los miembros de la Unin puede convertir en Europa
Estados que no son geogrficamente europeos y excluir de la misma Estados que geogrficamente
si lo son REMIRO BROTNS, Antonio: Los lmites de Europa como proyecto poltico, Tribuna
Abierta, 2005, pg. 11
[4]

MOLINA DEL POZO, Carlos Francisco, Manual de Derecho de la Comunidad Europea,, EdTrivium, Madrid, 1990,pg.1.
[5]

Ver justificacin en LVAREZ RA, Elsa Margarita, op cit

[6]

MOLINA DEL POZO, op.cit.,pg.2

[7]

CATALANO, Nicola y SCARPA, Riccardo. Principios de Derecho Comunitario. Ed. Tecnos.,


Madrid,1988, pg.16.
[8]

Los objetivos principales que una unin est llamada a lograr son los siguientes: la defensa
comn de sus miembros, el mantenimiento de la paz pblica, ya frente a ataques externos, ya
frente a posibles revueltas internas, la regulacin del comercio con los dems Pases y tambin
entre Estado y Estado, el control general de todas nuestras relaciones polticas y comerciales con
Pases extranjeros (II federalista, cit., n.23,p.150) cit por CATALANO, Nicola y SCARPA, Riccardo,
op.cit., pg. 16
[9]

MONNET, Jean Memorias, Ed.Siglo XXI, Madrid, 1986

[10]

LAREDO, Iris Mabel: MERCOSUR Balance y Perspectivas, Fundacin de Cultura Universitaria,


Buenos Aires, Argentina, 1996, pg 180/181
[11]

Diccionario Enciclopdico Bruguera, Editorial Bruguera S.A., Barcelona, Espaa, 1979.

[12]

LAREDO, Iris Mabel: idem

[13]

BIOCCA, Stella Maris: MERCOSUR Balance y Perspectivas, Fundacin de Cultura Universitaria,


Buenos Aires, Argentina, 1996, pg 171
[14]

FELDSTEIN DE CRDENAS, Sara Lidia y RODRGUEZ, Mnica Sofa, Disertacin inaugural de


las reuniones mensuales desarrolladas en el Instituto de Derecho Internacional Privado del C.A.S.I.
sobre Armonizacin legislativa en materia de Quiebras. 1998/2000. www.juridicas.com
[15]

FELDSTEIN DE CRDENAS, Sara Lidia, El MERCOSUR una mirada el futuro , Diario Jurdico
el Dial DC850 -2006.
[16]

EKMEKDJIAN, Miguel Angel, Hacia la Repblica Latinoamericana, Depalma, Buenos Aires,


Argentina, 1991, pags. 1 y sgtes.
[17]

Las clasificaciones de los esquemas, tipos o formas de integracin presentan variaciones segn
la interpretacin de los diferentes autores o instrumentos normativos, ver al respecto Art XXIV del
GATT y Art. V del GATS/AGCS; y ABREU BONILLA, Sergio: MERCOSUR e Integracin, Fundacin
de Cultura Universitaria, Montevideo, 1991; SCOTTI, Luciana, op. cit en referencia 1; FELDSTEIN
DE CRDENAS, Sara Lidia y RODRGUEZ, Mnica Sofa,; op.cit. en referencia 14, entre muchos
otros.
[18]

En un proceso de integracin voluntario o consensual, la voluntad de los Estados participantes


se manifiesta en un proyecto o plan de integracin. Dicho proyecto se formula jurdicamente en un
tratado internacional. Precisamente, el ordenamiento jurdico de un proceso de integracin est
orientado a regular y facilitar la realizacin en el espacio y en el tiempo de un proyecto de
integracin que es el resultado de la voluntad concertada de los actores del proceso. La relacin
del plan de integracin tratado de integracin se observa histricamente en el proceso de
integracin europea. CRDENAS, Emilio y PEA, Flix: La dimensin jurdica de la integracin,
BID/INTAL, Buenos Aires, Argentina,1973, pg. 130, nota 12
[19]

Conf. ARBUET VIGNALI, Heber: MERCOSUR Balance y Perspectivas, Fundacin de Cultura


Universitaria, Buenos Aires, Argentina, 1996, pg 38 y MOLINA DEL POZO, Carlos Francisco,
op.cit., pg, 295, GARR COPELLO, Belter, Estudios Multidisciplinarios sobre el MERCOSUR,
Facultad de Derecho Universidad de la Repblica, Montevideo, 1995, pg. 176 entre otros.

[20]

Conf. PEA, Flix: La dimensin jurdica de la integracin, BID/INTAL, Buenos Aires,


Argentina,1973, pg. 21
[21]

ARBUET VIGNALI, Heber: op.cit, pg 38

[22]

MOLINA DEL POZO, Carlos Francisco, op.cit, pg 295

[23]

Ibidem

[24]

EKMEDKJIAN, Miguel Angel, op cit, pg

[25]

SOBRINO HEREDIA, Jos Manuel: Integracin y Supranacionalidad, Secretara General de la


Comunidad Andina,Lima, Per, 2001, pg. 45
[26]

Ibidem, pg. 37

[27]

La contribucin que una Europa organizada y viva puede aportar a la civilizacin es


indispensable para el mantenimiento de unas relaciones pacficas. Francia, defensora desde hace
ms de veinte aos de una Europa unida, ha tenido siempre como objetivo esencial servir a la paz.
Europa no se construy y hubo guerra. Declaracin Schuman del 9 de mayo de 1950
[28]

RICO FRONTAURA, Vctor Manuel, Integracin y Supranacionalidad, Secretara General de la


Comunidad Andina, Lima, Per, 2001, pg. 75
[29]

LAVOPA, Jorge Horacio, La dimensin jurdica de la integracin, www.cari1.org.ar/publicaciones

[30]

BOUZAS, Roberto, Desafos institucionales del MERCOSUR, en Revista Temas del Mercosur,
N3 1997, pg. 21
[31]

Conf. SOBRINO HEREDIA, Jos Manuel, op cit, pg. 55

[32]

LEVI CORAL, Michel : La Unin Europea y la integracin regional, , ROY, Joaqun, LLADS,
Jos Mara, PEA, Flix (compiladores), EDUNTREF, Buenos Aires, Argentina, 2005, pg. 275
(cita 32)
[33]

ROSELL, Mnica: Marco Institucional y Seguridad Jurdica en la Comunidad Andina, abril 199,
en www.comunidadandina.org/normativa/doctrina, cit. por LEVI CORAL, Michel en op cit, pg.
275 (cita 33).
[34]

LEVI CORAL, Michel, op.cit, pg. 276 (cita 34)

[35]

RICO FRONTAURA, Vctor Manuel, op.cit., pg.74

[36]

TAHM: asunto 1/00, Aplicacin de Medidas de Salvaguardia sobre productos Textiles (Res.
861/99) del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos (MEOySP) , 10/III/00. Publicado
en Revista Derecho del Mercosur N 3, junio,2000, pgs. 138-164. Citado por PEROTTI, Alejandro
Daniel, Integracin y Supranacionalidad, Secretara General de la Comunidad Andina, Lima, Per,
2001, pg. 82
[37]

TAHM: asunto 1/99, Comunicados N 37/1997 y N 7/1998 del Departamento de Operaciones de


Comercio Exterior (DECEX) de la Secretaria de Comercio Exterior (SECEX): Aplicacin de Medidas

Restrictivas al comercio recproco , 28/IV/99. Publicado en Revista Derecho del Mercosur N 4,


agosto, 1999, pgs. 257-278
[38]

PEROTTI, Alejandro Daniel, op.cit., pg.82

[39]

Ibidem

[40]

TAHM: asunto 1/00, Medidas de Salvaguardia sobre Textiles.

[41]

Citado por HALPERN, Marcelo: Principios jurdicos del multilateralismo econmico, situacin de
los pases en desarrollo, 1 ed., Buenos Aires, el autor, 2004, pg. 67., (cita 12)
[42]

Ibidem

[43]

Ibidem

[44]

Ibidem, pg. 11

[45]

idem, pgs. 117/118

[46]

La dimensin jurdica de la integracin; BID/INTAL, Buenos Aires, Argentina, 1973, Introduccin

Antonio Jos Muoz Gonzlez

Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.


- 57 CASOS DIFCILES Y DERECHO COMO INTEGRACIN. (ESTUDIO
SOBRE LA TEORA JURDICO FILOSFICA DE RONALD DWORKIN)
por Antonio Jos Muoz Gonzlez *
Introduccin
Ronald Myles Dworkin nacido en Worcester, Massachusetts
(EEUU) en 1931, es un filsofo del derecho estadounidense, y uno de
los mayores pensadores contemporneos en el mbito de la filosofa
jurdica y poltica.
A finales de los aos sesenta, Ronald Dworkin, sucedi a Hart en
la Universidad de Oxford, y actualmente es catedrtico en la
Universidad de New York, donde es considerado uno de los principales
representantes de la filosofa jurdica anglosajona. Critic la posicin de
su antecesor en la ctedra, el modelo del positivismo jurdico del siglo
XX de Hart. La base de la crtica es la afirmacin de que el criterio de la
regla de reconocimiento deja por fuera de la interpretacin jurdica los
principios y los valores, los cuales son elementos importantes del
derecho. Esto significa que los casos difciles no sern resueltos de
manera consistente empleando el esquema de reconocimiento de Hart.
En sus ltimas obras Dworkin contempla la interpretacin del
derecho exclusivamente desde la perspectiva del caso concreto. Se
centra en plantear qu tipo de cuestiones tienen que afrontar los jueces
como aplicadores del derecho. Dichos elementos son: las pruebas, la
filosofa del derecho, la moral, el hecho de si las normas estn bien
diseadas o no y cual es el derecho que debe aplicarse en cada caso.

Este tercer tipo es el que interesa en particular a Dworkin pues es


el aspecto que asume la perspectiva judicial de la interpretacin, la de
los jueces. Se interesa de manera central en cmo se puede justificar
adecuadamente cada decisin judicial ante la doctrina y no ante otros
auditorios.
Las proposiciones, en el lenguaje de Dworkin, del derecho se
basan en determinados fundamentos, los cuales dan lugar a
desacuerdos tericos.
Para dar cuenta de estos desacuerdos hay dos teoras, la
concepcin semntica y la interpretativa. Dworkin expresa que si se
trata de indagar por qu los juristas estn en desacuerdo, con respecto
a un caso, se puede dar cuenta de ese fenmeno no desde una
perspectiva semntica sino desde una interpretativa.
* Abogado. Webmaster de la Web Jurdica Iuris Tantum (Espaa).
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 58 Como decamos, Dworkin ha criticado de forma abierta las
escuelas positivistas y utilitaristas, aunque "no slo rechaza el
positivismo, sino cualquier corriente terica que cuestione la posibilidad
de alcanzar una solucin correcta para cada caso". De esta manera,
construye una teora general del derecho que no excluye ni el
razonamiento moral ni el razonamiento filosfico, no separando la
ciencia descriptiva del derecho de la poltica jurdica, obteniendo como
resultado una teora basada en derechos individuales, de forma que, sin
derechos individuales, no existe derecho. Sus tesis han tenido ms

detractores que seguidores, aunque son un punto de partida vlido


para una interesante crtica del positivismo jurdico y de la filosofa
utilitarista.
Este trabajo se va a centrar en estudiar dos de los aspectos ms
relevantes de Dworkin y aquellos por los que, al mismo tiempo, ms ha
sido aplaudido y criticado: el juez Hrcules y la novela en serie, que yo
llamar "las parbolas de Dworkin", relacionado con las soluciones a los
casos difciles, y en la forma en que se ha de llegar a las soluciones.
Analizaremos como entiende Dworkin han de tomarse las decisiones por
parte de los jueces en los casos difciles. Tambin nos detendremos en
el anlisis de la teora de este autor que defiende la existencia de una
nica solucin posible para cada caso jurdico, y en la base de su
teora, la concepcin del derecho como integridad.
El concepto de Dworkin sobre interpretacin
El concepto de interpretacin jurdica de Federico Puig Pea se
basa en concebirla como "la actividad intelectual encaminada a
desentraar el alcance de una norma jurdica", el de Castn entiende
que "la interpretacin de las normas es la indagacin del verdadero
sentido y por ende del contenido y alcance de las normas jurdicas", y el
de Lacruz supone que "interpretar una ley consiste en explicar su
sentido frente a un caso concreto; declarar cual es, puesta en contacto
con la realidad el resultado prctico del mensaje que contiene",
Para Dworkin, se interpreta en el campo cientfico y en una
conversacin. El autor anglosajn emplea la categora de interpretacin
reconstructiva. En el arte y en las prcticas sociales se lleva cabo una
interpretacin constructiva. Esta categora supone mucho ms que

indagar acerca de la intencin del autor, de los propsitos empricos de


la obra de arte. El buen intrprete es el que muestra desde la mejor
perspectiva la artisticidad de la obra. En cuanto al modelo general de
interpretacin Dworkin aboga por un modelo de tipo constructivo. Esto
implica el esfuerzo que debe hacer el intrprete para mostrar de la
mejor manera posible el caso en cuestin. Esta idea se asemeja a la de
la hermenutica en el sentido que el sujeto posee con anterioridad su
punto de vista interno, simpattico, una persepctiva particular desde la
cual aborda la tarea de la interpretacin. El derecho es escrito en
cadena, es una obra colectiva. El margen de maniobra para
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 59 interpretacin es amplia, pero al desarrollar el derecho se debe procurar
mantener cierta coherencia con lo existente en la ley y con el futuro de
la misma, en el sentido de representar de manera correcta los valores
que persigue una legislacin para una sociedad justa. En las prcticas
sociales se asume una actitud interpretativa que reconoce las normas y
su vigencia y que les atribuye un sentido, un valor. En la evolucin de
las normas debe observarse de qu manera se mantiene el sentido de la
ley. La interpretacin en las prcticas sociales se caracteriza tambin en
tres etapas: a) Preinterpretativa, instancia en la se examinan los
materiales. Es una fase descriptiva pero que implica algo de
interpretacin. Ocurre un evento similar al de la preconcepcin, del
preconocimiento, dentro de la concepcin hermenutica. Aqu se trata
de identificar los materiales jurdicos. La teora de Hart, por ejemplo, se

centra en este aspecto. b) La etapa interpretativa. El interprete debe


poseer una teora, que le garantice la mejor manera de abordar el
material jurdico. Lo fundamental aqu es la nocin de coherencia e
integridad. c) La Postinterpretativa o reformadora consiste en que una
vez identificado el valor, mostrar su objeto, de la mejor manera posible.
Esto en los casos difciles implica la modificacin de la prctica.
Los casos difciles
Dworkin entiende que estamos ante un caso difcil "cuando un
determinado litigio no se puede subsumir claramente en una norma
jurdica, establecida previamente por alguna institucin; el juez -de
acuerdo con esta teora- tiene discrecin para decidir el caso en uno u
otro sentido." De esta manera, cuando ninguna norma previa resuelva
un caso, Dworkin entiende que es muy posible que, a pesar de ello, una
de las partes tenga derecho a ganarlo, y que, independientemente de la
existencia de la laguna legislativa, ser el juez quien deba descubrir que
derechos tiene las partes en ese momento, sin necesidad de inventar
retroactivamente derechos nuevos. Ante esta tesitura, Dworkin pone de
manifiesto que con frecuencia jueces, abogados, y juristas en general
estarn en desacuerdo sobre los derechos de las partes en los casos
difciles, y que su razonamiento ser un razonamiento sobre derechos
polticos y no jurdicos: "Lo nico que quiero es sugerir como se puede
defender la afirmacin general de que los clculos que hacen los jueces,
referentes a las intenciones de la ley, son clculos sobre derechos
polticos"
Mediante los casos difciles, Dworkin pone el dedo en la llaga de la
falta de certeza del derecho en determinadas circunstancias y, desde

esta posicin deshace el modelo de funcin judicial positivista y el mito


de la certeza, poniendo de manifiesto que la existencia de sentencias
diferentes sobre casos difciles iguales se debe bien a la existencia de
normas contradictorias, bien a la inexistencia de norma aplicable. Para
dar una solucin Dworkin relaciona los casos difciles con los derechos,
y plantea as una cuestin de teora poltica, ms que de teora jurdica,
y que por tanto, demandarn una solucin acorde con la doctrina de la
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 60 responsabilidad poltica, es decir, "no se pueden tomar otras decisiones
polticas que las que puedan justificarse dentro del marco de una teora
poltica general que justifique tambin las decisiones relacionadas con
el caso sobre el que se discute o ha de resolverse"
La posicin de Dworkin en relacin a los casos difciles no es sino
una aplicacin tpica de su crtica del positivismo jurdico que ya
conocemos; una denuncia sobre que el positivismo jurdico no es sino
una aplicacin mecnica del derecho que no sirve en situaciones en las
que el sistema no tiene prevista una solucin y en los casos en que la
aplicacin de acuerdo con el sistema establecido, exista o no norma
predeterminada, sea flagrantemente injusta. Esto supone que la certeza
de las tesis positivistas es insuficiente, ya que el hecho de que exista un
margen de discrecionalidad en la aplicacin del derecho impide alcanzar
el ideal de una nica solucin correcta para cada caso. La solucin que
plantea Dworkin pasara por construir un modelo de razonamiento
adecuado que permita establecer cual es la solucin correcta para cada

caso, a travs de la teora de los derechos, que antes esbozbamos. Esto


supone el rechazo a la existencia de un margen de discrecionalidad en
la interpretacin jurdica, lo que Hart denominada la textura abierta del
derecho. Dworkin defiende que el juez no solo esta posibilitado, sino que
adems esta obligado a descubrir los derechos de la partes en litigio con
absoluta precisin y certeza, ya que estos derechos existiran con
antelacin y plena autonoma respecto al procedimiento que se sigue
para su descubrimiento. Con este planteamiento, critica el argumento
de Hart de que los casos difciles slo se deben a la textura abierta de
las reglas jurdicas, poniendo de manifiesto que "es frecuente que los
jueces estn en desacuerdo no simplemente respecto de la forma en que
se ha de interpretar una norma o un principio, sino incluso sobre si la
norma o principio que cita un juez ha de ser siquiera reconocido como
tal" . Para Dworkin, la solucin del caso difcil pasa por un proceso de
razonamiento en el que se "debe organizar una teora de la constitucin,
configurada como un conjunto complejo de principios y directrices
polticas que justifique ese esquema de gobierno, lo mismo que el
rbitro de ajedrez se ve llevado a elaborar una teora del carcter de su
juego. Debe enriquecer esa teora refirindose alternativamente a la
filosofa poltica y a los detalles institucionales. Debe generar teoras
posibles que justifiquen los diferentes aspectos del esquema y poner a
prueba las teoras en funcin de la institucin global". Luego, como se
puede deducir, el modelo de decisin jurdica de Dworkin, es bastante
complejo. Coloca junto a las normas jurdicas propiamente dichas, unas
pautas o ndices intelectuales de la decisin jurdica que harn posible
dar una nica solucin correcta a cada caso. Pero esta decisin jurdica

correcta no ha de ser una mera probabilidad sino que "el rgano judicial
esta obligado a actuar conforme a esas pautas o ndices precitados,
cuya ponderacin razonable ofrecer adems una nica solucin
correcta". Esto supone entender que en determinadas circunstancias,
ante los casos que venimos denominando como difciles, la decisin
jurdica adems ha de tener en cuenta una visin particular de
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 61 moralidad poltica, lo que hace que no se puedan separar estos dos
aspectos -moral poltica y derecho- a la hora de tomar una decisin.
Cierto es, como seala el profesor Calvo que "lo mas acertado de
la crtica de Dworkin es denunciar un modelo de aplicacin del derecho
artificialmente simplificado, un modelo que no se corresponde con la
complejidad de las tareas que llevan a cabo los operadores jurdicos que
realizan esa funcin". El problema es que resulta cuanto menos
inquietante el hacer depender en ltima instancia la solucin a los
casos difciles de cierto tipo de fuentes ajenas, estrictamente hablando,
al derecho. Es lo que ocurre cuando Dworkin habla de que "la
Constitucin norteamericana consiste en la mejor interpretacin
disponible del texto y la prctica constitucionales (sic) norteamericanas
en su totalidad, y su juicio acerca de cual interpretacin es la mejor es
sensible a la gran complejidad de virtudes polticas correspondientes a
la misma cuestin"
Pero estos planteamientos de Dworkin, si bien no exentos de
razn en lo que respecta a la solucin de los casos difciles, colocan al

jurista educado en el mtodo jurdico tradicional en una posicin en la


que ve tambalearse sus ms ntimas convicciones jurdicas. No cabe
entender que criterios de moral poltica sean a su vez criterios de
interpretacin jurdica al mismo nivel que los tradicionales sin que se
vean afectados principios garantistas bsicos, que -por cierto- exigieron
en su momento el tributo de la sangre de muchos revolucionarios.
Adems, como sostiene con acierto el profesor Calvo "la persistencia de
Dworkin en interpretar que los fundamentos de moralidad poltica de la
decisin son derecho puede ser ideolgicamente ms peligrosa que la
tesis positivista sobre la separacin entre derecho y moral y, en
consecuencia, la consideracin de los criterios morales, polticos
econmicos, etc., que suplen la falta de criterios jurdicos cuando existe
un margen de discrecionalidad como no derecho. En un mundo plagado
de fundamentalismos e intolerancia la subordinacin del derecho a la
moral, aunque sea una moral liberal o se produzca en el marco de una
democracia, puede resultar una apuesta peligrosa". Personalmente
aadira, como ya he dado a entender antes, que resulta ms
sorprendente an que esta subordinacin a la moral poltica provenga
de un autor norteamericano, al que entiendo perfectamente capaz de
captar las peligrosas sutilezas con las que la moral poltica
norteamericana nos ha sorprendido y nos sorprende an hoy a los no
norteamericanos.
De esta manera, podemos deducir y no slo en el caso de
Dworkin, que la asuncin de una determinada concepcin sobre la
relacin entre la autoridad y el derecho, produce distintas teoras sobre
su identificacin; ejemplo de ello podran ser la tesis de la

"incorporacin" de Hart y la de la "coherencia" del propio Dworkin.


Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 62 Las parbolas de Dworkin
Para explicar sus tesis, Dworkin se ha hecho famoso por intentar
hacerlas entender mediante recursos pedaggicos. Cabe destacar
especialmente dos, el de la novela en cadena, que analizaremos ahora, y
sobre todo el juez Hrcules, que ha hecho correr ros de tinta, y que
abordaremos en el siguiente punto. Este tipo de paralelismos con la
actividad del intrprete no es desconocido para nosotros, y ya ha sido
usado en otras ocasiones, como recientemente hemos podido
comprobar en relacin a la tarea del historiador, y del detective.
A) La novela en cadena
La novela en cadena sirve a Dworkin para hacernos en tender la
complejidad con la que el intrprete se encuentra a la hora de aplicar
una norma jurdica de la que no es autor, mxime cuando se plantean
problemas y dudas, lo que ocurre en los casos difciles. Segn el autor
anglosajn, la novela en cadena se trata de un proyecto en el que "un
grupo de novelistas escribe una novela en serie; cada novelista de la
cadena interpreta los captulos que ha recibido para poder escribir uno
nuevo, que luego agrega a lo que recibe el siguiente novelista y as
sucesivamente. Cada uno tiene la tarea de escribir su captulo para
construir la novela de la mejor manera posible" . Para Dworkin, esta
tarea resulta compleja cuando se intenta hacer bien, cuando lo que se
pretende es escribir la mejor novela posible, y aqu es donde encuentra

el paralelismo con la decisin jurdica de un caso difcil. En su afn


didctico, Dworkin nos plantea la tarea de completar, sin conocer el
final, por supuesto, el famoso relato de la tradicin anglosajona Un
Cuento de Navidad . El reto, tal y como lo expone Dworkin, resulta sin
duda complejo, ya que en funcin de cmo interpretemos el texto que
nos han presentado, el final de la novela puede variar radicalmente.
Dworkin somete el proyecto novelstico a dos condicionantes: por una
parte, hay que atenerse a la dimensin de la concordancia o mantener la
fidelidad al texto del proyecto que se nos ha entregado, as como a su
finalidad ltima, y por otra, hay que respetar la dimensin interpretativa
que nos ser til cuando ninguna de las interpretaciones posibles se
acomode al texto recibido y a la finalidad del mismo.
Este planteamiento lo traspone Dworkin al caso difcil que tiene
que resolver el juez. Ante esta compleja tarea se pregunta: El juicio
acerca de la mejor manera de interpretar y continuar el texto entregado
es libre o forzado? puede ayudarse de las suposiciones propias y
actitudes acerca de cmo deberan de ser las cosas? o debe ignorarlas
por sentirse esclavizado por un texto que no puede alterar? Para
Dworkin, ambas posibilidades se conjugan y se limitan a un tiempo. Por
una parte, el intrprete sentir la libertad creativa de la propia tarea de
interpretar, pero por otra, sentir aprensin ante la posibilidad de
apartarse del texto recibido.
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 63 La conclusin a la que llega el autor anglosajn es que estamos

ante varias decisiones difciles que pueden llevar a resultados diversos,


como aquellos a los que llegara un novelista en cadena tras interpretar
el texto recibido de una manera o de otra. Pero sobre lo que no cabe
duda es que, si a estas soluciones diferentes se ha llegado mediante
soluciones tcnico-jurdicas o literarias correctas, el desacuerdo entre
los diferentes resultados no va a ser el mtodo empleado, que habr
sido impecablemente seguido y aplicado al caso por cada uno de los
intrpretes, sino que la discrepancia se va a encontrar en el significado
y alcance que para cada uno de los intrpretes ha tenido el texto
original
B) El juez Hrcules
Dworkin es el padre de uno de los jueces ms criticados de la
filosofa del derecho. Este juez, al que el autor anglosajn bautiza con el
nombre de Hrcules, se nos presenta como "un juez imaginario de un
poder intelectual y una paciencia sobrehumanos, que acepta el derecho
como integridad." Dworkin enfrenta a Hrcules a una serie de casos
difciles reales extrados de la jurisprudencia norteamericana, desde
una responsabilidad por daos en un accidente de automvil, pasando
por histricos casos con componentes de racismo, discriminacin,
objecin de conciencia, desobediencia civil y aborto. Hrcules tiene un
papel protagonista tanto en Los derechos en serio, como en El imperio de
la ley, dedicando en esta ltima obra un apartado especfico a contestar
a las numerosas crticas que este superjuez provoc. Lo de contestar a
directamente a las crticas es algo que Dworkin se toma especialmente
en serio, ya que dedica en Los derechos en serio nada menos que
ochenta y cuatro pginas a contestar a diez crticos a la anterior edicin

de su obra.
Pero volviendo al juez Hrcules, Dworkin nos explica su mtodo
de trabajo. Sigue el mtodo de la novela en cadena conciencindose de
que sus decisiones no son sino un eslabn en una larga cadena previa
que ha de interpretar y luego continuar segn su buen entender y
siempre de acuerdo con los criterios de moralidad poltica vigentes
incorporados a la integridad. Cuando nos presentamos ante la
jurisdiccin de Hrcules, este examina nuestros derechos y los de
nuestros oponentes entendindolos existentes previamente al
surgimiento del conflicto . Es decir, "Hrcules no busca primero los
lmites del derecho para despus completar con sus propias
convicciones polticas lo que este requiere. Se vale de su propio juicio
para determinar que derechos tienen las partes que se presentan ante
l, y una vez hecho ese juicio, no queda nada que pueda ser sometido a
convicciones, sean las suyas, o las del pblico" . Es decir, al fijar los
derechos de las partes, Hrcules ya ha tomado en cuenta desde su
concepto de integridad, los valores de moral poltica que le han ayudado
a identificar los derechos de las partes, y no al contrario, no se vuelve
haca estos valores cuando ya ha fijado los derechos. Se deja guiar por
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 64 un sentido de la integridad constitucional que supone que aplica la
mejor interpretacin posible del texto legal en relacin con su juicio
acerca de cual es la mejor interpretacin acorde con la gran complejidad
de cuestiones polticas inherentes a la misma, fundamentalmente

relacionadas con los principios de justicia e imparcialidad. El problema


de Hrcules es el que sigue anteponiendo su concepto de integridad del
derecho an cuando perjudique a la ms estricta justicia o al mejor
resultado desde un punto de vista lgico, pero no acorde con la
integridad, incluso aunque sea la apreciacin del propio Hrcules. Es
decir, el mtodo de Hrcules pretende llegar a ser un modelo de
equilibrio, que renuncia a alcanzar soluciones ideales que se basen en
principios abstractos y se deja guiar por su sentido de la integridad
para llegar a la solucin ms acorde a esa misma integridad.
El derecho como integridad
En relacin con lo que antes analizbamos en relacin a las
parbolas de Dworkin y en concreto en lo respectivo a la referencia de la
novela en cadena, surge en la tesis de Dworkin el concepto del derecho
como integridad. Para este autor, "el principio adjudicativo de
integridad instruye a los jueces a que identifiquen los derechos y
deberes legales, hasta donde sea posible, sobre la suposicin de que
todos fueron creados por un mismo autor que expresa una correcta
concepcin de justicia y de equidad.". Este concepto de derecho, ha de
ser asumido como punto de partida por todo aquel que vaya a asumir
las funciones de intrprete del mismo, sin que sea posible que existan
mltiples concepciones de derecho, es lo que el profesor Calvo
denomina "una especie de lugar comn" del que van a partir despus
todas aquellas concepciones del derecho, que si podrn ser varias y
diferentes, y que tendern a mejorar la inicial e indiscutible
interpretacin. Es decir, el juez que acepta este ideal interpretativo de
integridad del derecho, deciden casos difciles tratando de hallar, en un

grupo de principios coherentes sobre los derechos y deberes de la


persona, la mejor interpretacin posible que integre la estructura poltica
y la doctrina legal de su comunidad. Cuando se acepta el derecho como
integridad, es necesario asumir tambin que los elementos polticos que
van a influir en la interpretacin no van a ser siempre los del intrprete
y siempre van a ser los de la comunidad, ya que "si no lo hace, si su
prueba inicial de concordancia deriva por completo o es ajustable a sus
convicciones sobre justicia, de modo que la ltima proporcione de
manera automtica una interpretacin legible, no puede reclamar de
buena fe estar interpretando su prctica legal." A rengln seguido,
Dworkin sostiene, y aqu si estoy con l, que el juez experto, con
muchas decisiones judiciales en su carrera, adopta una concepcin del
derecho propia sobre la que se apoya para tomar decisiones y formar
juicios, pero Dworkin defiende, y aqu de nuevo entra para m en
terreno peligroso, que "la mayora de los jueces ser como las dems
personas de su comunidad y por lo tanto, la equidad y la justicia no
rivalizarn a menudo para ellos". Esta afirmacin tranquilizadora de
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 65 Dworkin, provoca en m el efecto contrario, o mejor dicho, lo provocara
de estar sometido a una jurisdiccin norteamericana, en una de las
comunidades de la llamada Amrica profunda, capaz de las mas
surrealistas decisiones judiciales basadas en los principios de moral
poltica, ya sean propios del juez o propios de esas comunidades. Pero
lo que a Dworkin le preocupa es las decisiones de los jueces cuyas

opiniones polticas sean "ms excntricas o radicales (sic)" y que cuando


se encuentren en plena tarea de interpretacin, se enfrenten a la
colisin de dos ideales, debiendo de optar entre el registro propio de la
comunidad, o aquel de una minora; aunque Dworkin, conciliador,
admite que este requisito de seguir la cuerda de la moral poltica de la
comunidad, se torna menos severo cuando estn en juego derechos
constitucionales, lo que particularmente no me resulta en absoluto
tranquilizador. Cabe preguntarse que es lo que ocurre cuando la moral
poltica de una comunidad vaca de contenido los derechos
constitucionales de ciertas minoras, por ejemplo. En relacin a esto, el
profesor Calvo tacha a Dworkin de poltico aficionado y de liberal
ingenuo, y a mi entender se queda corto.
Una vez ya sabemos que es lo que quiere decir Dworkin con el
derecho como integridad, pasa a formular su teora de la interpretacin
jurdica que como es lgico, va a partir de este concepto. La integridad
va a ser la base de la aplicacin del derecho e impone que toda decisin
judicial ha de respetar los derechos polticos y morales, de manera que
la respuesta judicial a los problemas de una comunidad sea coherente,
justa e imparcial. El juez ha de respetar la integridad del Ordenamiento
Jurdico, tanto desde su aspecto formal como material.
Lgicamente, el propio Dworkin entiende que las prcticas
polticas no siempre van a dar como resultado un contenido de la
integridad que resulte coherente, y admite que este defecto existe,
aunque no hay otra solucin que no sea luchar por remediar las
inconsistencias de principio que se vayan presentando, lo que a mi
entender no resulta muy esperanzador.

Luego si hemos entendido bien, el derecho como integridad va a


suponer una estructura que pone por encima de todo lo dems, incluso
sobre el derecho positivo en vigor, los valores bsicos que se desprenden
de esta concepcin de integridad, que incluirn justicia, imparcialidad,
equidad, en un peligroso equilibrio con las normas del Ordenamiento
Jurdico. Pero claro, como bien dice el profesor Calvo, "para cualquier
jurista espaol, estas tesis chocan con las exigencias de los principios
de la divisin de poderes y legalidad. Sin embargo, sintonizan
perfectamente con el concepto liberal que Dworkin defiende" . Esta
subordinacin del derecho a la integridad que defiende Dworkin supone
sencillamente que a la hora de decidir por una interpretacin, o en la
lnea que el defiende, a la hora de escoger la nica interpretacin
correcta, debemos siempre volvernos sobre los principios morales y
polticos de la comunidad que conforman, como un todo estrechamente
Antonio Jos Muoz Gonzlez
Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 57-66.
- 66 unido, la integridad del derecho y que se colocan en la mano de los
miembros de la comunidad para ejercerlos ante un supuesto poder
coercitivo del estado, contando la comunidad como fuertes aliados, a los
jueces de la integridad, a los que coloca casi en una atalaya de
omnipotencia como poseedores de la mxima, nica e infalible
capacidad interpretativa; cientos de jueces Hrcules, "campeones del
liberalismo", que no rinden cuentas ante nada y ante nadie, y que son
los ms perfectos y mejores instrumentos de la aplicacin de la norma,
recordndonos un poco a como aquella sacralidad del texto jurdico se

proyectaba en su interprete, revistindole de una autoridad especial.


Slo los jueces de la integracin pueden encontrar la interpretacin
correcta, lo que ha dado como resultado que el modelo de Dworkin sea
calificado como trasnochado, elitista y antidemocrtico.
Bibliografa
RONALD DWORKIN, Los derechos en serio (Taking Rights Seruiously),
Traduccin Marta Guastavino, Barcelona, Ariel derecho, 1 Edicin
1.984.
- El Imperio de la justicia (Laws Empire), Traduccin Claudia Ferrari,
Barcelona, Gedisa, 2 Edicin 1.992.
MANUEL CALVO GARCA, Los fundamentos del mtodo jurdico, Madrid,
Tecnos, 1.994.
- Teora del derecho, Madrid, Tecnos, 1.992.
- Metodologa Jurdica: ejercicios prcticos, Zaragoza, Egido Editorial,
1.998.
MANUEL CALVO GARCA (editor), Interpretacin y argumentacin
jurdica, Trabajos del Seminario de Metodologa Jurdica (volumen I),
Zaragoza, Prensas Universitarias de Zaragoza, 1.995.
JOSE LUIS LACRUZ BERDEJO, FRANCISCO DE ASIS SANCHO
REBULLIDA, AGUSTN LUNA SERRANO Y JESS DELGADO
ECHEVERRA, Elementos de Derecho Civil, I, Parte General de Derecho
Civil (Tomo I, Volumen 1), Barcelona, Jos Mara Bosch Editor S.A.,
Nueva edicin, 1.988.
FEDERICO PUIG PEA, Compendio de Derecho Civil Espaol,
Pamplona, Aranzadi, 1.972.
JOSE CASTN TOBEAS, Derecho Civil Espaol, Comn y Foral,

Madrid, Editorial Reus, 1.988.

LA INTEGRACIN LATINOAMERICANA
Y LOS ESTUDIOS DE DERECHO
por Ricardo D. Rabinovich-Berkman

I. PRTICO
El propsito de esta breve exposicin es abordar una relacin que se ha considerado
bastante poco, por no decir que brilla por su ausencia, y slo empieza a abrirse camino en
los ltimos aos. Me refiero al nexo que existe entre la tendencia a una integracin
econmica, poltica y cultural en general entre los pases de Latinoamrica, y los
contenidos de la carrera de Derecho, Abogaca, Ciencias Jurdicas o equivalentes en las
universidades de esos Estados.

Me interesa muy especialmente hacer estas reflexiones ahora, porque


aunque parezca mentira muchas de las casas de altos estudios latinoamericanas,
lejos de avanzar en el sentido que creo acorde y coherente con la integracin,
parecen propender al camino exactamente contrario. Por eso, estoy convencido
de que el problema dista de ser terico en este momento, y posee connotaciones
no slo prcticas, sino ms bien hasta dira urgentes.
Me siento con cierta base para tratar este tpico, sobre todo por mi
experiencia como docente universitario de materias jurdicas, por ms de dos
dcadas, en varios pases latinoamericanos. A ello he de agregar mi ejercicio
profesional,

como

abogado,

en

litigios

asesoramientos

contractuales

internacionales.
Desde el ngulo metodolgico, deseo aclarar que, por ser sta una
conferencia, sin menoscabo de su eventual publicacin ulterior, he de prescindir
en general de las citas y notas eruditas. Mucho de lo que tratar aqu puede

ampliarse en mis libros Un viaje por la historia del Derecho (Bs. As., Quorum,
2002), Derecho romano (Bs. As., Astrea, 2001) y Derecho civil, parte general (Bs.
As., Astrea, 2000), a los cuales gentilmente remito a quien estuviera interesado.
De considerarlo estrictamente imprescindible, har la nota pertinente.

II. LA HOMOGENEIZACIN LEGISLATIVA


Reconozcamos, primeramente, que en todo proceso de integracin
internacional uno de los aspectos fundamentales es el jurdico. Esto, desde
diferentes puntos de vista. Por un lado, porque la integracin en s, requiere de
una

implementacin

jurdica,

fundamentalmente

travs

de

acuerdos

internacionales, que pueden adoptar la forma de tratados, cartas, declaraciones,


etc., y de leyes internas de cada uno de los Estados que se integran, las cuales
pueden tender a la aprobacin o la puesta en vigencia local de los acuerdos
internacionales de integracin, o bien propugnar una identificacin normativa por
la va de sancionar textos anlogos o idnticos. ste ltimo es el sistema llamado
de unificacin legislativa o de homogeneizacin de leyes -prefiero la segunda
expresin, "homogeneizacin" por su mayor rigor tcnico- , cuya prctica proviene,
en realidad, de los pases federales con gran diversidad legislativa estadual de
fondo, como es el caso de los Estados Unidos de Norteamrica o Mxico.
La homogeneizacin de leyes es uno de los mecanismos de integracin
internacional ms importante y eficaz, y muchas veces resulta mejor que el ms
completo de los tratados. Este sistema apunta al segundo aspecto de la
integracin desde el punto de vista jurdico, que es la existencia de ordenamientos
compatibles entre los diferentes Estados que se integran. Esa compatibilidad,
posee beneficios que se incrementan en forma directamente proporcional a la
mayor similitud de las respuestas locales. A mayor parecido, mayores ventajas.
La similitud normativa facilita el intercambio comercial, y en general todas
las actividades que requieren de un marco contractual (convenios acadmicos,
emprendimientos culturales y de desarrollo conjuntos, etc.) Al contar con

soluciones jurdicas semejantes, las partes contratan con ms confianza y


seguridad, y disminuye dramticamente el miedo a ser engaado y la sensacin
de extranjera, de jugar de visitante, que suele ser caracterstica sobre todo de
las partes dbiles cuando hay convenios entre firmas de diferente poder
econmico o infraestructura. Es muy normal que la parte fuerte en estas
contrataciones imponga su normativa nacional para la resolucin de eventuales
conflictos. Si ambos sistemas son semejantes, la parte dbil se sentir ms
protegida.
Los costos de las contrataciones disminuyen, porque no se hace necesario
contratar un asesoramiento extranjero, generalmente sobre todo para la parte
dbil, que es la que debe aceptar la normativa fornea. Los profesionales
connacionales de la firma suelen estar contratados con un abono, que incluye el
asesoramiento, y entonces ello no irroga gastos extraordinarios. Cosa que no
sucede con los abogados extranjeros, cuyos honorarios, adems, son muchas
veces especialmente salados, porque es muy corriente en todos los pases que en
este tipo de situaciones haya un sobreprecio.
La integracin demogrfica aumenta, porque se hace ms fcil la migracin
de personas entre los pases, al generar la similitud normativa una reduccin del
stress del cambio, y un incremento de la sensacin de estar en casa, de entender
cmo viene la mano en la sociedad nueva. Obviamente, tambin se incentivan
los contactos migratorios menores, como los desplazamientos tursticos.
El ejercicio de la profesin de abogado por parte de los profesionales
graduados en uno de los Estados integrados, en el otro Estado, se facilita en
forma directamente proporcional a la similitud normativa entre ambos pases. En el
extremo, si los dos sistemas fueran prcticamente iguales, no tendra sentido la
revlida del ttulo, y haberse recibido en uno de los pases debera bastar para
matricularse en el o los otros. Esta multiplicidad opera a su vez como factor de
retroalimentacin de la integracin, reforzndola.

La semejanza normativa genera la mayor posibilidad e inters de armar


equipos docentes universitarios con profesores de los diferentes Estados
integrados. Tales planteles acadmicos, tambin poseen un efecto integrador de
por s, que incrementa el ritmo y la profundidad del fenmeno. Podramos aadir la
mayor posibilidad de estudiar Derecho en el otro Estado integrado. Todos estos
factores, por su parte, incrementan los contactos personales entre ciudadanos de
los diversos pases integrados, generando la proliferacin de amistades -y
matrimonios- internacionales, amn de sociedades y emprendimientos conjuntos.
El proceso de integracin internacional, pues, se da desde lo jurdico,
mediante lo jurdico y por lo jurdico. Y su elemento fundamental es la
homogeneizacin normativa, obra de los juristas de los Estados que se integran,
trabajando en conjunto sobre bases comunes.

III. HOMOGENEIZACIN LEGISLATIVA Y RACIONALISMO JURDICO


Desde el punto de vista ideolgico, la homogeneizacin es hija del
racionalismo. Slo la concepcin de un sistema de normas diseadas con criterios
geomtricos, al estilo propuesto por Leibniz y Pufendorf, participantes de la
abstraccin cartesiana, y de su falta de inters por la realidad social, pudo crear un
escenario proclive a la adopcin de respuestas jurdicas semejantes (cuando no
iguales) por pases diferentes, con total prescindencia de sus tradiciones e
historias distintas, de sus diversidades geogrficas y demogrficas, etc. Sin
embargo, podemos delinear dos etapas bastante claras en este fenmeno.
Primero, desde el triunfo del racionalismo jurdico, y fundamentalmente tras las
revoluciones norteamericana y

francesa, la importacin y exportacin de

respuestas normativas es la regla, mientras que las observaciones atinentes a la


realidad socio-jurdica constituyen excepciones. Cuando hablo de exportaciones,
me refiero al supuesto en que un Estado impone sus soluciones normativas a
otros, generalmente valindose de la fuerza, sustentada en una ideologa de base,
que se supone justificadora de la expansin. Tales los casos, por ejemplo, de

Napolen imponiendo su Cdigo Civil a los pases conquistados (con su compleja


ideologa de base que entrelazaba el liberalismo econmico con el racionalismo
jurdico y el mito imperial), de Mosc implantando el Derecho sovitico en Asia y
en Europa Oriental, y de Hitler llevando las leyes racistas a la rastra de sus tropas.
En cambio, denomino importaciones (si bien, como toda terminologa, sta
es arbitraria, pues ni una ni otra categora se presentan puras jams) a los
fenmenos mediante los cuales unos Estados adoptan deliberada y digamos que
libremente instituciones jurdicas de otros. Tambin suele darse una ideologa de
base, y no es extrao que el pas del que se importan las soluciones posea un
ascendiente de hecho (econmico, cultural, etc.) sobre el receptor. As, los
Estados que adoptaron en el siglo XIX, sobre todo en la Amrica hispnica, textos
constitucionales estrechamente inspirados en el de los Estados Unidos, o los
pases que se dieron Cdigos civiles semejantes al francs.
En general, todas esas homogeneizaciones de la primera etapa se
concretaron sobre un sustrato racionalista compartido, aunque con muy diferentes
ideologas concretas de base, que llevaba a despreciar el influjo del factor realidad
social. La Constitucin estadounidense, si era buena en Washington, sera
necesariamente buena en el Ro de la Plata, o en Nigeria (cuando mucho, con
pequeos retoques imprescindibles). El Cdigo civil francs, si era reconocido
como una obra de arte, lo era tanto para Francia como para Alemania. Las
soluciones legales soviticas evidencian el triunfo del proletariado sobre la
opresin burguesa: entonces, qu tiene que ver si han de aplicarse sobre
eslavos ortodoxos, sobre armenios o sobre kazajos musulmanes? Aqu
deberamos tratar separada la visin nazi del asunto, que era ms compleja, pero
excederamos el marco de esta exposicin.
La nica reaccin importante de este primer perodo surgi, como era de
esperarse, de la lnea ideolgica que rechazaba militantemente al racionalismo y
sus premisas y corolarios. Esto es, el romanticismo. De sus filas se alz, en 1814,
la voz de von Savigny, que con oportunidad de la propuesta de Thibaut de no
perder la unidad legislativa brindada a los Estados alemanes por la imposicin

napolenica del Cdigo Civil francs, articul con contundencia su doctrina


histrica del Derecho, destacando la necesidad de que las soluciones normativas
se adecuen a las peculiaridades de cada nacin. Si bien unas dcadas ms tarde,
en su obra principal, el Sistema del Derecho Romano actual, Savigny replante su
postura juvenil, y abri plazas al racionalismo, ya se haba generado una escuela,
que incluso cruz los mares y tuvo influjo en Latinoamrica, en las ideas de
Alberdi, por ejemplo. La declinacin del romanticismo a lo largo del siglo XIX
atent contra esta corriente, y el historicismo fue convirtindose en otro
positivismo ms, muy afectado por el evolucionismo darwiniano tras la aparicin
en 1859 del Origen de las especies.
Tras la conmocin de la Segunda Guerra Mundial, se inici una segunda
etapa, donde la regla es la consideracin de las realidades locales, tratando de
que la homogeneizacin de las soluciones jurdicas integre desde abajo y no
desde arriba. Si bien el racionalismo sigue muy presente en la cosmovisin
actual, las peculiaridades histricas se reconocen ms como dato fundamental a la
hora de la integracin normativa. Ya no es el romanticismo, obviamente, la
ideologa de base de estas consideraciones, sino en general positivismos
sociolgicos, o formas de iusnaturalismo contemporneas, como el trialismo de
Werner Goldschmidt, o bien, simple y sencillamente, un pragmatismo que se nutre
en la evidencia incuestionable de dcadas de fracasos en las importaciones y
exportaciones de respuestas jurdicas.

IV. HOMOGENEIZACIN LEGISLATIVA Y SIMILITUDES JURDICAS PREVIAS


La homogeneizacin legislativa es ms fcil de lograr cuanto ms cercanas
se encuentren de por s las instituciones jurdicas de los pases en cuestin. A
veces, homogeneizar soluciones legales resulta una tarea simplsima, y basta con
introducir modificaciones mnimas, un par de palabras, agregar algn precepto
aqu y sacar otro acull, y asunto concluido. En el otro extremo, se presentan
supuestos donde las diferencias exceden el mero contenido normativo, y afectan

al sistema de fuentes. Estos son los casos ms complejos, porque requieren un


trabajo lento y cuidadoso, y adems una extrema sensibilidad diplomtica, pues
pueden herirse sentimientos localistas.
Tal el ejemplo de Inglaterra, o los pases escandinavos (especialmente
Noruega y Suecia) frente a los pases del continente, con oportunidad de los
procesos integradores europeos. Incluso Grecia, con su traumtica historia
poltica, ms vinculada al Imperio Turco que a las realidades europeas, mantuvo
una tradicin de predominio de la ley como fuente, y un concepto del juez como
sometido a ella, mientras que Inglaterra (y en su medida los Estados
escandinavos), desarrollaron un esquema muy diverso, donde la ley (enacted law)
es slo un elemento ms a ser considerado, en su tarea creativa, por los
magistrados (1). Entonces, un act britnico que homogeneizase una respuesta
jurdica con la de leyes continentales, arrojara una similitud ms formal que real,
pues su aplicacin local sera completamente diferente. El juez ingls debera
considerar ese act a la luz de factores tales como, por empezar, los precedentes
jurdicos generales del reino (esto es, el common law o Derecho comn),
emanados del Parlamento y de las Cortes centrales (Exchequer, Common Pleas,
Kings Bench y de la Cancillera), sin despreciar las costumbres locales (law of the
land, Derecho de la tierra) y la doctrina ms autorizada. Tal anlisis podra
perfectamente conducirlo a rechazar la solucin fijada por el act, que no posee
para l la misma fuerza obligatoria que reviste para su colega francs, espaol,
italiano o alemn.
Esto no quiere decir que las integraciones jurdicas entre unidades polticas
con tradiciones sistmicas diferentes sean imposibles (2). Pero siempre han
acarreado enormes dificultades, mucho mayores que las ocasionadas por otras
diversidades culturales. El caso de Suiza, por ejemplo, si bien importaba el
sinecismo de unidades con lenguas, tradiciones y religiones diferentes, no traa
este problema, pues los sistemas de fuentes de los cantones eran semejantes. Tal
vez la primera integracin entre unidades con sistemas de fuentes diversos fuera
la de Qubec. Esta regin francesa, entonces llamada "Bajo Canad", y poblada

por 125.000 habitantes franco-catlicos, fue incorporada al territorio colonial ingls


en 1763. De inmediato se generaron severos episodios de violencia, al tratar de
imponer Inglaterra su sistema jurdico. Ello llev a la instauracin en 1774 de un
status especial, que importaba consideracin de la tradicin del Derecho francs,
status que debi ser reforzado en 1791 (3).
Sin embargo, a pesar de todas las medidas posteriores que se han tomado
en Canad para cimentar la integracin anglo-francesa, de la reiterada
designacin de Primeros Ministros francfonos, de la consuetudinaria presencia
de varios jueces de Qubec en la Corte Suprema Federal, del hecho de que varias
provincias angloparlantes hayan adoptado peculiaridades francesas en su propio
sistema de fuentes (caractersticamente, la legislacin de Cdigos Civiles) y de la
impresionante batera de garantas y de instituciones de resguardo de la igualdad
entre unos y otros, la poderosa provincia francesa vive amenazando al pas con su
separacin, y el tema es motivo de consultas y plebiscitos, y forma parte infaltable
de las plataformas y de los debates a la hora de las elecciones locales (4).
En general, los procesos de integracin entre unidades polticas con
sistemas de fuentes diferentes slo se dan por situaciones de fuerza, y bajo la
hegemona de una de las partes, que impone sus criterios a la otra, aunque le
permita subsistir con una porcin ms o menos importante de sus respuestas
anteriores, siempre sujetas, en ltima instancia, al predominio de las nuevas. En
Canad, como viramos, esa tolerancia acab siendo considerable, tras un primer
intento frustrado de avasallamiento total. En cambio, por ejemplo, cuando Estados
Unidos incorpor a los territorios mejicanos, o cuando Inglaterra tom control de
sus colonias asiticas, la imposicin fue total. Espaa, en su tiempo, haba tratado
sinceramente de respetar bastante las instituciones jurdicas aborgenes indianas,
pero de hecho el sistema metropolitano se acab imponiendo en forma
abrumadora. Tambin fue unilateral la asimilacin de las entidades polticas
orientales por la Unin Sovitica.
El caso de Luisiana fue diferente, porque el afrancesamiento intelectual de
los cerebros de la naciente repblica estadounidense los predispona a una

recepcin calurosa del baluarte galo. La nueva federacin haca lo imposible por
parecer francesa, de modo que la integracin fue amistosa. Pero, an as, se
acab imponiendo el sistema de fuentes de los Estados Unidos (que, sin embargo,
se hallaba ya muy afrancesado, y apartado de la tradicin inglesa, y se
afrancesara an ms en los aos por venir) (5).
Por eso, reviste tanto inters el proceso integrador de la Unin Europea, que
casi no registra precedentes, al constituir un sinecismo voluntario que involucra a
pases con diversos sistemas de fuentes. Sin embargo, obsrvese que las
mayores resistencias provienen justamente de Inglaterra, y dentro de sta de un
importante sector del electorado britnico, que teme a la prdida de sus
tradicionales respuestas jurdicas, forjadas a lo largo de mil quinientos aos, y
extraordinariamente adecuadas a la realidad socio-cultural local.

V. LA HOMOGENEIZACIN LEGISLATIVA EN LATINOAMRICA


Entonces, si la homogeneizacin legislativa, elemento esencial de toda
integracin poltica y econmica, es ms fcil de lograr cuanto ms comunes sean
las realidades sociales y la historia, ms semejantes los sistemas de fuentes, y
ms compatibles los contenidos de las normas, hemos de concluir que no existe
regin en el globo ms idnea para llevarla adelante que Latinoamrica.
Todos los pases que conforman esta enorme regin, menos Brasil,
muestran un tronco jurdico de base absolutamente comn hasta la poca de las
guerras napolenicas. Aunque el particularismo caracterstico del Derecho Indiano,
y la fuerza que en el mismo tuvo la costumbre local (6), fueron generando desde
antigua data diferencias, la permanente e importante emisin de normas comunes,
el intercambio de funcionarios entre las diversas regiones, y la movilidad de
vecinos, mantuvieron siempre la realidad y la conciencia comn de una identidad
jurdica. La Recopilacin de las leyes de los reinos de Indias de 1680, por
supuesto, hizo mucho en ese sentido, y la conservacin en Espaa de una ltima
jurisdiccin general, tambin.

Esta homogeneidad de facto fue vivida como una realidad, sin mayores
reflexiones, por los juristas de la segunda mitad del siglo XIX. Sin menoscabo del
sustrato racionalista, proclive a las importaciones normativas, y que ciertamente
estaba all presente, se actuaba con la plena conciencia de la unidad sustancial
del Derecho y la sociedad latinoamericanas. Los hechos lo demuestran con
contundencia. Andrs Bello, venezolano, escribe el Cdigo Civil de Chile, y ste a
su vez es adoptado por el Ecuador. Eduardo Acevedo, uruguayo, colabora
activamente con Vlez Sarsfield en la redaccin del Cdigo de Comercio de
Buenos Aires, luego tomado por la Repblica toda. A su vez, Tristn Narvaja,
argentino, hace el Cdigo Civil del Uruguay. Vlez no duda en emplear
profusamente el proyecto de Cdigo Civil del brasileo Teixeira de Freitas para
elaborar su propio texto, y ste, una vez promulgado, es sancionado tambin en el
Paraguay... Y podramos seguir (7).
Hemos mencionado al gran Freitas, y ello nos trae a la situacin del Brasil.
La separacin del tronco comn con Espaa data del siglo XII, cuando en plena
Reconquista, mientras Castilla afirmaba por un lado su posicin frente al reino de
Len, del que se haba desprendido, Portugal se descolg a su vez en la cuenca
del Atlntico, y emprendi su propia aventura. Partiendo de ser un condado
castellano-leons, bajo el gobierno de la familia francesa de Borgoa, inici su
largo proceso de independencia, que dur desde 1109 hasta 1179, fecha en que
qued como reino autnomo bajo la proteccin feudal de la Santa Sede (8).
Es decir que Portugal particip, de por s, del vasto perodo formativo del
Derecho Castellano, antepasado directo del de los Estados de Hispanoamrica.
Ello no slo implica tener en comn el legado romano antiguo, sino su concreta
versin a travs de las grandes obras legislativas del Reino Visigtico, el Liber
iudiciorum para el Derecho general, y la Hispana en materia cannica. Adems, la
participacin en la aplicacin de formas jurdicas peculiares de la reconquista
espaola, tales como los fueros (forais o foros). El idioma se muestra
notablemente semejante hasta el siglo XIII, en que an en Castilla se emplea
mucho, adems, por lo menos a niveles dirigentes, el gallego, comn a ambos

reinos. As, por ejemplo, mientras las Siete partidas, la obra legal principal de esa
centuria, atribuida a Alfonso X, estn escritas en un castellano muy cercano al
portugus, las obras poticas de ese mismo monarca y sus cortesanos (Cantigas
de Santa Mara y Cantigas de Escarnho e Maldizer) fueron redactadas en gallego
("un hito de la lrica gallego-portuguesa", no duda en llamarlas Jess Montoya) (9).
Esto no es todo: la frontera de ambos reinos, Castilla (que desde 1230 ha
engullido definitivamente a Len) y Portugal, a medida que se va extendiendo
hacia el sur con la reconquista, presenta una cierta fluidez, y los sujetos de una
corte pasan con gran facilidad a la otra. Uno de los vasallos del ya referido Alfonso
X el Sabio, al fracasar en sus reclamos por un castillo fronterizo frente a ese rey, le
enva una irnica poesa, que culmina con la osada estrofa:

Se mi justia non val


antun rei tan justiceiro,
ir-mei ao de Portugal (10)

En suma, la sensacin (y la realidad) de semejanza cultural es tanta, o


posiblemente mayor, durante toda la Edad Media, entre Portugal y Castilla como
entre sta y los dems reinos peninsulares, Navarra y Aragn.
Las Siete partidas regirn ms tarde directamente en Portugal, y tendrn
adems gran influjo sobre las propias respuestas legislativas lusitanas. Aparte de
ello, durante el siglo XIII, ambos reinos son objeto, simultneamente, del proceso
de restauracin del Derecho Romano, y la Universidad de Salamanca, centro de
difusin del movimiento romanista bolos, por su ubicacin cercana a la frontera
lusitana, irradia sus efluvios en esa direccin (cosa que hasta hoy se mantiene
vigente, en la cantidad de brasileos que apuntan a esa Casa para hacer sus
estudios de posgrado). Los sistemas de fuentes que se van construyendo resultan
anlogos, y el contenido normativo es en extremo parecido.

Esta similitud se incentiva dramticamente cuando Felipe II hereda la corona


portuguesa en 1580, y se produce la unin de ambas, sin fusionarse, por varias
dcadas. Sin embargo, para ese momento ya ha corrido mucha agua bajo el
puente. Portugal posee una nutrida historia propia de muchos siglos, una
personalidad peculiar, esencialmente martima, y los idiomas se han separado
bastante, al extremo de constituir un obstculo a la intercomunicacin. La reaccin
nacionalista era de esperarse, y las coronas vuelven a divergir en 1640. En
realidad, como hubiera acotado Maquiavelo, hubo un factor aleatorio en el aborto
de la unin de ambas coronas, porque todas esas mismas contrariedades (y hasta
otras ms) estaban tambin presentes en el caso de Castilla y Aragn, cien aos
antes, y sin embargo la integracin prosper (con dificultades que subsisten hasta
hoy, como se sabe).

VI. LA HISTORIA DEL DERECHO Y EL DERECHO ROMANO, CLAVES DE


ESTE PROCESO
De modo que es en la Historia del Derecho que se halla el reiterativo
tronco comn entre los actuales Estados hispanoamericanos y el Brasil, heredero
de la tradicin jurdica portuguesa en el Nuevo Mundo (11). No es de extraar que
ese estrecho parentesco fuera especialmente evidente siempre a los romanistas,
porque la gran base compartida por ambas vertientes es el Derecho del Lacio. El
Derecho Romano, pues, obr ya desde el siglo XIX como un vehculo insuperable
de contacto y de homogeneizacin entre los dos pases, a pesar de las barreras
puestas por las contingencias polticas y las diversidades culturales.
El caso paradigmtico es sin dudas el de Vlez Sarsfield. Cuando
descubre los trabajos de Teixeira de Freitas, lo que lo identifica con l, lo que le
da un campo de trabajo comn, es el ferviente romanismo de ambos, que a su vez
acabar conduciendo al genial cordobs hacia el Savigny maduro del Sistema del
Derecho Romano actual, que trabajar primero va Freitas y luego en forma
directa en su pobre traduccin francesa. Vlez, por sobre todas las dotes loables

de ese jurista bahiano mucho ms joven que l, reconoce al brillante romanista, y


eso es lo que lo atrae hasta el punto de moldear gran parte de su propia obra
mxima al calor del Esbozo de Freitas.
Vlez, apasionado por el Derecho Romano, latinista, canonista, desea
realmente confeccionar un Cdigo Civil fiel como ninguno a las races del Lacio. Y
encuentra en Freitas la mejor alternativa, y adems la ms cercana. Alberdi,
enfurecido, le enrostra todo: la nula fama del bahiano, la poltica imperialista del
Brasil, las diferencias culturales de Buenos Aires y Ro de Janeiro. Pero el
cordobs no se inmuta: sabe que, por detrs de esas divergencias hay profundos
cimientos comunes, y es en ellos donde halla su terreno compartido con ese
amigo al que nunca conoci personalmente, y con el que, como no exista el
correo electrnico, slo cruz unas pocas cartas. La sociedad entre Vlez y
Freitas, paradigma de la integracin jurdica entre Argentina y Brasil, fue una
realidad basada en el Derecho Romano y la Historia del Derecho.

VII. SOBRE LOS PLANES DE ESTUDIOS UNIVERSITARIOS


Y aqu estamos en condiciones de concluir en el meollo de esta exposicin.
Los planes de estudios jurdicos universitarios suelen mostrar la presencia de
elementos tradicionales, y de factores innovadores, deliberadamente puestos all,
en razn de un proyecto, de una idea. Entre estos elementos, es corriente que se
observen influjos extranjeros, y que esos influjos, ms o menos conscientemente,
estn vinculados con el poder poltico, militar o econmico del pas del que
provienen, o con una conviccin en su superioridad cultural, que despierta un
deseo, expreso o no, de emulacin.
As, por ejemplo, se expandi en su momento por la Amrica hispnica el
modelo universitario salmantino, y luego, en la segunda mitad del siglo XIX y
primeras dcadas del XX, se fueron adoptando en varios de sus pases los
criterios franceses. La influencia inglesa no entr verdaderamente en Argentina, ni
en general en Latinoamrica, tal vez por la esencial diferencia de ambos sistemas

de fuentes. Pero, en cambio, en los ltimos lustros del siglo, arreci el ingreso de
los parmetros estadounidenses, que se convirtieron en otra manifestacin ms
de la irrupcin de la cultura norteamericana, al calor de la fuerte e incesante
propaganda que los Estados Unidos realizan o fomentan acerca de su propia
primaca en todos los campos. Propaganda cuyo xito extraordinario no puede
discutirse. Nadie que hoy se precie de estar en su sano juicio, de ser un
"ciudadano del mundo" contemporneo, puede dudar pblicamente de la
excelencia de Harvard, por ejemplo. Ello es considerado un dato de la realidad,
algo obvio e indiscutible, como que Claudia Schiffer es ms linda que cualquier
india colla, o que si los marcianos llegan a la Tierra van a descender en Nueva
York...
La adopcin de respuestas jurdicas o acadmico-jurdicas estadounidenses
sin mayor anlisis, es una de las facetas ms llamativas de la provincializacin de
la cultura latinoamericana, y sin dudas una de las ms peligrosas e impredecibles.
Un ejemplo curioso lo tenemos en las tentativas de implantar en Argentina el
jurado, institucin inglesa que aparece en ciernes en el Cdigo de Ethelred de
Kent, en la Alta Edad Media sajona, como un reconocimiento de soluciones
danesas previas practicadas en la regin de Gran Bretaa ocupada por los
vikingos, y que desde entonces se ha ido plasmando en la realidad jurdica de ese
pas, despertando ya desde sus primeros siglos agudsimas crticas (12). Hoy,
basta ir al cine a ver las pelculas norteamericanas que tratan del tema, desde El
abogado del diablo hasta La jurado, o simplemente ver Los Simpson (el captulo
en que Homero es designado jurado), para descubrir hasta qu grado los
estadounidenses dudan acerca de la conveniencia, y hasta del sentido, del jurado,
mientras algunos de nuestros intelectuales modernos luchan denodadamente por
adoptarlo.

VIII. PLANES DE ESTUDIOS


UNIVERSITARIOS

INTEGRACIN
LATINOAMERICANA
La verdad es que nunca
hasta ahora la cuestin de la
integracin

latinoamericana

ha

sido realmente considerada a la


hora de formular los programas
de estudios de Derecho, por lo
menos en la enorme mayora de las universidades de la regin, y especialmente
en la Argentina. Los factores que -de hecho- coadyuvaron con esa idea fueron
pocos, y en general llegaron al currculo por otras vas, la tradicional o la de la
emulacin francesa. Esos dos factores, como se desprende de todo el desarrollo
que hicimos antes, los que nos conectan con el tronco comn, y nos acercan a la
comprensin de las instituciones de los otros pases del sector, favoreciendo las
tareas y actitudes homogeneizadoras, son en primer trmino el Derecho Romano,
y en segundo, slo porque apareci ms tarde, pero no por ser menos importante,
la Historia del Derecho.
Ms all de que importar una poltica de integracin es algo harto difcil, si
siquiera posible, cuando hemos trado ideas extranjeras lo hemos hecho de
Estados donde la integracin no era un problema a considerar. La Francia del siglo
XIX, orgullosa de s misma, creca en una Europa de nacionalismos y de
desconfianzas, de fronteras cerradas y guerras siempre en ciernes. Derrotada por
Prusia, la nacin gala se preparaba para dar revancha, mientras vigilaba ceuda
los Pirineos por temor de la tumultuosa Iberia, el Canal de la Mancha por recelo de
Inglaterra, y los Alpes por despecho de Italia. Cerrada sobre s misma, nutrida en
su racionalismo abstraccionista, Francia elaboraba sus planes de estudio, y
Argentina los copiaba presurosa.

Y ni hablar de los Estados Unidos. Ellos, de por s, son un magnfico y


exitoso ejemplo de integracin (exitoso tras una guerra civil colosal y sangrienta,
es cierto, y despus en base a una declarada poltica imperialista de explotacin
econmica externa, pero exitoso al fin). Mas esa integracin est lograda y firme, y
obviamente construida sobre otros principios jurdicos y una tradicin diversa de la
nuestra. Una nacin que se considera superior a todas las otras, mesinicamente
encargada de una misin de pastoreo universal, no necesita conocer otra historia
que la mnima de sus propios sucesos bsicos. Cuando mucho, una historia
constitucional, centrada en la premisa de que todo, desde la Magna Carta de
1215, apuntaba al texto de Filadelfia. Nada ms.
Y qu lugar podra caberle en ese esquema al Derecho Romano?
Ciertamente, ninguno, porque es un Derecho de lo universal, un Derecho de la
humanidad, y como tal siempre fue formulado ms all de las fronteras y las
soberanas. Los enemigos del Derecho Romano son los nazis!, escuch
exclamar una vez, enfervorizado, a Pierngelo Catalano, uno de los mayores
romanistas de esta poca, exponiendo en el edificio del antiguo Congreso chileno,
en Santiago. No slo los nazis, querido profesor, me atrevera a agregar, sino
todos aquellos que pusieron y ponen a unos pueblos sobre otros, y rechazan la
idea base latina, que funda el sistema todo, de la igualdad ontolgica de nuestra
especie y de la posibilidad de marchar hacia una verdadera comunidad mundial.
Que los norteamericanos no estudien Derecho Romano, es una lstima, y se
suele reflejar en la pobre profundidad de la cultura jurdica con que egresan sus
universitarios, generalmente capacitados para contestar una demanda por cien
millones de dlares, pero no para reflexionar seriamente sobre un texto de Cicern
o de Bentham, conocedores al dedillo y de memoria de las fechas de los leading
cases de la Corte Suprema, pero sin ms que una vaga idea acerca de la historia
de las ideas filosfico jurdicas. Que nosotros, en Latinoamrica, restrinjamos o
retiremos en nuestros planes Derecho Romano, es una sandez csmica, una
necedad suicida, que nos mueve contra nosotros mismos, contra nuestra situacin

y nuestros intereses, que nos asla y separa, y cierra otra vez nuestras fronteras,
que deberan, como dijo un poeta, estar escritas en agua.
En tal sentido, quiero aprovechar mi presencia en esta noble Universidad de
Congreso de Mendoza, para felicitarla sinceramente, por remar contra la corriente
mentecata, y mantener orgullosa, como lo hace tambin la Universidad del Museo
Social Argentino, en Buenos Aires, donde me honro de ser titular de la Materia,
sus dos niveles de Derecho Romano, constituyendo ejemplos a seguir para
Latinoamrica toda.
Nuestras posibilidades de lograr la homogeneizacin jurdica, piedra angular
de la integracin, son inmejorables. San Martn, Bolvar, Belgrano, Sucre, y tantos
otros, soaron con una confederacin nica, desde la Tierra del Fuego hasta el
Oregn, respetuosa de las idiosincrasias locales. No era un delirio ni una quimera.
Hoy sabemos ms que nunca, que es un proyecto difcil y largo, pero muy
realizable, y sobre todo muy bueno de hacer. Por su parte, la vinculacin en
segundo trmino de ese conjunto con la Unin Europea, es un dato de la lgica.
Obviamente, sta no es una perspectiva demasiado agradable para el
criptoimperio estadounidense, y ser necesario remontar el ro correntoso de su
propaganda y de su fuerza si queremos lograrla. Con habilidad y destreza, como
se remontan los ros, no con estulticia y terquedad, con nacionalismos hueros, que
a nada llevan.
Si nosotros, naturalmente dotados para integrarnos, no fomentamos en los
estudios de Derecho el conocimiento y reflexin de los pilares de nuestra cultura
jurdica comn, por medio del Derecho Romano y de una Historia del Derecho
centrada en nuestras races compartidas, obraremos como el campesino que
hered un olivar aejo, y lo tal para que pastasen cabras. Con justicia nos cabr
la airada expresin de Carlos V frente al arquitecto que, en plena mezquita de
Crdoba, derribando un pedazo, construy una nave gtica: Necio, has destruido
lo que no haba en ninguna parte, para levantar lo que haba en cualquier lugar.

La Universidad de Buenos Aires, casa seera de la Repblica Argentina,


templo del saber jurdico tan importante como cualquier otro de los grandes del
mundo, sorpresivamente retir en la dcada de 1980, durante una intervencin (en
plena democracia), a Derecho Romano del plan obligatorio, y la convirti en una
materia optativa limitada a la orientacin en Derecho Privado. Jams se
expresaron las razones de tal decisin, tomada incluso en contra de un plebiscito
estudiantil. Como era de esperarse, las mismas mentes pronto hicieron lo propio
con

Historia

del

Derecho

Argentino.

Quien

creyera

que

la

declarada

norteamericanizacin del plan de estudios iba a quedarse en las formas, se


equivocaba. El puente que va de lo adjetivo a lo sustantivo, se mide en micrones,
si es que existe. Hoy, no slo tenemos un descenso notable del nivel estudiantil.
Tenemos, adems, una formacin localista que, cuando mucho, tiende a
conectarnos con Washington ms que con Brasilia, Lima o Santiago.
Si realmente queremos la integracin latinoamericana, necesitamos,
entonces, carreras jurdicas con amplsima presencia, en por lo menos dos niveles
como materia autnoma, del Derecho Romano, y una slida y espaciosa Historia
del Derecho que enfoque prioritariamente el eje Roma-Espaa-Amrica. Por
supuesto, los estudios comparativos centrados en las soluciones de los otros
pases del sector, y fundados en aquellas dos materias, sern fundamentales. Y la
enseanza del portugus en los Estados hispanoparlantes y del castellano en
Brasil, debe constituir un sine qua non, mucho ms que el idioma de Wall Street
(que, por cierto, es muy bueno que se sepa). Todo lo que hagamos en ese sentido,
habr de acercarnos a la integracin. Todo lo contrario, como reducir o abolir esas
asignaturas, nos alejar, nos debilitar, nos apartar de nuestro entorno.

Una vez un alumno me pregunt: "Para qu estudiar Historia del Derecho y


Derecho Romano, si son cosas del pasado?" "No", le respond, "no son cosas del
pasado, son cosas del futuro". Un futuro que slo podr construirse con los ojos

arrojados al horizonte, pero los pies firmes, como races aejas, en nuestro
pasado comn.

1) Para este tema ver Maitland, F. W., The Constitutional History of England,
Westford, Cambridge, 1979
2) Para el tpico de los diferentes sistemas de fuentes, sigue siendo insuperado:
David, Ren Brierley, John E. C., Major Legal Systems in the World Today (an
Introduction to the Comparative Study of Law), Londres, Stevens, 1985 (hay
versin castellana)
3) Para la historia del Canad, ver: Smith Williams, Henry (director), The
Historians History of the World, A Comprehensive Narrative of the Rise and
Development of Nations as Recorded by the Great Writers of all Ages, Londres,
Times, 1908, XXII, pp 323 ss.
4) El modelo canadiense es posiblemente el que se tuvo en miras al
considerarse la incorporacin del Ro de la Plata a las posesiones inglesas,
cuando Buenos Aires fue atacada y conquistada por tropas britnicas. He
planteado el tema en Un viaje por la historia del Derecho (Bs.As., Qurum, 2002)
5) ver Beard, Charles A. y Mary R., Historia de la civilizacin de los Estados
Unidos de Norte Amrica, desde sus orgenes hasta el presente, Bs.As., Kraft,
1946, 4 vol.
6) ver: Tau Anztegui, Vctor: Casuismo y sistema (indagacin histrica sobre el
espritu del Derecho Indiano), Bs.As., IIHD, 1992; y El poder de la costumbre
(estudios sobre el Derecho consuetudinario en Amrica hispana hasta la
Emancipacin), Bs.As., IIHD, 2001
7) Para profundizar sobre este tema, ver: Guzmn Brito, Alejandro, La codificacin
civil en Iberoamrica (Siglos XIX y XX), Santiago, Jurdica de Chile, 2000
8) ver: Livermore, Harold, Orgenes de Espaa y Portugal, Barcelona, Aym, 1976
9) en Alfonso X el Sabio, Cantigas, Barcelona, Altaya, 1995, p 18

10) Y tambin hay en las Cantigas ejemplos menos aristocrticos de esta


movilidad: en la satrica composicin contra Juan Rodrguez, se menciona a la
"soldadera" castellana Alvela "que andou en Portugal" (Alfonso X, p 293)
11) ver: Wolkmer, Antonio Carlos, Histria do Direito no Brasil, R.de Janeiro,
Forense, 1998
12) ver: Whitelock, Dorothy, The Beginnings of English Society, Harmondsworth,
Penguin, 1991

2.4 Integracin en la doctrina


La doctrina debe ser la gua de un comportamiento
lcito.
Por doctrina entendemos aqu todos los
principios fundamentales que guan la
accin de los portadores de armas a los
niveles estratgico, operacional y tctico,
independientemente de la forma que se
d a esos principios. La doctrina es el conjunto
de directivas, polticas, reglamentos,
cdigos de conducta y manuales o equivalentes
en que se basa la enseanza y
el entrenamiento de los portadores de
armas durante su carrera, y les ofrece un
vocabulario comn y moldea el proceso
decisorio, la tctica y el comportamiento
en las operaciones.
No se logra la integracin del derecho
en la doctrina con una simple inclusin
o cita de sus normas y principios en los
cdigos, manuales y reglamentos. Los
principios pertinentes del derecho, junto
con los medios y mecanismos para hacer
respetar a las personas y los bienes especialmente
protegidos, deben llegar a ser
parte natural e integral de cada componente
de la doctrina.

Para que se respete el derecho, es esencial


revisar los manuales y reglamentos relacionados
con la toma de decisiones. Las
grandes dificultades que plantean actualmente
el mantenimiento del orden y las
operaciones de guerra demuestran que la
responsabilidad de la aplicacin del DIH
y/o del DIDH no debe atribuirse a un nico
puesto en la plana mayor. Como en
cualquier asunto operacional o tctico, las
personas designadas (personal, inteligencia,
operaciones, logstica) deben saber de
qu manera se espera que cumplan sus
obligaciones en ese sentido. Adems, es
esencial que la toma de decisiones cuente
con los mecanismos necesarios para
el intercambio de informacin y para la
coordinacin, a fin de no pasar por alto
asunto alguno y para que toda la informacin
necesaria obre en poder del jefe
en tiempo oportuno.
Tambin es necesario revisar o adaptar los
manuales utilizados por los diferentes especialistas
y en los varios mbitos de accin
de todos los niveles de la cadena de
mando, a fin de que las rdenes, reglamentos
y normas de combate permitan
respetar el derecho en las diversas y complejas
situaciones a las que se puede hacer
frente durante las operaciones (por ejemplo,
presencia de objetivos militares en
reas pobladas, mantenimiento del orden
durante manifestaciones violentas).
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La Teora de la Interpretacin de la Ley o Hermenetica Jurdica o


simplemente Interpretacin es la teora de la determinacin del contenido de
la ley.

Interpretacin e Integracin

Objeto de la interpretacin

Finalidad de la interpretacin

Clasificacin de la Interpretacin
o

Interpretacin Legislativa o Autentica

Interpretacin Judicial o Usual

Interpretacin Doctrinal o Terico

Interpretacin Gramatical

Interpretacin Lgica

Interpretacin teleolgica

Interpretacin Exegtica

Interpretacin Histrica

Interpretacin Analgica

Interpretacin extensiva

Interpretacin de las normas procesales

Concepto de Integracin

La Analoga

Principios Generales Del Derecho

La Doctrina

B Y

E R M O QU I S BE RT

LInterpretacin. "La interpretacin es una operacin intelectual por la que se


busca establecer el sentido de las expresiones utilizadas por la ley para decidir
los supuestos contenidos en ella y, consecuentemente, su aplicabilidad al
supuesto de hecho que se le plantea al interprete. " [1].
"La interpretacin es la indagacin del verdadero sentido y alcance de norma
jurdica, en relacin con el caso que por ella ha de ser reglado" [2]. Se trata de
saber como, aplicando una norma general a un hecho concreto, el rgano judicial
obtiene la norma individual que le incumbe establecer.
Toda ley tiene un sentido (voluntad y espritu de la ley) y esta proyectada para
abarcar una determinada zona de la actividad humana (alcance), pero no en toda
ley aparece suficientemente claro este sentido y alcance. La interpretacin es la
bsqueda del espritu de la ley (intencionalidad).Que es lo que quiso o quiere
decir la ley.
Integracin. Es la creacin y constitucin de un derecho, o la tipificacin de un
delito no establecido en la ley recurriendo a otras normas, a la Analoga, a los
Principios Generales del Derecho y a la Doctrina, para aplicarlos al caso
particular.
En Derecho Procesal la integracin se la usa para llenar vacos legales (lagunas
jurdicas). No se permite en Derecho Penal ni en Derecho Procesal Penal.
Objeto de la interpretacin
El objeto de la interpretacin es la lex scripta, ley escrita, las palabras
dictadas por el legislador.
Finalidad de la interpretacin
La finalidad de la interpretacin es cientfica: hacer entender la ley, no crearla
Clasificacin de la Interpretacin
SEGN LOS SUJETOS
Interpretacin Legislativa o Autentica
Es realizado por el mismo legislador a travs de una ley interpretativa especial
(CPE Art 158 inc. 3 [3]) o por ejemplo en materia penal a travs de reglas de
interpretacin contenidas en la misma ley (interpretacin contextual). El
homicidio es considerado como asesinato cuando mata al padre o cnyuge
sabindolo(CP, 252).
Interpretacin Judicial o Usual
Al tribunal supremo corresponde la orientacin de esta funcin judicial
interpretativa; los criterios que ofrece al resolver los recursos de casacin que se

someten a su consideracin sirven para uniformar en todo el Estado la


interpretacin judicial. El juez constantemente interpreta la norma.
Interpretacin Doctrinal o Terico
La realizan los autores en sus estudios y trabajos de investigacin sobre el
ordenamiento jurdico positivo. Esta teorizacin sobre la norma jurdica debe
estar basado en el mtodo cientfico. Esta clase de interpretacin goza de valor
orientador porque constituye algo parecido a la lmpara que el juzgador
enciende para ver mas claro, cuando encuentra oscura una zona de la norma que
tiene que aplicar.
SEGN LOS MEDIOS
Interpretacin Gramatical
Se hace valindose del contenido y significado de las palabras empleadas en el
texto legal.
Interpretacin Lgica
Se parte de una premisa mayor a una premisa menor para extraer una sntesis. Se
utiliza para ver si una norma jurdica rene condiciones de sistematizacin o sea
para ver si esta en un mbito racional. Busca los fundamentos racionales de la
ley: La ratio legis.
Interpretacin teleolgica
Interpretacin teleolgica. Consiste en investigar el fin (telos) practico de las
normas particulares independientemente de la intencin del legislador cuando
ha regulado expresamente la relacin (el caso concreto), y cuando la regulacin
falta, el criterio para la determinacin de la norma mejor adaptada al caso se
deduce de las necesidades mismas, de la observacin objetiva y positiva de los
hechos, de la ponderacin concreta de las exigencias reales y de las utilidades
prcticas.
Se combate a esta interpretacin porque su uso ofrece el peligro de la
arbitrariedad. Se las utiliza en los pases con gobiernos autoritarios.
SEGN EL MTODO CIENTFICO
Estn la exegtica, histrica y la analgica [4]. Derivan de los mtodos de
estudio del objeto del Derecho: el ordenamiento jurdico.
Interpretacin Exegtica. Indagacin articulo por artculo, dentro de este,
palabra por palabra, buscando el origen etimolgico de la norma, desarrollo y
evolucin para encontrar el significado que le dio el legislador (sentido). El
sentido, en esta interpretacin, no es la bsqueda del espritu ni la voluntad de
la ley, sino del legislador.
Interpretacin Histrica. Considera los pasos objetivos que dieron origen a una
norma: hechos sociales, culturales, polticos, etc. Consiste en la bsqueda de los

orgenes de la norma de derecho. Se debe remontar al pasado para ver si las


normas evolucionan o involucionan en su bsqueda para cumplir los fines que el
Derecho persigue.
Interpretacin Analgica. Consiste en extender una norma jurdica que regula
un determinado hecho a otro semejante no previsto en ella.
No previsto, pero sin embargo la ley hace una enumeracin ad exemplum y deja
que por semejanza sean considerados otros casos similares. Ej., El que redujere
a una persona a la esclavitud o estado anlogo [Ser sancionado] (CP, 291).
La esclavitud esta ad exemplum, de ejemplo; el estado anlogo no esta previsto
pero puede ser la servidumbre u otro, que tambin ser sancionado. La
Interpretacin analgica no se debe confundir con la interpretacin extensiva ni
con la analoga
POR EL RESULTADO
Por los resultados se divide en: interpretacin extensiva, interpretacin
restrictiva.
Interpretacin extensiva. El caso se encuentra en la ley pero en forma oscura,
en la interpretacin analgica el caso concreto no esta previsto ni descrito, solo
hay ejemplos de casos semejantes. El caso de interpretacin extensiva se puede
dar en los pinchazos para obtener energa elctrica de casa ajena, sin animo
de lucro, ni violencia o fuerza.
Este acto puede considerarse robo o hurto? El juez puede estirar el tipo
(extender) considerando a la energa elctrica como cosa mueble ajena sin
traicionar el espritu de la ley.
Interpretacin de las normas procesales
La norma procesal debe interpretarse de las siguientes formas.
Si la ley es insuficiente o hay ausencia de ley, el juez al fallar, debe interpretar.
No debe ir directamente a utilizar la Analoga. Antes debe Interpretar. Y si an
existen dudas, debe fundar su sentencia en los Principios Constitucionales y en
los Principios Del Derecho Procesal.
Si la ley es obscura, el juez para fallar, debe Interpretar Extensivamente, y si
an existen dudas, debe fundar su sentencia en los Principios Constitucionales y
en los Principios Del Derecho Procesal.
El juez no debe basarse para fallar en los Principios Generales del Derecho ni en
la Interpretacin Teleolgica.

Porque el juez no debe basarse en su sentencia en la Interpretacin


Teleolgica como nos permite el Art.- 91 del CPC?
Porque el juez en su bsqueda de la practicidad puede sentenciar bajo criterios
totalmente ajenos a lo que el ordenamiento jurdico dice.
Porque este Art.- 91 es resabio de una dictadura que acomodo los Proyectos de
los cdigos a su conveniencia. Los regmenes totalitarios siempre insertan esta
clase de artculos en sus leyes.
Este Art.- 91 permite una Interpretacin Teleolgica ya que el juez deber ver
primero se cumpla la substantiva (Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, etc.) y luego
la ley constitucional y en caso de duda directamentedeber consultar los
Principios Generales del Derecho (A cada cual lo suyo, etc.).
Concepto de Integracin
Integracin. Creacin y constitucin de un derecho, o la tipificacin de un delito
no establecido en la ley recurriendo a otras normas, a la Analoga, a los
Principios Generales del Derecho y a la Doctrina, para aplicarlos al caso
particular.
En Derecho Procesal la integracin se la usa para llenar vacos legales (lagunas
jurdicas). No se permite en Derecho Penal ni en Derecho Procesal Penal.
La Analoga
Analoga. (Del lat. analogia < gr. analogia, proporcin, semejanza.) Aplicacin a
un caso no previsto en la ley de una norma extrada de la misma ley (CPC, 1,II:
analoga legis) o del ordenamiento jurdico (CPC, 193:analoga iuris) [5].
No es interpretacin sino integracin, porque la integracin crea, constituye
derechos subjetivos dignos de tutela o tipos penales no existentes en la ley,
recurriendo precisamente a la Analoga, los Principios Generales Del Derecho, la
Doctrina y a otras normas.
En la analoga el juez crea Derecho a travs de una tipificacin penal no prevista
en la ley o la constitucin de derechos subjetivos dignos de tutela. En ambos
casos el juez se convierte en legislador, crea Derecho, por eso se ha dicho, con
razn, que la analoga no es una interpretacin sino una integracin restringida
de la ley [6]. Restringida porque la norma a aplicarse se obtiene del la misma ley
o del ordenamiento jurdico. Ya que la integracin obtiene normas recurriendo
los principios generales del derecho, la doctrina y a otras normas.
Por excepcin la analoga es permitida en Derecho Procesal, pero no as en
Derecho Penal ni en Derecho Procesal Penal porque destruye el Principio de
Legalidad y porque el juez se convierte en legislador.

En suma, se distinguir a la analoga, que es una especia de la integracin, de la


interpretacin analgica y de la interpretacin extensiva, que son, obvio,
interpretaciones.
En la analoga el caso (derecho, pretensin o tipo) no esta previsto ni en la letra
ni en el espritu de la ley,
En la interpretacin analgica tampoco esta previsto aunque si hay
ejemplificacin anloga enumerada, y por ultimo a diferencia de los anteriores,
en la interpretacin extensiva el caso si esta previsto, pero en forma oscura.
Principios Generales Del Derecho
Principios Generales Del Derecho (o del Derecho Natural). Conjunto de normas
reguladoras de la conducta humana, justas, eternas e inmutables, que para unos
emana de la voluntad divina y para otros surgen e la naturaleza de las cosas.
Por ejemplo, Dar a cada cual lo suyo o Equidadjusticia del caso concreto.
A todo litigante, se lo considera rico mientras no pruebe lo contrario.
Los Principios Generales Del Derecho permiten al juez llevar acabo la labor de
adaptacin de la norma general, y por lo tanto abstracta, a las particularidades
del caso.
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La Doctrina
Doctrina. Conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del
Derecho que explican y fijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para
cuestiones an no legisladas.
Son opiniones de los peritos. Tiene importancia como fuente mediata del
Derecho, ya que el prestigio y autoridad de destacados juristas influyen a
menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretacin judicial de los
casos vigentes.
____________________
[1] MUOZ C, Francisco y GARCA A., Mercedes, Derecho Penal. Parte General, Valencia, Espaa: Tirant
lo Blanch, 6, 2004, pagina 121.
[2] CASTAN TOBEAS, Jos, Derecho Civil Espaol, Comn Y Foral, Madrid, Espaa: REUS, 1980.
[3] Artculo 158. I. Son atribuciones de la Asamblea Legislativa Plurinacional, 3 Dictar leyes, interpretarlas,
derogarlas, abrogarlas y modificarlas.
[4] SAINZ CANTERO, J. A., Lecciones De Derecho Penal. Parte General, Barcelona, Espaa: BOSCH,
1990.
[5] RODRIGUEZ DEVESA, J. M., Derecho Penal Espaol. Parte General, 15, Madrid, Espaa: Dykinson,
1991.

[6] RODRIGUES MOURULLO, G., Derecho Penal. Parte General, Madrid, Espaa: Dykinson, 1980, pagina
112 y ss.
Cmo citar este APUNTEJURIDICO:

QUISBERT, Ermo, "Interpretacin e Integracin", 2010,


http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/03/inin.html Consulta: Domingo, 12
Junio de 2011

INTRODUCCIN
Analizar el Titulo Preliminar del Cdigo Civil de 1984 resulta de vital importancia para todo
investigador y estudioso del Derecho Civil; cada uno de sus artculos contiene no solo
mandatos a ser cumplidos; sino que, incluyen adems normas con alto contenido principista
que sumado al carcter preponderante del Derecho Civil (considerado como e1 Derecho
Madre o Derecho Comn) dan como resultado diez normas trascendentes para todo nuestro
Ordenamiento Jurdico.
Aquella importancia es resaltada apropiadamente por el jurista nacional Anbal Torres
Vsquez, sealando caractersticas innatas al Titulo Preliminar: "Las disposiciones del Titulo
Preliminar no operan solo en el campo del Derecho Privado, sino en el Derecho en general. En
efecto el Titulo Preliminar desborda el puro derecho Civil para afectar a todo el Ordenamiento
Jurdica.
En un reducido numero de preceptos, contiene mandatos que afectan a todo el sistema
legislativo, es por ello que se puede decir que estas normas son sper leyes atendiendo a su
importancia material."
El tema que inspira la presente disertacin nace de la inquietud por desentraar el verdadero
significado de los vacos legales y la repercusin sobre el Ordenamiento Jurdico, Es por ello
que en una primera parte de esta exposicin analizar la problemtica surgida a consecuencia
de los llamados "lagunas legales", para luego precisar la manera mediante la cual nuestro
sistema jurdico aplica la integracin jurdica.

LAS LAGUNAS LEGALES


El hombre proviene de una evolucin constante desde hace millones de aos, durante los
cuales la experiencia, el instinto, y el aprender de sus errores lo ayudaron a sobrevivir. As
tambin en este transcurrir utiliz su capacidad creadora para recular los diversos conflictos
productos de la convivencia social. De esta manera el Derecho hizo su aparicin y con l la
ley.
La ley como creacin humana adquiere caractersticas propias del hombre, es por ello que
resulta susceptible a contener sus anhelos, expectativas, creencias, temores, valores y claro
esta tambin sus defectos.
Dicha creacin resulta imperfecta de ah que aun las mas claras al tiempo de su elaboracin,
estn bajo la incertidumbre de encontrarse con dificultades de aplicacin prctica debido
primordialmente a que la sociedad se encuentra en una constante evolucin de diversas
ndoles (moral, social, tecnolgico, etc.) y "por ms esfuerzos que haga el legislador a
fin de contener el supuesto de hecho general y abstracto que constituye la ley,
inevitablemente su creacin ser superada por la realidad"
A la ausencia en el Ordenamiento Jurdico de una norma para regular un caso concreto se le
denomina "laguna" (laguna Reale). La existencia de lagunas puede deberse a cualquier motivo
imputable al legislador (Laguna Subjetiva) o al envejecimiento del Derecho como consecuencia
de la evolucin Social (Laguna Objetiva).
Las lagunas subjetivas pueden deberse a la negligencia o falta de previsin del legislador
(Lagunas involuntarias) o a que el legislador a propsito deja sin regulacin determinadas
materias (Lagunas Voluntarias). La presencia de las lagunas tambin puede deberse a que las
normas son muy concretas que no comprenden todos los casos de la misma
naturaleza (lagunas praeter legem), o a que las normas son muy generales y revelan en su
interior vacos que deben ser llenados (lagunas intra legem)
As mismo cabe resaltar algunos casos frente a los cuales no es posible de hablar de lagunas:

El Derecho regula aspectos trascendentes de la vida, no resulta necesario hacerlo sobre


aquellos contenidos en otras clases de normas (social, tica, moral, etc.) que sirven para
cumplir fines espirituales o costumbristas; tal ausencia no autoriza a hablar de lagunas sino
de espacios jurdicos vacas, que son espacios dejados por el Derecho para darle libertad y
dinamismo a la convivencia humana.

Cuando existen dos normas que se contradicen en su contenido o cuando la ley es


oscura, no es apropiado referirse a una laguna legal. Aquello es un problema de carcter
interpretativo y no de vaco para regular un hecho especfico.

El Ordenamiento Jurdico como conjunto ordenado de normas y principios que rigen a una
determinada nacin, tiende a tratar de contemplar todos los hechos (ya sean actuales o
futuros); aquello se basa en el principio de la plenitud hermtica del Ordenamiento Jurdico,
cuyo antecedente se remonta a la Edad Media cuando el Derecho Romano se le
consideraba el derecho por excelencia, enunciado en el Corpus Iuris Civiles, al cual no haba
nada que agregarle ni nada que le sobre. Es decir por este dogma el Ordenamiento Jurdico
tiene una norma para cada caso que se presente no hay caso que pueda ser regulado por una
norma del sistema.

Un sector de la doctrina toma este principio para afirmar que no pueden existir vacos o
lagunas dentro del Derecho. As Hans Kelsen sostiene que el Derecho no puede tener lagunas
por que en todo sistema jurdico es necesariamente verdadero el llamado principio de clausura
que estipula que "que todo lo que no est prohibido est permitido".
Ennecerus refiere que la obligatoriedad del juez, para solucionar las cuestiones que se plantean,
impide admitir la existencia de lagunas en el Derecho, puesto que ellas son llenadas por regia
general que, expresa o tcitamente el Derecho remite al arbitro judicial. Comparto plenamente
lo expuesto ya que el derecho como una unidad sistmica no puede, ni debe. admitir vacos
"pues se abrira un agujero por el que ingresara un torrente de incertidumbre y de
inseguridad y, por lo tanto, se dara irrupciones de anarqua".
El principio de plenitud se encuentra fundado en dos parmetros: 1.- En la necesidad de contar
con un Derecho que otorgue seguridad jurdica, o sea la posibilidad de que las personas
natural o jurdica, conozcan sus Derechos y obligaciones y tengan a su vez garantizado su
ejercicio ante los jueces u organismos con facultades jurisdiccionales. 2.- Como tambin en
guardar correlacin con el principio mximo de justicia y dar una solucin de acuerdo al
Derecho, pues sino se correra el peligro de el resurgimiento de la ley del ms fuerte.
Afirmar la plenitud de1 Ordenamiento Jurdico no es negar la existencia de lagunas o vacos. Al
parecer se encuentra en una contradiccin para lo cual hay que analizar adecuadamente lo que
se viene exponiendo.
Las lagunas, como hemos apreciado, existen y existirn por siempre pero suscitndose a nivel
legal. Es decir la ley al no poder abarcar todos los supuestos de la realidad cae en un vaco
para regular determinados casos Pero e! Ordenamiento Jurdico como un todo abarca leyes,
normas, principios, costumbres, etc. No da cabida a fisura para lo cual utiliza
procedimientos los cuales deben eliminar sus vacos. As hablamos de una plenitud del
Ordenamiento Jurdico (en la actualidad), cuando a pesar de los vacos que puedan surgir en la
ley este logra regular todos los hechos mediante mecanismo de Integracin Jurdica.
LA INTEGRACIN JURDICA
El problema de los vacos de la ley no es el reconocer que aquello existen, pues la imperfeccin
es obvia e incluso admitida por la propia ley, sino como debemos actuar cuando estamos frente
a un verdadero vaco legal. De esta manera recurriremos a un proceso de integracin.
Por la Integracin jurdica entendemos a aquel procedimiento por cual ante la falta o
deficiencia de una norma para un caso concreto se integra o une al Ordenamiento Jurdico para
llenar aquel vaco.
Este concepto se encuentra al de interpretacin pero cabe aclarar que son diferentes;
puesto que la interpretacin presupone la existencia de la norma a la que se le debe aclarar o
esclarecer. Cuando la interpretacin resulta impotente para resolver un caso concreto, el
intrprete (en especial el juez) debe dejar de ser tal para pasar a cumplir una funcin
integradora, es decir, completar o llenar los vacos.
Mtodos de Integracin: en la actualidad los mtodos de integracin son: la
Heterointegracin y la Autointegracin.
LA HETEROINTEGRACIN: Llamados tambin Derecho Supletorios, mediante este
mtodo se recurre a un sector del Ordenamiento diferente a donde se encontr la laguna o
vaci. Anteriormente era el Derecho Romano el que desempeaba este rol, supliendo o

llenando los vacos; actualmente su aplicacin se ha relegado al Derecho Civil con respecto a
otras materias, as v.gr: la legislacin laboral se remite al Cdigo civil en caso de normas
referentes a los contratos laborales y sus condiciones de forma y plazo.
A su vez abarca tambin la aplicacin de la costumbre, jurisprudencia y doctrina. Por eso se
dice que este mtodo ms que ser una integracin del ordenamiento legislado es una
integracin apoyndose en todo el Ordenamiento Jurdico(ley, costumbre, casustica).
LA AUTOINTEGRACIN:La integracin se da dentro de un mismo sector del
ordenamiento, recurrindose a la misma ley para llenar el vaco de otra ley, para lo cual se vale
de la analoga y de los principios generales.
LA SUPLETORIEDAD DE LA NORMA CIVIL
El Cdigo civil posee una vocacin totalizadora haciendo que sus normas traspasen la esfera
de lo privado y regulen otras ramas del Derecho.
El Derecho Civil es sin embargo el tronco base de todas estas nuevas disciplinas que por dems,
continan su evolucin convirtindose el derecho comn en una suerte de filtro hermenutico
destinado a armonizar y dar coherencia al Sistema Jurdico. Se habla aqu de una dependencia
justificada del Derecho Especial al Derecho Civil ya que se permite observar loa existencia de
un Sistema Jurdico como conjunto integrado de normas que no operan como estancos
separados sino que se alimentan de un tronco comn.
De qu forma acta la supletoriedad del Cdigo Civil ante un vaco legal?
Las mismas legislaciones especiales se remiten de manera explcita en muchos casos al Cdigo
Civil para suplir, subsanar o cubrir las insuficiencias normativas, pero tambin hay otro gran
grupo que no hace referencia a la remisin a1 Cdigo Civil en caso de vaci; es en este punto
donde hace su aparicin lo estipulado en la ltima lnea del Art. IX del Ttulo Preliminar:
"siempre que no sean incompatibles con su naturaleza".
As ante un vaco legal se podr remitir al cdigo Civil siempre que aquello norma no sea
incompatible con la naturaleza del mbito normativo en el que pensamos aplicar la
supletoriedad.
Por la no incompatibilidad de naturaleza se entiende que entre la norma supletoria y el
ordenamiento legislativo donde se lo implicar debe existir una congruencia de principios.
El principio de Supletoriedad debe ir de la mano con el procedimiento de integracin que se
liga para enfrentar un vaco legal; esto en virtud de conservar la coherencia y plenitud del
sistema jurdico, claro est siempre que no sea incompatible con la naturaleza de la materia.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios Generales del Derecho son aquellos postulados, ideas, frmulas bsicos o
fundamentales que constituyen la base de todo nuestro Ordenamiento Jurdico permitiendo a
travs de ellos la creacin, orientacin e integracin del ordenamiento legal.
Su vital importancia radica segn Garcia Enterra, en que aquellos principios son los nicos
capaces de armonizar e integrar ese acumulado de normas permanente y catico que es la
legislacin, hasta convertirla en un sistema operante y fluido.
Los principios generales cumplen dos funciones primordialmente:

a) Orientar e inspirar al ordenamiento jurdico, constituyndose en el espritu que contiene


toda norma positiva de tal manera que se conviertan en principios positivizados.
b) Como ayuda en la tarea integradora mediante los postulados que se encuentran fuera del
ordenamiento positivo.
El Ordenamiento Jurdico a los Principios Generales del Derecho para llenar, subsanar o cubrir
los vacos legales, tanto es as que se le hace mencin en forma explcita en el Art. VIII y en
forma implcita en los Atr. TV (analoga) y IX (supletoriedad) del Ttulo Preliminar. Cabe
precisar algunos aspectos referentes a este punto pata tener una cabal comprensin de la forma
de aplicacin de los Principios Generales del Derecho en las lagunas de la ley.
Cuando de habla de Principios Generales de Derecho en el Art. VIH no se detalla si los
principios a aplicar son los referidos a! campo o rama del Derecho donde se analiza el vaco o si
hablan de principios que rigen a todo el Ordenamiento Jurdico. Los Principios en los que el
legislador se ha inspirado para dar la ley, son principios positivizados que estn dentro del
Derecho Escrito siendo estos utilizados por la analoga con el fin de cubrir los vacos existentes.
En cambio cuando se cataloga a los Principios Generales del Derecho un una funcin
subsidiaria por falta o deficiencia de la ley se aplican aquellos que no se encuentran dentro sino
fuera del ordenamiento positivo y que se han de encontrar en los ideales de justicia,
convicciones sociales, moral, polticas nuevas o tradicionales o arraigadas en el alma del
pueblo.De esta forma el Art. VIII del Cdigo Civil se refiere tanto a los principios generales
expresados como a los no expresados, pues utiliza la frmula "Principios Generales del
Derecho" y no frmulas como Principio General del Derecho vigente. Principio General del
Ordenamiento Jurdico del Estado.
En cuanto a la aplicacin de los Principios Generales del Derecho no positivizados su uso no
debe ir en contra de los principios contenidos en la ley y a su vez respetndose la jerarqua de
los principios del Derecho Peruano sobre todo que no lo es.
LA ANALOGA
Es aquel procedimiento de integracin jurdica mediante la cual ante un hecho en particular
que no tiene regulacin se le aplica una ley que regula un caso semejante, debido a que entre
ambos existe una misma identidad de razn. Aque11o no se aplica en leyes que establezcan
excepciones o restrinjan derechos.
El uso de la analoga implica necesariamente creacin o innovacin del Derecho. Podemos
distinguir dos clases resaltantes de analoga: la legis y la Iuri. Por la primeras se toma una ley
que regula un caso similar al que se plantea sin solucin para luego establecer la identidad de
razn se podr aplicar la Integracin jurdica. Por la segunda se obtiene la nueva regla a partir
de todo o parte del Ordenamiento Jurdico extrayndose por induccin la identidad de razn
(ratio legis) a aplicar entre ambas.
Como vemos:
La identidad de razn es el punto neurlgico dentro de la analoga. Se entiende as a la razn de
la ley (la ratio legis) que no es parte del texto de la norma sino una expresin de su sentido
transliteral, el que precisamente proviene de los principios en ella incorporados.
La analoga se funda en el principio A igual razn igual Derecho, en el principio de igualdad (o
regla formal de justicia) que prescribe que se debatan tratar por igual los casos semejantes

(igualdad en los aspectos relevantes); por ms que la analoga Iuri aplique principios estos son
extrados de leyes por lo tanto de hablan de principios positivizados perteneciente a1 derecho
escrito. Respetndose as su cualidad de autointegracin. Mediante ella no se crea una nueva
norma sino se aplica la existente a otro caso por existir identidad de razn.
PROBLEMTICA
Qu procedimiento de integracin jurdica debe aplicarse ante un vaci legal?
Acaso la analoga debe ser el primer mtodo que busque llenar las lagunas? O
quiz se deba recurrir en primera instancia a los principios generales del derecho
segn lo estipula el Art. VIII del Titulo Preliminar de nuestro Cdigo Civil .
As mismo encontramos problemas de aplicacin de integracin jurdica en los Derechos
Especiales; ya que muchos de ellos si consideran a sus fuentes de forma explcita y en orden
de prelacin v. gr.: en el Derecho Comercial son la ley(Cdigo de Comercio),los
usos(costumbre) y
las reglas del Derecho Comn Cdigo Civil y Principios). Haciendo que se produzca un
conflicto entre lo estipulado en el Derecho Comn y el Derecho Especial.
Nuestro Cdigo Civil no establece un orden jerarquizado de flenles. Tener un orden nos
permitira extraer de ellos los mtodos de integracin jurdica. As v, gr.: si se considera la ley
como primera flente del Ordenamiento Jurdico, se tendr por consiguiente que aplicar la
analoga como primera reaccin ante una laguna legal. Debe hacerse una reforma en el Titulo
Preliminar donde debe configurarse un orden, el cual coincido con el Dr. Marcial Rubio Correa:
a) La ley
b) La jurisprudencia segn lo establezca la ley
c) La costumbre Jurdica (costumbre aceptada por el derecho)
d) Principios Generales del Derecho
Siguiendo este orden la ley debe ser aplicada tanto en su letra como en su espritu (principios
que la inspiraron) recurriendo a la analoga en primer orden ante la laguna legal. La
jurisprudencia y la costumbre solo se aplicara en forma obligatoria para llenar los vacos
cuando la ley as lo diga sino solo sern medios referenciales. Agotada la posibilidad de la
aplicacin de la ley, la jurisprudencia y la costumbre (solo cuando la ley lo estipula) se recurre a
los principios generales del derecho. Este remedio legislativo serviran de gran ayuda a los
operadores de derecho ya que se cometeran menos errores y arbitrariedades en la
administracin de justicia y a su vez se propiciara que nuestro ordenamiento jurdico sea un
sistema ordenado y jerarquizado.
BIBLIOGRAFA

Anbal Torres Vsquez -Derecho Civil Parte General-Edit, Cuzco 1991-Lima

Basadre Ayulo, Jorge-Historia del Derecho-Edil. Praxis 2002

Marcial Rubio Correa-Titulo Preliminar -Biblioteca para leer el Cdigo Civil


volumen 111-Fondo Edit. de la PUCP-2001.

Garca de Enterria, Eduardo- Reflexiones sobre la ley y los principios generales del
derecho-Edit Civitas-Espaa 1986

Marcial Rubio Correa " Aplicacin Supletoria de la lev" en Cdigo Civil Comentadotomo I Gaceta Jurdica-2003 Aristteles-tica Nicomaquea Libro V.

Anbal Torres Vsquez-introduccin al Derecho-Edit. Palestra 2001-Lima

Recasens Siches. Luis- Introduccin al Estudio del Derecho-Edit. Porra-Mexico


l993

Federico Carlos Von Savigny en su libro Sistema de Derecho Romano Actual-lera


Edicin Alemania 1940.

Walter Gutierrez Camacho-Vacos de la ley y Principios Generales del Derecho en


"Cdigo Civil Comentado" Tomo I-Gaceta Jurdica 2003.

MAIKOL CESAR ARGUEDAS MINAYA


Alumno del 4to Ao de Derecho de la Universidad Nacional Federico Villarreal
Fecha de elaboracin: 05-04-2006
LIMA- PER

INTRODUCCIN
El derecho de la integracin es un fenmeno, una unin de estados tendiente a una finalidad comn, un
conjunto de normas jurdicas destinado a regular los procesos de integracin, establecer las bases legales de
la
comunidad
y
reglar
su
fundamento
institucional.
La integracin no nos es ajena, ya que a partir 1991, somos parte del Mercado Comn del Sur junto a
Paraguay, Uruguay y Brasil y a su vez como asociados de este proceso a Chile, Bolivia y Venezuela. Producto
de la globalizacin es que la expansin de las fuerzas del mercado se da en prcticamente todo el mundo.
Junto al mercado coexisten los Estados, las sociedades civiles, los movimientos sociales y los bloques
Regionales, estos ltimos con diferente grado de integracin, en sus dimensiones econmicas, sociales,
polticas,
institucionales,
culturales,
etc.
Este proceso implica una afectacin a nuestro pas no solo como estado per se, sino tambin a nosotros
como
individuos.
Para alcanzar el objetivo inicial por el que fue creado el MERCOSUR, cada estado nacin cede parte de sus
atribuciones, facultades y competencias. Entonces, se podra interpretar que cada Estado pierde parte de su
soberana,
propia
desde
su
nacimiento
o
inherente
a
l?
Dicho esto, cuando haya medidas que limiten la soberana mencionada, los estados miembros de un bloque
integracional y la libertad de los ciudadanos deben reducirse a los fines comunitarios. Lo cual, estara
subordinado a un principio rector como es el tan conocido y ponderado principio de la razonabilidad. Objeto de
nuestro
anlisis
y
trabajo
de
investigacin.
Por todo lo expuesto ut supra proponemos analizar como la razonabilidad, siendo un principio general del

derecho, puede interferir a travs de los estados y de sus potestades soberanas y as compararlo con el
derecho de integracin.
Es por ello que planteamos el siguiente interrogante: Es a caso la Integracin un proceso que conlleve a
la prdida de soberana de los estados o una cesin temporaria? En caso afirmativo, encuadrndose
en uno u otro supuesto: es el principio de Razonabilidad, para un Estado, un lmite o una herramienta
til para reglar su participacin dentro de los procesos de integracin?

MARCO TEORICO: ANALISIS TRIPARTITO:


DOCTRINA
Con carcter preliminar a responder el interrogante planteado es menester conceptualizar y desarrollar los
siguientes trminos; Soberana, Razonabilidad e Integracin, debido a ser considerados pilares del anlisis en
cuestin.

Soberana
En el siglo XVI, segn la clsica definicin de Jean Bodin, en su obra Los seis libros de la Repblica, es el
"poder absoluto y perpetuo de una Repblica", y soberano es quien tiene el poder de decisin, de dar leyes
sin recibirlas de otro, es decir, aquel que no est sujeto a leyes escritas, pero si a la ley divina o natural.
Segn este autor, el soberano deba ser el monarca, y se caracterizaba dicho poder por ser absoluto,
perpetuo, supremo, ilimitado, indivisible e imprescriptible. El mejor rgimen poltico es la monarqua real. El
monarca ha de gobernar armnicamente, no suprimiendo las diferencias estamentales, sino haciendo que
cada grupo participe en los oficios y beneficios segn su condicin. Y es que, al ser el soberano conciliador de
la heterogeneidad del cuerpo social, el concepto de soberana resulta fundamental para alcanzar la justicia
armnica,
que
es
por
la
que
l
aboga.
Contemporneamente podra entenderse como el conjunto de competencias (verbigracia legislativas,
judiciales, administrativas, etc.) correspondientes a rganos que integran la estructura del estado, las cuales,
en cuanto a su titularidad y ejercicio, no pueden ser determinadas por ningn otro rgano externo al mismo
cualquiera sean sus caractersticas[1].

Razonabilidad
Este principio implica la no arbitrariedad por parte de la comunidad, es decir que las medidas que limiten la
soberana de los estados miembros y la libertad de los ciudadanos deben reducirse al logro de los fines
comunitarios[2]. Al hablar de razonabilidad no podemos dejar de mencionar otro principio general del derecho
como es el de la proporcionalidad. Este fue elaborado por la jurisprudencia del Tribunal de Justicia Europeo.
Segn ella, las medidas adoptadas por las instituciones comunitarias no pueden exceder de lo que es
apropiado y necesario para alcanzar el objetivo perseguido. En el mbito del Mercosur, este debe escoger
entre las distintas modalidades de intervencin, aquella que deje un mayor margen de libertad a los estados
miembros, a los operadores econmicos y a los ciudadanos.

Razonabilidad profundizada
Etimolgicamente razonabilidad o razonable proviene del latin rationabilis que significa arreglado, justo,
conforme a razn. Si recurrimos al diccionario de la Real Academia Espaola sostiene que la razn es la
facultad de discurrir. Con todos estos elementos decimos como primera idea, que el examen de razonabilidad
es todo aquello que nuestra sana facultad de discurrir nos indica que es justo.
Bidart Campos, sostiene que el principio de razonabilidad -derivado de los arts. 28 y 33 de nuestra Carta
Magna- importa, dentro de nuestro sistema constitucional, la exclusin de toda arbitrariedad o irrazonabilidad,
en el ejercicio de las prerrogativas de los poderes pblicos. Ello quiere decir que existe un patrn, un criterio,
un estndar jurdico, que obliga a dar a la ley -y a los actos estatales de ella derivados inmediata o
mediatamente- un contenido razonable, justo, valioso, de modo que alguien puede ser obligado a hacer lo que
manda la ley o privado de hacer lo que la ley prohbe, siempre que el contenido de esa ley sea razonable, sea
justo,
sea
vlido[3].
La limitacin es justa y por ende razonable; en cuanto esto se deje de lado, surge el elemento irrazonable.
La reglamentacin de los derechos persigue fines, y para alcanzarlos se vale de medios, que deben resultar

proporcionales a aquel fin. Debe existir siempre una adecuada relacin entre fines y medios, una equivalencia
entre las finalidades que proponga una norma y los mecanismos, procedimientos o caminos que establezcan
para
llegar
a
ellas.
As tenemos que toda norma jurdica debe ser razonablemente justa tanto en su aspecto formal como material
para tener fuerza ordenatoria, ejemplificadora y ser acatadas por la comunidad en su totalidad, sumado a que
si adems se pretende reglamentar un derecho se debe desarrollar sobre la base de un fin social sin destruir
ningn derecho amparado en nuestra constitucin, pero para llegar a esos fines los medios que se utilicen
debe tener una razonable adecuacin con ellos.

Integracin
Se puede decir que es la accin y efecto de integrar. Cohesin y ausencia de conflictos en un todo social.
Asimismo el reconocido doctrinario Alberto R. Dalla Via, define integracin como un fenmeno
caracterstico de la segunda mitad del siglo XX, entendindose por integracin el proceso por el cual se
elabora un conjunto de medidas destinadas a suprimir las discriminaciones entre entidades econmicas
pertenecientes a distintos pases, plantendose grados diferentes de interaccin: Zona de libre comercio,
Unin
aduanera,
mercado
comn[4].
Resulta interesante destacar la definicin de la Dra. Ofelia Stahringer en cuanto conceptualiza a la integracin
como un proceso multidimensional, cuya intencionalidad excede a la simple reestructuracin de mercados en
busca de economas de escala y que incluye, tanto la dimensin de la construccin de instituciones, como la
gestacin de una autentica cultura de la integracin, asentada en el respeto y la convivencia federativa de las
culturas
nacionales
y
locales[5].
Es muy comn escuchar hablar de bloque comercial, por ejemplo, cuando se habla del MERCOSUR. Un
bloque puede definirse como la accin de conformar un grupo de pases en forma circunstancial en torno a
dispuestas de fuerza o poder. Por lo tanto un bloque comporta un proceso de integracin, no puede existir un
proceso
de
integracin
sin
conformar
un
proceso
regional.
Mientras que la regionalizacin, supone un concepto espacial, la integracin es un concepto econmicojurdico temporal y el bloque, se entiende como un concepto de poder circunstancial con alcances espaciales.
Para poder analizar un proceso de integracin es til saber que existen varias etapas o niveles, lo que
comnmente
se
conoce
con
el
nombre
de
procesos
de
integracin.
Segn el Dr. Alberto M. Sanchez podemos conceptualizar al Derecho de la Integracin, como el conjunto de
normas jurdicas destinado a regular los procesos de integracin, establecer las bases legales de la
comunidad
y
reglar
su
funcionamiento
institucional[6]
.
La integracin es consecuencia (...) de la plena conciencia poltica de que hoy, como nunca, el mundo tiende a
congregarse en bloques, porque la conquista de territorios y de mercados por las armas, puesta siempre en
cuestin por radical y nacionalista, dio paso a la competencia por la eficacia, lo cual tiene que ver ms con la
reduccin de los costes de transaccin que con el aumento de los costes de confrontacin.
En ese nuevo mundo, que est surgiendo sobre las ruinas, desde luego nada lamentables, de las ideologas y
de las guerras totales, asoma la conciencia planetaria de que las organizaciones ms tradicionales tendrn un
destacado papel en la construccin de los modelos polticos del prximo milenio: les toca establecer las reglas
del juego y facilitar el camino de la integracin de los pases miembros en bloques econmicos homogneos
con
objetivos
comunes.
En conclusin el Derecho de la Integracin puede entenderse como la rama del Derecho Internacional
Pblico, profundamente impregnada de disposiciones administrativas, tributarias, laborales, civiles y
mercantiles, que se aplican por recepcin del derecho interno de los Estados que forman parte de zonas de
libre comercio, uniones aduaneras o comunidades econmicas incipientes. Tiende a ser el embrin de un
Derecho Comunitario, en la medida en que prosiga la integracin econmica y alcance niveles ms elevados,
configurando una Comunidad, dotada de derecho propio y con caractersticas supranacionales[7].

Camino a un Mercado Comn del Sur


Con respecto al proceso de Integracin, localizando el anlisis en nuestro pas, podemos decir que aquel
comienza entre 1989 y 1990, cuando se produce el cambio de los presidentes, en Argentina y en Brasil. El
justicialista Menem, sucede al radical Alfonsn, en Argentina; en Brasil, en las primeras elecciones directas
luego del golpe militar de 1964, Collor de Mello es el sucesor de Sarney. Estos dos nuevos presidentes
deciden acelerar el proceso de integracin, confirmando que la alianza binacional es una poltica de Estado y
no partidaria. El presidente Carlos Menem y el presidente Fernando Collor de Mello, priorizan un trmite de
tipo comercialista (1990), cuando establecen un cronograma quinquenal que debe culminar en un Mercado
Comn (1994) e invitan a los gobiernos de las Repblicas de Paraguay y de Uruguay a asociarse al proyecto
integrativo.
El acto fundacional fue el Tratado de Asuncin (1991), creador de los principios y bases normativas del

Mercado Comn del Sur (MERCOSUR), que es el punto culminante de un prolifico camino que empezo a
recorrerse
desde
la
convergencia
democrtica
en
Argentna
y
Brasil.
La
profundizacin
y
ensanchamiento
del
proyecto
argentinobrasileo
implicaba:
Libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos, a travs de la eliminacin de los derechos
aduaneros,
restricciones
no
arancelarias
y
cualquier
otra
medida
equivalente;

Establecimiento
de
un
arancel
externo
comn;

Adopcin
de
una
poltica
comercial
comn
frente
a
terceros;

Coordinacin
de
posiciones
en
los
foros
econmico-comerciales;
Coordinacin de polticas macroeconmicas para asegurar condiciones adecuadas de competencia entre las
partes;

Coordinacin
de
polticas
sectoriales;

Armonizacin
de
las
legislaciones
nacionales
en
las
reas
pertinentes.
El Tratado de Asuncin prev la posibilidad de nuevas adhesiones, distinguiendo entre aquellos pases que no
formaban parte del sistema de integracin subRegional (por ejemplo, Chile), para los cules se estableca un
plazo de tres (3) aos a partir de la aprobacin del Tratado y los que formaban ya parte de otros sistemas
subRegionales, para los cules el plazo es de cinco (5) aos. De todos los pases que integran la ALADI, los
probables futuros socios seran Chile y Bolivia, que tuvieron alguna participacin en el proceso, demostrando
algn inters. Chile, fue invitado antes que Paraguay para participar en la formacin del MERCOSUR,
habiendo declinado integrarlo como miembro pleno en esa instancia.

JURISPRUDENCIA
1. Tribunal: Tribunal Arbitral del Mercosur
Fecha:
25
de
Octubre
de
2005
Tema: DERECHO AMBIENTAL - Derecho Internacional Ambiental - Prohibicin de importar neumticos
remoldeados procedentes de un pas del Mercosur - Dao al ambiente
Montevideo, octubre 25 de 2005.
Considerando 66. Los principios de integracin son reiteradamente reconocidos por todos los miembros del
Mercosur, habiendo sido inclusive ratificados por diversas manifestaciones de Uruguay y Argentina en varios
momentos de este proceso arbitral. Fundada en el libre comercio, sin restricciones o barreras, la sistemtica
jurdica de la integracin igualmente convive con los principios de proporcionalidad, de la limitacin de reserva
de soberana, de la razonabilidad y de la previsibilidad comercial. Por cierto, la bsqueda de la integracin y la
consagracin de su fundamento en el libre comercio slo pueden tener sentido como instrumentos de
implementacin del bienestar de los seres humanos que viven en la regin. Lase bienestar como un
concepto amplio, que implica todos los elementos que contribuyen para mejorar la calidad de vida de los
hombres. En este cuadro, el libre comercio no puede gozar de una prioridad absoluta, puesto que es
instrumento del bienestar humano no un fin en s mismo. El concepto de un mercado libre de barreras debe
ser atemperado con otros principios, igualmente consagrados por el Derecho, tales como la eficiencia, la
cooperacin
entre
los
pueblos,
la preservacin del medio ambiente, la prevencin, la precaucin, entre otros.
2.
Tribunal:
Tribunal
Permanente
de
Revisin
Mercosur
Fecha:
20
de
Diciembre
de
2005
Tema: DERECHO AMBIENTAL - Derecho Internacional Ambiental - Prohibicin de importar neumticos
remoldeados procedentes de un pas del Mercosur - Incompatibilidad con la normativa regional
Considerando 13. En el numeral 31 de su presentacin (recurso de revisin), el Uruguay cita cuatro
presupuestos de rigor entre los cuales resalta en negritas el de proporcionalidad (que las medidas deben estar
efectivamente destinadas a proteger los bienes contemplados bajo dicho artculo, que no deben incidir en el
comercio, que no deben golpear ms, formalmente o en la prctica, a los productos extranjeros y finalmente
que deben ser proporcionales al fin perseguido). Luego en su numeral 32 hace alusin al laudo arbitral
Uruguay - Brasil sobre la materia, aludiendo a los principios de proporcionalidad, razonabilidad y previsibilidad
comercial. La contestacin argentina del recurso de revisin menciona como ejemplo a fs. 14 que,
interpretando jurdicamente la cuestin, seran criterios de rigor los siguientes: que las medidas estn
efectivamente destinadas a proteger dichos valores, que en lo posible no incidan en el comercio y que
finalmente sean proporcionales con el fin perseguido. En realidad ninguna de ellas, ni las propuestas
uruguaya ni argentina, satisfacen totalmente al TPR.

3.
Tribunal:
Tribunal
Arbitral
ad
hoc
Mercosur
Fecha:
06
de
Septiembre
de
2006
Partes:
Repblica
Oriental
del
Uruguay
v.
Repblica
Argentina
Considerando II.G. 140)El problema de juzgar cuestiones en las cuales estn ntimamente entrelazadas
instituciones del derecho nacional enraizadas con garantas constitucionales como lo son los derechos
humanos y compromisos asumidos en pactos internacionales de capital importancia como lo es del de la
integracin econmica de Amrica del Sur radica en que, en virtud de lo dispuesto en el art. 1 Ver Texto ap. 1
Protocolo de Olivos, el Tribunal Arbitral Ad Hoc debe limitar su examen a la interpretacin, aplicacin y
cumplimiento de la normativa del Mercosur, corriendo el riesgo de exceder su competencia jurisdiccional si
interpreta las leyes nacionales de uno de los Estados parte, en especial los derechos constitucionales de que
gozan los ciudadanos y el poder del Estado para manejar su poltica interna. Se trata de un mbito de
discrecionalidad, relacionado con las polticas que internamente se fija el Gobierno argentino, propios de su
soberana poltica y que el principio de no intervencin resguarda de toda intromisin de un Estado extranjero.
141) En el caso que nos ocupa los obligados deberan hallarse ante la necesidad de adoptar medidas que
dependen del derecho interno y en las cuales hay un importante uso de la discrecionalidad, que indican que la
razonabilidad y la buena fe son elementos independientes del posible incumplimiento incurrido, pues la
violacin de una norma por un Estado parte no necesariamente significa que ste haya actuado de mala fe.

LEGISLACIN
Constitucin
Nacional
El principio de Razonabilidad es una garanta innominada, atpica que deriva del artculo 28 y 33 de la
Constitucin Nacional en conjuncin con los artculos 16, 17, 19 y el Prembulo de la misma. Sin embargo el
test de razonabilidad comienza con el artculo 28 y decimos que la reglamentacin de un derecho por medio
de una determinada ley, decreto o resoluciones resulte irrazonable cuando altera los principios, garantas y
derechos reconocidos en los artculos 1 a 27 que forman parte del segmento Dogmtico de nuestra CN.
Art. 28.- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados
por las leyes que reglamenten su ejercicio.
El texto que analizamos no quiere decir que los derechos y garantas constitucionales sean absolutos. Por el
contrario, son relativos. Nuestra Corte Suprema ha sostenido, de antao, que la CN Argentina no consagra
derechos absolutos, ni insusceptibles de razonable reglamentacin. Esta reglamentacin es necesaria para
coordinar el derecho de uno con el derecho de otro, para que cumpla su funcin social, para resguardar el
orden
y
la
moral
pblicos,
etc.
El mismo artculo 14 confiere derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. Pero el poder
reglamentario no es incondicionado; tampoco arbitrario. En primer lugar, la reglamentacin debe ser
razonable, que es como decir arreglada, adecuada y justa de acuerdo con el orden, la salud, la moralidad, el
bien
comn
pblico,
segn
las
circunstancias
de
cada
tiempo,
lugar
y
modo.
En segundo trmino, esa reglamentacin no puede alterar los derechos y garantas constitucionales, para que
el
rgimen
sea
justo
en
el
orden
de
la
realidad.
Cuando la ley desvirta o desnaturaliza el derecho, deja de ser vlida; ya no es una reglamentacin sino
alteracin
del
derecho,
que
prohbe
este
artculo.
Por eso, la reglamentacin establecida por el art 28 est gobernada, como dijimos, por el principio de
razonabilidad, que preserva la justicia, eliminando de todos los rganos de poder la alteracin de los
principios, derechos y garantas de la ley suprema.
Art. 33.- Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern entendidos como
negacin de otros derechos y garantas no enumerados; pero que nacen del principio de la soberana del
pueblo y de la forma republicana de gobierno.
Adems de los derechos subjetivos expresamente reconocidos (artculos 14, 14 bis), existe en nuestra CN un
vasto como de derechos que, genricamente, se denominan derechos implcitos, formalmente contemplados
en este articulo 33. Por otra parte, existen derechos implcitos que surgen de la ideologa democrtica de la
CN y que tambin derivan de declaraciones y tratados internacionales sobre derechos humanos, con jerarqua
constitucional (75 Inc. 22).
Art. 17.- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud
de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y

previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el artculo 4.
Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley ().
Art. 19.- () Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que
ella no prohbe.
Esto se encuentra enunciado en el aforismo: Todo lo que no est prohibido est permitido o viceversa. El
hombre acta dentro de una esfera de libertad, en la que est permitido todo lo que no est prohibido por ley.
nicamente la ley puede prohibir y ordenar; la ley es el lmite y la garanta de la libertad. Pero lo que prohbe
la ley debe ser razonable, justo, constitucional.
Tratados internacionales con jerarqua constitucional:
Art.
75.Corresponde
al
Congreso:
()
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales
y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. La
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos
Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo
Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de
esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos().
El inciso analizado contiene normas generales sobre tratados internacionales y concordatos con la Santa
Sede
y
disposiciones
especficas
acerca
de
los
tratados
sobre
derechos
humanos.
Concede genricamente jerarqua superior a las leyes, a favor de los tratados y concordatos referidos en el
punto
anterior.
Adems de ello, al haberse otorgado jerarqua constitucional a los tratados internacionales de derechos
humanos a travs del art. 75 inc. 22 de la CN conformando el denominado por la doctrina bloque
constitucional, deben analizarse tambin los elementos otorgados por los doce tratados internacionales de
derechos humanos para poder complementarlos con la constitucin nacional.
Declaracin Universal de Derechos Humanos:
Art.
9.
Nadie
podr
ser
arbitrariamente
detenido,
preso
ni
desterrado.
Art. 12. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de
la
ley
contra
tales
injerencias
o
ataques.
Art. 15. 2) A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad.
Art.
17.
2)
Nadie
ser
privado
arbitrariamente
de
su
propiedad.
Art. 24. Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la
duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. "Pacto de San Jos de Costa Rica":
Art.
7.
Derecho
a
la
libertad
personal
3)
Nadie
puede
ser
sometido
a
detencin
o
encarcelamiento
arbitrarios.
5) Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado
por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o ser
puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas
que
aseguren
su
comparecencia
en
el
juicio.
Art.
8.
Garantas
judiciales
1) Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un
juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones
de
orden
civil,
laboral,
fiscal
o
de
cualquier
otro
carcter.
Art.
32.
Correlacin
entre
Deberes
y
Derechos:

2) Los Derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y
por las justas exigencias del bien comn en una sociedad democrtica.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Art.
9.
1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal. Nadie podr ser sometido a detencin o
prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al
procedimiento
establecido
en
sta.
3. Toda persona detenida o presa a cause de una infraccin penal ser llevada sin demora ante un juez u otro
funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas
no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la
comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y,
en
su
caso,
para
la
ejecucin
del
fallo.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Art.
10.
Los
Estados
partes
en
el
presente
Pacto
reconocen
que:
2. Se debe conceder especial proteccin a las madres durante un perodo de tiempo razonable antes y
despus del parto. Durante dicho perodo a las madres que trabajen se les debe conceder licencia con
remuneracin
o
con
prestaciones
adecuadas
de
seguridad
social.
Art.14. Todo Estado parte en el presente Pacto que, en el momento de hacerse parte en l, an no haya
podido instituir en su territorio metropolitano o en otros territorios sometidos a su jurisdiccin la obligatoriedad
y la gratuidad de la enseanza primaria, se compromete a elaborar y adoptar, dentro de un plazo de dos aos,
un plan detallado de accin para la aplicacin progresiva, dentro de un nmero razonable de aos fijado en el
plan, del principio de la enseanza obligatoria y gratuita para todos.
A su vez dentro del artculo 75 de nuestra Constitucin Nacional, nos parece importante destacar tambin el
Inciso
24
el
cual
prescribe
que
corresponde
al
Congreso:
Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las
normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes ().
Analizando
las
normas
del
inciso
24
encontramos
referencias
1
A
las
integraciones
supraestatales
o
2
A
los
tratados
de
integracin
supraestatales
o
3
Imponen
las
condiciones
para
habilitar
el
ingreso
del
estado
4
Cumplimiento
de
reciprocidad
e
5 Respeto del orden democrtico y de los derechos humanos.

dos
puntos:
supranacionales.
supranacionales
a
se
sistema
igualdad.

La disposicin constitucional facilita la formacin de una integracin avanzada, la que se logra cuando los
pases tienen una clara percepcin de los intereses comunes que la sustentan y, en consecuencia, proceden a
crear rganos supraestatales que al gozar de autonoma y poder efectivo establecen un derecho comunitario
de cumplimiento obligatorio[8].

2. PLANTEO RACIONAL El Principio de Razonabilidad aplicado al Derecho de la


Integracin
Habiendo examinado los cimientos de nuestro trabajo, pilares que nos ayudarn a responder el interrogante
planteado en la Introduccin, sumado a las herramientas obtenidas producto del anlisis efectuado, es que
nos
encontramos
en
condiciones
de
aproximarnos
a
una
posible
respuesta.
Siguiendo la lnea de pensamiento de los autores ut supra mencionados, el Dr. Miguel ngel Ekmekdjian,
sustenta la postura de que el ordenamiento jurdico integracional se configura como un plexo de normas
cuyos sujetos activos y pasivos son los Estados Miembro y sus ciudadanos[9]. ste ordenamiento es dotado
de rganos propios con poderes soberanos en ciertas materias especficas y consecuentemente los Estados
miembros han perdido la soberana en tales mbitos reservados a la comunidad. Sin embargo, los pases
miembros conservan ciertas competencias residuales, que debern ejercerlas conforme a la poltica legislativa
comunitaria.

Desde una visin ms econmica y siguiendo con esta postura, el Dr. Marclio Toscano Franca Filho[10]
plantea que un aspecto institucional de la economa a resaltarse es la creciente prdida de soberana de las
autoridades responsables de las polticas econmicas nacionales en el orden global. Tal hecho se debe tanto,
a la formacin de los bloques econmicos, como tambin a la necesidad de adaptacin de las economas
nacionales a las migraciones internacionales de los factores productivos. Ejemplifica diciendo que las polticas
de cambio y salariales, pasan a depender mucho ms de las reglas externas que de la voluntad exclusiva de
las
autoridades
monetarias
o
fiscales.
Tal es as que, por un lado, el escenario internacional global ofrece, a travs de la captacin de recursos
extranjeros, innumerables oportunidades y facilidades, pero por el otro, impone algunas rgidas restricciones a
las polticas macroeconmicas nacionales (cambio y tipo de inters). Asimismo entiende dentro de la
perspectiva internacional a la comunidad mundial como una pluralidad de comunidades parciales, un marco
nico de civilizacin jurdica, en lugar de una pluralidad de Estados nacionales soberanos e independientes.
Concluye explicando que toda forma de integracin supone una profunda prdida de competencias por parte
del
Estado
y
por
ende
una
limitacin
de
su
Soberana.
Ratificando lo antedicho, numerosos doctrinarios se refieren a esta prdida de soberana por parte de los
Estados
que
integran
el
bloque.
En contraposicin, el Dr. Alberto M. Snchez disiente con sus pares, sosteniendo que lo que realmente
existe es una cesin temporaria del ejercicio de algunos atributos de la soberana, pero sta no se pierde. La
prueba ms clara de ello radica en que si un Estado denuncia el Tratado y se retira de la comunidad, recobra
la
plenitud
del
ejercicio
de
su
poder
soberano.
Resulta interesante destacar con este ltimo prrafo, que al referirnos al concepto Soberana siempre se
alude a una nocin relativizada de la misma, lejano al de soberana absoluta de Bodin ya expuesto en el
anlisis
preliminar.
En la interrelacin del concepto de soberana con el de integracin el erudito Luigi Ferrajoli , afirma que, existe
una dificultad en la mayora de las constituciones para establecer una jerarqua entre las fuentes del derecho.
Se hace manifiesta, esta dificultad, en los procesos de Integracin donde se desplaza la toma de decisiones
en materias tales como, defensa o poltica social y monetaria, antes exclusivas y excluyentes de los estados
nacionales miembros. De este modo, conforme este autor, quedara alterado todo el sistema de fuentes
jurdicas, amenazando con debilitar la autoridad de las constituciones nacionales. Entonces podemos decir
que este terico, ms que referirse a una prdida o a una cesin de soberana estara hablando de un
debilitamiento del derecho interno de los Estados.

3. Opinin Grupal
Luego de una ardua tarea de investigacin, en la cual nos hemos encontrado con un sinnmero de opiniones
contrapuestas, creemos que sera ms sencillo enrolarnos dentro de la doctrina mayoritaria que establece la
perdida de la soberana de los Estados cuando pasan a formar parte de los ya mencionados procesos de
integracin. Sin embargo consideramos en forma unnime, que cada integrante de los bloques regionales,
estara cediendo (en forma temporaria) parte de su soberana en pos de la comunidad que forma parte.
Siendo la soberana, un atributo inherente a los Estados Nacin, es que ella nunca podr ser prdida y menos
por
voluntad
propia
de
los
Estados.
Formar parte de un bloque integracional no trae aparejado el menoscabo total.
Si no, Qu Estado accedera a formar parte de un proceso de integracin si, ello suscitara la prdida de la
Soberana?
Como ya hemos expresado en pargrafos anteriores dicho atributo o condicin estatal se puede entender
como el conjunto de competencias correspondientes a rganos que integran la estructura del estado, las
cuales, en cuanto a su titularidad y ejercicio, no pueden ser determinadas por ningn otro rgano externo al
mismo
cualquiera
sean
sus
caractersticas.
Esta definicin se ve acotada a los Estados no signatarios de estos bloques, ya que si fueran parte,
deberamos aplicar el concepto de supranacionalidad, que nace con el Derecho de la Integracin, el cual se
entiende como un espacio de decisin ubicado por encima de los Estados Soberanos.
Ahora bien, que conforme al principio de supranacionalidad antes mencionado, an siendo soberanos los
Estados, deben ceder parte de sus competencias, potestades o atributos para crear este espacio de decisin
por encima de ellos. De no ser as, formar parte de estos bloques, no tendra razn de ser ya que, si no
existiera esta transferencia sera imposible formar una voluntad comn tendiente al desarrollo, progreso y
bienestar
de
los
Estados
que
los
componen.
A su vez, el concepto de soberana implica una igualdad jurdica de todos los Estados, razn por la cual, si
ninguno transfiere parte de ella, cul de estos tendra mayor poder de decisin.
Situndonos en Amrica latina, especficamente en el Mercado Comn del Sur, y aplicando el anlisis
efectuado, nos arriesgamos a sostener que el temor de los Estados a ceder su Soberana conlleva al
estancamiento y a la paralizacin de los objetivos para los cuales este bloque fue conformado y que le dieron

origen.
Coincide con nuestro argumento el respetado politlogo francs Alain Rouqui, quien en una entrevista
publicada en uno de los diarios ms reconocidos de nuestro pas, sostuvo que: Es muy difcil avanzar cuando
no se tiene ni un mnimo de transferencia de soberana y en el Mercosur no hay ningunael Mercosur nunca
ha creado instituciones. Se maneja a nivel intergubernamental, lo que no permite superar las dificultades [11].
Para darle mayor sustento a su argumento lo grafica con el conflicto de las pasteras (Uruguay-Argentina)
donde se demostr que no hay ningn espritu comunitario si no que se trat como un tema de poltica
extranjera.
Por otra parte, si sostenemos la hiptesis que habla de una prdida de soberana, los estados no podran
dejar sin efecto tratados firmados por ellos, a travs de la denuncia, apartndose as del proceso de
integracin
del
cual
forman
parte.
De esto se desprende, que los estados tienen la libre eleccin de conformar o no un bloque. Si eligen ser
parte es porque las normas que resultan del proceso de integracin, no van en detrimento de sus propios
intereses, es decir se debe acudir a principio generales del derecho que limiten la potestad legislativa del
bloque. Qu Estado formara parte de un bloque si las normas de este fueran irrazonables?
Entonces sera prudente ampararnos bajo el amplio refugio de los principios mencionados, como ser la
razonabilidad, los cuales sirven para limitar y no aplicar las normas supranacionales, en caso de violacin o
quebranto
del
derecho
interno
de
los
Estados
signatarios.
Avocamos nuestro anlisis al estudio del presente y nos centramos en el Principio de la Razonabilidad,
recordando que este significa la no arbitrariedad por parte de la comunidad, es decir que las medidas que
limiten la soberana de los estados miembros y la libertad de los ciudadanos deben reducirse al logro de los
fines
comunitarios
y
no
a
otros.
Es visible que el fin ltimo de estas normas, debe ser siempre obtener el bien comn. Por lo tanto el costo de
transaccin de ceder el poder supremo de los Estados deber, como conditio sine qua non, a apuntar a algn
provecho para la comunidad otorgando la debida seguridad jurdica a travs de la no arbitrariedad, valindose
de
medios,
que
deben
resultar
proporcionales
a
aquel
fin.
En otras palabras el lmite de la no arbitrariedad estara dado por el bien comn, siempre en pos de mantener
los principios supremos de los Estados dentro de su ordenamiento jurdico interno.

4. CONCLUSIN
Todo lo antedicho, no hace otra cosa que reafirmar que en los procesos de integracin, los Estados ceden su
potestad suprema en miras de que este fenmeno fortalezca la unin de las naciones que aunaron sus
fuerzas con un objetivo comn: desarrollo y progreso en distintos aspectos, verbigracia el econmico.
Sera utpico pensar que los estados accedan a transferir parte de su soberana sin lmite alguno. Pero
traemos a colacin, el objeto de nuestra investigacin, el principio de razonabilidad; el cual auxilia a los
estados, a encontrar, en cualquier etapa de la conformacin de algn bloque regional, algn lmite que les
brinde
seguridad
jurdica
para
no
ver
detrado
su
ordenamiento
jurdico
interno.
Es este mismo, objetivo comn, el que sustenta al principio de razonabilidad, puesto que las normas
emanadas de la comunidad deben perseguir tanto un beneficio para el bloque como tambin, para los
Estados
en
s
mismos.
A modo de colofn podemos aseverar que el principio de razonabilidad no solo funciona como limite sino
tambin como incentivo a los estados para que conformen un bloque integracional y cedan con confianza
mayores competencias, a fin de lograr el verdadero objetivo del proceso de la integracin.
Ahora bien, lo explicado en los prrafos precedentes, nos permiten realizar una breve reflexin. En efecto, de
lo estudiado, entendemos que en la actualidad, el principio de razonabilidad en materia de integracin se erige
como el nuevo lmite fronterizo que pone un freno al avance de los procesos regionales. As, nos permitimos
afirmar que, en estos nuevos sistemas jurdicos, las antiguas fronteras geopolticas -generalmente dadas por
accidentes geogrficos- ceden y mutan, adoptando una nueva figura meramente dogmtica. Los lmites de
cada Estado soberano no estn dados por las fronteras polticas como histricamente se conocieron, sino que
stos pasan a ser debatidos y discutidos en un mbito jurdico, donde el principio de razonabilidad cobra una
vital importancia.-

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Revista de Estudios Polticos (Nueva poca) Nm. 100. Abril-Junio 1998 10.Luigi Ferrajoli, Ms all de la soberana y la
ciudadana: Un Constitucionalismo global

RESUMEN
: 1. Introduccin .- 2. Importancia de la Ley de Integracin .- 3. Definicin de la integracin
.- 4. Definicin de Derecho de la Integracin .- 5. Derecho de la integracin tarda .- 6.
Peligro de integracin .- 7. Situacin .- 8. Historia de la integracin .- 9. rea de
Conocimiento .- 10. Formas de integracin .- 11. hacia el interior de integracin .- 12.
Integracin .- 13. la integracin hegemnica o forzosa .- 14. Convencionales de
integracin .- 15. La integracin econmica .- 16. Integracin clases .- 17. moneda comn .18. Estado o pas .- 19. Pasos o etapas de la integracin econmica .- 20. Creacin de una
zona de libre comercio .- 21. Creacin de uniones aduaneras .- 22. Creacin de mercados
comunes .- 23. Constituyen las comunidades econmicas .- 24. la integracin econmica
total o integral .- 25. Supranacionales Estado .- 26. Derecho comparado .- 27. La
integracin es un proceso .- 28. ley o ley positiva .- 29. La legislacin aduanera .- 30.
Derecho .- 31. Fuentes del Derecho .- 32. Fuentes del Derecho internacional pblico .- 33.

fuentes de la Ley de Integracin .- 34. Tratados .- 35. supra Constitucin .- 36. Tarifas .- 37.
La globalizacin .- 38. Mercado .- 39. Supra-.- 40. Especialista en derecho de la integracin
.- 41. Negociacin internacional .- 42. Derecho Constitucional y de integracin .- 43.
Conclusiones .- 44. Consejos .- 45. Propuestas legislativas .- 46. Las fuentes primarias y
secundarias .- /> /> <BR
1.
INTRODUCCIN
De acuerdo en que toda la investigacin se estableci para que el lector se introduce en una
brjula que gua y tienen no se pierdan en el laberinto de artculos legales, afirmando que lo
introducir. Los estados se agrupan en bloques de modo que si un estado no se actualiza
con el progreso de esta disciplina jurdica, tiende a fallar en este mbito es necesario
examinar. La integracin facilita el intercambio de bienes y servicios, especificando que
debe ser alentado por la existencia de integracin para mejorar el mercado que hace falta
urgentemente en la legislacin peruana. El derecho de la integracin es muy til para la
formacin de bloques econmicos que consiste en varios estados, tales como la Unin
Europea y el Pacto Andino, lo que indica claramente que si un abogado no se actualiza con
el derecho de la integracin Es evidente que est condenado al fracaso. Tambin hay que
tener en cuenta que la integracin no siempre se produce entre los estados sino tambin
dentro de un estado, hay dos tipos o clases de integracin son: en primer lugar, la
integracin en la en el interior, que es la integracin dentro de un Estado, y, en segundo
lugar, la integracin fuera de un Estado que es la integracin entre los diferentes estados o
diferentes, siendo los ltimos en ver a estos dos tipos de integracin en el derecho de la
integracin, que considera la integracin de los territorios, pero no slo la integracin
econmica, pero es simplemente un tipo o forma de integracin. La ley de la integracin es
lo suficientemente grande como para que quede claro que hay libros dedicados
exclusivamente al estudio de esta rama del derecho pblico, por lo que es claro que
debemos seguir los ltimos desarrollos en la ley, conocida por la ciencia jurdica muchos,
sin embargo, es claro que para algunos abogados de la ley no es una ciencia, lo que es
necesario para reflejar una mejor comprensin del tema. La integracin tambin puede
ocurrir dentro de una empresa o entre empresas, que se conoce como integracin
empresarial, y el otro es el tema de la integracin en estas lneas, un artculo o jurdica
interdisciplinario, tambin conocida como la integracin de las naciones o pases, y de
hecho es considerado por la ley de la integracin.
2. IMPORTANCIA DE LA LEY />
En la segunda parte de este trabajo es desarrollar la importancia del derecho de la
integracin, que es muy necesario tener en cuenta el estado peruano y en el extranjero. Es,
en toda la investigacin es apropiado para explorar el significado del objeto de estudio para
obtener pruebas slidas sobre l y no slo tienen nociones parciales sobre un tema. Es
importante para nuestro propsito de estudiar la importancia de integrar la ley, es por ello
que su estudio, teniendo en cuenta el hecho de que es muy til para el crecimiento de los
pases hermanos, como el crecimiento las naciones de Amrica del Sur o los pases
europeos por la Comunidad Econmica Europea en la medida en que la Unin Europea. Es
decir, est claro que sin el derecho de la integracin sera ms difcil para que las naciones
se unen para formar bloque econmico, por no encontrar los medios y estrategias. El
derecho de la integracin es muy importante porque facilita el crecimiento econmico de
los pases a los que se aplica no slo a internacionales, o en el exterior, pero por dentro o

dentro de las naciones mismas, a continuacin, est claro que esta disciplina jurdica es
muy importante para el desarrollo de la hermana. El derecho de la integracin es tan
importante que trasciende las fronteras nacionales como resultado que refleja el derecho
internacional pblico, porque parte de ella y por lo que si un abogado no conoce la ley de la
integracin es probable que de errores inducidos por los libros de ignorar esta disciplina
jurdica, a saber, el derecho de la integracin es muy importante no slo en el Estado
peruano, sino en todo el mundo. En este sentido, Europa se est integrando a un ritmo
rpido por lo que es claro para nosotros es mucho mejor tambin en este tema, e incluso en
esta regin no es la Unin Europea, que indica claramente que debemos seguir no su causa
0quedarnos no solo en este sentido, tenemos que unirnos Amrica Latina para ser ms
competitivos a nivel internacional y que sin una integracin adecuada y oportuna estn
condenados al fracaso. Dado que la integracin termina en la unin total de los Estados
miembros es que el derecho de la integracin es muy importante porque la unidad hace la
fuerza y est claro que los estados individuales, ser difcil de lograr su tan esperado pero
juntos ser ms fcil, ya que actu como una gran nacin, o gran pas y gran estado, es
decir, el derecho de la integracin es muy importante porque busca una unin de Estados o
hacia fuera.
3. DEFINICIN DE INTEGRACIN
Est de acuerdo en que todas las investigaciones es definir el problema y estudiar las
cuestiones relativas al mismo, y luego estudio de acuerdo a la integracin. La integracin
significa la unin de diferentes elementos en este sentido tambin se debe considerar lo que
es la ley de integracin. La integracin no siempre los estados, por qu es claro que
siempre debemos tener en cuenta la importancia de lo que se entiende por integracin, la
integracin en este sentido significa la unin de partes de un todo en un todo armonioso
para el beneficio comn de todos sus elementos para formar un nico conjunto de
desarrollo con ms poder e influencia en el mercado. Cuando hay unidad hay una
integracin de diferentes elementos para el beneficio comn de todos los elementos que
est claro que se trata de integrar todos sus elementos. Cabe sealar que la integracin no
slo debe sus miembros, sino a los no miembros, por lo que es necesario seleccionar
cuidadosamente a sus asesores, estados, pases o naciones que se han planeado o llevado a
cabo la integracin interna o externa. Que la integracin es el de reunir los elementos para
que estn en su conjunto y por lo tanto trabajar en armona para que todos los miembros se
benefician de la Unin y lograr as los objetivos de la integracin tanto espera.
4. La definicin legal de
INTEGRACIN
En todas las investigaciones necesarias para definir el tema de investigacin para tomar el
toro por los cuernos y por lo tanto tienen mayor evidencia en nuestra bsqueda para
detemine lo que vamos a discutir. El derecho de la integracin es la rama del derecho
pblico internacional para estudiar y regular el proceso de integracin de los estados en el
proceso de comercializacin, administrativas y polticas, afirmando que si un abogado no
sabe no puede aconsejar Estados y en este sentido es que cuando nos referimos a la derecha
de la integracin no siempre significa intregracin en varios estados, pero muchas veces
escuchamos la inclusin de un solo Estado es, pues, claro que en esta rama del derecho
pblico debe tener mucha dedicacin. Este cuerpo de la ley cambia constantemente por lo
que es claro que es difcil encontrar libros en la misma fecha y por lo tanto se abre la

oportunidad para los jvenes abogados de publicar libros sobre la ley de la integracin. El
derecho de la integracin es la rama del derecho internacional pblico que rigen los
estudios de unin interna y externa de los diferentes estados en conjunto, pueden tener un
acceso ms o mejor a los mercados y garantizar un desarrollo ms rpido y ms con todo
esto en busca de una economa de mercado, por lo que el resultado final es una ley
supranacional que la constitucin de las asociaciones del gobierno estatal o grupos. En otras
palabras, es algo complejo de definir el derecho de la integracin, por lo que es claro que
las definiciones que nos ayudar a caminar en un camino sembrado de antorchas y, por
tanto, guiado por la doctrina que es la fuente de la ley otras fuentes del derecho.
5. OBJETO DE LA LEY DE / INTEGRACIN br> <
El estudio es conveniente en este sitio para fines de derecho de la integracin, entender lo
que debe cuidar al estudiar y aplicar la ley de integracin econmica en el sentido de que el
extremo derecho de la la integracin son:
1) Uno de los principales objetivos de la ley de la integracin es la libre circulacin de
mercancas dentro de un pas o estado y entre estados y pases, afirmando que es mejor,
porque refuerza economa de mercado, y eso es cuando el poder de conexin y la demanda
es por lo tanto claro que la ley debe regular la integracin de entrada y salida, ha creado el
derecho de la integracin, que busca la unin total de los estados en lo que respecta a la
integracin en el extranjero.
2) Un otro tema de la integracin es reducir los precios y que cuando hay ms competencia
porque no hay libre circulacin de mercancas los precios tienden a disminuir debido a una
mayor competencia entre proveedores y Los fabricantes, sin embargo, es claro que algunas
empresas salen del mercado por ineficientes debido a los altos costos no se les permite
competir con otras empresas que tienen costos ms bajos y por lo tanto ms eficiente y as
permanecer en el mercado. La competencia permite a los consumidores es claro que las
empresas que hagan efectiva y es por eso que su precio se reduce o se baja para reducir sus
mrgenes de ganancia y por lo tanto est claro que los empleadores son los nicos que se
benefician de la competencia debido a que estn o mediante la reduccin de sus mrgenes
de ganancia o salir del mercado por la ineficiencia, lo que explica por qu algunos
empresarios se oponen a la integracin o la libre circulacin de mercancas en los diferentes
pases.
3) El tercer nivel de integracin es abrir las fronteras de los pases en cuestin para que sea
ms competitiva y ms mercado.
4) La cuarta ronda de la Ley de integracin es la creacin de mercados ms amplios para el
intercambio de bienes y servicios en un Estado o entre Estados.
5) El quinto orden de derecho de la integracin es aumentar los ingresos fiscales desde que
se abri a muchas empresas, especialmente las grandes empresas para competir en un
mundo globalizado. Sin embargo, para algunos autores, es evidente que el outsourcing o
tercerizacin (no igual a la simple contrato de outsourcing, y el primero es tomar ventaja de
la produccin o fabricacipn un tercio, mientras que el segundo es la capacidad de la
produccin es utilizada por otra empresa el acceso a ms clientes cuando sea necesario en

el mercado, sin embargo, es claro que tanto tercer uso para servir a ms clientes en el
mercado que trabaja en una de mundo cada vez ms competitivo. Outsourcing causas
pequeas empresas para competir en igualdad de condiciones para las empresas pequeas
con las grandes corporaciones o empresas, es evidente que esta firma de contrato o la ley o
los aumentos instalaciones modernas y la competencia. Outsourcing es la naturaleza
jurdica de ser un contrato privado que en el derecho comercial, indicando que tiene sus
propias fuentes de derecho aplicables a dicho contrato o moderno. La historia Ahora, la
subcontratacin o outsourcing es la externalizacin, por qu es claro que se distinguen con
fines de estudio o investigacin, pero en el fondo y se uni a la historia son, estn obligados
a estudiar en forma conjunta y no por separado o de forma aislada puede inducir a error
enfoques parciales o no graves, como son los enfoques debe prevalecer el tema general de
investigacin o sinttico) las grandes empresas o empresas no tendrn xito en el mercado,
pero Las pequeas empresas son capaces de llegar a los clientes ms rpidamente,
precisamente porque se han producido es simple, pero encontrar clientes es el mercado ms
difcil.
6) El sexto gol de la ley de la integracin es la aparicin de una mayor competencia en el
mercado, lo que indica que los precios tienden a disminuir.
7) El sptimo gol de la ley de la integracin es la reduccin de los costes de produccin
debido a la misma escala y algunos costos fijos siguen siendo. Por ejemplo, en una tienda si
es ms grande seguir para contratar el mismo nmero de guardias.
La octava orden de derecho de la integracin es la bsqueda de la produccin a gran
escala para reducir costos de produccin y en consecuencia, reducir los precios minoristas,
mayoristas o distribuidores.
Despus de desarrollar el extremo derecho de la integracin, ahora tenemos una idea ms
clara del proceso de integracin y por lo tanto claro que podemos continuar con nuestra
investigacin con pruebas ms slidas.
6. PELIGRO DE INTEGRACIN
En la integracin no es todo beneficio, pero tambin hay peligros que deben ser estudiadas.
Es este el lugar para discutir los peligros de la integracin. Los peligros de la integracin
son:
1) Para romper y salir del mercado, algunos operadores. Sin embargo, est claro que es
cierto que los trabajos se cortan tambin es cierto que el aumento de puestos de trabajo en
las empresas que permanecen en el mercado, ya que aumenta la produccin y / o ventas.
Por ejemplo, si dos empresas que compiten en el mercado que la empresa A y B de la
empresa y la quiebra de la empresa A, es cierto que los trabajadores que pierden sus puestos
de trabajo para trabajar en la empresa B, siempre y cuando ambas empresas se encuentran
en Estado, pas o nacin, pero a menudo esto no es cierto porque se estudia la competencia
de otro Estado o nacin o pas. Por lo tanto, es a menudo medidas arancelarias para
proteger la industria nacional, pero cuando se est integrado en un Estado, es evidente que
estas medidas no son proteccionistas. Tambin est claro que las empresas en los mercados

emergentes son ineficientes y el Estado no puede o no debe protegerlos, ya que esto


suponga un perjuicio para el mercado.
2) Esto reduce el concepto de soberana nacional en el proceso de integracin. Debido a que
los estados operan desde la integracin en el extranjero como parte de un estado ms
grande que se considera un supra-estatal o supranacional. En otras palabras, el concepto de
soberana que varan de lo necesario para tener en cuenta al estudiar la Ley de integracin.
3) que los mrgenes de ganancia tienden a bajar o disminuir. Por lo tanto, est claro que
debemos preferir la produccin a mayor escala.
Por lo tanto, es evidente que la integracin tiene riesgos que hay que estudiar y prevenir, ya
que puede afectar al mercado.
7.
LUGAR
Es til para cualquier investigacin que determin la ubicacin del rea de estudio de la ley
a este respecto es la ubicacin de la sede de la rama de estudio es sin duda el derecho de la
integracin. La ley de integracin para algunos autores es en el derecho internacional
pblico, para otros autores es en el derecho internacional privado, es decir, por tanto se
encuentran en el derecho internacional, pero para otros est claro que el derecho de la
integracin se encuentra en una zona tpica de esta rama del derecho, es decir, los autores
de esta rama del derecho no est en el derecho internacional, sino que es independiente por
lo tanto debemos cuenta todos estos puestos para un mejor estudio de este trabajo de
investigacin sobre el derecho de la integracin, que es tan necesaria a la ley peruana, los
extranjeros y, en particular en el derecho comparado. Y cuando se trata de derecho
comparado aplicado a la Ley de integracin, tambin debe hacer referencia al estudio
comparativo de las experiencias de los futuros supra-estatal o supranacional.
8. HISTORIA DE INTEGRACIN
Conviene para nuestros propsitos de este estudio de la historia jurdica de la integracin,
en este sentido no es una rama del derecho o disciplina jurdica en la gente joven, pero tiene
una historia antigua y deben ser examinados para estudiar la la historia del mundo o la
historia de la historia o la civilizacin mundial y por supuesto la historia del Per y si no
estudian estos est claro que podemos ser inducidos a error por enfoques parciales, el
autores no son plenamente conscientes de esta rama del derecho pblico que tiene sin duda
una larga historia y es el estudio del mismo curso que podemos entender y tambin es
necesario tener en cuenta que todos los das se vuelve ms importante, e incluso dcadas
atrs, en Arequipa ha organizado un profesor de apoyo u orientado al estudio de esta
disciplina jurdica importante, pero no ha producido los resultados deseados no se han
publicado, ya que funciona producido por los alumnos de este maestro, es decir, parece que
el capitn en cuestin no cumpla con sus objetivos como promover el estudio o la
investigacin en esta importante disciplina o el Poder Judicial. El derecho de la integracin
tiene una historia antigua est claro que la integracin hegemnica como exista en el
antiguo derecho romano. Haba tambin ms tarde, cuando los brbaros invadieron el
Imperio Romano y que la integracin financiera tambin era conocido como hegemnica
como se hizo por la fuerza y no por acuerdo de las partes o, ms precisamente, el acuerdo

establece o pases o naciones. Ms tarde, las guerras, como en la Guerra del Pacfico
incluye parte de Per y Bolivia en Chile, es decir, est claro que hay una rama joven de la
ley, pero tiene una historia antigua y merece As que estudiar la historia entera de la misma.
Tambin se considera la misma en las dos guerras mundiales, los pases y estados se han
integrado en los sindicatos o los bloques de la guerra para conquistar o dominar a otros
estados o pases. Sin embargo, es claro que en el antiguo derecho romano en s no se ha
estudiado, pero la mayora de los estudios de derecho civil, y por lo tanto no existe un
rgano de la ley que vino despus, sin embargo, Est claro que este derecho se encuentra
una historia de esta disciplina jurdica importante. Es decir, es evidente que la integracin
reciente ley se estudia en estos momentos y hasta libros antiguos no existen en esta rama
del derecho, pero por lo dems slo hay libros nuevos. El curso de derecho y sus ramas
evolucionan con el tiempo y por lo tanto no aparece o aparece idntico a un producto
terminado, sino que es producto de las revisiones sucesivas de la misma y, desde luego
estudiar la realidad social de los diferentes estados o uniones de Estados a ejemplo en el
caso de la Unin Europea. Cabe sealar que el derecho de la integracin est ms
desarrollada en Europa, sabemos que es la Unin Europea e incluso existe una constitucin
europea, lo que no ocurre en Amrica Latina, porque en el mismo La integracin se ha
logrado un desarrollo mucho, pero hay menos desarrollo. La ley de medidas de integracin
que es necesario estudiar el nacimiento de esta integracin, la expansin de la integracin,
el estudio de la integracin y la integracin para determinar si los estados, las naciones o de
los pases por lo que es claro que debemos tener en cuenta estos pasos para comprender su
importancia real y no pensar o ensear que la integracin se ha convertido en un producto
terminado en cualquier momento, pero por su apariencia existan o se produjo un proceso
de , lo que indica que merece ms estudio y es pertinente Claramente, estos estudios tienen,
aparentemente, no se ha hecho porque hemos revisado algunos libros sobre temas jurdicos
y encontramos que una historia de estos, lo que nos motiva a escribir estas pocas lneas
sobre el derecho de la integracin. br
9. CAMPO DE CONOCIMIENTO
Como el ttulo siguiente rea subdesarrollada del conocimiento, por lo que se centrar en
las reas del derecho relacionadas con o participado en esta investigacin y est claro que
sin un examen detallado de la misma puede ser inducida en error o equivocacin al no tener
en cuenta todos los mbitos del derecho necesario para tal fin, o para dicha investigacin.
En todas las investigaciones deberan explorar el campo del conocimiento para poder
completar el tema de investigacin y los enfoques para hacer todas las reas de la ley sobre
el problema de investigacin, es evidente que, luego de estudio.
El campo de conocimiento de derecho internacional pblico, derecho constitucional,
derecho comercial, litigios comerciales internacionales, derecho corporativo y derecho
corporativo.
Cuando estudiamos la ley de integracin debe tener en cuenta el derecho internacional
pblico, porque la primera parte dijo que parte de la segunda. Sin embargo, para otros
autores el derecho a la integracin no es parte del derecho internacional pblico, sino de
derecho internacional privado, es evidente que hay diferentes posiciones respecto a la
ubicacin de la disciplina jurdica e incluso posiciones que no se encuentran en ninguna de

estas dos ramas del derecho antes expuestos, sino que argumentan que es una disciplina
independiente o persona jurdica, es evidente que los Estados que el derecho de la
integracin se no es una de esas ramas del derecho, pero es independiente de otras
disciplinas jurdicas independientes. Pero est claro que ser independiente no significa que
no se encuentra en un rea de la ley, y estas disciplinas del derecho civil y comercial y las
ramas son autnomas, sino que es de derecho privado, el al otro lado de la ley derecho
corporativo certificado, la ley de valores, ley de quiebras, derecho mercantil internacional
son autnomas, pero es en el derecho comercial, derecho mercantil, corporativo y privado,
en torno al cual se claro que estas posiciones son controvertidas en la literatura y las
analizamos con cuidado para obtener una imagen completa del tema de investigacin que
tanta falta hace en el derecho y la economa.
Cuando estudiamos la ley de integracin es necesario estudiar derecho constitucional, ya
que deben ser respetados cuerpo de la ley y las normas constitucionales prevalecen sobre
otras normas. Por lo tanto, es evidente que la Constitucin adoptada comunidad otras
normas que deben respetar esta Constitucin est por encima o prima sobre otras normas
legales y por lo tanto slo puede prevalecer si las reglas de otro tipo, contra la constitucin.
Pero est claro que la Constitucin no puede contradecirse a s misma, por lo que es claro
que entre la jerarqua constitucional tambin existe y los derechos humanos tienen prioridad
sobre cualquier regla para que el nivel o rango de una norma constitucional que es
necesario tomar en cuenta el tiempo del estudio y la aplicacin de la Constitucin Nacional
y la Constitucin antes citada.
Cuando estudiamos la ley de la integracin es necesaria para estudiar la ley comercial, ya
que facilitara el intercambio de bienes y servicios, que tiende hacia la integracin
comercial. Es la rama ms importante del derecho de la integracin tanto, es evidente que
debemos estudiar estas dos ramas del derecho como una unidad para entender la
importancia del derecho y la integracin tanto, est claro que si no los estudio en la unidad
que estamos condenados a ser parcial y no los enfoques globales o en su totalidad por la
presente que el derecho de la integracin es muy importante cuando se estudia derecho
comercial.
Cuando estudiamos la ley de integracin es necesario estudiar el derecho mercantil
internacional debe ser estudiado porque el intercambio de bienes y servicios en el
extranjero, por ejemplo, entre los EE.UU. y el Per o de Espaa y Per, y entre Japn y
Per y entre Per y China, y seal que tambin cubre los derechos de aduana en el marco
del derecho mercantil internacional. Es el deber es una rama del derecho mercantil
internacional.
Cuando estudiamos la ley exige que se integra el estudio del derecho procesal, ya que
deber ser regular y el estudio de los conflictos internacionales. Es decir, la Ley de
integracin es claro que busca reunir o integrar los estados, pues, evidente que el proceso
interno que vara de forma considerable y cubre tambin los procesos anteriormente
conocido como procesos internacionales o partes o la propiedad en diferentes pases,
estados o naciones, es decir, estos procesos son muy importantes, pero no se abordaron o
discutidos por los autores y por lo tanto es claro que justifica la investigacin y, en todo
caso la ley procedimiento de estado tiene dos ramas de los derechos fundamentales como el

derecho procesal y derecho internacional del procedimiento. A medida que el proceso


interno o nacional que se produce cuando las partes y la propiedad se encuentra en un
Estado. Aunque el proceso de internacional o extraterritorial es lo que sucede cuando las
personas o los bienes o las partes no estn todos en un estado, pero varios estados, naciones
o pases.
Cuando se estudia la integracin del derecho debe estudiar derecho mercantil o derecho de
los negocios o curso de derecho comercial y derecho corporativo tambin porque la primera
parte de la ley es importante tener en cuenta las actividades de los operadores operar en el
mercado de divisas de los bienes y servicios, lo que indica que son muy importantes en la
Ley de integracin, porque lo que busca es el mejor mercado de negocios, es decir, no slo
las grandes empresas o compaas, sin embargo, est claro que este ltimo trmino legal y
econmico es poco conocido en este pas, pero esto debe ser tomado en cuenta para
entender la importancia del Derecho de sociedades en el derecho de la integracin.
Habiendo estudiado el mbito de la ley para la integracin de los conocimientos es claro
que podemos continuar con esta investigacin de la disciplina jurdica y no haba
desarrollado, est claro que haba sido inducido a error por enfoques parciales que.
Los temas incluyen la investigacin jurdica en diversas reas del derecho como en el caso,
as como la topografa, las personas jurdicas, la clasificacin de los bienes, garantas,
clasificacin de productos y otros artculos a la lista el campo supera el estudio de esta
investigacin. Es decir, no sabemos la cuestin jurdica para cubrir un espacio nico de la
ley, que es visto en nuestra investigacin anterior y debemos tener esto en cuenta al realizar
nuestra investigacin jurdica y si no tiene que mente est claro que puede ser inducido a
error por enfoques parciales a esta disciplina importante porque es legal si la ley de la
integracin.
10. FORMAS DE INTEGRACIN
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
25.

26.
DERECHO COMPARADO
27.
28.
FUENTES DEL DERECHO
1.
2.
3.
4.
5.
1.
2.

SUMARIO:
1. Concepcin normativista del derecho.- 2. Teora tridimensional del derecho.- 3. Derecho
objetivo.- 4. Derecho subjetivo.- 5. Derecho sustantivo.- 6. Derecho adjetivo.- 7. Derecho
nacional o derecho interno.- 8. Derecho extranjero.- 9. Derecho internacional.- 10. Derecho
escrito.- 11. Derecho consuetudinario.- 12. Doctrina.- 13. Derecho supletorio.- 14. Derecho
positivo.- 15. Derecho privado.- 16. Derecho pblico.- 17. Derecho social.- 18. Derecho
comparado.- 19. Ley formal.- 20. Ley material.- 21. Anlisis economico del derecho.- 22.
Costumbre jurdica.- 23. Interpretacin.- 24. Mtodos de interpretacin.- 25. Integracin.- 26.
Fuentes del derecho.- 27. Exposiciones de motivos.- 28. Jurisprudencia y ejecutorias.- 29.
Tcnica legislativa.- 30. Pirmide de kelsen.- 31. Analoga.- 32. Principios generales del derecho.33. Laguna de la ley.1. CONCEPCION NORMATIVISTA DEL DERECHO
Es la concepcin por la cual se considera al derecho como un conjunto de normas.
La doctrina tambin es parte del derecho, sin embargo, en nuestro medio es mas conocida la
misma como fuente del derecho.
El derecho es muy complejo de ser estudiado, y esta concepcin slo debemos estudiarla pero
no aplicarla, por que entorpece el aprendizaje del derecho.
En el Estado Peruano se estudia seis aos para ser abogados pero en algunos otros Estados se

estudia menos aos para ser abogado, por lo cual podemos afirmar que los egresados de
derecho de las facultades de derecho peruanas se encuentran en ventaja frente a algunos
extranjeros.
En el Estado Peruano para ser doctor en derecho se estudia dos aos luego de ser magster en
derecho, pero en otros Estados no es necesario ser magister para ser doctor, por lo cual los
profesionales que estudian un doctorado en una universidad peruana se encuentran en ventaja
frente a los que estudian doctorado en algunas otras universidades. Sin embargo, de este tpico
no hemos tenido a la vista trabajos de investigacin.
En el Estado Peruano exista antes pocas fuentes de informacin sobre derecho, pero ahora si
existen muchas fuentes de informacin sobre derecho, por lo cual debemos tener tiempo para
elegir nuestras lecturas.
Existen pocos libros sobre todo o gran parte del derecho empresarial, no obstante que las
fuentes de informacin fueron nacionales o extranjeros.
Si tomamos como cierta la concepcin normativista del derecho no sera necesario estudiar seis
aos derecho, sino que se necesitara menos tiempo tal vez dos aos o tres aos sera
suficiente.
2. TEORIA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO
Las teoras del derecho son muchas, sin embargo algunas son mas conocidas que otras, por lo
cual es necesario el estudio de la teora tridimensional del derecho.
Conforme a esta teora el derecho no slo se encuentra formado por normas sino que adems lo
conforman: los valores y la conducta humana, es decir, para la teora tridimensional del derecho
el derecho se conforma de: conducta humana, valores y normas jurdicas.
La teora tridimensional del derecho no es la nica que se opone a la concepcin normativista del
derecho, sino que existen otras teoras que se oponen a la concepcin normativista del derecho
como la teora octodimensional del derecho o la teora pluridimensional del derecho para lo cual
es necesario estudiar las enseanzas de Jos Antonio Silva Vallejo.
3. DERECHO OBJETIVO
El derecho objetivo es el conjunto de normas en las cuales se fundamentan los derechos
subjetivos. As integran el derecho objetivo la Constitucin, los Cdigos, las leyes, etc. Los
derechos objetivos sustentan derechos subjetivos.
4. DERECHO SUBJETIVO
El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurdica que tiene una persona de actuar o
de realizar determinada accin. Es tambin considerada como la facultad de interponer una
demanda o como el poder de crear derechos en otras personas como en el caso del testamento.
Los derechos subjetivos tienen como sustento normas de derecho objetivo. Por ejemplo si el
propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el deslinde es por que
existe una norma de derecho objetivo que es el art. 966 del Cdigo Civil que establece que el
propietario de un predio puede obligar a los vecinos al deslinde, sean stos propietarios o

poseedores.
5. DERECHO SUSTANTIVO
El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido sustantivo,
como el Cdigo Civil, o el Cdigo Penal, entre otras. Para algunos tratadistas el derecho
sustantivo establece derechos u obligaciones o establece sanciones como en el caso de las
normas contenidas en el Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos
mencionados como Cdigos sustantivos.
6. DERECHO ADJETIVO
El derecho adjetivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido procesal, por
ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal Civil, la Ley del
Procedimiento Administrativo General entre otras. El derecho adjetivo establece y regula
procedimientos. Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos mencionados,
con lo cual otros no estn de acuerdo.
7. DERECHO NACIONAL O DERECHO INTERNO
El derecho nacional es el derecho que tiene vigencia en un determinado Estado, por ejemplo: el
Cdigo Civil Peruano de 1984 forma parte del derecho nacional peruano. Al derecho nacional
tambin se le denomina derecho interno.
8. DERECHO EXTRANJERO
El derecho extranjero es el derecho que pertenece a otros Estados, por ejemplo para nosotros es
derecho extranjero el derecho espaol o el derecho alemn, y forman parte del derecho
extranjero los Cdigos Civiles Espaol y Alemn.
9. DERECHO INTERNACIONAL
El derecho internacional puede ser: derecho internacional pblico y derecho internacional
privado.
El derecho internacional pblico es una rama del derecho pblico y regula las relaciones entre los
sujetos del derecho internacional, que entre otros son sujetos de derecho internacional los
Estados.
El derecho internacional privado es una rama del derecho privado y regula las relaciones
jurdicas que nacen en un Estado y que cuyos efectos se producen en otro Estado. Es decir, el
derecho internacional privado establece reglas y principios para determinar la norma aplicable en
los supuestos en que una relacin jurdica se haya originado en un Estado y sus efectos se hayan
producido en otros Estados.
10. DERECHO ESCRITO
El derecho escrito es el que se encuentra contenido en un dispositivo legal, as forman parte del
derecho escrito: la Constitucin, las leyes, los decretos supremos, entre otras.
11. DERECHO CONSUETUDINARIO
El derecho consuetudinario es el que se compone de la jurisprudencia y la costumbre jurdica. El
derecho consuetudinario forma parte del derecho supletorio y se encuentra establecido en el
segundo prrafo del numeral 8 de la Constitucin Poltica del Estado. Para algunos tratadistas el

derecho consuetudinario slo se encuentra formado por la costumbre jurdica.


12. DOCTRINA
Son los comentarios y opiniones que efectan los estudiosos del derecho. La doctrina forma
parte del derecho supletorio y es fuente del derecho positivo.
13. DERECHO SUPLETORIO
El Derecho Supletorio es el Derecho que se aplica cuando no existe una norma expresa en la
legislacin que regule un supuesto o caso determinado, as forman parte del derecho supletorio
los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
La Constitucin Poltica Peruana de 1993 establece en su numeral 8 del art. 139 lo siguiente:
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
8) El Principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario.
El art. VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, D.Leg. 295, establece lo siguiente:
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales
casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el
derecho peruano.
El segundo prrafo del art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, D.Leg. 768,
establece lo siguiente:
En caso de vaco o defecto en las disposiciones de ste Cdigo, se deber recurrir a los
principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondiente, en
atencin a las circunstancias del caso.
Tambin forman parte del derecho supletorio: la doctrina, la jurisprudencia, y la costumbre.
Para algunos tratadistas forman parte del derecho supletorio la analoga y la equidad.
Para otros tratadistas el derecho supletorio puede aplicarse de una rama del derecho a otra rama
del derecho por ejemplo, cuando en el derecho comercial no se encuentra regulado algn
supuesto, se puede aplicar las normas del derecho civil.
El Art. IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, D.S 135-99-EF, establece lo siguiente:
En lo no previsto por este Cdigo o en otras normas tributarias podrn aplicarse normas
distintas a las tributarias siempre que no se les opongan ni las desnaturalicen. Supletoriamente
se aplicarn los Principios del Derecho Tributario, o en su defecto, los principios del Derecho
Administrativo y los Principios Generales del Derecho
El segundo prrafo del Art. VIII del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo

General, Ley 27444 establece lo siguiente:


Las autoridades administrativas no podrn dejar de resolver las cuestiones que se les proponga,
por deficiencia de sus fuentes; en tales casos acudirn a los principios generales del
procedimiento administrativo previstos en esta ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del
derecho administrativo, y slo subsidiariamente a stas, a las normas de otros ordenamientos
que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
La Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, establece adems en el segundo
prrafo del mismo artculo lo siguiente:
Cuando la deficiencia de la normativa lo haga aconsejable, complementariamente a la resolucin
del caso, la autoridad elaborar y propondr a quien competa la emisin de la norma que supere
con carcter general esta situacin, en el mismo sentido de la resolucin dada al asunto
sometido a su conocimiento
Es decir, esta norma regula el procedimiento a seguir en los supuestos de presentarse lagunas
del derecho al momento de la resolucin de casos.
14. DERECHO POSITIVO
El derecho positivo es el derecho puesto en un Estado, Es decir, el derecho positivo lo integran la
Constitucin, los Cdigos, las Leyes, Decretos Supremos, entre otros.
El derecho positivo se divide en tres ramas que son las siguientes: derecho pblico, derecho
privado y derecho social.
Algunos tratadistas se encuentran en contra de esta divisin del derecho positivo.
15. DERECHO PRIVADO
El derecho privado es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho privado las
siguientes ramas:
1)
2)
1)
2)
3)
4)
5)
6)
3)
4)
5)
6)

Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho

Civil.
Comercial.
Cambiario o Derecho Cartular.
Societario.
Concursal.
Burstil.
Bancario.
de Seguros y Reaseguros.
Marcario.
Industrial.
Minero.
Internacional Privado.

16. DERECHO PUBLICO


El derecho pblico es una rama del derecho positivo. Forman parte del derecho positivo las
siguientes ramas:

Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho

Constitucional.
Poltico.
Administrativo.
Penal.
Procesal Civil.
Procesal Penal.
Procesal Laboral.
Internacional Pblico.
Financiero.
Municipal.
de la Integracin
de Comunicaciones.
Tributario.
Aduanero.
Sanitario.
Penal Militar.
Electoral.
Notarial.
Registral.
de la Seguridad Social..
Consular.
Diplomtico.
Parlamentario.
Martimo.
Areo y Espacial.

17. DERECHO SOCIAL


El derecho social al igual que el derecho privado y el derecho pblico es una rama del derecho
positivo.
Derecho Laboral.
Derecho de Familia.
18. DERECHO COMPARADO
No es una rama del derecho positivo, sino es un mtodo de estudio del derecho, no slo del
derecho positivo, sino tambin de las instituciones jurdicas, de jurisprudencia, de ejecutorias y
de costumbre jurdica de los diferentes Estados, agrupndolos por grupos a los mismos, a los
cuales se les denomina familias o sistemas jurdicos, existiendo diferentes clasificaciones de los
mismos, de entre las cuales podemos mencionar la siguiente clasificacin de las familias
jurdicas:
1)
2)
3)
4)

Familia Jurdica Romano Germnica.


Familia Jurdica del Common Law.
Familia Jurdica de los Derechos Socialistas.
Sistemas Filosficos y Religiosos

De estas cuatro familias jurdicas las mas conocidas son la familia romano germnica y la familia

del Common Law. La familia jurdica de los derechos socialistas y los Sistemas Filosficos y
Religiosos no son muy conocidas en nuestro medio.
Existen otras clasificaciones de los sistemas jurdicos, los cuales aparecen en el libro de derecho
comparado y sistemas jurdicos del mismo autor del presente trabajo de investigacin.
Es decir, la clasificacin mencionada no es la nica existente en el derecho comparado, dejando
constancia que el sistema jurdico peruano pertenece a la familia romano germnica.
19. LEY FORMAL
La ley Formal es la aprobada por el Congreso conforme al numeral 1 del art. 102 de la
Constitucin.
La Constitucin es una ley en sentido formal.
20. LEY MATERIAL
La ley Material es toda norma jurdica general, sin que importe el rgano que dicte la norma,
como en el caso de los Reglamentos.
21. ANALISIS ECONOMICO DEL DERECHO
Existen diversos mtodos de interpretacin del derecho, entre los cuales podemos citar el
mtodo literal, el mtodo teleolgico, el mtodo sociolgico, el mtodo funcionalista, entre los
principales mtodos de interpretacin, sin embargo, los mtodos de interpretacin cambian y
tambin aparecen nuevos mtodos de interpretacin en el derecho.
En todos los Estados no se aplican los mismos mtodos de interpretacin, en tal sentido, en no
todos los Estados se aplica de igual manera el anlisis econmico del derecho.
Al aplicar los distintos mtodos de interpretacin es posible alcanzar resultados distintos en cada
mtodo de interpretacin, en tal sentido al aplicar el anlisis del derecho pueden alcanzarse
diferentes conclusiones que las conclusiones que se alcanzan al aplicar otros mtodos de
interpretacin.
El anlisis econmico del derecho es un mtodo de interpretacin del derecho que se orienta a
maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los resultados o beneficios en un marco de
recursos escasos.
El anlisis econmico del derecho aplica reglas de la economa al derecho. En tal sentido desde
cierta perspectiva el anlisis econmico del derecho es la economa aplicada al derecho.
En el anlisis econmico del derecho se estudian entre otros temas los incentivos y los
desincentivos. Los incentivos son medidas a travs de las cuales se promueve determinada
conducta. Los desincentivos son medidas a travs de las cuales se promueve que un hecho no se
realice u ocurra.
Es decir, a travs de las normas el legislador puede incentivar o desincentivar determinadas
conductas, por ejemplo los Cdigos Penales en los Estados que pertenecen a la familia romano
germnica desincentivan las conductas que son tipificadas como delitos en cada uno de los
Estados.

Para algunos autores gran parte del derecho puede comprenderse aplicando el anlisis del
derecho.
Algunos tratadistas estn en contra de la aplicacin del anlisis econmico del derecho. Sobre
todo los filsofos son los que cuestionan la aplicacin de este mtodo de interpretacin del
derecho.
Aplicando el anlisis econmico se puede determinar cuando resulta eficiente incumplir un
contrato.
Los motivos por los cuales se est en contra del anlisis del derecho es por que esta tendencia
est en contra de la buena fe y de los valores, es decir, el anlisis econmico del derecho puede
ser desvirtuado desde cierta perspectiva. Sin embargo, son innegables las ventajas de aplicar el
anlisis econmico del derecho.
Es necesario precisar que el derecho no slo es un conjunto de normas sino que tambin es
necesario tener en cuenta los valores y la conducta humana conforme lo precisa la teora
tridimensional del derecho.
El autor que desarrollan el anlisis econmico del derecho en nuestro medio es Alfredo Bullard
Gonzales.
En nuestro medio existe poca bibliografa sobre el anlisis del derecho lo que no permite efectuar
los estudios correspondientes.
Las fuentes de informacin sobre el anlisis econmico del derecho tambin se encuentran en
revistas jurdicas.
En nuestro medio son pocos los abogados que se han especializado en el anlisis econmico del
derecho y menos los que publican sobre este mtodo de interpretacin del derecho.
En la Universidad de Yale se organizan maestras dedicadas al estudio del anlisis del derecho.
En nuestro medio el anlisis econmico del derecho recin se aplica en los ltimos aos.
En el anlisis econmico del derecho se estudian los costos de transaccin y se orienta a que las
normas a aprobarse reduzcan los costos de transaccin.
Los costos de informacin forman parte de los costos de transaccin.
El anlisis econmico del derecho no slo es de aplicacin al derecho civil, sino tambin al
derecho empresarial, al derecho penal y al derecho registral entre otras ramas y reas del
derecho. Por ejemplo en el derecho registral se aprecia que la publicidad registral reduce los
costos de transaccin. Otro ejemplo lo ubicamos dentro del derecho empresarial en el cual
podemos determinar que contar con Cdigo de la Empresa reduce los costos de informacin, y
por tanto, los costos de transaccin.

Para Santos Pastor se entiende por costos de transaccin los que origina la identificacin,
reunin, negociacin y el efectivo cumplimiento del acuerdo alcanzado por las partes (Torres
Manrique, Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias
Jurdicas y Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77). Costos de transaccin
incluyen los costos de identificacin de las partes con las que uno va a tratar, los costos que
implica reunirse con dichas partes, los del proceso de negociacin en si y los costos de la puesta
en prctica de cualquier acuerdo al que se llegue, conforme lo precisa Polinsky (Torres Manrique,
Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y
Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77).
Otro tema que se desarrolla en el anlisis del derecho es la eficiencia de las instituciones
jurdicas, en tal sentido las instituciones jurdicas que no son eficientes deben ser reformuladas o
sustituidas, en el mismo sentido las instituciones jurdicas eficientes deben ser consagradas
legislativamente, por ejemplo para algunos tratadistas es eficiente consagrar el pacto comisorio
en el derecho peruano por que es menos oneroso para el acreedor, el cual para algunos
tratadistas es considerado como la parte dbil.
El proceso judicial es ineficiente en el derecho peruano, por tanto, el derecho crea mecanismos
para no recurrir a l entre los cuales podemos citar el arbitraje y la conciliacin, los cuales han
sido desarrollados recientemente en el Estado Peruano.
El anlisis econmico del derecho debe ser estudiado como un mtodo de interpretacin de la
realidad social. Sin embargo, en las fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de
interpretacin no siempre se dedican al estudio del anlisis econmico del derecho. Es decir, las
fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de interpretacin por lo general no
desarrollan el anlisis econmico del derecho.
Para Roberto Alfaro Pinillos y Jorge Velarde Sussoni el anlisis econmico del derecho puede ser
definido como la aplicacin de las teoras y mtodos empricos de la economa al Sistema Legal.
Precisan que se basa en la triada maximizacin mercado eficiencia (bajo un enfoque costo
beneficio social). Busca maximizar (eficiencia de) los recursos en un mundo de bienes y servicios
escasos. Los mismos autores precisan que el anlisis del derecho nos brinda un argumento
econmico para reforzar, corregir o complementar el argumento legal (pero no lo excluye)
(Alfaro Pinillos, Roberto y Velarde Sussoni, Jorge. Compendio Prctico de Contratos Civiles,
Comerciales, Bamcarios e Informticos. Pags. 105 y 106).
El anlisis econmico no slo es de aplicacin al derecho, sino a todas las actividades humanas..
Podemos afirmar que el derecho positivo de los Estados que pertenecen a la familia romano
germnica debe incentivar que los contratos se cumplan, por lo cual es necesario afirmar que en
el Estado Peruano existen incentivos a que los contratos no se cumplan, por tanto, es necesario
modificar el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 para que los procesos judiciales civiles tengan
una duracin menor, y de esta manera se incentive el cumplimiento de los contratos. Como
medida urgente es necesario introducir en el derecho procesal civil peruano el derecho
monitorio.
La responsabilidad precontractual incentiva que las negociaciones en los contratos sean de
buena fe.

En las privatizaciones tambin se aplica el anlisis del derecho, por que slo es conveniente
privatizar una empresa cuando resulta eficiente la privatizacin.
El derecho tributario peruano no incentiva la constitucin de personas jurdicas, porque para
efectos tributarios stas no pueden tributar en el Rgimen Unico Simplificado (RUS) sino slo
pueden tributar en el Rgimen Especial del Impuesto a la Renta (RER)o en el Rgimen General
del Impuesto a la Renta (RG). Es decir, en estos dos ltimos rgimenes tributarios se tributa mas
y adems es mas difcil y costoso tributar por que se llevan libros de contabilidad, por lo cual se
puede ver como el derecho positivo peruano desincentiva la constitucin de personas jurdicas
de derecho privado.
En el derecho aduanero no se puede incentivar las exportaciones a travs de tributos, por
ejemplo no se puede premiar las exportaciones a travs de medidas arancelarias.
En el derecho aduanero debe desincentivarse las importaciones a travs de medidas
arancelarias.
El anlisis econmico del derecho es slo un mtodo de interpretacin, sin embargo, en nuestro
medio ha alcanzado mucha importancia, lo que no ocurre con otros mtodos de investigacin. Es
decir, resulta asombroso que en nuestro medio se otorgue tanta importancia a un mtodo de
interpretacin.
Los mtodos de interpretacin no tienen la misma importancia en todos los tiempos, por ejemplo
en algn tiempo tuvo mucha importancia la exgesis (en Francia a partir del Cdigo Civil Francs
de 1804) y las pandectas (en Alemania aproximadamente en el ao 1900, con motivo del BGB o
Cdigo Civil Alemn de 1986 vigetne a la fecha).
22. COSTUMBRE JURIDICA
La costumbre jurdica no es toda costumbre, sino que es la que se asume como obligatoria, es
decir, es costumbre jurdica cuando se tiene la conciencia que determinada costumbre es
obligatoria.
La costumbre jurdica no es la simple repeticin de actos.
23. INTERPRETACION
La interpretacin puede ser de un negocio jurdico o de una norma jurdica o legislacin.
Cuando es de una norma jurdica nosotros interpretamos. Cuando existe norma jurdica para un
determinado caso concreto o un supuesto imaginario se interpreta.
24. METODOS DE INTERPRETACION
Existen diversos mtodos de interpretacin, enntre los que destacan los siguientes:
1)
2)
3)
4)

Mtodo
Mtodo
Mtodo
Mtodo

Literal.
Exegtico.
Histrico.
Funcional.

5) Mtodo Gramatical.
6) Mtodo Dogmtico.
7) Mtodo Sociolgico.
25. INTEGRACION.
Se integra cuando no existe norma jurdica para un caso concreto o un supuesto imaginario, es
decir, estamos ante una laguna del derecho. Para integrar nosotros aplicamos la analoga y los
principios generales del derecho.
La analoga no puede ser utilizada en el derecho penal.
La integracin es mas compleja que la interpretacin, ya que sta supone un estudio necesario
de temas mas complejos como son los principios generales del derecho.
26. FUENTES DEL DERECHO
Son fuentes del derecho: La Ley, La Costumbre, La Jurisprudencia, Las ejecutorias, La Doctrina,
Los Principios Generales del Derecho y la realidad social.
27. EXPOSICIONES DE MOTIVOS
Las Exposiciones de Motivos son parte de algunos dispositivos legales en cuyo contenido se
explica los motivos por cuales se han introducido o suprimido la regulacin de instituciones
jurdicas. Tambin se explica los motivos por los cuales se efectan modificaciones legislativas.
28. JURISPRUDENCIA Y EJECUTORIAS
Las Jurisprudencias son las que emanan de los plenos casatorios con las formalidades que
establece el Cdigo Procesal y la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Las Ejecutorias son las resoluciones que sin ser obligatorias para nuevos procesos han quedado
firmes por no proceder contra ellas ningn medio impugnatorio.
En el Estado Peruano no existe una forma establecida para citar jurisprudencia, a diferencia de
otros sistemas donde existe una forma establecida para citar la jurisprudencia:
La jurisprudencia podemos clasificarla de la siguiente manera: Jurisprudencia Constitucional,
Jurisprudencia Judicial, Jurisprudencia Civil, Jurisprudencia Procesal Civil, Jurisprudencia Penal,
Jurisprudencia Procesal Penal, Jurisprudencia Laboral, Jurisprudencia Tributaria, Jurisprudencia
Aduanera, Jurisprudencial de las Salas del Tribunal de Indecopi, Jurisprudencia Registral y
Jurisprudencia Administrativa.
La jurisprudencia y las ejecutorias son materia de estudio por parte de los estudiosos del
derecho, en la jurisprudencia y en las ejecutorias se puede apreciar y estudiar el derecho vivo.
Las ejecutorias, la jurisprudencia, al igual que la doctrina y la legislacin sirven de sustento en
las resoluciones que expiden los Magistrados y Funcionarios Administrativos y en los escritos que
redactan los Abogados.
Las resoluciones que expide el Tribunal Constitucional son de gran importancia ya que el Tribunal
Constitucional es el intrprete supremo de la Constitucin.

El art. 400 del Cdigo Procesal Civil establece:


Artculo 400.- Doctrina jurisprudencial.- Cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la
naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los vocales en Sala Plena
para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno, constituye doctrina
jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por
otro pleno casatorio.
Si los Abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern citados para el pleno
casatorio.
El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra Sala est interpretando o
aplicando una norma en un sentido determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente
el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina
jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo
responsabilidad.
El art. 102 del Cdigo Tributario, D.S. 135-99-EF, establece lo siguiente:
Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua. En dicho caso, la
resolucin deber ser emitida con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, de
acuerdo a lo establecido en el art. 154
El art. 154 del mismo Cdigo establece lo siguiente:
Las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y con carcter general el
sentido de normas tributarias, as como las emitidas en virtud del art. 102, constituirn
jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin Tributaria,
mientras dicha interpretacin no se modificada por el mismo Tribunal, por va reglamentaria o
por Ley. En este caso, en la resolucin correspondiente el Tribunal Fiscal sealar que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondr la publicacin de su texto en el Diario
Oficial.
De presentarse nuevos casos o resoluciones con fallos contradictorios entre s, el Presidente del
Tribunal deber someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que deba prevalecer,
constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones
emitidas por el Tribunal.
En materia registral es necesario tener en cuenta el artculo 158 del Reglamento General de los
Registros Pblicos.
29. TECNICA LEGISLATIVA
La tcnica legislativa se ocupa de establecer tcnicas para redactar el producto legislativo que
son las leyes u otras normas.
Es necesario precisar que los Cdigos son normas que son redactadas utilizando la tcnica
legislativa mas depurada.

En el Estado Peruano se encuentra poco desarrollada la tcnica legislativa, lo cual se advierte en


que no existen libros escritos sobre tcnica legislativa de autores nacionales.
Sobre la tcnica legislativa he efectuado una publicacin en la Revista Normas Legales.
30. PIRAMIDE DE KELSEN,
El jurista austriaco Hans Kelsen al igual que Merkl entre otros aportes establece la jerarqua
normativa, en la cual puede agruparse las normas jurdicas desde la Constitucin hasta la que
tiene menos jerarqua
La pirmide es de mucha utilidad para determinar que norma se aplica, cuando el criterio es que
la norma de mayor jerarqua prima sobre la norma de menor jerarqua.
31. ANALOGIA
La analoga se utiliza en la integracin jurdica cuando para un supuesto determinado no existe
una norma que lo regule, y se aplica una norma establecida para un supuesto similar.
Por analoga se aplica la ley general de sociedades para la escisin de empresas individuales de
responsabilidad limitada.
32. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios generales del derecho forman parte del derecho supletorio y se recurre a ellos
cuando un caso o un supuesto no es posible solucionarlo con la analoga.
Los principios generales del derecho se encuentran en la base de todo nuestro ordenamiento
jurdico, y forman el sustrato de todo ordenamiento jurdico.
Los principios generales del derecho se utilizan en la integracin jurdica.
33. LAGUNA DE LA LEY
Son los vacos legales, es decir, son los temas no regulados por el ordenamiento jurdico, con la
caracterstica que debieran ser regulados por las normas del derecho positivo.
Las lagunas de la ley no deben confundirse con las lagunas del derecho, por que las lagunas de
la ley son los supuestos no regulados por la ley, pero que pueden ser regulados por otras fuentes
del derecho como la jurisprudencia o la doctrina, mientras que los vacos del derecho son los
supuestos no regulados por la ley y por otras fuentes del derecho.
Por ejemplo es una laguna de la ley en el derecho positivo peruano la escisin de empresas
individuales de responsabilidad limitada.
(Articuloz SC #403192)

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Fernando Jess Torres Manrique - Sobre el Autor:

Abogado en la Universidad Catlica de Santa Maria (Arequipa), Estudios parciales de Maestra en


Derecho Empresarial en la Universidad Catlica de Santa Mara (Arequipa). Maestra en Derecho
Civil y Comercial en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (Lima). Ex Juez Mixto Titular
Decano. Consejero de la Revista Electrnica Derecho y Cambio Social, Miembro de la Federacin
Internacional de Abogados

Nuevos aspectos relacionados con


la integracin y la ciudadana
Este documento se divide en tres bloques que pueden leerse separadamente,
aunque estn redactados de manera conjunta. En primer lugar, las paradojas de la
integracin, en la que se polemiza con algunos aspectos que aparecen en las nuevas
maneras de definirla; en lo que puede haber de continuidad y ruptura con las polmicas
que le han acompaado desde siempre.
En segundo lugar, los llamados contratos de integracin, en los que se
plantean algunos debates de inters.
Por ltimo, una cuestin ms reciente relacionada con la deriva identitaria que ha
suscitado en Francia el debate sobre qu es ser francs.
1. PARADOJAS DE LA INTEGRACIN
La integracin ha sido un concepto al que le ha acompaado la polmica1desde
su origen, pero tras su diferenciacin de la asimilacin y su acercamiento al pluralismo
cultural en Europa se ha consolidado como la manera de referirse al proceso de
acomodacin de los inmigrantes.
Del mismo modo, se ha aclarado que, desde el punto de vista de las prcticas
polticas, la oposicin entre asimilacionismo2 y multiculturalismo proviene sobre todo de la
confrontacin entre dos tipos ideales de sociedad inspiradas por dos concepciones
ideolgicas particulares, pero en su aplicacin la distincin resulta a veces mucho ms
difcil de establecer, al menos cuando hablamos de las polticas sociales3 y en el modo de
llevarlas acabo. Unas polticas fundamentadas en el multiculturalismo pueden ser
aplicadas administrativamente en un sentido universalista y asimilacionista y, al revs, una
poltica asimilacionista4 puede ser implementada de manera diferencialista. Adems,

algunos pases europeos son ambivalentes: las polticas de asimilacin en algunas reas
(mercado de trabajo o polticas sociales) pueden coexistir con el multiculturalismo en otras
(educacin y poltica cultural).
Sin embargo, ahora surge, vuelve o contina, otra polmica desde una nueva
perspectiva, que no afecta tanto a su definicin o afinar en sus aplicaciones prcticas,
como a su insuficiencia, a sus lmites como concepto y, por tanto, a su eficacia y utilidad
en la nueva era de las migraciones y la globalizacin. Es un debate que varios autores
plantean con ms o menos radicalidad5 y que presenta tanto continuidad como rupturas
con las tradicionales disputas del trmino.
A este asunto se refiere L. Cachn, entre otros, cuando trata de delimitar todo lo
que tiene que ver con el concepto de integracin y los dilemas a los que se enfrenta: si la
integracin es una cuestin individual y colectiva; si estudia o incide sobre los actores y/ o
sobre las estructuras; si se plantea un anlisis o incidencia sobre lo objetivo (condiciones
materiales de vida) y/o lo subjetivo(percepciones, identidades, pertenencias); si se
entiende como un proceso y/o como un resultado final; si se aborda como
proceso/resultado de carcter general y/o lo hace slo como si afectara a los inmigrantes;
si se trata de la integracin de los inmigrantes y/o con los inmigrantes (unidireccional o
bidireccional); si se queda slo en el campo analtico o se adentra en el terreno de lo
normativo. De la misma manera, se debe abordar tambin el papel del concepto en el
campo de los derechos civiles, sociales, econmicos y polticos.
O en palabras de Martiniello y Pennix hablar de la integracin es adentrase en un
campo que produce desconcierto, por su variedad de significados, lo que produce que en
la actualidad est muy cuestionado.
Tambin lo hace J. Arango cuando dice que una de las caractersticas de la nueva
era de las migraciones es la creciente dificultad para la plena incorporacin de la
inmigracin y las minoras tnicas a las sociedades receptoras. Anteriormente se
esperaba que el desenlace natural fuera la integracin y que sta se produjera en un par
de generaciones. Hoy en cambio asistimos a una cierta crisis de la integracin, la
secuencia inmigracin-integracin se ha roto y a las condiciones adversas se aade la
emergencia de una nueva concepcin calificada de integracin coercitiva.
Desde la perspectiva del transnacionalismo es necesario revisar los tradicionales
paradigmas de integracin de los inmigrantes en la sociedad receptora: la asimilacin, el
melting pot y el pluralismo cultural. Dichos paradigmas se apoyaron en una particular e
histrica forma de migrar que obligaba al migrante a incorporarse plenamente en la
sociedad receptora y a cortar sus relaciones con la sociedad de origen. Sin ser los nicos,
hay dos fenmenos que contribuirn a reformular los modelos tericos de integracin: el
incremento de las actividades transnacionales y la configuracin de enclaves tnicos
(Portes, Guarnido, Vertovec)6.
He elegido algunos autores para expresar estas nuevas polmicas que se
caracterizan por la inexistencia de modelos (Martiniello; Freedman) o directamente
rechaza el concepto (Mezzadra).
En el estudio de Martiniello y Pennix7 se plantea la integracin como el proceso a
travs del cual uno se convierte en una parte aceptada de la sociedad. Y se precisa que
esta definicin elemental se abre de forma intencionada en dos direcciones. Primero,

insiste en el hecho de que la integracin sea un proceso, antes que un resultado final. Por
otro lado, no delimita ningn requisito particular para la acogida en la sociedad receptora
(al contrario de lo que ocurre con los modelos normativos desarrollados por los
politlogos), segn los cuales la acogida queda definida en trminos de asimilacin,
integracin, multiculturalismo o pluralidad. Se destaca la idea de imprevisibilidad en los
resultados, estos no estn determinados de antemano. Los estudios comparativos sobre
integracin nos aportan una respuesta clara: la diversidad de los resultados es la norma.
Ni el mismo contexto de acogida determina la misma respuesta por parte de diferentes
colectivos de inmigrantes y al contrario el mismo grupo tnico en diferentes contextos de
acogida tiene el mismo tipo de respuesta.
Adems, la idea de proceso est sujeta a incertidumbres, segn los autores: La
integracin no debera considerarse como un proceso lineal y unidireccional. Al contrario,
la literatura ha revelado que pueden acontecer importantes contratiempos. La tercera
generacin no necesariamente est mejor integrada que la segunda, ni la segunda
respecto a la primera.
Por ltimo, se acenta la idea de inexistencia de modelos8. El proceso de
integracin debera definirse en trminos abiertos, dentro de las normas de las
sociedades liberales y democrticas, dejando como resultado la posibilidad de una
sociedad ms diversa, pero ms cohesionada. La diversidad que se conseguira de ese
modo no est predeterminada ni es esttica, sino negociada, compartida y dinmica.
Es adems un concepto de integracin que parte de la dificultad de identificar las
diferencias entre las polticas de inclusin basadas en paradigmas asimilacionistas o en el
multiculturalismo9.
Creo que esta definicin no ha tenido la suficiente atencin en lo que tiene de
continuidad y discontinuidad. Destaca por su minimalismo, si la comparamos con otras
definiciones mucho ms abarcadoras y que sealan los permetros en que se desarrollaba
la integracin10. Este minimalismo es ms curioso, an, despus de casi medio siglo de
inmigracin en Europa, donde los diferentes estudios que analizan la situacin de los
inmigrantes se caracterizan por sealar como aspectos ms sobresaliente las dificultades
del proceso de integracin. Por ello la inexistencia de modelos supone una cierta crisis?
O ms bien es la constatacin de su variedad de resultados un nuevo punto de partida?
En trminos parecidos se manifiesta Freedman11 para los EE.UU. cuando seala
que no hay modelo tpico de incorporacin de los inmigrantes sino que vara en funcin de
muchos factores. Y ms bien lo que hace es desagregar por esferas la incorporacin de
los inmigrantes, producindose resultados diferentes segn las esferas y, por tanto, se
aleja tambin de modelos generales.
En palabras del autor: Freedman cuestiona que se pueda hablar de tipologas
generales y mas bien llega a laconclusin de que los esfuerzos por captar las variaciones
tipolgicas de los esquemas de incorporacin probablemente sean tan intiles como
engaosos, y propone una perspectiva totalmente desagregada que concibe a la
incorporacin como el resultado de la interseccin entre las aspiraciones y estrategias de
los inmigrantes, y los marcos regulatorios existentes en cuatro reas: el Estado, mercado,
bienestar social y cultura.
An a pesar de los intentos ms ambiciosos por desarrollar modelos generales de
incorporacin, ha establecido que la idea de incorporacin en s misma es problemtica, y

que la insercin de inmigrantes en las democracias occidentales se lleva a cabo en


muchos campos interrelacionados pero tambin diferenciados.
Deberamos esperar modalidades diferentes en campos especficosestatal,
mercado, bienestar social, cultural dentro de los estados individuales; de modo que el
resultado general sea un paquete combinado que no resulte enteramente asimilacionista,
pluralista o multiculturalista12.
Rechazo del concepto13
Desde planteamientos muy crticos como los de Sayad y Mezzadra se cuestiona la
nueva ortodoxia de las migraciones, en las que el concepto de integracin se usa como
movilidad social ascendente de los inmigrantes en el sistema capitalista y en los que los
procesos de exclusin, estigmatizacin y discriminacin aparecen como efectos
colaterales14. A partir de la idea de que no existe capitalismo sin migraciones se
desarrolla la tesis de la autonoma de las migraciones, que hoy, en la situacin de crisis,
plantea un desafo radical a la poltica migratoria centrada en el concepto de integracin
social. La autonoma que caracteriza a la inmigracin no es reducible a ninguna de las
teora de justicia que se da en la ciudadana (y que caracteriza la democracia radical)15.
Adems, como a menudo se da un contenido muy poltico a la idea de integracin,
la utilizacin del trmino puede resultar delicada. Muchas personas que forman parte de
las segundas o terceras generaciones lo rechazan sealando que es obvio que estn ya
integrados por haber nacido y recibido educacin en el pas en el que sus padres y sus
abuelos se instalaron algn da, pero que posiblemente siguen padeciendo discriminacin,
marginalizacin y falta de reconocimiento (es lo que ocurre con el movimiento surgido en
Francia llamado Les Indignes de la repblique)16.
A vueltas con la integracin
Asistimos a un doble envite que se sita no slo en el terreno de la prctica
poltica, en lo que tiene que ver con el xito o fracaso de sus resultados, sino que
acenta su complejidad e incertidumbre a nivel terico.
Sin embargo, a pesar de los intentos de abandonar el trmino, ste sigue siendo
til y vigente. En palabras de Lorenzo Cachn, la integracin de los inmigrantes adquiere
mucha actualidad poltica y acadmica precisamente cuando las instituciones
tradicionales del Estado de bienestar, que deberan garantizar la socializacin de los
individuos, han entrado en crisis. Surge entonces la cuestin migratoria como autntica
cuestin social.
Aunque el inters por los debates de la ciudadana de los aos 90 ha podido dejar
en un segundo lugar la integracin, los problemas de inclusin que se plantean en ambos
debates son los mismos. El reto es doble, como plantea Zolo, por una parte, en la
tradicional lgica de las relaciones Estado/ mercado el problema que afronta la ciudadana
democrtica es determinar si en las sociedades post-industriales hay o no espacio para
una experiencia democrtica y un Estado de derecho que no estn totalmente
subordinados al modelo de mercado y su lgica competitiva; pero por otra, a aquella
visin homogeneizadora se aade en la actualidad el reconocimiento de la diversidad
cultural como un hecho de nuestras sociedades. Una poltica de integracin de los
inmigrantes ha de moverse en la tensin entre esos dos campos: la ciudadana

democrtica y el pluralismo17.
En esta onda de preocupaciones se expresa Schierup cuando plantea que el
dilema europeo es el callejn sin salida en que se encuentra las polticas de inclusin de
los inmigrantes. El xito del proyecto de integracin europeo requiere, por un lado, la
aceptacin de un marco de nuevos modelos de inclusin y extensas formas de
solidaridad social y, por otro, enfrentarse a la gran transformacin que supone la
globalizacin y las migraciones globales y ello no se puede hacer con polticas restrictivas
para mantener el problema fuera de las instituciones centrales de la sociedad. La
inmigracin y la exclusin son un dilema comn y forman parte de la crisis europea de los
estados nacin y del estado de bienestar18.
2. LA POLTICA MIGRATORIA DE LA UE Y LOS LLAMADOS CONTRATOS
DE INTEGRACIN SON UNA VUELTA A LA ASIMILACIN?
Cada vez se habla ms de integracin en la Unin Europea, sin embargo hay un
escaso desarrollo de las polticas de inmigracin comunitaria, especialmente de las
polticas de integracin, que puede explicarse por la concurrencia de algunas
circunstancias que seala Lpez Pietsch (2007): La limitada base jurdica de la que se
parte; la peculiar naturaleza de las polticas de integracin que se desarrollan en
diferentes niveles de la administracin (europeo, estatal, regional y local); y la peculiar
historia y situacin migratoria de cada uno de los pases. Aunque si se mira en funcin de
las resistencias vencidas, entonces el camino recorrido no es tan escaso como parece.
El primer paso importante se dio tras la entrada en vigor del Tratado de
msterdam, en el Consejo Europeo de Tampere (Finlandia) 199919. El siguiente
momento especialmente importante es el Programa de la Haya, aprobado por el Consejo
Europeo, en el que se subraya la necesidad de una mayor coordinacin de las polticas
nacionales de integracin y disea el marco de coordinacin a nivel europeo basado en el
establecimiento de unos principios comunes (prevista para cinco aos). Siguiendo estas
recomendaciones, el Consejo de Justicia y Asuntos Internos adopt, en noviembre de
2004, una serie de conclusiones sobre integracin. La definicin de los Principios Bsicos
Comunes sobre Integracin de los Inmigrantes en la Unin Europea, en los que se
relaciona el xito de la gestin de la inmigracin con la integracin y al revs. El 4
principio establece que un conocimiento bsico del idioma, la historia y las instituciones de
la sociedad de acogida es indispensable para la integracin.
En 2005, la Comisin Europea aprob la comunicacin Programa Comn para
Integracin. Un marco para la integracin de los nacionales de terceros pases de Unin
Europea, primer paso para establecer un marco europeo coherente de integracin en el
que se seala que es una de las principales preocupaciones de numerosas polticas
europeas y se apoya las polticas de integracin a travs de instrumentos financieros20.
Se han seguido publicando comunicaciones y directivas, en 200621 y 2007, pero
el siguiente momento importante es 2008 donde la actividad ha sido intensa22. Desde el
punto de vista poltico, ha estado centrada en el impulso del Pacto Europeo sobre
Inmigracin y Asilo, por el Consejo Europeo, que supone un punto de inflexin en el
desarrollo de una poltica comn en materia de inmigracin a partir de dos
comunicaciones, una23 de ellas sobre los principios, medidas e instrumentos de la poltica
comn de inmigracin24. Se trata de configurar una poltica de inmigracin coordinada y
coherente de los Estados miembros de la UE a partir de diez principios comunes que se

sistematizan en tres apartados: prosperidad (se refiere a la inmigracin regular y se


incluye la integracin), solidaridad (coordinacin de los Estados miembros y cooperacin
con terceros Estados) y seguridad (combate eficaz contra le inmigracin irregular).
En el acto de aprobacin del Pacto Europeo, de octubre de 2008, el Consejo
Europeo asume cinco obligaciones que se desarrollarn mediante acciones concretas en
lo prximos aos y que sern incluidas en un plan quinquenal que en 2010 suceder al
programa de la Haya. Estas obligaciones deben tener en cuenta la capacidad de acogida
de cada Estado, definida en funcin de su mercado nacional, y coordinadas con el resto
de pases. Adems, el Pacto establece que los pases equilibren los derechos y deberes
de los inmigrantes, entre estos ltimos se subraya el respeto de las leyes del pas de
acogida y orienta para que se controle mejor la inmigracin familiar. Las otras cuatro
obligaciones tienen que ver con la inmigracin irregular, fortalecer los controles en las
fronteras exteriores, construccin de la Europa del asilo y colaborar con los pases de
origen25.
As, con dificultades, se puede decir que la integracin es una cuestin central en
la agenda de la UE. Dicho con otras palabras, la inmigracin y la integracin en Europa se
caracterizan por un proceso dual: diferenciacin nacional en un marco de convergencia
europea26. La UE debera encontrar un camino que incorpore a los ciudadanos
inmigrantes que viven en Europa siguiendo los 4 objetivos del Ao Europeo de la Igualdad
de Oportunidades para Todos (2007): derechos, representacin, reconocimiento y
respeto. Por otra parte, el Tratado de Reforma adoptado en Lisboa (octubre de 2007)
prev el establecimiento de una poltica comn europea para la integracin de los
inmigrantes, con lo cual se dotar por primera vez de una base legal para ello27.
Es probablemente la percepcin del fracaso de la integracin28 de los inmigrantes
lo que ha hecho que se convierta en tema de honda preocupacin y forme parte de la
agenda poltica de muchos pases europeos, tanto los que aplican polticas
multiculturalistas29 como asimilacionistas30. En efecto, este concepto amplio ha servido
para designar distintos hechos y acontecimientos como la segregacin tnica en las
grandes ciudades; la concentracin de escolares inmigrantes en determinados colegios;
los resultados insatisfactorios de la segunda generacin en el mbito educativo; la
ausencia de competencias lingsticas incluso despus de un perodo prolongado de
residencia en el pas de acogida; las diferencias religiosas y culturales; los elevados
ndices de desempleo entre inmigrantes y su dependencia de las prestaciones del Estado
del bienestar (Mahnig, 2001)31. Debates en los que se est produciendo un proceso de
reconsideracin de las polticas de integracin que se remontan a principios de los aos
noventa. Esta dcada no slo ha sido una poca de crisis de la integracin, sino tambin
se ha impuesto la idea del declive de la capacidad inclusiva del Estado del bienestar
(Bommes, 2003). En este contexto deben interpretarse las crecientes demandas dirigidas
a los inmigrantes para que aprendan la lengua, participen en los programas previstos y se
integren.
En los ltimos aos, se han puesto en marcha en la mayora de pases de la UE32
diferentes mecanismos como el test de la ciudadana y los programas o contratos de
integracin. Estos instrumentos se aplican en dos mbitos diferentes, en el campo de la
integracin a inmigrantes con permiso de residencia o antes de su entrada, y hay pases
que asocian los requisitos para la integracin con los procesos de naturalizacin y la
concesin de la ciudadana a los nacionales de terceros pases que residen legalmente en
sus territorios y desean obtener plenos derechos de ciudadana.

Algunos ejemplos de pases cercanos: Holanda33 es de los pioneros en las


polticas de integracin en los aos 80 y tambin de los primeros en poner en prctica la
idea del contrato de integracin que se remonta a 1989, posteriormente en 1994 se
adoptan los cursos de integracin cvica y en 1998, con la Ley WIN, transform los cursos
de integracin cvica que se venan haciendo con carcter local en cursos que pasan a
ser nacionales, y desde marzo de 2006 para obtener visado para entrar en Holanda los
inmigrantes deben pasar un examen en la embajada de sus pases de origen de idioma y
cultura holandesa. Tras la obtencin del visado ya en Holanda deben acudir a cursos de
instruccin cvica para renovar sus permisos. En enero de 2007 la obligacin de asistir a
los cursos va acompaada de un examen y aprobarlo. Estos programa de integracin
forman parte de La ley de Integracin de los Nuevos Residentes.
En el caso de Francia, desde 200334 orienta su poltica migratoria hacia acogida y
la integracin, donde ya se subordina la concesin de un permiso de residencia a la
acreditacin de una aceptable integracin republicana en la sociedad francesa. El
Contrato de Acogida e Integracin (CAI) se recoge por primera vez en la Ley de Cohesin
Social de enero de 2005, la ley de julio de 2006 por la que se modifica el cdigo de
entrada y residencia ha extendido su aplicacin tanto a la primera renovacin como a los
permisos de larga duracin. A partir de 2007 tiene carcter obligatorio y en consecuencia
directamente ligado a la poltica de control de flujos migratorios. El contrato que es
gratuito, implica para la persona inmigrante el cumplimiento de diversos compromisos,
obligatoriedad de asistir a una sesin de presentacin del CAI, incluye la visin de una
pelcula y entrevista individual. El Estado, por su parte, se compromete a una sesin de
formacin cvica destinada a dar a conocer los valores y principios constitucionales,
instituciones polticas; sesin de informacin sobre la vida cotidiana y finalmente la
formacin lingstica de carcter gratuito que puede llegar hasta las 400 horas. La
duracin del contrato es de un ao con posibilidad de prrroga. El organismo encargado
de gestionar el contrato de acogida e integracin es el ANAEM que, desde 2009, se ha
convertido en la Oficina francesa de la Inmigracin y la Integracin. En caso de
incumplimiento podra no renovarse el permiso de residencia. Por ello, el Contrato de
Acogida e Integracin se ubica en la poltica francesa de control de flujos migratorios y no
en la de integracin, siguiendo la idea expresada por el Tribunal de Cuentas francs
cuando seala que de hecho, la integracin no es ms que una parte de la poltica de
inmigracin. La ley de noviembre de 2007 sobre control de la inmigracin, integracin y el
asilo aade nuevas previsiones al contrato extendindola tambin al pas de origen35.
En el Reino Unido, las modificaciones en materia de inmigracin, nacionalidad y
asilo se han sucedido en los primeros aos de XXI. Algunas de las ideas que condicionan
la poltica de inmigracin es que sta debe proteger y promover el inters nacional de RU
tanto en el plano econmico como social. En enero de 2002, siguiendo estos postulados,
se aprueba un programa que instaura un sistema de puntos que tiene en cuenta 5
categoras: nivel acadmico, experiencia profesional, ingresos, carrera profesional y
priorizacin de determinadas materias, los sujetos que obtengan los 75 puntos se les
otorga un permiso para entrar en el RU sin tener oferta de trabajo, es un sistema para la
atraccin de trabajadores altamente especializados. Se han seguido promulgando nuevas
normas, la Asylum and Inmigration Act de 2004 y la Immigration, Asylum and Nationality
Act de 2006 y en febrero de 2008 se lanza un nuevo programa para la inmigracin basado
en un sistema de puntos. El control de la inmigracin, la integracin y el acceso a la
ciudadana estn relacionados y se afrontan de manera conjunta. Se trata de la creacin
de una trayectoria de tres fases a la ciudadana: nuevo perodo de prueba, los inmigrantes

tienen que demostrar su contribucin al RU o abandonar el pas; obligar a los inmigrantes


a demostrar que hablan ingls; contribucin a un fondo destinado a gestionar el impacto
de la inmigracin; y, por ltimo, se agilizara el proceso de obtencin de la ciudadana.
Hay que sealar que el examen de ciudadana es reciente, 2005, y a partir de 2007 se
convirti en un requisito para acceder a la residencia permanente (hay que demostrar el
dominio de la lengua oficial y sobre la vida en el RU. Un viaje a la ciudadana36.
En el caso de Alemania, el primer paso se dio con la reforma de la ley de
nacionalidad en 1999 que complement el ius sanguinis con el ius soli, el siguiente
paso fue la nueva ley de inmigracin que entr en vigor en 2005 en la que se reconoce
que Alemania es un pas de inmigracin. Establece que los inmigrantes que quieran
adquirir la residencia permanente o temporal disfrutarn de un periodo de dos aos para
superar las pruebas de integracin. Estas pruebas consisten en la realizacin de cursos
de alemn y de orientacin que hay que superar a travs exmenes. No seguir los cursos
o no superarlos tiene consecuencias que van desde multas a no renovar el permiso de
residencia temporal o denegacin del permanente. En el 2007, en una nueva reforma de
la ley de inmigracin, se introduce tambin el requisito de que los familiares de los
inmigrantes que quieran trasladarse demuestren que tienen conocimientos de alemn
antes de su entrada en el pas37.
Se puede decir que las diferentes modalidades de los llamados contratos de
integracin tienen apoyo en las publicaciones y directivas de la UE, especialmente en el
programa de la Haya y en el Pacto Europeo de Inmigracin y Asilo de 2008, como
tambin, que son los distintos itinerarios seguidos por los Estados los que han
influenciado en las normativas europeas.
En cualquier caso, los contratos de integracin se han generalizado y la UE est
ejerciendo ahora una cierta presin burocrtica para que se establezcan38.
As, todo lo referido a los contratos de integracin39, a pesar de las diferencias entre
pases, comparte una serie de caractersticas generales como son: cursos de idiomas,
cursos cvicos para familiarizar al inmigrante con las normas, historia, valores y
tradiciones polticas. La participacin obligatoria en los programas de integracin para
inmigrantes se ha transformado en un elemento constitutivo de la mayora de los sistemas
de inmigracin y nacionalidad de los Estados miembros de la UE.
Espaa, a partir de la aprobacin de la ltima reforma de la Ley de Extranjera
(2009), incorpora algunos artculos que estn relacionados con una serie de requisitos de
integracin que deben cumplir los inmigrantes.
Los puntos clave que hay que subrayar y sobre los que se debe reflexionar son los
siguientes, que resume Virginie Guiraudon, en una publicacin del Real Instituto Elcano.
El contrato se firma entre dos partes desiguales y no hay espacio para la negociacin.
Esto resulta problemtico desde un punto de vista legal.
En relacin con esta cuestin, la experiencia demuestra que cada persona tiene
diferentes necesidades y perspectivas en el momento de su llegada. Dependiendo de las
facilidades y del contexto poltico que los inmigrantes encuentran en el lugar de acogida,
los contratos pueden ser los mismos pero la realidad vara. Podra convertirse en lo peor
de ambos mundos: tratamiento no igualitario y tratamiento no lo bastante flexible para
responder a las diferentes necesidades y situaciones.

El contrato tiene un concepto muy restringido de la integracin, que es un


proceso que depende de muchos factores. Obligar a las personas a asistir a cursos de
idioma y de civismo no garantiza su xito econmico o su asimilacin social.
El contrato no plantea la integracin como un proceso en el que est involucrada
la sociedad de acogida. Esta ltima no desempea ningn papel en acoger a los
inmigrantes. Es un proceso individual en el cual el nuevo inmigrante es responsable de su
xito.
El contrato establece un tratamiento desigual de los que estn exentos
(ciudadanos de la UE y, a menudo, trabajadores altamente cualificados o inmigrantes de
la OCDE), lo cual refuerza la idea de que slo algunos inmigrantes necesitan integrarse o
tienen dificultades para hacerlo.
El xito de la integracin se reducir a los indicadores cuantitativos de las tasas
de xito de los exmenes de civismo e idioma y el nmero de contratos firmados, lo que
dir poco sobre lo que realmente les est ocurriendo a los recin llegados sobre el
terreno.
A qu responden estas polticas de integracin
Carens sostiene que la reclamacin de preservacin de la cultura nacional es el
principal motivo de la implantacin de polticas restrictivas. Se asiste, as, a la
renacionalizacin de las polticas migratorias como el antdoto a la lgica
desnacionalizadora de la globalizacin (Sassen 2007).
Evidentemente, los programas de integracin pueden interpretarse como un
retorno de la asimilacin (Alba y Nee, 2004; Brubaker 2003; Esser, 2004) especialmente
porque hacen hincapi en la adquisicin de competencias lingsticas y cvicas. La idea
de contrato difiere por tanto del enfoque multicultural, que se centra en los grupos o
comunidades ms que en los individuos, y que busca reconocer las diferencias culturales.
Algunos especialistas, como Rogers Brubaker y Christian Joppke, ven en esta evolucin
la desaparicin del multiculturalismo y el regreso de la asimilacin. No obstante, puede
argumentarse que si se pide a los inmigrantes un mayor esfuerzo y que adquieran
competencias cvicas y lingsticas, debera facilitarse su integracin en el mercado de
trabajo, es decir, promover una integracin socioeconmica en vez de una asimilacin
cultural clsica (Brubaker, 2003), que es el motivo principal para la creacin de estos
programas40.
Baubck41hablando de quines son ciudadanos europeos y las contradicciones
derivadas de la inmigracin y la posibilidad de construir una ciudadana europea, comenta
que las leyes de nacionalidad en los distintos pases europeos se han ido flexibilizando
con excepcin de Dinamarca, Austria, Grecia y advierte de la tendencia a introducir
pruebas para la adquisicin de la nacionalidad42. Las nuevas polticas de naturalizacin
subrayan la integracin como condicin previa para el acceso de la ciudadana, y la
integracin como logro y esfuerzo individual. Esta poltica de naturalizacin no seala
necesariamente una vuelta a la excluyente concepcin tnica de la ciudadana, indica
ms bien un cambio en la filosofa pblica de integracin en la que los gobiernos estn
preocupados por los enclaves tnicos (Gran Bretaa), el comunitarismo (Francia) o las
sociedades paralelas (Alemania).
Kymlicka tambin reconoce un cierto retroceso en las polticas multiculturales, pero

rechaza la interpretacin de que suponga una vuelta a la tradicional posicin liberal de


aquello que tiene que ver con la etnia debe permanecer en la esfera privada (coincide con
la posicin expresada por Baubock). Rechaza esta interpretacin porque no es compatible
con los avances que se estn dando en el terreno de las minoras nacionales e indgenas.
Por tanto, no es el multiculturalismo liberal el que est siendo criticado sino es la
inmigracin la que est suscitando una reaccin adversa. Y ello porque la confianza en lo
que llama expectativas liberales, la creencia optimista de que los DDHH acabaran
imponindose en las comunidades musulmanas, ha sido puesta en duda por muchos
europeos, dudas que se remontan al caso Rushdie y reforzadas por el asunto de la
caricaturas de Mahoma, las noticias sobre los matrimonios forzados, los crmenes de
honor43 Por ltimo, los atentados terroristas han llevado a una resegurizacin de las
relaciones entre el Estado y los musulmanes44.
Conectando con este aspecto, el de bsqueda de la seguridad, est apareciendo
una re-conceptualizacin de la integracin (Groenendijck, 2004) estimulada por el
descubrimiento en los ltimos aos de la identidad de individuos responsables de
acciones terroristas que, en algunos casos, haban vivido en la Unin Europea por largo
tiempo. La inmigracin es vista como un riesgo social, los extracomunitarios son
percibidos como otros. Conflictos con connotaciones culturales o religiosas en
ocasiones dan lugar a una re-colonizacin de la inmigracin (Liauzu, 1992; Balibar, 2001),
que en algunos casos se expresa en la voluntad de disminuir la legitimidad de ciudadana
de los nuevos nacionales45.
Los contratos de integracin son una deriva ms o menos comn en la UE (se
homogeneizan las polticas al margen de los contextos nacionales) y las interpretaciones
son tambin variadas (van desde las que acentan su aspecto de seguridad y cohesin a
las que son un freno a las polticas pluralistas).
Resumiendo, los aspectos ms problemticos seran los siguientes: se convierten
en un requisito para obtener derechos; son un asunto exclusivamente individual cuya
responsabilidad cae sobre el inmigrante y no deja de levantar sospechas sobre la
inmigracin extracomunitaria, a quien se le exige estos requisitos. En este mismo sentido
apunta Baubck, quien discutiendo sobre si el patriotismo constitucional es suficiente para
lograr la integracin de los inmigrantes, plantea una crtica que es tambin pertinente en
relacin con los valores cvicos a los que hacen referencia las distintas modalidades de
contratos de integracin. No sera el sesgo cultural lo que se constituira en el principal
problema sino su condicin de exigible jurdicamente (Habermas 1996) y su papel de
sealador de fronteras entre las identidades colectivas de la ciudadana46. La exigencia
de que los inmigrantes se adhieran explcitamente a estos valores, antes de poder
convertirse en ciudadanos, sugiere la sospecha hacia sus identidades de origen.
Por ltimo, no deja de acentuarse la disparidad entre los postulados tericos
referidos a la integracin (proceso bidireccional) y los contratos de integracin. Esta
disparidad es slo expresin de lo habitual en los temas de inmigracin?, donde la lgica
de la poltica y la lgica de la integracin no suelen ir acompaadas, o es algo distinto?
al apostar por un modelo de integracin que deja poco espacio al pluralismo cultural. En
este sentido, se da una cierta paradoja entre las maneras abiertas de concebir la
integracin de Martiniello y las apuestas concretas de las polticas de la UE por modelos
ms cerrados.
3. DEBATES SOBRE LA CIUDADANA. DERIVA IDENTITARIA

Aunque el debate sobre la identidad nacional y la ciudadana francesa en relacin


con la inmigracin se remonta al siglo XIX, en la actualidad, con la discusin abierta sobre
la identidad nacional, se vuelve de nuevo a una situacin parecida a la de los aos 80,
donde la polmica se empantan en los asuntos identitarios y nacionales. En esta poca
(aos de reagrupacin familiar y arraigo) aflora el debate sobre la ciudadana francesa
como problema pblico, pero no centrado en la igualdad47 que aborde los diferentes
niveles de pertenencia y el contexto hostil en el que vive la poblacin inmigrante, sino que
por el contrario se enquista en el tema de la nacionalidad e identidad (el Islam48 y las
lealtades relacionadas con la doble nacionalidad y el servicio militar). As, la ciudadana se
concibe como un privilegio, algunos debido a su bagaje identitario deben dar pruebas de
buena pertenencia. De este modo, la ciudadana francesa es algo ms que una simple
formalidad y acta como filtro entre buenos y malos ciudadanos49 (entre asimilables y no
asimilables).Con ello, no se enfrenta el nuevo desafo: la pertenencia nacional ya no es
una muralla contra la desigualdad. Ser francs de origen extranjero conduce en la
mayora de las ocasiones a ser un ciudadano de segunda clase. En Francia, la
experiencia migratoria plantea que la identidad nacional como nuevo origen de igualdad
resulta cuestionada50.
En los aos 90, este debate cambi de perspectiva, en una dcada Francia pas
de una ciudadana de integracin (asimilacin) a la lucha contra la discriminacin,
respetando la diversidad cultural y religiosa51. Apoyada, adems, por las decisiones
tomadas en el mbito europeo (art. 13 del Tratado de Amsterdam en 1997 y las directivas
contra la discriminacin del ao 2000). En palabras de la Ministra de Empleo, al presentar
el texto que se convertir en Ley en noviembre de 2001 Para los hijos de inmigrados, los
de la segunda o tercera generacin el problema no es la integracin. Se encuentran
culturalmente integrados pero no consiguen o en cualquier caso lo logran con mayor
dificultad que los otros hacer valer los derechos que les otorga nuestra repblicapare
ellos hablar de integracin no toca realmente el problema.
La inmigracin, que en el pasado sola ser abordada en Europa desde un punto de
vista exclusivamente econmico, ligada al mercado de trabajo, en la actualidad est
vinculada sobre todo a cuestiones de identidad y pertenencia por las tensiones sociales y
las pasiones polticas que provoca. Una expresin de esto es el debate lanzado en
Francia, en otoo del 2009, por el Ministerio de Identidad Nacional e Inmigracin que se
pregunta en qu consiste ser francs y cules son los valores franceses, lo que en parte
responde al intento de Sarkozy por quitar votos a la extrema derecha en las elecciones de
marzo de este ao. Con sus detractores y apoyos esta polmica finalmente, como se
tema, ha derivado hacia la inmigracin y de manera particular hacia los musulmanes, lo
que se ha traducido en qu consiste se musulmn en la Repblica Francesa?
Como dice Sami Nair, lo que se plantea es la crisis del contrato republicano, al no
lograr integrar a los individuos provenientes de culturas y orgenes distintos, y que, junto
con la globalizacin, la identidad europea, la crisis econmica y el avance de las
posiciones de derecha, explicara el contexto en el que se desarrolla este debate. Y a
modo de ejemplo, los pitidos en el campo de futbol cuando se canta el himno nacional
sera un exponente ms52 de este problema. De esta misma opinin es Schierup al
sealar la crisis poltica y cultural de la identidad nacional coincidiendo con la crisis del
Estado de bienestar, sus instituciones sociales y los procesos de exclusin social y de
racializacin de la exclusin53. Por otro lado, esta crisis est siendo aprovechada por la
derecha populista en toda Europa, el llamado fantasma de Europa, que con la rebaja de

los derechos sociales y el peligro de la extrema derecha afecta a la cohesin social,


convierte a estas sociedades en particularmente sensibles a las desventajas sociales y al
alejamiento del Estado de bienestar en trminos de raza o pertenencia tnica. Tambin
Saskia Sassen, caracterizando la globalizacin, afirma que la articulacin de la economa
se da en condiciones de segmentacin profunda en materia social de ingresos y con
frecuencia tnica y social54.
Algunos de los detractores del debate sobre identidad lanzado por Sarkozy lo son
porque el contexto y la manera de abordarlo no son los adecuados y sus consecuencias
van a ser contraproducentes para los inmigrantes, pero no porque no sea necesario.
En esta controversia hay dos aspectos, por un lado, si la ciudadana viene a
ocupar el puesto de la igualdad como categora bsica de la teora de la justicia y la
democracia en los Estados modernos55. La igualdad es el fundamento de la cohesin
social que cuando falla la pone en riesgo56. Es desde aqu desde donde se puede
construir el sentimiento de pertenencia a la comunidad y de lealtad. El fin de la comunidad
poltica es la igualdad en el reconocimiento y la redistribucin. Si este supuesto de la
ciudadana como base de la igualdad fracasa, lo que estara en cuestin es un modelo
que hasta ahora ha agrandado su dimensin inclusiva y que lo ha conseguido al
desvincular el status de una ciudadana igual de la desigualdad social, que persiste a
travs de una economa de mercado libre y de mecanismos de exclusin social en la
sociedad civil57
.
Javier de Lucas plantea los retos de la ciudadana en el sentido de las dificultades
para poner en pie las garantas de igualdad efectiva para los sujetos que no pueden
alcanzar este estatus y para aquellos a quienes ese estatus no garantiza la igualdad.
Aunque el reconocimiento normativo de la diversidad de identidades es necesario, no es
suficiente. La diversidad cultural nos reenva a una cuestin de justicia social y de
distribucin del poder, que es un asunto de igualdad58.
Kymlicka defiende que los problemas de cohesin social que se plantean en las
sociedades europeas multiculturales se interpretan de manera unilateral como problemas
identitarios, obviando otros aspectos que tienen que ver con la igualdad como categora
bsica de nuestro sistema. Se vuelve a reinventar la nacin desde el pasado con el
objeto de impulsar la identidad nacional del pas receptor59 .
Por otro lado, el asunto de los valores e identidades compartidas en las
sociedades multiculturales es un tema de una especial relevancia. En estas sociedades
de inmigracin las identidades compartidas no se pueden mantener congeladas en su
contenido cultural e histrico sino que deberan ir transformndose y tener en cuenta que,
en el tiempo de las migraciones transnacionales, las identidades han de ser entendidas
como superponibles o solapables en vez de ser exclusivas. Las identidades colectivas
deben transformarse reflejando la diversidad creada por la inmigracin y al mismo tiempo
respaldar el pluralismo de los valores democrticos. Junto a esta idea conviene recordar
que la ciudadana democrtica requiere compromisos, el compromiso requiere
responsabilidad y una profundizacin de los vnculos con la comunidad poltica60. Y todo
ello para salvaguardar el derecho que los ciudadanos tienen a mantener el carcter
inclusivo de propia cultura poltica, dicha cultura asegura a la sociedad frente al peligro de
segmentacin61.
Toda comunidad genera una idea de su identidad colectiva o nacional y sta debe

definirse de manera que haga posible que todos se identifiquen con ella y no slo debe
incluir a todos los ciudadanos sino que tambin hay que asegurar que sean iguales de
vlidos y legtimos, que no haya estatutos de privilegio62. La comunidad poltica no puede
esperar que sus miembros desarrollen un sentido de pertenencia a no ser que ella valore
a todos por igual y cuide de todos en su diversidad, y esto adems se refleje en su
estructura, su forma de llevar los asuntos pblicos, de entenderse y definirse. La
pertenencia se refiere a ser aceptado y sentirse bienvenido, es necesario el
reconocimiento social para la autoestima de los individuos y la identidad63.
__________________
NOTAS
1Malgesini, G., Gimnez, C., Gua de conceptos sobre migraciones, racismo e interculturalidad,
Madrid, La Cueva del Oso 1997, p. 199.
2 El modelo asimilacionista se ha usado en todos los pases de inmigracin altamente
desarrollados, en algunos pases se ha dado una evolucin que comienza con la exclusin
diferencial, asimilacionismo, integracin y finalmente los modelos multiculturales. En el modelo
multicultural, hay dos variantes, el de EEUU de laissez-faire, en el que el estado no interviene, y la
segunda variante es el multiculturalismo como poltica de gobierno (Canad, Australia, Suecia). A
partir de los aos 90 parece haber cierto estancamiento en las polticas multiculturalistas y
alejamiento, aunque es pronto para decir que se est abandonando, la creciente diversidad tnica
genera pretensiones a favor de reconocer los derechos culturales y evitar la exclusin social
cualquiera que sea la etiqueta que se le d a estas polticas (Castles, S., Miller, M., Era de las
migraciones, Mxico, Universidad Autnoma de Zacatecas, Miguel ngel Porrua2004, pp. 304
ss.
3 Respondiendo a este modelo extremo se puede diferenciar entre las polticas de proteccin
social en torno a dos ejes bsicos: las que ponen el acento en la igualdad, Francia, (de acceso a
las prestaciones y servicios) y las que consideran necesario completarlo con la equidad, caso
britnico, (consecucin de la igualdad de resultados, aunque suponga un tratamiento diferencial,
con el desarrollo de programas dirigidos especficamente a colectivos de inmigrantes). Sin
embargo el modelo republicano est en cuestin sobre todo a partir de la constatacin de la
existencia de discriminacin de colectivos de inmigrantes, lo que ha llevado a la puesta en
prcticas de programas especficos para inmigrantes sobre todo por las organizaciones del tercer
sector (Arriba Gonzlez de Durn, Ana., Inmigracin, gestin de la diversidad y tercer sector social,
Madrid, Fundacin Luis Vives 2007).
4 Londres con las directrices sobre uniforme escolares que restringe el uso de smbolos religiosos
(El Pas 21-03-07) o en Alemania donde un juez acepta lo que se llama dilema cultural (El Pas 233-07, o Suecia donde los jvenes reclaman igualdad de oportunidades y no subsidio (El Pas 10-406). Ver tambin Rea, A., La europeizacin de la poltica migratoria y la transformacin de la
otredad en Reiss n 116. Monogrfico dedicado a la globalizacin e inmigracin.
5 Las referencias de los autores que se citan estn tomadas de Inmigrantes, el continente mvil,
Van- guardia Dossier n 22, 2007.

6 Blanco, C.(ed.), Nuevas Movilidades en un mundo en movimiento, Barcelona, Anthropos 2006,


p.21 a 26; Tambin Castles, S., Miller, M., Era de las migraciones, Mxico, Universidad Autnoma
de Zacatecas, Miguel ngel Porrua2004, pp. 304 ss.
7Procesos de integracin y polticas (locales): estado de la cuestin y algunas enseanzas, Reis
n116, 2006.
8 Martiniello vuelve a insistir en esta idea en una publicacin posterior (Vanguardia Dossier n 22,
2007) hablando de las polticas pblicas en el mbito de la diversidad e integracin a nivel de
Europa, dice que no hay un modelo que sirva para todos los pases sino que hay que tener en
cuenta el contexto local y lo que funciona en un pas puede producir efectos contrarios en otros.
9 En la misma lnea se expresa Kymlicka, cuando comenta al respecto que el multiculturalismo no
es la nica ni principal poltica gubernamental que afecta a la posicin que ocupan los grupos
tnicos de los inmigrantes en las sociedades occidentales. Son muchos ms los aspectos de la
poltica pblica que afectan a estos grupos (educacin, naturalizacin, formacin laboral) son
estas polticas las que actan como principales motores de la integracin. Son estas polticas de
ciudadana, empleo y educacin las que son los pilares principales de la integracin.
10 Siendo un tema sobre el que tanto se ha escrito para perfilar su definicin, trayectoria histrica y
por pases, actores, tiempo, niveles, su multidimensionalidad, prioridades en el tiempo, carcter
procesal, contextose ha tratado de aprehender todo lo que pudiera intervenir en la integracin
tanto desde una perspectiva diacrnica como sincrnica.
11La incorporacin de inmigrantes en las democracias occidentales, International Migration
Review 2004, monogrfico dedicado al dilogo trasatlntico.
12 Los intentos por crear tipologas generales y abstractas de regmenes de incorporacin que
generen casillas en las que, con mayor o menor comodidad, se pueda encajar a los estados
individuales, simplifican en exceso una realidad que es mucho ms complicada. En cambio, yo
contrapongo la idea de que los estados individuales cuentan con un mosaico de marcos
multidimensionales que apenas merecen el apelativo de rgimen o tipo. Algunos elementos de
estos marcos son similares entre los diferentes pases; otros, no.
13 Hay cierta continuidad con la crtica que se hace al concepto en Latinoamrica relacionado con
las pol- ticas indgenas (Malgesini, G., Gimnez, C., Gua de conceptos sobre migraciones,
racismo e intercultu -ralidad, Madrid, La Cueva del Oso 1997, p. 200.
14 Mezzadra, S., Derechos de Fuga, Madrid, Traficantes de sueos 2005, pp. 144 ss. Tambin
Cachn, L., La Espaa inmigrante, Barcelona, Anthropos 2009, p. 264.
15 El movimiento migratorio y las funciones de control de la ciudadana en occidente forma parte
del tiempo poscolonial que no slo es el pasado sino tambin est ligado al presente, no es posible
distinguir la colonia de la metrpolis, la reclusin, el confinamiento y la resistencia contra l, ya no
organiza una cartografa en la que sea posible distinguir inequvocamente la metrpolis de las
colonias. Los movimientos migratorios ponen de manifiesto esta dispora este desplazamiento a
occidente. Mezzadra, S., Estudios poscoloniales, Madrid, Traficantes de sueos 2008, p. 263-4).

Cada vez en mayor medidas personas y cosas estn fuera de lugar (Clifford). A partir de los 90
fragmentos de la cultura que la antropologa occidental haba conceptualizado como tnicos
reaparecen inesperadamente en contextos metropolitanos, estilos de vida considerados arcaicos,
exticos reafirmaban su actualidad y rechazaban ser barridos por la modernidad. Es aqu donde
surge el inters por la identidad y la cultura que se expresa en la discusin sobre el
multiculturalismo. El desconfinamiento de la modernidad, su ensanchamiento es uno de los rasgos
determinantes de la condicin contempornea (Mezzadra, S., Derechos de Fuga, cit.,p. 130-1.
16 Qu relacin tiene con el movimiento poscolonial es un asunto a seguir, aunque la similitud en
referentes coloniales es evidente.
17La integracin de y con los inmigrantes en Espaa, debates tericos, polticas y diversidad
territorial, Poltica y sociedad n 45, Madrid, Universidad Complutense, 2008. Monogrfico
dedicado a las polticas migratorias en Espaa.
18 El autor no seala los aspectos culturales como parte de la crisis de integracin sino que se
centra en los aspectos socioeconmicos y el estado de bienestar (Vanguardia Dossier n 22,
2007).
19 A partir de aqu siguen distintas directivas y comunicaciones, pero como dice el Consejo
Econmico y Social Europeo del ao 2002 se ha avanzado poco en la integracin social de los
inmigrantes y refugia- dos. Las directivas aprobadas estos aos son adems de la directivas antidiscriminacin (directiva 2000 /43/CE y directiva 2000/78/CE), las directivas sobre la reagrupacin
familiar (directiva 2003/86/CE) y la relativa al estatuto de los nacionales de terceros pases
residentes de larga duracin (directiva2003/109/CE) (Cachn, L., La Espaa inmigrante, Barcelona,
Anthropos 2009, p. 270-1); directiva 2004/81/CE relativa a las victimas de trata de seres humanos;
y las relacionados con estudiantes, becarios e investigadores (Tur Ausina, R., (D.) La Integracin
de la poblacin inmigrante en el marco europeo, estataly autonmico espaol Madrid, Iustel 2009,
pp.72 ss).
20 Se insiste en que la integracin implica el respeto a los valores bsicos de la UE y en la
importancia del idioma (Tur Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco
europeo,cit p. 46 y 75). Entre las propuestas est la creacin de un Foro Europeo sobre la
Integracin (puesto en marcha en abril de 2009), pagina Web tambin puesta en funcionamiento en
2009, seguir editando manuales de integracin (Cachn, L., La Espaa inmigrante, cit. p.272 y
Tur Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco europeo,cit. p. 80).
21 En 2006 la Comisin adopt una nueva comunicacin El planteamiento global sobre la
inmigracin en la que se seala que el nexo entre migracin e integracin ser un tema
prioritario para la UE (Tur Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco
europeo,cit p.76). Se crea un Fondo Europeo para la Integracin (25-06-2007) dentro del
programa Marco denominado Solidaridad y gestin de los flujos migratorios para el periodo 20072013.
22 As, la Directiva de retorno y nacionales de terceros pases que se encuentre en situacin
irregular, el Sistema de informacin de visados (VIS), transicin al sistema de informacin
Schengen de segunda generacin y la creacin de la Red Europea de Migracin.

23 Otra que establece un plan para armonizar la institucin del asilo (Tur Ausina, R., (D.) La
Integracin de la poblacin inmigrante en el marco europeo,cit p.79).
24 Aprobados por el consejo en 2004 el apartado G hace referencia al equilibrio entre derechos y
deberes, medidas especficas para promover el aprendizaje de la lengua, acceso al empleo
resalta el respeto a la identidad de los estados miembros y de la unin europea y a sus valores
fundamentales (Tur Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco
europeo,cit p.46).
25 Olesti, A., Inmigracin en tiempos de crisis, Barcelona, CIDOB 2009.
26 Rea, A., La europeizacin de la poltica migratoria y la transformacin de la otredad en Reiss
n116.
27 Cachn, L., La Espaa inmigrante, cit. pp. 272 ss.
28 Tercer Informe anual sobre inmigracin e integracin, comunicacin de la comisin 512 11-092007. Situacin ya conocida, en un informe de la OCDE (2001) se resuma la situacin de los
inmigrantes en el mercado de trabajo: mayores tasas de temporalidad, concentracin en diversos
sectores (empleo manual hogar), son mas vulnerable que los autctonos al paro. Para Espaa
datos de 2008 ver el libro de Cachn, L., cit. pp.89 ss.
29 En la actualidad y a partir de los atentados del 11-S, se est frenando estas polticas
multiculturales y se ponen en duda su futuro (Lpez, A., Inmigrantes y Estados: la respuesta
poltica ante la cuestin migratoria, Barcelona, Anthropos pp.188 ss). Tanto para Suecia como en el
caso de Holanda a lo largo de los ochenta se acumul un cierto malestar y crticas contra las
polticas multiculturales. En 1994 la poltica nacional orientada a la incorporacin de inmigrantes y
minoras dio un giro fundamental, abandonando la denominacin de Poltica de Minoras tnicas
para pasar a adoptar explcitamente el trmino de Poltica de Integracin. Siguiendo las
recomendaciones del Consejo Cientfico para la Poltica Gubernamental (WRR 1989, WRR 2001),
la nueva poltica incorpor tres modificaciones sustanciales respecto a la anterior. Primero, pas de
centrarse en grupos a centrarse en individuos en posicin de desventaja. Segundo, se eligi como
objetivo prioritario la incorporacin socio-econmica de inmigrantes y minoras tnicas a travs del
mercado de trabajo y la educacin. Tercero, se introdujeron por primera vez los programas de
recepcin para recin llegados, tambin llamados inburgering o programas de ciudadana. La
poltica resultante dej a un lado el espritu multiculturalista que haca hincapi en el grupo y el
desarrollo de la identidad y cultura de las minoras tnicas. Pero la transicin al discurso
asimilacionista no puede entenderse sin tener en cuenta tambin la brecha entre el discurso
multiculturalista y las medidas concretas puestas en prctica en los ochenta. En concreto, la falta
de medidas efectivas en la inclusin laboral de los inmigrantes (discontinuidad de las
intervenciones, discriminacin laboral, boicot de los empresarios a las polticas) y las elevadas
cotas de fracaso escolar de las segundas generaciones mencionados anteriormente pusieron las
bases para este giro poltico (Ver Bruquetas, M., Garcs, Blanca., Reflexiones sobre el fracaso
del multiculturalismo y el advenimiento de la poltica asimilacionista en Holanda, V Congreso
sobre Inmigracin en Espaa, Valencia 2007). Para un repaso de las etapas y vaivenes de la
poltica de inmigracin en Holanda desde la poca de la posguerra (trabajadores invitados), dcada
de los 80 (poltica de minoras), dcada de los 90 (poltica de integracin basado en el individuo) y
los aos 2002 en los se acenta la obligacin del inmigrante y su responsabilidad con los contratos
de integracin, hay un nfasis mayor en la adaptacin cultural, se restringe el concepto de

integracin, seleccin de inmigrantes y restriccin de nuevos flujos, adems se politiza el debate


(Penninx, R., Vicisitudes de la poltica de integracin holandesa La Vanguardia Dossier 2007). La
controversia en torno al multiculturalismo tambin afecta a Canad y Australia. No obstante es an
pronto para decir que se est abandonando, la creciente diversidad tnica genera presiones a favor
de medidas por reconocer los derechos culturales y evitar la exclusin social, cualquiera que sea la
etiqueta que se le d a esas polticas (Castles, S., Miller, M., Era de las migraciones, Mxico,
Universidad Autnoma de Zacatecas, Miguel ngel Porrua2004, pp.304 ss).
30. Una muestra de esta preocupacin es que la presidencia alemana de la UE propone formar
imanes para facilitar la integracin de los musulmanes (El Pas 12-01-07). Francia a partir de la
revuelta de 2005 pone de manifiesto el fracaso de las polticas de asimilacin sobre todo en
terrenos como el empleo donde la constatacin de la discriminacin es evidente, como pone de
manifiesto los datos de Tribalat. As define Wieviorka la crisis de integracin en Francia en el
mismo artculo Esta es la nica crisis en Europa de estas dimensiones, una crisis de todas las
instituciones: esto vale para la justicia, para la polica, pero el lugar institucional central es la
escuela (Wieviorka, 2006). Relaciona el autor del artculo la crisis de integracin francesa con la
crisis del modelo fordista de produccin (con grandes cuotas de desempleo y que hace tener temor
a los franceses y es aqu donde surge con fuerza el Frente Nacional) que sufren las segundas
generaciones que despus de haberse hecho franceses son tratados como ciudadanos de
segunda, han sido fieles al modelo republicano y luego se sienten traicionados por este modelo
(Mestries, F., La revuelta de los hijos inmigrantes en otoo 2005: crisis de la integracin
republicana francesa, Migracin y desarrollo, pp129 ss).
31 Se puede contratar este hecho en la lectura de los peridicos, valga lo publicado en El Pas en
las fechas 13-05-07; 7-6-07; 10-04-06; 31-07-05; 31-12-05; 20-11-06; 18-3-06; 23-3-06; 5-3-06.
32 Reino Unido, Alemania, P. bajos, Dinamarca, Francia, Suecia, Austria, Letonia, Estonia, Lituania,
Blgica (Tur Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco europeo, cit.
p. 81).
33 Ibidem, pp.99 ss.
34 El Alto Consejo para la Integracin defini ya en el ao 1991 la integracin, no es sin embargo
hasta 2002 cuando se empiezan a hacer alusiones en el mbito poltico a los contratos de
integracin y donde surgen iniciativas dirigidas a impulsar esta nueva poltica de integracin a la
francesa, entre las medidas que se proponen destacan algunas como la Ley de 15 de marzo de
2004 relativa al principio de laicidad y a la prohibicin de uso de smbolos o prendas de vestir por
quienes manifiestan su pertenencia religiosa en las escuelas, colegios y liceos pblicos (Tur
Ausina, R., (D.) La Integracin de la poblacin inmigrante en el marco europeo,cit. pp. 132 ss).

35 Ibidem, pp. 119 ss.


36 Ibidem, pp 85 y 159 ss.
37 Ibidem, pp. 83 ss y 243 ss.

38 En noviembre de 2004, el Consejo Europeo adopt los Principios Bsicos Comunes para la
Poltica de Integracin en la UE (documento del Consejo 16054/04). El cuarto principio bsico
establece que un conocimiento bsico del idioma de la sociedad de acogida, su historia y sus
instituciones es indispensable para la integracin; facilitar a los inmigrantes la adquisicin de este
conocimiento bsico es esencial para logar una integracin exitosa. Esto sugiere que los Estados
miembros deberan poner en marcha cursos de idioma y de instruccin cvica para ayudar a los
inmigrantes a integrarse. Dado que el primero de los principios define la integracin como un
proceso de doble sentido de adaptacin mutua y el segundo afirma que la integracin implica
respeto por los valores bsicos de la Unin Europea, el marco de integracin de la UE legitima la
idea de un contrato entre las dos partes del proceso de integracin y fomenta la creacin de cursos
en los que se enseen los valores de la UE.
39 Un resumen de la trayectoria seguida por los contratos de integracin en Guiraudon, V.,
Contratos de Integracin para inmigrantes: tendencias comunes y diferencias en la experiencia
europea, Real Instituto Elcano, 10 de junio 2008.
40 Michalowski, I., Modelos de acogida. Una mirada trasatlntica: Canad Alemania, Francia y los
P. Bajos, Documentos CIDOB, Serie Migraciones, n 12, junio de 2007, pp. 67 ss.
41 Baubck, R., Quines son ciudadanos de Europa Vanguardia Dossier, n 22, 2007, pp. 95 ss.
Tambin Rea, A., cit. Reiss n 116.
42 En el caso de Espaa es bueno recordar que el Cdigo Civil (CC) no establece como requisito
para la obtencin de la nacionalidad el conocimiento de la lengua, aunque s habla en el art. 22.4
se exige buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola, tambin
aparece esta exigencia en el Plan estratgico sobre inmigracin. Este requisito tambin ha sido
recogido en Alemania, Holanda y Francia. Adems asistimos a dar ms importancia al
conocimiento de la lengua como criterio de pertenencia a una comunidad dada, como exigencia
jurdica (hay informacin sobre Holanda y Francia sobre la exigencia de la lengua). En la CE queda
recogido la obligacin de conocer la lengua espaola (art. 3 de la CE) y la de las autonomas.
Aunque desde el punto de vista legal no existe ninguna obligacin de conocer la lengua para la
nacionalidad, as lo recoge el artculo 23 del CC. Lo que s prescribe la CE es el deber de conocer
la lengua, pero debe ser un requisito legal para la obtencin de la nacionalidad?, la autora
defiende que no (Claves, n 185, Mara Elsegui, M., La nacionalizacin de los inmigrantes y la
lengua, Claves de la Razn Prctica, n185, pp. 38 ss).
43 Opiniones como la Amar Lasfar, rector de la mezquita de Lille-Sud y Presidente de la Liga
Islmica del Norte, rechazando no slo la asimilacin sino reivindicando un rgimen jurdico
separado cuando define lo que entiende por integracin se aleja de lo que estamos definiendo por
comunidad poltica porque defiende un modelo comunitario que es percibido por la cultura
republicana francesa como una amenaza a la cohesin social: la integracin significa la existencia
de una comunidad islmica obediente a sus propias leyes en el seno de los grupos de ciudadanos
de la Francia actual. Ms all de mnimo legal que tenemos en comn, el resto queda excluido (I.
Alvrez 2007).
En el mismo sentido iran las declaraciones de la asesora de asuntos religiosos en Espaa
hablando de las mezquitas, hay varios tipos de discurso conflictivos, explica, el discurso
desenfocado del seor que llega de Egipto y se pone a predicar sin saber nada de Espaa ni de
espaol. El discurso del resistente que invoca la condicin de musulmn para tratar de impedir la
integracin y el del clandestino antisistema que habla de Espaa como tierra de infieles (El Pas

29-07-07). O declaraciones como las que hizo la mxima autoridad judicial inglesa defendiendo
que la Shara pueda ser usada como mediacin en la resolucin de conflictos siempre que no
vayan contra la ley inglesa (El Pas 5-07-08) no dejan de ser inquietantes en lo que supondran su
concrecin.
44 Dado que la aceptacin pblica del multiculturalismo en Occidente depende de la percepcin de
que ste sea compatible tanto con la seguridad geopoltica del Estado como la seguridad personal
de sus ciudadanos, el multiculturalismo se enfrenta a una dura batalla. La suerte fluctuante del
multiculturalismo nos indica que muchos ciudadanos estn dispuestas a aceptar las polticas
multiculturales cuando la perciben como poco arriesgada, pero se oponen a ella en caso contrario.
A pesar de que despus de 40 aos no existen datos para evaluar el impacto del multiculturalismo
en relacin al aumento de la igualdad entre grupos y aumento de la libertad individual, en Europa s
hay un sentir generalizado donde se cree que las polticas multiculturales han sido un fracaso y han
obstaculizado la integracin de los inmigrantes, a diferencia de lo que se cree en los pases de
tradicin migratoria donde s se cree que ha funcionado y que segn Kymlicka tiene que ver con las
polticas adoptadas en Europa (la consideracin de la inmigracin como fenmeno temporal). La
existencia de prctica antiliberales por parte de determinados grupos de inmigrantes se da en
todos los pases (desde Canad, Gran Bretaa, Noruega o Francia) aunque cada uno de ellos
tiene una poltica migratoria diferente que va desde el multiculturalismo de Canad a la oposicin a
estas polticas en Francia. (Kymlicka, W., Odiseas multiculturales, Barcelona, Paidos 2007, pp. 136
ss y 170 ss).
45 Frente al proceso y las reglas cambiantes y las identidades en una Europa ampliada, las nuevas
polticas europeas de inmigracin e integracin, as como la poltica nacional de inmigracin e
integracin, se dirigen en lo que parecen direcciones contradictorias. Por una parte, la
implementacin de leyes anti-discriminacin y de polticas que pretenden proteger a los grupos
minoritarios (tanto tnicos como religiosos) en Europa. Por otra parte, la inmigracin es ahora
considerada como un riesgo social, lo que supone el desarrollo de medidas para controlar las
identidades culturales de los inmigrantes y las obligaciones de la integracin. Estas dos direcciones
opuestas reflejan el principio rector de las polticas europeas que se debaten: la eliminacin de la
discriminacin y la bsqueda de la seguridad. (Rea, A., cit. Reis n 116).
46 Baubck, R., Adios al multiculturalismo? Valores e identidades compartidas en las sociedades
de inmigracin, Revista de Occidente n 269, pp. 45ss. Por otra parte, conviene recordar la
importancia de las fronteras tnicas y su construccin segn los postulados de F. Bath, a esto
mismo se refiere Andrea Rea hablando de que llama la otredad la identidad no europea, definida
en base al derecho (extranjera) ha sido complementada con una definicin tnica y tnicamente
coloreada. Teniendo en cuenta las aportaciones de Bath sobre como se construyen las fronteras
tnicas por parte de los grupos minoritarios, la etnicidad es construida por caractersticas distintivas
en la que la cultura es un recurso que puede ser utilizado por los grupos para crear y recrear sus
fronteras. Para hacer esto los grupos movilizan smbolos diversos, a veces incluso incluyendo el
emblema de su propia estigmatizacin racial o tnica. Entre los no europeos las categoras de los
musulmanes y de los africanos (negros) son los que ms llaman la atencin (Rea, A., cit, Reiss n
116). Algo parecido ocurrira con El verlan es una jerga, un argot, muy utilizada por los jvenes
habitantes de los barrios perifricos de las ciudades. Se construyen las palabras invirtiendo las
slabas. La expresin verlan es la inversin del adverbio lenvers (a la inversa). En el verlan
actual se nota tambin la presencia de la lengua rabe, incorporada por los jvenes de origen o
descendientes de inmigrantes del Magreb, sobre todo en la forma de jugar con las vocales.

47 En base al discurso republicano que trata igual a todos haciendo abstraccin de sus
particularidades y que supone ,en base a una tradicin, la socializacin inmediata de los recin
llegados (asimilacin o inte- gracin).
48 En el otoo de 1989 surge el llamado caso de los pauelos, tres jvenes musulmanas son
expulsadas del colegio porque se niegan a quitarse el hiyab en clase.
49 Esto se alimenta por los xitos del Frente Nacional de Le Pen las elecciones municipales de
1983, europeas de 1984 y legislativas de 1986. El gobierno de Chirac salido de las elecciones de
1986 pretende reemplazar el derecho de suelo automtico (art44) conquista de la repblica en
1889 por una declaracin de voluntariedad por parte del nuevo ciudadano cuando se incorpora a la
repblica francesa.
50 Bertossi, Ch., La ciudadana francesa: debates, lmites y perspectivas Revista de Occidente n
268, 2003, pp. 97 ss.
51 Todo esto ha tenido su reflejo en los debates sobre los procesos de adquisicin de la
nacionalidad. As, en Francia, se llega a finales de los 90 donde la declaracin de voluntariedad se
suprime en 1998, restaurndose el derecho de suelo automtico y la nacionalidad no es ya objeto
de debate y se aborda la lucha contra la discriminacin. En 1996 el Consejo de Estado acomete la
tarea de reflexionar sobre el principio de igualdad, subraya la aparicin de nuevas desigualdades y
subraya que el principio de igualdad se juega su credibilidad ms en el terreno de la igualdad de
oportunidades que en el acceso individual, que es una manera de legitimar un discurso pblico
sobre la discriminacin como problema de ciudadana (Bertossi, Ch., cit, Revista de occidente n
268, 2003 pp.83 ss).
52 Se puede seguir las noticias relacionadas con este tema en El Pas, los das: 3-11-09; 21-11-09;
9-12-09; 10-12-09; 5-01-10.
53 Son numerosos los estudios e informes que confirman esta opinin valga como muestra un
informe europeo que muestra como los inmigrantes holandeses de segunda generacin, turcos y
marroques, son desviados masivamente a la formacin profesional, con frecuencia esto ocurre por
razones discriminatorias; otro dato del informe es que buena parte de los nacidos en Europa y que
tienen entre 18 y 35 aos han debido estudiar una media de tres aos ms de secundaria que los
alumnos autctonos para obtener el mismo ttulo de acceso a la educacin superior (El Pas 16-0608); esta tendencia se confirma con datos de 2009 en el libro de Cachn, L., La Espaa
inmigrante.
54 S. Sassen, S., Sociologa de la globalizacin, Buenos Aires, Katz 2007, p. 140.
55 Ferrajoli, L., Derechos y garantas, Madrid, Trotta 1999, p. 56.
56 Las condiciones de vida en la periferia de las ciudades francesas se han agudizado desde el
2005, las cifras de paro, fracaso escolar y exclusin social as lo testimonian. Los estudiosos
advierten de la formacin de una generacin perdida los denominados jvenes encapuchados
que no tienen trabajo ni porvenir y por su escasa identificacin con lo francs (a pesar de haber
nacido en Francia), muchos de ellos celebraron el triunfo de Argelia para el mundial ignorando a
Francia (El Pas 01-12-09). Segn el Informe correspondiente al ao 2008 del Observatorio de

Zonas Sensibles (ONZU), la pobreza y el paro no remiten en los 751 barrios estudiados. En esos
barrios, el 44,3% de los menores de 18 aos viven por debajo del umbral de pobreza, fijado en
Francia en 908 mensuales. El 33,1% de la poblacin de esos barrios vive por debajo del umbral
de pobreza, cuando en el conjunto nacional vive en esa situacin el 12%. El 25% de los jvenes en
edad de trabajar se encuentra en paro, cuando en el conjunto nacional el porcentaje es del 12,5%.
57 Fondevilla, G., Comunitarismo cultural en sociedades convencionales, Revista de filosofa
poltica, n 30, 2007, pp. 10 ss.
58 Lucas, J., Qu transformaciones precisa el formato tradicional del Estado-nacin y la
ciudadana, Documento CIDOB, IV panel 2009, pp147 ss.
59 Kymlicka criticando el nacionalismo cvico en El Pas 21- 02- 08 y 03-06-08.
60 Baubck en Aubarell, G., Zapata R., (eds), Inmigracin y procesos de cambio, Barcelona, Icaria
2004, pp. 177 ss.
61 Habermas, J., La inclusin del otro, Barcelona, Paidos 1999, pp. 126 ss.
62 Aunque una comunidad poltica no pueda negar o rechazar su identidad histricamente
heredada si puede declararse oficialmente multicultural como han hecho Australia, Canad,
aunque no se pueda evitar por completo que la identidad se refiera ms a la comunidad
mayoritaria, s se puede contrarrestar dotando de un amplio espacio de autonoma cultural a sus
minoras y convirtindolo de hecho en parte de su identidad nacional.
63 Parehk, B., Repensando el multiculturalismo, Madrid, Istmo, 2005, pp. 308 ss y 498 ss.

La integracin
INTRODUCCIN

La integracin jurdica se relaciona con el procedimiento para satisfacer las lagunas y determinar el derecho
aplicable. Es decir, la integracin jurdica es la llamada a resolver los problemas que se presentan cuando no
existe ley aplicable en un caso concreto,

Por ello resulta claro que su tarea resulta no slo es importante, sino tambin complicada. Es as que las leyes
tienen vacos. Sin embargo, el problema de los vacos de la ley no es el reconocer que aquello existe, porque la
imperfeccin es obvia

Entonces nos preguntamos cmo debemos actuar cuando estamos frente a un verdadero vaco legal. Es as que
acudimos a un proceso de integracin.

Por ello, en el presente trabajo de investigacin dividiremos en tres captulos. A saber: en el primer capitulo
trataremos del concepto de Integracin al Derecho; La Plenitud del Ordenamiento Jurdico y Las Lagunas del
Derecho, en el segundo capitulo hablaremos de la Definicin de Analoga, las Clases de Analoga, Las
Consecuencias del Uso de la Analoga y La Analoga en el Derecho Peruano y en el tercer capitulo haremos
hincapi a la Definicin de Equidad y las Clases de Equidad. Finalmente, las conclusiones, y bibliografa.

CAPTULO I
LA INTEGRACIN DEL DERECHO

1. Definicin de Integracin del Derecho.

Anbal Torres[1] argumenta que la interpretacin de la ley presupone la existencia de una ley aplicable, pero
cuando no...

Integracion Del Derecho


INTEGRACION DEL DERECHO
Plenitud Hermenutica del Derecho:
Principio Jurdico Fundamental establece que toda controversia debe ser solucionada aun en el caso en que no
exista ley aplicable.
Laguna de Ley:
Se refiere a todas aquellas instituciones que no se encuentran reguladas por la ley.
Clases de laguna de Ley:
* Cuando la Ley calla en lo absoluto.
* Cuando hay dos leyes que se contradicen se le denomina ANTINOMIA, y se encuentran en la misma
jerarqua.
* Cuando existe una norma pero es inaplicable por tener consecuencias que el legislador no haba ordenado,

por ser su aplicacin contraria a la equidad.


Diferencia entre la funcin integradora y la funcin interpretativa:
En el caso de la funcin integradora se refiere bsicamente a la funcin judicial de integrar las normas
existentes, mientras que la interpretativa va ms all de una funcin creadora ya que consiste en crear una
nueva norma que solucione el conflicto.
Definicin de ANALOGIA:
(art. 10 LOJ) Consiste en atribuir a situaciones parcialmente idnticas una prevista y una no las consecuencias
jurdicas que seala las reglas aplicables al caso previsto.
Clases de procedimiento de integracin:
* LEGIS: cuando se busca una solucin en otra disposicin legal.
* IURIS: Cuando se busca la solucin en todo el sistema jurdico vigente incluyendo normas y fuentes
formales.
En base a lo que establece nuestra legislacin, como se integra el derecho en Guatemala:
* El artculo 15 de la LOJ regula que en los casos de falta de ley o insuficiencia de ella, el Juez no puede
suspender, retardar ni denegar la administracin de justicia, sin incurrir en responsabilidad. Por medio de este
precepto se consagra el principio de Plenitud Hermtica del Orden Jurdico al determinar que los jueces
debern resolver los problemas de ausencia de ley de acuerdo con los procedimientos establecidos en el
artculo 10 de la misma Ley. (LEER LA LOJ)

A que se refiere en conflicto de leyes:...

Integracion Del Derecho


El derecho, como obra humana, manifestado a travs de un conjunto de normas, a lo que denominamos
ordenamiento jurdico, se origin con la fuerte pretensin de regular todas las posibles conductas del hombre
en la sociedad y por tanto resolver todos y cada uno de los conflictos propios de la interrelacin de los
individuos.
Entendiendo al ordenamiento jurdico, solo como el compendio de normas proferidas por los rganos estatales,
principalmente el legislativo, es decir, el conjunto de las leyes en sentido estricto, es vlido afirmar que este
tiene la pretensin o el ideal de ser pleno, pues encontramos hechos humanos que se escapan de la regulacin
legal, situacin que pone de manifiesto la existencia de lagunas en las mismas leyes.
No obstante, la actividad judicial no se puede afectar por el simple hecho de que no exista normatividad
aplicable a un caso concreto, pues la autoridad competente debe hacer uso la integracin del derecho,
consistente esta en conferirle al ordenamiento jurdico la caracterstica de plenitud de la cual carece al

concebirlo como solo leyes. En otras palabras, es deber del juez solucionar el conflicto puesto a su
consideracin, pero no de forma arbitraria, sino acudiendo a la analoga, la equidad, los principios generales
del derecho, el bloque de constitucional y la doctrina constitucional, que son fundamentos del derecho para
llenar los vacios o lagunas de la ley. Y esto, conforme lo expresa la ley 153 de 1887 cuando no haya ley
exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicaran las leyes que regulen casos o materias semejantes, y
en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho, as mismo, la corte constitucional a
travs de sentencia C- 225 DE 1995 le confiere el carcter de regla de integracin al bloque de
constitucionalidad; en el caso especifico de nuestro pas.

Es de primordial importancia en este tema, establecer una diferenciacin entre la integracin y la


interpretacin; fundamentos...

Es necesario que los gobernantes y sus asesores conozcan y dominen el


derecho de la integracin, para poder aplicarlo porque en caso de no conocerlo
se puede hacer difcil o imposible la integracin de los diferentes estados tanto
integracin hacia adentro como la integracin hacia afuera. Es decir, pareciera
que los gobernantes como sus asesores no dominan ni conocen ni han
estudiado ni tienen libros sobre el derecho de la integracin lo cual ocasiona
que la integracin sea difcil para los estados de dicho sector del mundo. En
consecuencia es claro que amerita la organizacin de especializaciones,
diplomados, maestras y doctorados en derecho de integracin en el derecho
para conseguir nuestros objetivos que son la integracin del estado. Los cursos
que pueden ensearse en una maestra son introduccin al derecho de la
integracin, integracin hacia adentro, integracin hacia afuera, integracin
hegemnica, integracin voluntaria, negociacin internacional, derecho
constitucional e integracin y procesos de integracin. En consecuencia con
estos conocimientos los gobiernos podran tener mayor oportunidad hacia los
procesos de integracin, mxima que la integracin hacia afuera ha sido
bastante o muy descuidada hasta estos tiempos.
Por eso recalcamos sobre la errnea creencia que la ley es suficiente para
resolver todos los problemas jurdicos, pues an cuando un legislador haya
tratado de prevenir todas las hiptesis posibles siempre quedan fuera de su
imaginacin muchos casos y detalles importantes.
El hombre como ser humano esta expuesto a cometer muchos errores y es por
eso que tambin hablamos de la existencia de lagunas legales ya que se da
en muchos casos que estos espacios en blanco no tienen norma alguna que
pueda darles solucin.
El derecho de la integracin estudia los estados o naciones y por supuesto
tambin los estados supraestatales, por lo cual en el presente subtitulo
estudiaremos los mismos para tener enfoques completos o globales del tema...

Integracion Del Derecho Laboral Y Procesal Laboral


CAPITULO I

ASPECTOS GENERALES

I. EL PROCESO: Es la manera de solucionar los conflictos que brindan el Estado mediante su funcin
jurisdiccional.

El proceso es un conjunto de actos que se encaminan a determinar inobservancia de la norma jurdica, a fin
de establecer el correspondiente castigo a sancin. Para entender lo dicho es preciso tener presente que el
derecho objetivo es un conjunto de mandatos jurdicos, que se establecen dentro de un grupo social con la
finalidad de garantizar la paz amenazado por los conflictos de intereses, tales mandatos son de cumplimiento
obligatorio, por lo que al producirse su incumplimiento se aplicaran las sanciones que corresponden.

II. DERECHO PROCESAL: El derecho procesal es garantizar la tutela del orden jurdico y por lo tanto la
armona y la paz social, mediante la realizacin pacifica, imparcial y justa del derecho objetivo abstracto en los
casos concretos, gracias al ejercicio de la funcin jurisdiccional del estado atreves de los funcionarios pblicos
especiales.

III. DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO: Se le define como el conjunto de normas que regulan la
actividad jurisdiccional de los tribunales y el proceso del trabajo, teniendo al mantenimiento del orden jurdico
y econmico de las relaciones entre los trabajadores y sus patrones. El derecho procesal como jurisdiccin y
actos del proceso, comprenden a la solucin de los conflictos que se generan en las relaciones entre
trabajadores y sus principales empleadores.

IV. LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO.

a. Principio de Inmediacin: Por medio de este principio se produce una comunicacin inmediata entre
quienes intervienen en el proceso y el juez, quien tiene una participacin activa, razn por la que resulta
obligatoria la presencia de las partes en la audiencia nica.

b. Principio de Concentracin: Es la reunin de la mayor parte los actos procesales en una unidad o acto y
calidad posible de todo el material...

INTEGRACIN
DEL
DERECHO.doc
===========================
INTEGRACIN DEL DERECHO - AGUSTIN SQUELLA (RESUMEN) Texto 7 de la 5
Sesin
1.
GENERALIDADES
1.1.
Interpretacin
e
integracin
del
derecho
La
interpretacin
del
derecho es una actividad que realizan determinados rganos y personas en
presencia
de
normas
jurdicas
ya
establecidas.
En la interpretacin judicial de la ley el juez cuenta con un derecho
preexistente al caso que debe conocer y fallar, se encuentra vinculado a un

material normativo puesto previamente por otra autoridad normativa. El juez


debe
identificar,
interpretar
y
decidir.
Distinto es lo que pasa con la Integracin de la ley, que es una actividad
en la que el intrprete de la ley (en especial los jueces) se ven
compelidos a falta de ley, es decir cuando teniendo que conocer y resolver
un determinado asunto, se encuentran con que el derecho legislado ha
callado acerca de l, por tanto no provee solucin jurdica alguna. El
legislador puede advertir lagunas en las leyes y remediarlas o no. El
jurista puede detectarlas tambin y proponer maneras de salvarlas, pero no
son
vinculantes.
En cambio, los jueces advierten lagunas en las leyes en relacin con los
casos que conocen pero estn obligados a llenarlas y fallar el caso de que
se trate, no estndoles permitido omitir el fallo a pretexto de que no
existe ley sobre la materia. (Principio de inexcusabilidad) los jueces
resuelven
de
forma
vinculante,
los
juristas
slo
proponen.
Slo resulta razonable hablar de lagunas en la ley, no en el derecho,
puesto que para producirse una laguna legal, son precisamente los jueces
los llamados a llenarla, empleando para ellos los principios generales y la
equidad. Slo si la expresin "derecho" se reduce a derecho legislado
podra afirmarse que hay lagunas en el derecho, porque en efecto, el
derecho legislado puede presentar vacos. En cambio si con la palabra
"derecho" se alude no solo a legislacin, sino al producido por cualquier
autoridad normativa distinta del legislador, entonces no resulta coherente
hablar de lagunas en el derecho. No hay lagunas en el derecho porque hay
jueces.
1.2.El
dogma
de
la
integridad
Unidad: la validez de cada norma se funda en otra norma, la validez de
todas las normas de un ordenamiento jurdico puede ser reconocida de una
norma
bsica
o
fundamental.
Coherencia: 2 normas contradictorias no pueden existir al mismo tiempo en
un
determinado
ordenamiento
jurdico.
Integridad: Propiedad del ordenamiento jurdico que consiste en que ste
cuenta siempre con una norma que regula y permite resolver cualquier caso
jurdicamente relevante que se presente. Bobbio dice: "integridad significa
ausencia
de
lagunas".
Si falta unidad en el ordenamiento lo que se trata de eliminar es una
contradiccin, mientras que si falta integridad lo que se trata de llenar
es un vaco. En las antinomias presenciamos una exuberancia normativa del
ordenamiento jurdico (superabundancia de soluciones), en las lagunas
existe
una
deficiencia
normativa
(ausencia
de
solucin).
Se puede admitir que la integridad de un ordenamiento jurdico es una
exigencia en presencia de jueces que estn obligados a fallar. Sin embargo,
el error consiste en hacer de la integridad un dogma, en creer en la
omnipotencia del estado para producir derecho aplicable a todo caso posible
y en la racionalidad del legislador que interviene en la produccin de
leyes. Este es el ideal de la Codificacin. Kelsen tampoco admite la
existencia de lagunas, rechaza el supuesto de que existan "casos en que el

derecho vlido existente no puede ser aplicado por no contener ninguna


norma
general
aplicable
al
caso".
Kelsen
distingue
entre:
Lagunas autnticas: Son las de la definicin anterior. Para Kelsen no
existen tales lagunas porque todo ordenamiento jurdico cuenta con un
principio de clausura, o sea que "todo lo que no est permitido est
prohibido".
Lagunas tcnicas: Son aquellas que aparecen cuando el legislador omite
normar un determinado aspecto de la ley que impide o dificulta la
aplicacin
de
esta.
Lagunas axiolgicas o ideolgicas: Son aquellas que se producen cuando
existe una norma jurdica aplicable al caso, pero sta parece al juez
injusta o inconveniente desde un punto de vista jurdico-poltico, de modo
que el juez entiende que no debe hacer aplicacin de esa norma y que lo que
debe hacer es fallar el caso como si tal norma no existiera.
La integridad es un propsito del legislador cuya racionalidad no consiste
en
alcanzarla
plenamente,
sino
en
advertir, incluso
por
parte
del
legislador,
que
las
previsiones
normativas
de
la
legislacin
nunca
conseguirn ser completas y que el juez es el llamado a efectuar las
determinaciones normativas de tipo singular por medio se contina y
complementa
el
proceso
de
produccin
de
D.
1.3.
Concepto
de
laguna
legal
y
clases
de
lagunas
Laguna: Carencia, vaco, falta, omisin, defecto, ausencia, insuficiencia,
etc.
Laguna legal: Insuficiencia del d legislado que se percibe como ausencia
de regulacin jurdica para un caso en el que caba razonablemente
esperarla y cuya eliminacin exige y permite una decisin judicial que
complemente el d legislado, para lo cual el juez puede utilizar mtodos
de integracin de la ley: la analoga jurdica, principios generales del
derecho
y
la
equidad.
Lagunas Objetivas: Dependen del desarrollo de las relaciones sociales, de
nuevas invenciones o de cualquier causa que provoque obsolescencia de los
textos
legales,
son
independientes
de
la
voluntad
del
legislador.
Lagunas Subjetivas: Dependen de cualquier motivo imputable al legislador.
Pueden
ser:
Involuntarias: Se producen a raz de cualquier inadvertencia del legislador
sobre
la
materia.
Voluntarias: El legislador mismo las deja a propsito. Es preferible
confiarlas a la interpretacin y aplicacin caso por caso que corresponde
efectuar
a
los
jueces.
Lagunas praeter legen: Se presentan cuando las disposiciones de la ley, por
ser demasiado particulares no alcanzan a comprender todos los casos que
pueden
luego
presentarse.
Lagunas intra legen: Al contrario, son cuando normas legales demasiado
generales dejan vacos que deben ser llenados por el intrprete. Las
lagunas
voluntarias
son
generalmente
estas.

Heterointegracin de las lagunas: Cuando la integracin de la ley es


llevada a cabo por un ordenamiento diverso al jurdico (ej: d natural) o
usando
fuentes
formales
distintas
de
la
ley.
Autointegracin de las lagunas: Se produce dentro del marco de la misma
fuente que adolece de un vaco, sin recurrir sino mnimamente a fuentes
distintas
ni
tampoco
a
otro
ordenamiento.
Cuando la heterointegracin recurre no a otros ordenamientos, sino a
fuentes jurdicas distintas de la ley, ella asume 3 formas: El recurso a la
costumbre
jurdica
como
fuente
subsidiaria;
el
derecho
judicial
(precedentes,
fallos
anteriores)
y
las
opiniones
de
los
juristas
(doctrina).
En cambio la autointegracin se vale de la analoga jurdica, de los
principios
generales
del
derecho
y
de
la
equidad.
2. METODOS DE INTEGRACION DE LA LEY- La analoga jurdica
El razonamiento por analoga es aquel que va de lo particular a lo
particular, a diferencia del razonamiento inductivo (de lo particular a lo
general) y el deductivo (de lo general a lo particular), de modo que
puestos dos trminos en relacin de semejanza entre s, se extiende al uno
el predicado del otro. Ej: M es P; S es similar a M; S es P. Este tipo de
razonamiento, llamado Analoga Jurdica es una argumentacin en uso de la
cual la solucin prevista por la ley para un caso jurdicamente relevante
se traslada a otro caso no previsto por la ley, aunque similar o parecido
al
que
si
se
encuentra
previsto.
Opera
sobre
la
base
de
los
siguientes
presupuestos:
a) un caso jurdicamente relevante de la vida social que no est previsto
ni
regulado
por
la
ley;
b) un caso similar, si bien no idntico al anterior, que s se encuentra
previsto
y
regulado
x
la
ley;
c)
existencia
de
una
semejanza
relevante
entre
ambos
casos;
y
d) posibilidad de ofrecer una razn de justicia, o cualquier otro motivo
plausible, que haga aconsejable trasladar al caso no previsto ni regulado
la
solucin
contemplada
para
el
caso
previsto
y
regulado.
Definicin de Carlos Nino: "La analoga jurdica consiste en asimilar el
caso no calificado normativamente a otro que si lo est, sobre la base de
tomar como relevante alguna propiedad que posean en comn ambos casos".
Se
distingue
entre:
Analoga legis: Procedimiento para llenar lagunas que consiste en extender
la solucin dada por la ley a un caso a otro caso no previsto por la ley,
pero que es parecido o similar al que si se encuentra previsto.
Analoga iuris: Procedimiento para llenar lagunas, aunque no a partir de
una ley, esto es, no valindose de una determinada norma legal que
contemple y resuelve un caso parecido a aquel que no se encuentra regulado
por ley alguna, sino recurriendo a los principios generales del D.
Hay tambin similitud entre la analoga jurdica y la interpretacin
extensiva de la ley. Sin embargo, para Bobbio, se diferencian en los

efectos, puesto q el efecto de la extensin analgica es crear una nueva


norma jurdica, mientras que el efecto de la interpretacin extensiva es
nicamente ampliar el mbito de aplicacin de una norma a casos no
previstos
por
ella.
Esta distincin puede tener importancia, puesto que si se encuentra
prohibida la primera -como en el D penal- podra entenderse que ello no
obsta a la segunda. Sin embargo, lo anterior entraa el siguiente riesgo:
que en nombre de la interpretacin extensiva (que est permitida) se lleve
a cabo una extensin analgica (que est prohibida).
Integracion Juridica
LA INTEGRACIN JURDICA
El problema de los vacos de la ley no es el reconocer que aquello existen, pues
la imperfeccin es obvia e incluso admitida por la propia ley, sino como
debemos actuar cuando estamos frente a un verdadero vaco legal. De esta
manera recurriremos a un proceso de integracin.
Por la Integracin jurdica entendemos a aquel procedimiento por cual ante la
falta o deficiencia de una norma para un caso concreto se integra o une al
Ordenamiento Jurdico para llenar aquel vaco.
Este concepto se encuentra al de interpretacin pero cabe aclarar que son
diferentes; puesto que la interpretacin presupone la existencia de la norma a
la que se le debe aclarar o esclarecer. Cuando la interpretacin resulta
impotente para resolver un caso concreto, el intrprete (en especial el juez)
debe dejar de ser tal para pasar a cumplir una funcin integradora, es decir,
completar o llenar los vacos.
Mtodos de Integracin: en la actualidad los mtodos de integracin son: la
Heterointegracin y la Autointegracin.
I.1
Definicin de Interpretacin Jurdica.
Interpretacin es la accin de interpretar. Etimolgicamente hablando, el verbo
Interpretar proviene de
la voz latina interpretare o interpretari, palabra que, segn el eminente Jurista
uruguayo Eduardo J. Couture
5
,

deriva de interpres que significa mediador, corredor, intermediario. El


Diccionario de la Lengua espaola, en el
sentido que nos interesa recalcar, define la voz interpretar como: explicar
o declarar el sentido de algo, y
principalmente el de textos poco claros. Explicar, acertadamente o no,
acciones, palabras o sucesos que
pueden ser entendidos de varias formas.
Precisa asimismo el maestro espaol Luis Dez Picazo
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que la locucin latina inter-pres procede del
griego meta fraxtes que indica al que se coloca entre dos para hacer conocer
a cada uno lo que el otro dice.
En este amplio y primigenio sentido, la palabra se utiliza aun hoy para designar
al traductor que...

Integracion Y Argumentacion Juridica


INTRUDUCCIN
En este breve ensayo hablaremos un proco sobre la integracin y la argumentacin jurdicas. Como bien
sabemos los tiempos han cambiado y hay veces que las leyes no son suficientes para aplicar el derecho a
nuestro favor, y hace falta aplicar ciertas tcnicas de combate.
Con la integracin que trata de llenar esos espacios vacios en donde la norma no nos dice nada. En otras
cuestiones debemos debatir pero para poder hacerlo tenemos que aplicar ciertas tcnicas de argumentacin
para facilitar el caso.

LA INTEGRACION Y ARGUMENTACION JURIDICA.


La integracin se apoya en la tradicin jurdica, debiendo el juez consecuentemente resolver agotando su sed
de justicia, buscando la solucin en todo el material que el derecho le suministra. En ausencia de criterios,
frente a la prohibicin del remedio o sancin, o cuando la decisin implique imponer un deber de hacer o
admitir frente al Estado, desaparece la obligacin de integrar: la consagracin de la libertad es la decisin
adecuada. La integracin del derecho est excluida totalmente en materia penal: ningn habitante puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.

En la prctica el argumento jurdico es uno de los ms frecuentes y reviste una gran importancia en el mbito
jurisdiccional, pues con l se recurre a la jurisprudencia y a la doctrina que son sus vertientes principales. La
teora de la argumentacin o del debate, abraza las artes y las ciencias del debate civil, dialctica parlamentaria,
dilogo, conversacin y por supuesto la persuasin. Estudia las reglas de la inferencia, la lgica y las reglas de
procedimiento en ambos sistemas. La argumentacin se preocupa principalmente de llegar a conclusiones a
travs del razonamiento lgico, es decir, afirmaciones basadas en premisas. Aunque en la teora de la
argumentacin se incluye el debate y la negociacin, las cuales estn dirigidas a alcanzar unas conclusiones de
mutuo acuerdo aceptables, su principal...

Antologia De Integracion Latinoamericana


INTEGRACIN ECONMICA DE AMERICA LATINA.

Definiciones:

Ramn Tamames (1968) expresaba que la integracin econmica es un


proceso a travs del cual dos o ms mercados nacionales, previamente
separados, y de dimensiones unitarias consideradas poco adecuadas, se unen
para formar un solo mercado de una dimensin ms idnea.

Segn Bela Balassa la integracin econmica tambin es un proceso.


Considerada como proceso, incluye varias medidas para abolir la
discriminacin entre unidades econmicas pertenecientes a diversos Estados
Nacionales.

El especialista aleman Manfred Mols describi a la integracin


latinoamericana as; Mientras exista el deceo, flexible y adptado a las
situaciones, con peso relevante en una forma de trabajo conjunto, mientras eso
dure entonces la integracin seguir existiendo.

Pudiramos resumir el concepto de integracin de la siguiente manera:

Proceso incluyente donde dos o ms partes se interconectan en un


conjunto cada vez ms sistmico e interdependiente.

Supone la realizacin progresiva de una serie de acciones de


acoplamiento de las estructuras y las polticas nacionales; este proceso de
acoplamiento exige, a medida que avanza y se profundiza, la creacin de
rganos supranacionales, una coordinacin poltica cada vez ms estrecha que
facilite el logro de la integracin.

Su construccin cada vez ms responde a la necesidad objetiva de aunar


esfuerzos para alcanzar el desarrollo; por tanto debe basarse en una estrategia
de accin comn en aspectos econmicos, sociales, culturales, jurdicos y
polticos.

TODA AMERICA LATINA SE HA COMPROMETIDO CON ESTE CONCEPTO


ATRAVES DE ACUERDOS COMO SON:

EL TRATADO DE LIBRE COMERCIO DE AMERICA DEL NORTE (TLCAN o


NAFTA).

MERCADO COMUN DEL SUR (MERCOSUR).

MERCADO COMUN CARIBEO (CARICOM).

MERCADO COMUN CENTRO AMERICANO (MCCA).

ASOCIACION DE ESTADOS DEL CARIBE...

Integracion Latinoamericana
Introduccin del trabajo.

En los ltimos aos se ha producido un avance espectacular en la apertura e integracin de los mercados
financieros de los pases occidentales. El paper fuente analiza el grado de integracin financiera al que se ha

llegado en las dos reas econmicas que constituyen Francia, Italia, Espaa y Alemania, por un lado, y el
conjunto de estos pases y Estados Unidos, por otro.

Su metodologa consiste en estudiar la convergencia de los tipos de inters nominales a tres meses de los
mercados interbancarios de estos pases. Consideran que ese escenario es ideal para contrastar esta clase de
interrelaciones, por tratarse de mercados giles, transparentes y profundos, en los que, adems, los agentes
manejan una informacin actualizada y se comportan de manera muy racional.

Objetivo

Es replicar este trabajo, con el objetivo de observar si las economas latinoamericanas en los ltimos aos
tienen un proceso de integracin econmica (al menos en tasas de inters) y ver la posibilidad de hacer una
comunidad latinoamericana, como se planteo hace poco por los presidentes de varios pases en Mxico
(Cancn).

DESCRIPCIN DEL MODELO

La integracin econmica plena se da cuando se contemplan dentro de un acuerdo los siguientes requisitos:
libre comercio de mercancas, arancel externo comn, libre movilidad de factores, poltica econmica
armonizada y poltica econmica unificada.[1]

En este sentido, un primer paso es armonizar las variables econmicas. En este estudio, se utiliza la tasa de
inters libre de riesgo a 90 das para observar si existe un equilibrio de largo plazo (cointegracin) entre las
tasas de los diversos pases con el fin de analizar la viabilidad de la integracin latinoamericana.

La paridad de intereses descubierta (PID) establece que:

[pic]

Donde it,i y it,j son los tipos de inters nominales a tres meses de los pases i y j, respectivamente, es el
operador de diferencias, e es el logaritmo del tipo de..