Ampla defesa e adequada instruo probatria em processo

disciplinar instaurado contra magistrado

O tu che vieni al doloroso ospizio,

disse Mins a me quando mi vide,
lasciando latto di cotanto offizio,
guarda com entri e di cui tu ti fide:
non tinganni lampiezza de lintrare!
(Dante, Inferno, V, 16-20).

SUMRIO: I Introduo; II O direito defesa ampla; III

Limites acusao no processo disciplinar; IV Interrogatrio do
acusado; V Inquirio de testemunhas de defesa; VI Direito
sustentao oral; VII Direito de presena na sesso de
julgamento; VIII Nulidade do processo disciplinar; IX Fim
das sesses secretas.

I INTRODUO
Talvez soe bvio, desnecessrio ou exagerado um texto sobre os direitos de
ampla defesa e de adequada instruo probatria em processos disciplinares instaurados
contra magistrados. Para aqueles que conhecem de perto as falhas e os excessos nos
mecanismos de controle interno no Judicirio Brasileiro, todavia, vlida a advertncia
feita pelo guardio do Inferno a Dante, quando este l ingressava: non tinganni
lampiezza de lintrare.
A idia de que os juzes que so os principais inimigos da independncia da
magistratura no do autor desse artigo, mas de muitos juristas de destaque1, que
conhecem de perto e estudam a fundo a estrutura do Judicirio Brasileiro e no temem
abertamente professar sua crena na necessidade de alteraes profundas nesses
mecanismos, evitando favoritismos, perseguies e impunidades.

Nesse sentido, por todos que defendem essa idia, basta mencionar DALLARI, Dalmo de Abreu. O
Poder dos Juzes. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 45.

No h dvida que so necessrios instrumentos de controle interno da atividade

jurisdicional, assegurando sociedade e aos interessados que a independncia e
imparcialidade dos juzes sejam preservadas e aperfeioadas. O processo disciplinar,
alis, um dos poucos instrumentos que a sociedade dispe contra os maus juzes. Suas
nicas finalidades devem ser assegurar a disciplina no servio judicirio, assegurar que
os magistrados no abandonem sua funo de rgos pblicos a servio da causa da
justia e da democracia, e assegurar que os magistrados cumpram seus deveres legais e
constitucionais2.
Mas o controle interno e os Tribunais insistem que seja secreto. Ou seja,
realizado por outros magistrados, com suas paixes, seus vcios, suas idiossincrasias,
tudo protegido pelo manto do segredo.
Tramitando em segredo, s escondidas, muitas vezes esses instrumentos de
controle interno se transformam em espao para perseguio ideolgica, subjetivismos,
arbitrariedades e at mesmo impunidade. O que no poderia acontecer, acaba
acontecendo: os instauradores e condutores do processo esquecem as finalidades reais
do controle interno, utilizando-o ento com motivaes ideolgicas ou corporativas,
seja para perseguir magistrados independentes, seja para proteger colegas desidiosos. O
fato que ser instaurado e conduzido por magistrados no assegura nele a realizao da
justia ou o respeito aos direitos constitucionais do magistrado-acusado3.
Pensando nisso e considerando as lacunas da legislao adjetiva e substantiva
que trata de processos disciplinares instaurados contra magistrados, o Frum
Permanente de Corregedores da Justia Federal, sob coordenao do Conselho da
Justia Federal do Superior Tribunal de Justia, props o regramento das hipteses de
instaurao de processo disciplinar contra magistrados4.
2

Nesse sentido, a eficincia do controle interno da Magistratura, aliada a um adequado processo de

seleo e de aperfeioamento dos juzes, consubstancia segura frmula, segundo se cr, para uma melhor
prestao do servio jurisdicional (GODOY, Cludio Luiz Bueno de. Responsabilidade Disciplinar dos
Juzes. Controle Interno da Magistratura. In: FREITAS, Vladimir Passos de (organizador).
Corregedorias do Poder Judicirio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 65).
3

Nesse sentido, diz o dito popular: casa de ferreiro, espeto de pau ... Isso fica evidenciado pela
suspeio com que vista uma jurisdio domstica, com que tratada a responsabilizao disciplinar
dos magistrados: tale forma di responsabilit, su cui peraltro linformazione pressoch inesistente,
quando non volutamente distorta, viene configurata como esempio inaccettabile di giurisdizione
domestica, espressione della casta dei magistrati, mantenuta in vita prprio allo scopo di fornire um
simulacro di giustizia, Che metta al riparo i giudici da altre forme pi serie e concrete di responsabilit
(MELE, Vittorio. La responsabilit disciplinare dei magistrati. Milano: Giuffr, 1987, p. 01).

Dada a importncia do tema e a necessidade de observncia de um devido

processo administrativo, prvia e objetivamente estabelecido, evitando-se a impunidade
daqueles que devam ser punidos ou a perseguio queles que to-somente se
mostraram independentes no desempenho de suas funes jurisdicionais, vem em boa
hora a disciplina da matria pelo rgo central do Poder Judicirio Federal.
O objetivo desse modesto texto contribuir para esse debate, levantando
algumas questes prticas a respeito do direito de ampla defesa e de adequada instruo
probatria no mbito das sindicncias e processos administrativo-disciplinares
instaurados contra magistrados federais.
II O DIREITO DEFESA AMPLA
(a) NATUREZA DO PROCESSO DISCIPLINAR CONTRA MAGISTRADOS:
O processo administrativo-disciplinar o meio de apurao e punio de faltas
graves dos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas ao regime funcional de
determinados estabelecimentos da Administrao5. Nosso texto se interessa por uma
modalidade especfica de processo disciplinar, que aquele em que figura como
acusado um magistrado, submetido a regime disciplinar prprio, previsto nos arts. 93 e
95 da CF/88 e na Lei Orgnica da Magistratura.
Mesmo que instaurado contra magistrado, ainda aqui tem-se um procedimento
administrativo, no qual so praticados atos administrativos tendentes apurao de
infrao funcional e aplicao de sano disciplinar, submetendo-se aos regramentos
prprios do direito administrativo, conforme j decidido pelo prprio Supremo Tribunal
Federal6.

Cfe. NOTCIAS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Cesar Asfor Rocha rene corregedores
no Conselho da Justia Federal. Edio do Superior Tribunal de Justia em 16/12/02. Disponvel em:
<www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03.
5

Cfe. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 18 edio. So Paulo: Malheiros,
1993, p. 594.
6

Nesse sentido, cumpre ter presente que o Estado, em tema de punies de ndole disciplinar ou de
carter poltico-administrativo, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria,
desconsiderando, no exerccio de sua atividade censria, o princpio da plenitude de defesa, pois no
custa enfatizar -, o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer sano punitiva imposta
pelo Poder Pblico exige, ainda quando se cuide de procedimento meramente administrativo (CF, art. 5,
LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal, consoante adverte autorizado magistrio
doutrinrio (SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, AO 487/AM, rel. Min. Celso de Mello, julgado em
10/07/97, DJU-I de 01/08/97).

Consistindo em atuao administrativa vinculada, esses processos disciplinares

submetem-se queles princpios do art. 37-caput da CF/88, dentre os quais destacam-se
a legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Por isso, os
magistrados que instauram, conduzem e julgam esse processo no o fazem por vontade
prpria nem devem se utilizar desse instrumento para atender caprichos pessoais ou
sentimentos corporativos. Ao contrrio, trata-se de competncia constitucional
vinculada a uma finalidade especfica (preservao e aprimoramento do servio
judicirio e observncia dos deveres do cargo de magistrado)7, integrando as
prerrogativas de autogoverno do Poder Judicirio e com base nisso devendo serem
exercidas.8
Ainda sobre a natureza do processo administrativo-disciplinar, como referiu o
Conselho da Justia Federal por ocasio da edio de seu Manual do Processo
Administrativo Disciplinar9, o direito administrativo disciplinar guarda relao com o
direito penal, sendo ento aplicveis as regras do direito penal e do direito processual
penal subsidiariamente ao processo disciplinar e apurao de sanes disciplinares.
Efetivamente, se o Direito Administrativo Disciplinar possui mesmo alguma
afinidade, esta define-se perfeitamente com a identidade do direito de punir, e este
somente se encontra em duas esferas: na criminal e na administrativa10, de onde a
concluso de que o que ocorre no Direito Processual Penal, no concernente aos atos,
termos e at mesmo, sob certo aspecto, aos prazos ocorre substancialmente no Direito
Administrativo Disciplinar. O processo tem o seu rito especial, ordinrio ou sumrio, e
este apresenta uma semelhana extraordinria com o Direito Processual Penal, embora
no resguarde, s vezes, as mesmas expresses expressas11.
7

Nesse sentido, preciso ter em conta, quando se est diante da atividade administrativo-disciplinar,
mesmo envolvendo juzes, que o objetivo perseguido a preservao da eficincia e ainda a melhora do
servio, a que a punio do faltoso serve de meio, pura e simplesmente (GODOY, Cludio Luiz Bueno
de. Responsabilidade Disciplinar dos Juzes. Controle Interno da Magistratura. In: FREITAS, Vladimir
Passos de (organizador). Corregedorias do Poder Judicirio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p.
75).
8

Cfe. art. 96-I-b da CF/88, que dispe: compete privativamente ... aos tribunais ... organizar suas
secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da
atividade correcional respectiva (grifou-se).
9

Cfe. PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal. Manual do Processo Administrativo

Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p. 03.
10

Cfe. LUZ, Egberto Maia. Direito Administrativo Disciplinar (teoria e prtica). 2 edio. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1992, p. 74.
11

Cfe. LUZ, Egberto Maia. Direito Administrativo Disciplinar (teoria e prtica). 2 edio. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1992, p. 80.

(b) DIREITO DE AMPLA DEFESA DO MAGISTRADO-ACUSADO:

Afirmada a submisso do processo disciplinar contra magistrado ao regramento
prprio de direito administrativo, no restam dvidas de que o magistrado-acusado tem
direito ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, somente assim sendo
legitimada a imposio de eventual sano disciplinar12. No a autoridade dos
julgadores que confere legitimidade punio disciplinar, mas a observncia do devido
processo administrativo, com respeito aos direitos processuais e funcionais do
magistrado-acusado. Somente quando se percorre todo o caminho do processo
disciplinar, com respeito aos direitos do acusado, que a penalidade disciplinar pode ser
aplicada e subsiste juridicamente13.
Mas nem sempre foi assim. O que hoje bvio e inquestionvel, no o era no
passado. O direito administrativo evoluiu por um longo e tortuoso caminho at que se
reconhecesse aquilo que hoje sequer mais questionado: ainda que em procedimento
administrativo, o acusado tem direito subjetivo ampla defesa14.
12

No h nisso nenhuma novidade, porque Ada Pellegrini Grinover j em 1984 defendia, muito antes da
Constituio Federal de 1988, que o direito ampla defesa deve ser assegurado em todos os processos
administrativo-disciplinares, porque numa viso no estritamente jurisdicional, mas processual,
abrangente, portanto, no apenas dos processos que so instrumento da atuao jurisdicional, mas,
tambm, de outros processos (procedimentos) em que se garanta o direito de defesa, no se pode deixar
de lado o processo administrativo disciplinar a que, muito embora no haja exerccio de funo
jurisdicional, se aplica a garantia constitucional, expressa, do direito de defesa. claro que o direito de
defesa e contraditrio, no processo administrativo disciplinar, no se restringem tutela dos interesses
dos funcionrios stricto sensu, mas se estendem a todos os servidores, qualquer que seja o regime
jurdico a que se sujeitem, e desde que haja possibilidade de aplicao de sano disciplinar
(GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em sua unidade II. Rio de Janeiro: Forense, 1984, pp. 64-65,
grifou-se).
13

Nesse sentido, cumpre ter presente que o Estado, em tema de punies de ndole disciplinar ou de
carter poltico-administrativo, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria,
desconsiderando, no exerccio de sua atividade censria, o princpio da plenitude de defesa, pois no
custa enfatizar -, o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer sano punitiva imposta
pelo Poder Pblico exige, ainda que se cuide de procedimento meramente administrativo (CF, art. 5,
LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal, consoante adverte autorizado magistrio
doutrinrio (SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, Ao Originria 487-0/AM, rel. Min. Celso de Mello,
DJU-I 1/8/97, p. 33.523).
14

Nesse sentido, houve evoluo no reconhecimento da garantia da ampla defesa alcanar no apenas o
processo penal, mas tambm o processo disciplinar (FERREIRA, Srgio de Andra. A garantia da ampla
defesa no direito administrativo processual disciplinar. Revista de Direito Pblico, ano V, volume 19,
janeiro a maro de 1972, pp. 60-68). Efetivamente, no , apenas, no processo jurdico penal que h
acusados; estes esto presentes, tambm, em processos administrativos, entre eles, o processo
administrativo disciplinar, sendo de se acentuar a ocorrncia da chamada jurisdicionalizao do
procedimento administrativo, isto , a recepo, pelo mesmo, de princpios e regras do processo judicial,
notadamente no que se refere s garantias de defesa, tornando-o, sem tirar-lhe a natureza de
autocomposio, o mais justo possvel, na pesquisa da verdade (FERREIRA, Srgio de Andra. A
garantia da ampla defesa no direito administrativo processual disciplinar. Revista de Direito Pblico,
ano V, volume 19, janeiro a maro de 1972, pp. 61-62).

Alguns ainda ousam ver nos direitos do acusado um obstculo que dificulta a
atividade disciplinar15. Todavia, esses esquecem princpios caros aos estados
democrticos de direito, como a ampla defesa, a presuno de inocncia, o direito
dilao probatria, a imparcialidade do julgador, etc. Mesmo assim, no resta mais
espao para qualquer dvida: em qualquer processo em que haja acusado, deve haver
ampla defesa16.
O direito constitucional brasileiro passou por uma longa transformao,
principalmente em decorrncia do processo de abertura e redemocratizao, onde velhas
estruturas autoritrias foram substitudas por regramentos prprios de um estado
democrtico de direito, inserindo-se nessa transformao uma nova concepo da
processualidade no mbito da funo administrativa, seja para transpor para a atuao
administrativa os princpios do devido processo legal, seja para fixar imposies
mnimas quanto ao modo de atuar da administrao, conforme adequadamente
retratado por Ada Pellegrini Grinover.17

15

Nesse sentido, fica implcita essa idia de que os direitos do acusado so obstculos sua punio, por
exemplo, em respeitveis obras da doutrina nacional: (...) a jurisdicionalizao sob cujo manto se vem
enxergando a atividade disciplinar, se indiscutvel, at merc do comando do art. 5, LV, da CF, quando
se cuida de garantir os princpios do contraditrio e da ampla defesa, em especial nos procedimentos
administrativos disciplinares, no pode levar a que se perca de vista aquela especfica finalidade da
responsabilizao disciplinar, nada relacionada com a represso penal ou com o fundamento de sua
imposio (GODOY, Cludio Luiz Bueno de. Responsabilidade Disciplinar dos Juzes. Controle
Interno da Magistratura. In: FREITAS, Vladimir Passos de (organizador). Corregedorias do Poder
Judicirio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 75).
16

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini. O Processo em Evoluo. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1996, p. 82, grifou-se
17

Nesse sentido, as garantias do contraditrio e da ampla defesa, para o processo no-penal e para os
acusados em geral, em processos administrativos, j eram extradas, pela doutrina e pela jurisprudncia,
dos textos constitucionais anteriores, tendo a explicitao da Lei Maior em vigor natureza didtica,
afeioada boa tcnica, sem apresentar contedo inovador. Mas agora a Constituio tambm resguarda
as referidas garantias aos litigantes, em processo administrativo. E isso no casual nem aleatrio, mas
obedece profunda transformao que a Constituio operou no tocante funo da administrao
pblica. Acolhendo as tendncias contemporneas do direito administrativo, tanto em sua finalidade de
limitao ao poder e garantia dos direitos individuais perante o poder, como na assimilao da nova
realidade do relacionamento Estado-sociedade e de abertura para o cenrio sciopoltico-econmico em
que se situa, a Constituio ptria de 1988 trata de parte considervel da atividade administrativa, no
pressuposto de que o carter democrtico do Estado deve influir na configurao da administrao, pois
os princpios da democracia no podem se limitar a reger as funes legislativa e jurisdicional, mas
devem tambm informar a funo administrativa. Nessa linha, d-se grande nfase, no direito
administrativo contemporneo, nova concepo da processualidade no mbito da funo administrativa,
seja para transpor para a atuao administrativa os princpios do devido processo legal, seja para fixar
imposies mnimas quanto ao modo de atuar da administrao (GRINOVER, Ada Pellegrini. O
Processo em Evoluo. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1996, pp. 82-83).

Ento no h como negar ao magistrado-acusado direito ampla defesa no

processo administrativo-disciplinar contra ele instaurado, j que ele um acusado 18, j
que se trata de um processo administrativo19, e j que a legislao pertinente assim
prev20.
De tudo isso, a concluso de que sbia e jurdica a determinao contida no
Manual de Processo Administrativo Disciplinal do Conselho da Justia Federal, que
orienta a instaurao e conduo de processos disciplinares no mbito da Justia
Federal, no sentido de que no processo administrativo disciplinar, dever-se- observar,
rigorosamente, o princpio constitucional da ampla defesa consagrado no art. 5, LV, da
C.F., para que se assegure uma deciso justa e se evite a argio do vcio de
cerceamento de defesa, que contamina o processo de nulidade21.
(c) AMPLA DEFESA NA SINDICNCIA DISCIPLINAR:
No obstante a redao do art. 5-LV da CF/88 seja inequvoca, ainda surgem
dvidas sobre a necessidade de que seja assegurada defesa nas sindicncias
disciplinares, existindo precedentes jurisprudenciais no sentido de que nessa fase
dispensada a defesa do sindicado por se tratar de simples expediente de verificao de
irregularidades, equiparvel ao inqurito policial em relao ao penal22.
18

Cfe. art. 5-LV da CF/88, estabelecendo que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.
19

Cfe. art. 1- 1 da Lei 9.784/99, dispondo que os preceitos desta Lei tambm se aplicam aos rgos
dos Poderes Legislativo e Judicirio da Unio, quando no desempenho de funo administrativa, e art. 2
da Lei 9.784/99, dispondo que a Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
20

Cfe. art. 153 da Lei 8.112/90, por analogia, dispondo que o inqurito administrativo obedecer ao
princpio do contraditrio, assegurada ao acusado ampla defesa, com a utilizao dos meios e recursos
admitidos em direito.
21

Cfe. PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal. Manual do Processo Administrativo

Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p. 23.
22

Nesse sentido, I A sindicncia visa, to-somente, a apurao de irregularidades no servio, servindo

de base, se for o caso, para posterior instaurao de processo punitivo. Em razo disso, inexiste violao
ao inciso LV, do art. 5, da Lex Legum, haja vista que ainda inexistia o processo administrativo. II De
igual forma, a sindicncia dispensa defesa do sindicado no seu procedimento por se tratar de simples
expediente de verificao de irregularidade e no de base para punio, equiparvel ao inqurito policial
em relao ao penal (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, ROMS 3.340/PI, rel. min. Pedro
Acioli, julgado em 01/03/94, DJU-I 18/04/94, p. 8.528). Em sentido contrrio, todavia, a sindicncia
(no se confunde com o processo) tambm enseja defesa, no respectivo limite normativo (SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA, ROMS 7.296/BA, rel. Min. Anselmo Santiago, julgado em 24/06/97, DJU-I
29/09/97, p. 48.346).

 preciso considerar, entretanto,

que a sindicncia tem sido desvirtuada e

utilizada como instrumento de punio de faltas de menor gravidade, podendo dela

ento resultar sano que, embora de menor gravidade, no deixa de constituir
penalidade que macula a situao funcional do magistrado ou servidor23.
Ora, mesmo antes da Constituio Federal de 1988, a doutrina j defendia que
no s aplicvel [o princpio da ampla defesa] ao processo crime stricto sensu, mas ,
tambm, aplicvel a todo e qualquer procedimento em que haja uma acusao e a
possibilidade de aplicao de pena, ainda que no se trate da sano estritamente
penal24, sendo ento cabvel aqui o mesmo raciocnio no sentido de que nessas
sindicncias desvirtuadas, onde existe acusao e de onde pode decorrer aplicao de
sano disciplinar, deve ser oportunizada a defesa ao sindicado, sob pena de nulidade da
sano aplicada25.
(d) MEIOS E RECURSOS INERENTES AMPLA DEFESA:
23

Nesse sentido, o caso do art. 303 do Regimento Interno do Tribunal Regional Federal da 4 Regio,
apenas para exemplificar, que dispe que as penas disciplinares de advertncia e censura sero
aplicadas aps sindicncia, e as de remoo compulsria para os Juzes de Primeira Instncia,
disponibilidade e aposentadoria compulsria, mediante processo administrativo perante o Plenrio
precedido de sindicncia, de acordo com as disposies deste Regimento (grifou-se). O mesmo acontece
com o art. 145-II da Lei 8.112/90, que estabelece que da sindicncia poder resultar (...) aplicao de
penalidade de advertncia ou suspenso de at 30 dias. Ou seja, da sindicncia pode resultar aplicao de
penalidade disciplinar.
24

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em sua unidade II. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p.
58.
25

Nesse sentido, MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 18 edio. So Paulo:
Malheiros, 1993, p. 396. tambm o entendimento de Ada Pellegrini Grinover (O processo em sua
unidade II. Rio de Janeiro: Forense, 1984, pp. 65-66), apresentado no ano de 1984, muito antes da
Constituio Federal de 1988, com argumentao insupervel: A sindicncia suscita um problema prvio
de ndole conceitual. Porque a sindicncia, na verdade, em seu primeiro significado, nada mais do que
um meio de apurao sumria; de apurao de um fato que no deveria, por si s, levar aplicao de
uma pena, abrindo apenas caminho instaurao do processo administrativo. Entendida a sindicncia
como meio de apurao sumria, observando-se prima facie a similitude da sindicncia com o inqurito
policial, (...) estaramos perante mero ato preparatrio de um processo administrativo disciplinar, em que
se poderia afirmar a desnecessidade de defesa do sindicado, num paralelo exato com o que ocorre no
inqurito policial. Acontece, porm, que, conforme permite o nosso Estatuto do Funcionrio Pblico Civil
do Estado, possvel, atravs de mera sindicncia, chegar-se aplicao de uma penalidade. A
sindicncia, certo, instaurada como meio de apurao sumria; mas se, por intermdio dessa apurao
sumria, se chegar verificao da existncia de ilcito administrativo e apurao de sua autoria, a pena
administrativa, dentre certos limites, pode ser aplicada ao sindicado por via da prpria sindicncia. Ora,
se isto possvel; se h, portanto, uma transformao da natureza jurdica da sindicncia, de meio de
apurao sumria que era, em meio de punio e de aplicao de sano, nesse preciso momento em que
a transformao se d, igualmente necessrio observar o direito de defesa e o contraditrio, equiparando
o procedimento da sindicncia, a partir deste momento, ao procedimento do inqurito administrativo.
Assim, enquanto a sindicncia no leve imposio de uma sano, no exige a observncia do direito
de defesa e de contraditrio. Mas, na medida em que possa ela levar a essa imposio, ainda que de
sano de menor gravidade se trate, impe-se imediatamente a tutela constitucional compreensiva de
todo procedimento penal, aplicando-se integralmente o 15 do art. 153, CF [EC 01/69] (grifou-se).

Para que a defesa possa ser considerada ampla, preciso que ao acusado seja
permitido, pelo menos26, o seguinte: (a) ter cincia inicial da acusao, atravs de
citao, e dos demais atos e diligncias processuais, atravs de intimaes e irrestrito
acesso aos autos; (b) ser assegurada sua audincia, como acusado, mediante
interrogatrio pessoal; (c) ser assegurado que produza as provas necessrias
demonstrao das suas teses de defesa, atravs dos meios de prova juridicamente
permitidos; (d) ser assegurado que acompanhe e interfira na prova, medida que esta
for sendo produzida, atravs do contraditrio e da contraprova; (e) ser assegurado que
possa interferir e influenciar no convencimento do julgador, apresentando sua defesa
prvia, suas razes finais e sua sustentao oral.
Embora o contedo do direito de defesa seja amplo, nesse texto vamos nos deter
apenas em algumas situaes especficas, que nos parecem merecer ateno em razo de
sua ocorrncia freqente ou das dificuldades que a Administrao impe defesa dos
acusados. Ento, a seguir trataremos: (a) dos limites da acusao no processo
disciplinar; (b) do direito ao interrogatrio do magistrado-acusado; (c) do direito
inquirio das testemunhas arroladas pela defesa; (d) do direito sustentao oral; (e)
do direito de presena do magistrado-acusado e seu procurador na sesso de
julgamento; (f) dos efeitos e conseqncias do segredo nas sesses de julgamento.
III LIMITES ACUSAO NO PROCESSO DISCIPLINAR
Se a defesa deve ser ampla, preciso que o magistrado-acusado saiba do que
est sendo acusado, com as circunstncias da acusao e o nexo de causalidade entre a
conduta imputada e a infrao aos deveres do seu cargo. A acusao deve ser prvia e
precisamente definida, permitindo que o magistrado-acusado saiba do que se defender,
saiba quais os fatos que lhe so imputados, saiba quais as implicaes e conseqncias
que a acusao pretende tirar desses fatos. Somente assim, com uma acusao precisa e
definida, que a defesa poder ser amplamente exercida27.

26

Nesse sentido, FERREIRA, Srgio de Andra. A garantia da ampla defesa no direito administrativo
processual disciplinar. Revista de Direito Pblico, ano V, volume 19, janeiro a maro de 1972, p. 64.
27

Nesse sentido, a Portaria o instrumento idneo de que se utiliza a autoridade administrativa para
formalizar o processo disciplinar. (...) pela Portaria que se delimita o alcance das acusaes, devendo a
Comisso ater-se aos fatos ali descritos, s podendo alcanar outros fatos quando vinculados com as
irregularidades delineadas na Portaria Instauradora (PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal.
Manual do Processo Administrativo Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p. 17).

Em razo dos tipos abertos que so utilizados para previso legal das infraes
disciplinares atribudas aos magistrados, imprescindvel que a portaria acusatria seja
revestida da suficiente e necessria concretude, para que o magistrado saiba do que
efetivamente est sendo acusado e como a autoridade acusadora fez o juzo de
subsuno dos fatos ao tipo aberto28. Por exemplo, o art. 44 da LOMAN comina a
penalidade de censura ao magistrado que incorre em procedimento incorreto, no
definindo exatamente do que se trata. Ora, se a portaria acusatria vaga e imprecisa
sobre o juzo de subsuno, fica inviabilizada a defesa pelo magistrado-acusado, que
no tem como controlar e contraditar a imputao de procedimento incorreto que lhe
feita pela pea acusatria29.
Alm disso, a abertura e vaguidade desse tipo disciplinar acaba permitindo que a
acusao seja preenchida com critrios subjetivos ou personalssimos, em flagrante
descumprimento aos princpios de estrita legalidade e impessoalidade, previstos no art.
37-caput da CF/88, o que reala ento a necessidade de que a portaria acusatria seja
clara e precisa, e que a acusao seja previamente formulada de forma completa e
defensvel.
Por fim, disso decorre que a acusao no pode ser livremente aditada no curso
do procedimento disciplinar, to-somente para que sejam supridas as falhas da pea
acusatria inicial30. As emendas e aditamentos acusao inicial, feitas no curso do
procedimento, precisam se submeter ao devido processo e ao contraditrio,
assegurando-se sempre a prvia manifestao da defesa e possibilidade do magistrado28

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em sua unidade II. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p.
65.
29

Alis, o tipo disciplinar procedimento incorreto, previsto no art. 44 da LOMAN, inconstitucional

pela ausncia de legalidade estrita e pela ausncia de impessoalidade. A aplicao de sano disciplinar
ato administrativo, agindo inconstitucionalmente o administrador que aplica penalidade sem observar a
estrita legalidade e a impessoalidade (art. 37-caput da CF/88). No mbito disciplinar, um tipo no pode
ser aberto. Sob pena de se tornar produto de puro arbtrio ou capricho do administrador, a tipicidade da
conduta no pode depender de valorao personalssima (impessoalidade), nem pode aceitar qualquer
contedo (legalidade estrita, e no apenas mera legalidade). Assim, onde no existe um padro objetivo
de verificao da conduta (que permita impessoalmente diferenciar o procedimento correto do incorreto),
o preenchimento do contedo da figura tpica fica dependendo do exclusivo arbtrio do administrador,
violando os princpios do art. 37-caput da CF/88 e sendo inconstitucional (LEAL JNIOR, Cndido
Alfredo Silva. Os Juzes, a Corregedoria e as Correies Ordinrias: Consideraes sobre um Manual
de Correies. Direito Federal: Revista da Associao de Juzes Federais do Brasil. Braslia, ano 21, vol.
71, julho a setembro de 2002, pp. 99-120).
30

Nesse sentido, a narrao deficiente ou omissa, que impea ou dificulte o exerccio da defesa, causa
de nulidade absoluta, no podendo ser sanada porque infringe os princpios constitucionais
(GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; e GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 78).

10

acusado produzir novas provas para contrapor-se s acusaes emendadas ou aditadas,

sob pena de vcio do procedimento por cerceamento do direito de ampla defesa.
IV INTERROGATRIO DO ACUSADO
Como qualquer outro acusado, tambm o magistrado-acusado em processo
disciplinar tem direito a ser interrogado pessoalmente pela autoridade processante, se
assim o desejar e requerer. Da mesma forma que a autoridade processante pode
determinar esse interrogatrio, o magistrado-acusado pode tambm pretender prest-lo
espontaneamente, quando ento dever ser interrogado e ouvido (autodefesa), sob pena
de cerceamento do direito de defesa31.
O interrogatrio no se confunde nem pode ser substitudo pela defesa tcnica,
que o magistrado-acusado apresenta por escrito, seja em nome prprio, seja
acompanhado por procurador. Efetivamente, a defesa tcnica e a autodefesa so
vertentes diversas e complementares da mesma garantia, conexa exigncia
fundamental do contraditrio32. Quando a autoridade processante impede o
interrogatrio pessoal do magistrado-acusado, est mutilando suas possibilidades de
colaborar com sua defesa na apresentao de consideraes em seu favor, negando
ento ao acusado seu direito defesa ampla. A defesa fica limitada, sendo cerceada a
real e concreta possibilidade de produzir provas e defesas por intermdio de sua
audincia pessoal pela autoridade processante.
O interrogatrio pessoal (a autodefesa) importante e essencial defesa do
acusado, porque permite autoridade processante e julgadora manter contato imediato e
direto com a pessoa contra a qual se pede aplicao da penalidade disciplinar. Esse
contato necessrio porque propicia ao julgador o conhecimento da personalidade do
31

Nesse sentido, a par da autodefesa do acusado, consubstanciada em sua atuao pessoal no processo
penal, especialmente no ato de interrogatrio, e que deve ser espontnea, imprescindvel torna-se a
efetivao de defesa tcnica, normalmente, ou seja, salvo situaes excepcionais, a cargo de profissional
habilitado, com capacidade postulatria (TUCCI, Rogrio Lauria, e TUCCI, Jos Rogrio Cruz e.
Constituio de 1988 e Processo. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 63). Alm disso, aplicado analogicamente
ao processo disciplinar, diz-se que no processo penal, entendem-se indispensveis quer a defesa tcnica,
exercida por advogado, quer a autodefesa, com a possibilidade dada ao acusado de ser interrogado e de
presenciar todos os atos instrutrios (CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini,
e DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 7 edio. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1990, p. 56).
32

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini. Novas Tendncias do Direito Processual. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 1990, pp. 9-10. Tambm GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance;
e GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, p.
64.

11

acusado e lhe permite, tambm, ouvindo-o, cientificar-se dos motivos e circunstncias

do crime, elementos valiosos para a dosagem da pena. E o legislador quer que o
julgador oua o acusado no s para que se tenha certeza de que ele , realmente, a
pessoa contra quem se props a ao penal, como tambm para que o Juiz conhea sua
personalidade, saiba em que circunstncias ocorreu a infrao porque ningum melhor
que o acusado para sab-lo e quais os seus motivos determinantes. Por outro lado,
durante o interrogatrio, colhe o Juiz elementos para o seu convencimento. natural,
pois, a necessidade desse contato entre julgador e imputado33.
Ou seja, o interrogatrio no apenas fonte de provas, mas tambm meio de
defesa de qualquer acusado, inclusive do magistrado-acusado. Por intermdio dele, pode
oralmente contestar a acusao e expor sua prpria verso dos fatos e suas
circunstncias na presena do julgador, fornecendo assim valiosos subsdios para o
julgamento do processo disciplinar.
O interrogatrio requerido pelo magistrado-acusado no pode ser dispensado
pela autoridade processante ainda quando a defesa tcnica tenha sido feita pelas mos
do prprio acusado, que possui capacidade postulatria para tanto. Uma petio escrita
(defesa tcnica) no dispensa nem se confunde com o interrogatrio oral (autodefesa). O
interrogatrio pessoal e no pode ser escrito. A autodefesa, da qual o direito de
presena e de audincia decorrem, envolve a presena do acusado perante o julgador. A
linguagem escrita no intermedeia o contato julgador-acusado. No interrogatrio, as
perguntas so feitas pelo julgador diretamente ao acusado, o acusado as responde
diretamente ao julgador, e s ento este as reduz a termo escrito. O contato entre ambos
imediato, atual, real, verbal, visual. Vem-se os olhos, escutam-se as vozes. O mais
perigoso dos bandidos e o mais humilde dos acusados tm direito de serem ouvidos
pessoalmente pelo julgador, no havendo razo para que esse direito seja negado ao
magistrado-acusado to-somente por ser magistrado ou por estar elaborando suas
prprias peties de defesa. Peties tcnicas e papis escritos no substituem a
presena do acusado diante do julgador. Com pouco talento e algum conhecimento, um
papel escrito mascara a verdade. Mas o interrogatrio pessoal dificilmente deixa
dvidas sobre a sinceridade das declaraes e intenes.
33

Cfe. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 3 volume. 13 edio. So Paulo:
Saraiva, 1992, p. 240. Embora referindo-se ao processo penal, tais consideraes so integralmente
cabveis quanto ao processo disciplinar, dada a semelhana e natureza sancionadora de ambos os
procedimentos, conforme j examinamos nesse texto.

12

Por isso, o Manual do Processo Administrativo Disciplinar do Conselho da

Justia Federal estabelece que a ampla defesa funda-se, entre outros, no direito de
prestar depoimento sobre as imputaes que lhes so feitas e sobre os fatos que a
geraram34. E o art. 159-caput da Lei 8.112/90, que disciplina o processo administrativo
disciplinar relativo a servidores pblicos federais e serve como fonte subsidiria para o
processo disciplinar instaurado contra magistrados, nas lacunas da Lei Orgnica da
Magistratura, estabelece que concluda a inquirio das testemunhas, a comisso
promover o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts.
157 e 158. Ou seja, antes do julgamento e do encerramento das fases postulatria e
instrutria, a autoridade processante deve necessariamente interrogar pessoalmente o
magistrado-acusado, se esse assim o requereu, sob pena de cerceamento de defesa e
nulidade absoluta, semelhana do que ocorre no processo penal35.
V INQUIRIO DE TESTEMUNHAS DE DEFESA
Tambm integra o direito ampla defesa, complementando-o, o direito
prova36, que visto como a faculdade reconhecida parte de fazer encartar nos autos
do processo todos os elementos de convico de que dispe, com a finalidade de
demonstrar a verdade dos fatos que embasam suas alegaes37.
Por ser evidente, pouco precisa ser dito sobre a importncia do direito prova
para o pleno exerccio da ampla defesa do magistrado-acusado. A atividade probatria
momento central do processo, que tem ligaes estreitas com as fases postulatria e
julgadora, porque o concreto exerccio da ao e da defesa fica essencialmente
subordinado efetiva possibilidade de se representar ao juiz a realidade do fato posto
como fundamento das pretenses das partes, ou seja, destas poderem servir-se das
provas38. Se no foi assegurado ao magistrado-acusado a produo das provas que
34

Cfe. PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal. Manual do Processo Administrativo

Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p. 23.
35

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; e GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, pp. 70-71.
36

Nesse sentido, a ampla defesa funda-se principalmente no direito de: (...) d) arrolar e inquirir,
reinquirir e contraditar testemunhas e requerer acareaes (PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia
Federal. Manual do Processo Administrativo Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p.
23).
37

Cfe. TUCCI, Rogrio Lauria, e TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Constituio de 1988 e Processo. So
Paulo: Saraiva, 1989, p. 68.
38

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; e GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, pp. 98-99.

13

eram necessrias sua defesa, esta no foi ampla e ento foi cerceada, havendo nulidade
do processo disciplinar e de eventual sano que lhe seja decorrente.
Inserida na dilao probatria, est a faculdade do magistrado-acusado arrolar e
inquirir testemunhas de defesa para a prova dos fatos e circunstncias da sua defesa,
bem como para contrapor-se ao contido na pea acusatria inicial. Embora a Lei
Orgnica da Magistratura no traga previso especfica quanto a isso, essa faculdade
decorre do direito de ampla defesa, do contraditrio e da aplicao analgica das
disposies pertinentes ao regramento do processo disciplinar dos servidores pblicos39
e do prprio processo penal, mencionando o Manual do Processo Administrativo
Disciplinar do Conselho da Justia Federal que na inquirio das testemunhas
observar-se-, no que couber, o disposto no Cdigo de Processo Penal e que o
acusado deve ser notificado da oitiva das testemunhas, podendo assistir aos
depoimentos, reperguntando atravs do Presidente da Comisso40, o que tambm
aplicvel quando se trata de processo disciplinar instaurado contra magistrado.
Obviamente, as provas manifestamente desnecessrias, flagrantemente inteis ou
notadamente protelatrias podem ser indeferidas pela autoridade processante, atravs de
deciso fundamentada41. Mas preciso que a autoridade processante no se deixe
confundir pela peculiar posio que detm no processo disciplinar, de estrutura
inquisitria, em que se confundem as figuras de acusador e julgador. No instante em
que o acusador o prprio diretor e julgador do processo disciplinar, tendo ele
elaborado a portaria acusatria e instaurado o processo disciplinar, pode ser que se veja
tentado a considerar os pontos da acusao suficientemente provados e considerar
desnecessrias ou protelatrias as provas da defesa, mormente as testemunhas com que
o magistrado-acusado pretende provar sua verso dos fatos e as circunstncias de sua
conduta.

39

Cfe. arts. 156-159 da Lei 8.112/90, especialmente o disposto no seu art. 156-caput: assegurado ao
servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e
reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova
pericial (grifou-se).
40

Cfe. PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal. Manual do Processo Administrativo

Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, pp. 23-24.
41

Cfe. TUCCI, Rogrio Lauria, e TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Constituio de 1988 e Processo. So
Paulo: Saraiva, 1989, p. 69.

14

Nessas situaes em que a condenao est definida antes mesmo do processo

(prejulgamento), chegando a autoridade processante ao ponto de indeferir de plano
todas as diligncias da defesa por (pr-)julg-las desnecessrias ou protelatrias, est-se
diante de violao aos princpios que devem reger a atuao administrativa, tal como
previsto no art. 37-caput da CF/88. Essa conduta preconceituosa da autoridade
processante torna intil o prprio processo disciplinar. Afinal, por que seria necessrio o
processo disciplinar, com suas fases e formalismo, se a acusao j considerada de
plano procedente pela autoridade processante, que sequer se digna ouvir as razes da
defesa do acusado? Indeferindo as provas de defesa, a autoridade processante cerceia a
ampla defesa do acusado, faz preconceituoso prejulgamento dos fatos e impede que se
tenha um processo disciplinar justo e legtimo, viciando eventual sano disciplinar que
venha a ser aplicada, o que ento poder ser controlado pela via jurisdicional
apropriada. Mesmo que tenha natureza inquisitria, o processo disciplinar se submete
ao princpio do contraditrio por fora do art. 5-LV da CF/88 e aos princpios do art.
37-caput da CF/8842, que impedem que a pessoalidade ou idias preconcebidas da
autoridade processante possam esvaziar os direitos constitucionais do magistradoacusado.
de se mencionar que se existir alguma dvida da autoridade processante
quanto ao contedo ou necessidade da inquirio das testemunhas da defesa, poder
facultar ao acusado que especifique as perguntas que ir formular s testemunhas e
indique os fatos que pretende provar com sua inquirio, permitindo que assim possa
aferir a pertinncia e necessidade da inquirio. O que no se pode aceitar que seja
simplesmente cerceada de plano a produo de todas as provas do acusado, utilizandose o processo disciplinar to-somente como instrumento para se tentar legitimar a
aplicao de uma sano disciplinar decidida de forma autoritria e preconceituosa, a
despeito da defesa apresentada e antes mesmo da instruo probatria, que se cerceia.
Alm disso, outra questo que pode suscitar discusso a possibilidade da
inquirio de testemunha ser substituda pela apresentao de declaraes escritas da
pessoa que se pretende ouvir, previamente elaboradas sem que o magistrado-acusado
42

Nesse sentido, examinando o disposto na Lei 8.112/90, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que o
contraditrio deve ser observado no processo disciplinar, afirmando que pela Lei atual, o inqurito
administrativo tem de obedecer ao princpio do contraditrio (que assegurado ao acusado pelo seu
artigo 153) tambm na fase instrutria, como resulta inequivocamente dos artigos 151, II, 156 e 159
(SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, MS 21.721-9/RJ, rel. Min. Moreira Alves, julgado em 13/04/94,
DJU-I 10/06/94).

15

pudesse formular perguntas e reperguntas testemunha, ou submet-la ao crivo do

contraditrio. Os princpios da imediatidade e da concentrao da produo da prova
impedem que a inquirio oral e presencial de testemunhas seja substituda por
artifcios, tendentes a dificultar a ampla defesa ou impedir o contraditrio43.
Tambm tem o magistrado-acusado direito a arrolar e inquirir aquela pessoa de
quem partiu a representao que deu origem ao processo disciplinar. Realmente,
direito do acusado inquirir o representante para esclarecer fatos e circunstncias que no
tenham ficado suficientemente esclarecidos na representao, de onde se originou a
portaria acusatria. seu direito inquiri-lo como testemunha, para contradit-lo e assim
demonstrar o desacerto da representao, sendo uma das formas eficazes de que esse
resultado seja alcanado submetendo o representante acareao e imediao que so
prprias da prova testemunhal, quando ento sero colhidos preciosos subsdios para o
posterior julgamento do processo disciplinar.
Essa inquirio do representante, no obstante aquilo que tenha apresentado e
encaminhado autoridade disciplinar na representao para instaurao do processo, se
justifica porque: (a) o representante pode conhecer fatos que no fez constar na
representao, mas que seriam relevantes para a defesa do magistrado-acusado; (b)
pode ter havido desvio de finalidade ou abuso de poder na representao disciplinar, o
que ento poder ser identificado com a inquirio e acareao do representante perante
a autoridade processante; (c) a defesa precisa ter tratamento igual quele dispensado
acusao, e se o representante pode apresentar unilateralmente sua verso dos fatos
(atravs da representao), preciso que essas declaraes unilaterais sejam submetidas
ao crivo do contraditrio, sob o compromisso legal de dizer a verdade, assegurando ao
acusado direito de formular perguntas e reperguntas quele que se disse ofendido,
produzindo-se ento prova relevante para sua absolvio. Do contrrio, quebra-se o
direito de contraditrio assegurado a todo acusado (art. 5-LV da CF/88), porque se a
palavra e as declaraes do representante valem como provas para a acusao, ento a
defesa tem inafastvel direito de formular perguntas e reperguntas para contraditar
aquelas palavras e demonstrar sua improcedncia.
43

Nesse sentido, o art. 336 do CPC dispe: salvo disposio especial em contrrio, as provas devem ser
produzidas em audincia. Assim, devem ser produzidas em audincia as provas de natureza oral, isto ,
as por testemunhas, por depoimento pessoal e consistentes em esclarecimentos do perito e dos assistentes
tcnicos (SANTOS, Moacyr Amaral. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 7 edio. Rio de
Janeiro: Forense, 1994, p. 45).

16

VI DIREITO SUSTENTAO ORAL

Tambm integra o direito de ampla defesa do magistrado-acusado a
possibilidade de, pessoalmente ou por intermdio de procurador, fazer-se presente
sesso de julgamento e nela sustentar oralmente suas razes de defesa perante todos os
julgadores.
Sendo o julgamento do processo disciplinar realizado por todos os membros do
Tribunal44, preciso que seja assegurado ao magistrado-acusado que apresente perante
eles suas razes de defesa, no apenas por escrito (razes finais), mas tambm de forma
oral (sustentao oral), imediatamente antes do julgamento e do voto dos membros do
Tribunal.
Havendo interesse do magistrado-acusado na realizao de sustentao oral, ele
tem direito subjetivo mesma, sob pena de vcio e nulidade do julgamento, porque os
membros do Tribunal esto obrigados a ouvir a defesa tcnica do acusado, em todas as
suas formas. O interrogatrio do acusado o momento por excelncia de sua
autodefesa, enquanto a sustentao oral depois do encerramento da instruo,
privilegiando a oralidade e a imediatidade entre defesa e julgadores, o momento por
excelncia de sua defesa tcnica, em que a matria ftica pode ser apreciada e as teses
jurdicas evidenciadas.
A sustentao oral no pode ser substituda pelo interrogatrio pessoal do
acusado ou por memoriais escritos de razes finais, porque so momentos distintos da
defesa, com finalidades distintas, que no se confundem.

Sobre o interrogatrio,

bastante j foi dito nesse texto, nada sendo preciso acrescentar seno destacar o fato de
que no se confunde nem substitui a sustentao oral. Sobre os memoriais escritos de
razes finais, tambm no se confundem com a sustentao oral, porque no h garantia
de que os julgadores lero as peties escritas e as teses apresentadas pela defesa, sendo
a sustentao oral o momento em que isso garantido, porque os julgadores somente
no vo escutar se taparem seus ouvidos (o que ser por todos facilmente percebido,
44

O art. 93-X da CF/88 exige que as decises disciplinares sejam tomadas pelo voto da maioria absoluta
dos membros dos Tribunais, evidenciando assim que a sesso de julgamento no pode envolver apenas
rgo fracionrio do Tribunal, exigindo o quorum qualificado do Plenrio do respectivo Tribunal, sob
pena de nulidade. Nesse sentido, as penas de advertncia e de censura so aplicveis aos juzes de 1
grau, pelo Tribunal, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, sendo inconstitucional disposio
de regimento interno de Tribunal que atribua esse julgamento a rgo fracionrio (SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, ADIn 2.580-5/CE, rel. Min. Carlos Velloso, julgado em 26/09/02, DJU-I
21/02/03, grifou-se).

17

constrangendo o julgador preconceituoso), obrigando-se ento a conhecerem os motivos

e as verses da defesa, os quais necessariamente devero ser considerados no voto
absolutrio ou condenatrio que proferirem.
O direito sustentao oral no est previsto na Lei Orgnica da Magistratura,
mas isso no significa que possa ser dispensada pelos Tribunais no julgamento de
processos disciplinares. Dada a semelhana entre o processo disciplinar e o processo
penal, quando estes tramitam e so julgados por rgos colegiados, aplicam-se
analogicamente as regras pertinentes aos processos da competncia originria dos
Tribunais45, destacando-se aqui o que prev o art. 12 da Lei 8.038/90, que regula esses
julgamentos perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal:
Finda a instruo, o Tribunal proceder ao julgamento, na forma determinada pelo
regimento interno, observando-se o seguinte: I a acusao e a defesa tero,
sucessivamente, nessa ordem, prazo de uma hora para sustentao oral, assegurado ao
assistente um quarto do tempo da acusao; II encerrados os debates, o Tribunal
passar a proferir o julgamento, podendo o Presidente limitar a presena no recinto s
partes e seus advogados, ou somente a estes, se o interesse pblico o exigir (grifou-se).
Ora, dada a natureza das pretenses punitivas envolvidas e descontada a
natureza inquisitorial do processo disciplinar, no h como deixar de reconhecer ao

45

Nesse sentido, no tratando especificamente da sustentao oral, mas permitindo a concluso defendida
no texto, cabe citar o acrdo do RMS 334-RJ, do Superior Tribunal de Justia, onde constou voto-vista
do Min. Hlio Mosimann, nesses termos: O direito de defesa direito pblico subjetivo, cuja origem
remonta aos tempos antigos. o que diz Sahid Maluf, no seu Direito Constitucional, 3 edio, pg. 417,
trazendo a lio de Joo Barbalho: A lei no quer a perdio daqueles que a Justia processa; quer s que
bem se apure a verdade da acusao e, portanto, todos os meios e expedientes de defesa que no impeam
o descobrimento dela (a verdade) devem ser permitidos aos acusados. A lei os deve facultar com
largueza, regularizando-os para no tornar tumulturio o processo. Com a ampla defesa so incompatveis
e, portanto, inteiramente inadmissveis, os processos secretos, inquisitoriais, entre outros. Alega-se que a
presena do acusado e advogado no est expressamente prevista na Lei Orgnica, disciplinadora do
processo, que seria incabvel defesa oral e que cpias das razes finais foram distribudas com necessria
antecedncia. Por isso, o requerimento para estarem ali nos minutos que antecediam deliberao secreta
(fls. 236/237) fora indeferido. Todavia, tudo o que for razoavelmente necessrio admissvel, ainda que
a medida no esteja expressamente prevista na lei processual. O Juiz s pode indeferir os requerimentos
de defesa quando sejam abusivos, protelatrios, impertinentes ou evidentemente desnecessrios (Direito
Constitucional, Sahid Maluf, pg. 416). Nem o caso e nem a lei probe, sob outro ngulo, as presenas
previamente solicitadas (RI do STJ admite, art. 228 e Lei 8.038/90) (SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA, RMS 334-RJ, voto-vista do Min. Hlio Mosimann). Como se v, nesse voto h meno
aplicao analgica do disposto na Lei 8.038/90 ao processo disciplinar, evidenciando-se assim a
semelhana entre as duas pretenses punitivas (disciplinar e penal) e o cabimento da aproximao dos
ritos pertinentes, naquilo que for cabvel.

18

magistrado-acusado o direito de sustentar oralmente suas razes de defesa durante a

sesso de julgamento e antes da prolao dos votos dos membros do Tribunal46.
Por fim, cabe dizer que a sustao oral essencial para que seja assegurada a
ampla defesa ao magistrado-acusado, porque nesse momento em que ele pode
apresentar sua verso final dos fatos, com a certeza de que os julgadores no deixaro
de ouvi-lo e necessariamente estaro cientes das suas teses de defesa e, principalmente,
daqueles fatos tratados no processo disciplinar e respectiva prova.
Alm de assegurar a oralidade e a imediao entre defesa e julgamento, tambm
a sustentao oral desempenha relevante papel preservando a imparcialidade dos
julgadores e impedindo que se escusem na cmoda desculpa de ignorncia dos fatos,
limitando-se a acompanhar o voto-relator. Ora, o magistrado-acusado tem direito de ser
ouvido por seus julgadores, e no apenas de ser lido nas suas peties escritas. Essa
leitura depende da viso (sentido ativo), que por sua vez depende da direo que o
julgador d aos seus olhos. O que ele no quer ver, ele facilmente no v. Basta desviar
o olhar. Mas a audio, de que se serve a sustentao oral, sentido passivo, que no
depende da vontade de algum que no queira escutar. No adianta no-querer escutar
(ou querer no-escutar), porque obrigatoriamente se escuta o que est sendo dito na
tribuna. Ao contrrio de outros animais, que podem comandar suas orelhas na direo
que desejam, os seres humanos tm orelhas fixas, imveis, que no podem ser
direcionadas segundo a vontade de quem escuta. Logo, a audio no depende da
vontade de quem escuta e se o julgador pretendesse manter-se ignorante quanto s
razes de defesa, teria que fechar os ouvidos com as mos. Mas ento seria facilmente
desmascarado pelo acusado, que perceberia a manobra e ali identificaria a nulidade do
voto daquele julgador. Ao contrrio das peties escritas, que o julgador pode
impunemente deixar de ler, no fcil deixar de ouvir a sustentao oral sem
constrangimento ao julgador relapso, o que o obriga prestar ateno s razes de defesa
e assim diminui os riscos de julgamento parcial ou viciado por preconceitos do julgador.

46

Nesse sentido, por exemplo, o Regimento Interno do Tribunal Regional Federal da 4 Regio contm
norma semelhante quela do art. 12 da Lei 8.038/90, disciplinando o processo das aes penais
originrias, sendo assegurada a sustentao oral para apresentao das razes de defesa, nesses termos:
Art. 195 [do Regimento Interno do TRF4R]. Finda a instruo, a Seo proceder ao julgamento,
observando-se o seguinte: (...) V encerradas as inquiries e efetuada as diligncias que a Seo
houver determinado, o Presidente dar a palavra acusao e defesa, que tero, sucessivamente,
nessa ordem, prazo de uma hora para a sustentao oral, assegurado ao assistente do tempo da
acusao; VI aps os debates, a Seo passar a proferir o julgamento (grifou-se).

19

Ento, um acusado tem direito no apenas de escrever suas peties e apresentlas aos olhos do julgador, que poder no as ler, mas tambm tem direito a pronunciar
suas palavras, sustentando oralmente suas razes, que ento obrigatoriamente sero
ouvidas e escutadas por aqueles que esto obrigatoriamente presentes na sesso de
julgamento. Isso suficiente para mostrar a distino substancial entre razes escritas e
sustentao oral, e a finalidade de cada uma delas. E, por serem distintas e relevantes,
cada uma deles imprescindvel para que se tenha respeitado o amplo direito de defesa
de todo acusado, sob pena de nulidade.
VII DIREITO DE PRESENA NA SESSO DE JULGAMENTO
O magistrado-acusado tem direito a estar presente na sesso de julgamento,
acompanhando todas as discusses e votos. Efetivamente, como j foi dito pelo
Superior Tribunal de Justia, se a defesa de qualquer acusado deve ser ampla mesmo
porque se assim no fosse no seria completa nenhuma razo para proibir a presena
dos maiores interessados no julgamento, a parte e seu advogado47. O art. 5-LV da
CF/88 assegura a ampla defesa e o art. 93-X da CF/88 estabelece que todas as decises
dos Tribunais sero motivadas, de onde se conclui que o magistrado-acusado e seu
procurador tm inarredvel direito de assistirem e se fazerem presentes em todos os
momentos da sesso de julgamento, exercendo a fiscalizao e o controle do devido
processo e da lisura do julgamento48.
Se o magistrado-acusado e seu procurador forem impedidos de estar presentes
em todos os atos e momentos da sesso de julgamento, ento teremos nulidade absoluta
pelo cerceamento da ampla defesa, sendo evidente o prejuzo e desnecessria sua
demonstrao para que a nulidade seja reconhecida e vicie eventual aplicao de
penalidade disciplinar que ali tenha sido decidida. O magistrado-acusado tem direito
inarredvel de acompanhar toda a sesso de julgamento, inclusive depois de proferida
sua sustentao oral, porque essa presena que permite fiscalizar se os votos foram
47

Cfe. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, ROMS 1.104/RJ, 2 Turma, Rel. p/ o acrdo Min. Hlio
Mosimann, julgado em 16/12/96, DJU-I 20/10/97, p. 53.019.
48

Nesse sentido, falando sobre a reserva na aplicao e tramitao do processo disciplinar, diz-se que o
sigilo e a reserva no se aplicam ao juiz e a seu procurador. Quando, por exemplo, o art. 27, 6, da
LOMAN estabelece o julgamento em sesso secreta, no est a excluir a presena do juiz e de seu
procurador, sob pena de evidente maltrato ao postulado constitucional do contraditrio e ampla defesa,
inafastveis tambm quanto ao procedimento administrativo (art. 5, LV, da CF/88) (GODOY, Cludio
Luiz Bueno de. Responsabilidade Disciplinar dos Juzes. Controle Interno da Magistratura. In:
FREITAS, Vladimir Passos de (organizador). Corregedorias do Poder Judicirio. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2003, pp. 99-100).

20

secretos, se houve alguma irregularidade, se votou quem no poderia faz-lo, se quem

estava impedido ou era suspeito tomou parte nas discusses, etc.
A questo, alis, no nova na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
que entende ser incompatvel com as garantias da ampla defesa e da motivao das
decises que seja negada a participao do acusado e seu procurador na sesso de
instaurao ou julgamento do processo disciplinar49, decretando-se ento a nulidade da
punio disciplinar imposta naquela sesso.
VIII NULIDADE DO PROCESSO DISCIPLINAR
A previso legal de um devido processo (art. 5-LIV da CF/88) e as
finalidades do processo administrativo-disciplinar contra magistrado (art. 96-I-b da
CF/88) fazem necessria a observncia estrita das formalidades legais do rito
procedimental pertinente. a observncia do devido processo disciplinar que tem
condies de permitir a aplicao vlida de punio disciplinar, porque a forma do
procedimento tem essa finalidade de instrumentalizar a correta e justa aplicao da lei50.
49

Nesse sentido, 1- Configura cerceamento ao direito de defesa assegurado a toda pessoa, proibir a
presena do magistrado ou do seu advogado no recinto da sesso, no momento da votao, ainda que
tenham sido apresentadas as alegaes finais, em processo onde aplicada a pena de disponibilidade. 2Os julgamentos do Poder Judicirio so pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de
nulidade, sem vez a votao secreta. 3- Ao acusado ou ao seu defensor, segundo o interesse pblico o
reclamar, no se pode negar o direito de acompanhar todo o processo, includa a votao, quando poder
exemplo fiscalizar se os votos foram secretos, se ocorreu alguma irregularidade, se votou quem no
poderia faz-lo. Enfim, defender-se no como um curioso, mas como interessado, visando a que o
julgamento seja imparcial e sem vcios, uma vez que a deciso lhe interessa diretamente (SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA, RMS 1932-9/PR, 5 Turma, Rel. Min. Costa Lima, julgado em 10/03/93,
DJU-I 12/04/93). Tambm: Verificando-se que no foi permitida a participao do acusado e do seu
defensor na sesso na qual foi instaurado procedimento administrativo, flagrante a violao ao princpio
da ampla defesa. Prtica que no se coaduna com as garantias estabelecidas na Lex Mxima (art. 93,
inciso IX) (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, ROMS 10.731/BA, 5 Turma, Rel. Min. Felix
Fischer, julgado em 01/06/99, DJU-I 16/08/99, p. 88). Tambm: Alegao [de nulidade da punio]
acolhida to-somente no que concerne ao cerceamento de defesa, caracterizado pela realizao do
julgamento sem a presena dos acusados e seus advogados, os quais ficaram impossibilitados de
apresentar defesa oral; de, eventualmente, argir o impedimento de desembargadores que dele
participaram; e de certificar-se da observncia do quorum constitucional para composio e deliberao.
Segurana parcialmente concedida, para o fim de anular o processo, a partir do julgamento (SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA, RMS 417-RJ, rel. min. Ilmar Galvo, julgado em 05/06/91, DJU-I 23/09/91).
50

Nesse sentido, se de um lado o processo no ser um verdadeiro processo enquanto no proteger as

partes, no sentido de lhes dar a oportunidade de sustentarem suas razes, de produzirem sua defesa, de
apresentarem suas provas, de influrem sobre a formao do convencimento do juiz, de outro lado a
resposta jurisdicional, por sua vez, no ser legtima, nem ser resposta jurisdicional, enquanto no
representar o coroamento de um processo que obedea a essas garantias. Quer quando se considere o
processo sob o ponto de vista da ao, movida pelo autor, e da defesa, oposta pelo ru; quer quando se o
considere do ponto de vista do Estado, como jurisdio (atividade e exerccio de funo), o devido
processo legal tutela, de um lado, o direito pblico subjetivo do autor e do ru, e, de outro lado, a prpria
jurisdio, legitimando-a (GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo em sua unidade II. Rio de Janeiro:
Forense, 1984, pp. 60-61).

21

Alis, se no fosse preciso observar as formalidades e requisitos legais, no seria

preciso processo disciplinar para aplicao da sano. A autoridade administrativa ento
aplicaria de plano a sano disciplinar, sem qualquer outro procedimento que o prprio
ato sancionador51. Mas no assim. preciso que o procedimento disciplinar seja
seguido (devido processo), porque isso que permite que os princpios do art. 37-caput
da CF/88 sejam observados ou, pelo menos, que permite que a eventual inobservncia
desses princpios pela conduta administrativa disciplinar seja identificada e controlada
pelas vias prprias.
Surge ento a categoria de nulidade do processo disciplinar, que conceituada
como o vcio de forma que, provocando prejuzo em detrimento da verdade substancial
dos fatos imputados ao servidor acusado, contamina a validade do ato e do respectivo
processo52.
Assim, tanto o indeferimento de provas relevantes requeridas pela defesa, quanto
a inobservncia de regras procedimentais, trazendo prejuzo ao direito de ampla defesa
do magistrado-acusado, importam a nulidade do processo disciplinar e sua
inconsistncia jurdica para aplicao de eventual penalidade disciplinar ao magistradoacusado53.
O prejuzo, que autoriza o reconhecimento da nulidade do ato processual
imperfeito e que faz com que esse ato imperfeito seja juridicamente insubsistente,
decorre de ofensa s garantias do contraditrio e ampla defesa, bem como do
51

Nesse sentido, nula a sano que no foi precedida de regular procedimento administrativodisciplinar (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, RMS 7.449/MA, rel. Min. Anselmo Santiago,
julgado em 24/11/97, DJU-I 30/03/98). Alis, cumpre ter presente que o Estado, em tema de punies de
ndole disciplinar ou de carter poltico-administrativo, no pode exercer a sua autoridade de maneira
abusiva ou arbitrria, desconsiderando, no exerccio de sua atividade censria, o princpio da plenitude de
defesa, pois no custa enfatizar -, o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer sano
punitiva imposta pelo Poder Pblico exige, ainda que se cuide de procedimento meramente administrativo
(CF, art. 5, LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal, consoante adverte autorizado
magistrio doutrinrio (SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, Ao Originria 487-0/AM, rel. Min.
Celso de Mello, DJU-I 1/8/97, p. 33.523).
52

Cfe. PODER JUDICIRIO. Conselho da Justia Federal. Manual do Processo Administrativo

Disciplinar. Braslia: Conselho da Justia Federal, 1990, p. 06.
53

Nesse sentido, em sede de obrigatoriedade da motivao das decises administrativas dos Tribunais, j
decidiu o Supremo Tribunal Federal que torna-se evidente, portanto, que sanes administrativas
impostas pelos Tribunais podem refletir uma situao de atipicidade constitucional, revestidas de graves
consequncias no plano jurdico, pois a eventual inobservncia do modelo, do tipo imposto pela
Constituio gera (...) a invalidade do ato estatal praticado em desconformidade com a clusula inscrita
no art. 93, X, da Lei Fundamental da Repblica (SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, AO 487/AM, rel.
Min. Celso de Mello, julgado em 10/07/97, DJU-I 01/08/97, p. 33.523).

22

comprometimento da correo e justia do julgamento que se apoiar no material

produzido durante o processo54.

Mas no se exige que o prejuzo sempre seja

demonstrado minuciosamente nos autos para que a nulidade seja decretada, sendo que
muitas vezes essa demonstrao se faz atravs de simples procedimento lgico,
verificando-se a perda da faculdade processual conferida parte ou o comprometimento
dos elementos colocados disposio do juiz no momento da sentena tiveram
influncia no resultado final do processo, sendo que as nulidades absolutas no
exigem demonstrao do prejuzo, porque nelas o mesmo evidente55.
Por exemplo, no caso da autoridade processante negar ao magistrado-acusado
seus direitos de interrogatrio pessoal, de inquirio de testemunhas, de presena na
sesso de julgamento, de sustentao oral, etc, ento manifesta e inequivocamente
estaro negados o contraditrio e a ampla defesa do magistrado-acusado, sendo a
evidente o prejuzo e cerceamento sua defesa, que importa a nulidade do respectivo
ato, salvo se do julgamento tiver resultado a total e absoluta improcedncia da acusao
e o reconhecimento da inocncia do magistrado-acusado (isto , no-aplicao de
sano disciplinar). Do contrrio, qualquer contrariedade garantia de ampla defesa do
acusado administrativo, seja no plano normativo, seja no nvel executivo, acarreta a
inconstitucionalidade do ato56.
IX FIM DAS SESSES SECRETAS
O processo disciplinar contra magistrados foi tratado pela Lei Orgnica da
Magistratura, numa poca em que no estava ainda vigente a Constituio Federal de
1988 e na qual a sociedade brasileira ainda no tinha o grau de amadurecimento poltico
e institucional que hoje se verifica. Por isso, ainda se encontram previstas certas regras
que no so mais condizentes com os tempos atuais, em que se busca viver na plenitude
de um Estado Democrtico de Direito e onde se busca o reconhecimento de que toda a
Administrao Pblica, inclusive o Poder Judicirio, est sujeita aos princpios
democrticos de direito e ao dever de bem-servir o povo brasileiro57.
54

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; e GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, pp. 23-24.
55

Cfe. GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; e GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 24.
56

Cfe. FERREIRA, Srgio de Andra. A garantia da ampla defesa no direito administrativo processual
disciplinar. Revista de Direito Pblico, ano V, volume 19, janeiro a maro de 1972, p. 67.
57

Cfe. MELE, Vittorio. La responsabilit disciplinare dei magistrati. Milano: Giuffr, 1987, pp. 02-03.

23

Nesse contexto, por exemplo, que se compreende a previso de segredo e

sigilo que naquela poca distante e sombria cercava a apurao de faltas funcionais dos
magistrados e fazia com que ento fossem secretas as questes pertinentes ao
descumprimento dos deveres do cargo judicirio. Os arts. 27- 6, 40 e 44 da LOMAN,
a pretexto de protegerem o magistrado-acusado, acabavam subtraindo da sociedade o
democrtico direito de conhecimento das razes de Estado e de publicidade no tocante a
todas as atividades administrativas que digam respeito coisa pblica. Aquilo que
deveria existir to-somente para resguardar a independncia e dignidade do Poder
Judicirio (art. 40 da LOMAN), acabou por se transformar num instrumento que facilita
a impunidade de quem deveria ser punido e que permite a perseguio poltica daqueles
que tentam manter sua dignidade e independncia funcional. Ao invs de perseguir os
culpados e proteger os inocentes, o segredo permite justamente o contrrio.
Mesmo que o art. 93-IX da CF/88 queira pblicos todos os julgamentos do
Poder Judicirio e o art. 37-caput da CF/88 submeta a atuao administrativa dos
Tribunais plenitudade do princpio da publicidade, ainda assim se insiste em que
continuem secretas as questes pertinentes ao processo e aplicao de penalidades
disciplinares aos magistrados, subtraindo da sociedade e dos demais interessados o
controle e fiscalizao da atividade censria dos Tribunais.
A transparncia na atuao administrativa dos Tribunais, especialmente no
tocante ao controle censrio de magistrados, devolveria ao Poder Judicirio a confiana
do povo brasileiro, que ento poderia atuar como um fiscal da correo e justeza na
apurao e aplicao de sanes disciplinares queles magistrados que efetivamente
deixem de cumprir os deveres de seu cargo e pratiquem infraes que, luz do direito e
da justia, meream reprimenda.
Se a parte conhecer o magistrado e a conduta funcional do magistrado que julga
sua ao, ento ficar mais fcil para ela controlar eventuais desvios de finalidade ou
abusos de autoridade, porque a eventual publicidade de uma punio no reduz a
autoridade do juiz58, mas o segredo do resultado de um processo certamente
58

Nesse sentido, uma questo importante saber se a revelao pblica de que um juiz foi punido pelo
rgo dirigente da magistratura reduz a autoridade de suas decises. A resposta a essa indagao
negativa, por vrios motivos. Antes de tudo, o juiz decide como rgo do Estado e no como pessoa, o
que significa que sua deciso impessoal, no devendo ter qualquer importncia o nome ou a
individualidade do juiz. Em segundo lugar, tempo de desmistificar a pessoa do juiz, em seu prprio
benefcio. tempo de se reconhecer que o juiz um ser humano e como tal sujeito a imperfeies. Se o
juiz cometeu um erro deve sofrer uma penalidade, valendo para ele o pressuposto de que, cumprida a

24

compromete a imagem do prprio Judicirio e cria a idia de impunidade, na oportuna

lio do Senador Paulo Souto, por ocasio da CPI do Judicirio:
os trabalhos da CPI mostram claramente uma faceta muito grave do Judicirio:
a enorme capacidade de esconder seus problemas, sob a alegao de que nada
seria pior do que a sua exposio, pelos prejuzos que isso traria com a
generalizao. esta disposio a responsvel pelo no funcionamento de todos
os instrumentos, ainda que precrios, de fiscalizao do Poder, que se junta
naturalmente a uma legislao que trata os magistrados como se fossem imunes
a todos os desvios de comportamento, desde os meramente profissionais,
relacionados competncia e dedicao, at aqueles de natureza tica ou
moral. E tudo isso se completa com um sentimento corporativo inibidor de
qualquer atitude mais decidida, quando se trata de investigar ou de punir
magistrados que no se mostrem dignos de sua funo59.
Alm disso, o controle interno da magistratura tem se mostrado ineficaz e
moroso, incapaz de assegurar sociedade brasileira um Poder Judicirio altura da
democracia que se pretende construir. ento necessrio um controle externo das
atividades administrativas dos Tribunais, por intermdio da ampla publicidade, da
imprensa, da opinio pblica, dos mais variados setores da sociedade civil, etc 60. Quanto
mais pblicos forem os procedimentos, mais garantia se ter de uma efetiva fiscalizao
por todos os agentes sociais, ficando ento o Judicirio menos infenso aos caprichos e
vontade particular de alguns, afastando-se o risco de que esses poucos comprometam a
lisura da grande maioria61.

punio, ele reconquista a situao anterior, aperfeioado pelo efeito educativo da penalidade
(DALLARI, Dalmo de Abreu. O Poder dos Juzes. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 151).
59

Cfe. SOUTO, Paulo. Sntese do Relatrio Final da CPI sobre o Poder Judicirio. Braslia: Senado
Federal, 2000, p. 536, grifou-se.
60

Nesse sentido, o exame de poucos casos durante os trabalhos da CPI do Judicirio foi suficiente para
mostrar a extrema gravidade do momento atual da Justia Brasileira. Como era de se esperar, a exposio
do funcionamento do Judicirio revelou em toda a sua intensidade que esse Poder sofre dos mesmos
males que afetam outros segmentos de nossa sociedade e que, por isso mesmo, no se justificaria que
no se submetesse ao controle social indispensvel ao seu funcionamento a servio de nossa populao
(SOUTO, Paulo. Sntese do Relatrio Final da CPI sobre o Poder Judicirio. Braslia: Senado Federal,
2000, p. 535, grifou-se).
61

Nesse sentido, o fato, entretanto, que o Judicirio tem vcios, alguns tradicionais, que reduzem o
alcance de sua contribuio. A par disso, preciso lembrar que os juzes so seres humanos e como tais
sujeitos a fraquezas e paixes, que muitas vezes os impedem de fazer uma autocrtica serena e objetiva
(DALLARI, Dalmo de Abreu. O Poder dos Juzes. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 161).

25

Somente a transparncia na conduo dos assuntos administrativo-disciplinares

de um Tribunal que seria capaz de impedir a manipulao da opinio pblica em
detrimento da seriedade e imparcialidade do servio judicirio, alm de conseguir
assegurar sociedade uma prestao jurisdicional condizente com o regime
democrtico. Somente quando um Tribunal no tem medo de discutir suas questes
internas luz da opinio pblica que se dissipa na populao aquela sensao de
impunidade e subjetivismo que podem comprometer a dignidade e o respeito da
populao por sua magistratura62.
Recentemente, o Superior Tribunal de Justia reconheceu a importncia da
publicidade na conduo de seus assuntos administrativo-disciplinares, tendo dado
exemplos de tica, democracia e civismo ao expor os assuntos do Tribunal ao
conhecimento pblico, sem que isso venha a diminuir a confiana que o povo brasileiro
deposita nas suas instituies63. Ao contrrio, a transparncia no faz mal a nenhuma
instituio, apenas a fortalece.
Felizmente, a Reforma do Judicirio, oxigenando esse Poder da Repblica e
criando novos mecanismos de controle, decretar de vez a abertura das sesses dos
62

Nesse sentido, a sempre lcida lio de Dalmo de Abreu Dallari: No caso da magistratura, antes de
tudo de interesse pblico o conhecimento de eventual falta cometida por um juiz, sobretudo pela
influncia social que os juzes exercem e porque existe a convico generalizada de que todos os juzes
so plenamente confiveis em todas as circunstncias. Acrescente-se, ainda, que existe hoje uma
exigncia de moralidade e de publicidade que atinge todos os setores pblicos. A obstinao do Poder
Judicirio em ocultar no todo ou em grande parte suas prticas administrativas vem alimentando a
suspeita de que coisas graves esto sendo ocultadas do povo. Por todos esses motivos, a democratizao
sob esses aspecto ser benfica em termos de enquadramento do Judicirio nos princpios democrticos
consagrados pelas modernas Constituies, mas tambm para melhoria da imagem da magistratura,
pondo por terra o argumento de que ela utiliza o sigilo ou o autocontrole como escudos para ocultao de
prticas condenveis e de privilgios corporativos (DALLARI, Dalmo de Abreu. O Poder dos Juzes.
So Paulo: Saraiva, 1996, p. 151, grifou-se).
63

Nesse sentido, num breve apanhado do noticirio recente veiculado na imprensa nacional, destacam-se,
a ttulo exemplificativo: (a) NOTCIAS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Comisso conclui
que no h indcios de envolvimento de servidora em fatos noticiados. Edio do Superior Tribunal de
Justia em 11/03/03. Disponvel em: <www.stj.gov.br>. Acesso em: 12/03/03; (b) NOTCIAS DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. STJ instaura comisso de sindicncia para apurar denncias
publicadas na Imprensa. Edio do Superior Tribunal de Justia em 10/02/03. Disponvel em:
<www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03; (c) NOTCIAS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
Operao Dilvio: Ministro da Justia determina instaurao de inqurito pedido por Vidigal. Edio do
Superior Tribunal de Justia em 28/02/03. Disponvel em: <www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03; (d)
NOTCIAS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Advogado de Vicente Leal recebe relatrio da
Comisso de Sindicncia. Edio do Superior Tribunal de Justia em 28/02/03. Disponvel em:
<www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03; (e) NOTCIAS DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
Comisso prope abertura de processo administrativo e afastamento de Vicente Leal. Edio do Superior
Tribunal de Justia em 26/02/03. Disponvel em: <www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03; (f) NOTCIAS
DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Edson Vidigal acaba com segredo de justia em processo
contra desembargador do Rio. Edio do Superior Tribunal de Justia em 28/01/03. Disponvel em:
<www.stj.gov.br>. Acesso em: 05/03/03.

26

Tribunais e impedir as decises secretas no tocante s questes administrativodisciplinares, estando em vias de aprovao uma nova redao para o art. 93-X da
CF/88, prevendo que as decises administrativas dos tribunais e do Conselho Nacional
de Justia sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo
voto da maioria absoluta de seus membros64. No ser deixado espao para que o
princpio da publicidade do art. 37-caput da CF/88 seja esquecido pelo Judicirio
quando atua no mbito administrativo.
Por essas razes, somente o fim das sesses secretas nos Tribunais e do segredo
nos processos administrativo-disciplinares instaurados contra magistrados assegurar
sociedade que conhea seus magistrados e possa tambm ela velar pela lisura,
imparcialidade e celeridade na respectiva atividade correcional pelos Tribunais, que o
autogoverno do Judicirio exige (art. 96-I-b da CF/88), mas que no pode significar
afastamento do princpio da publicidade e privao da sociedade e demais atores sociais
quanto ao conhecimento das razes da Administrao numa democracia que se quer
participativa e justa.
A gesto administrativa dos Tribunais precisa ser transparente, sem vu nem
mistrio. O espao em que o Judicirio atua no privado, mas pblico. Todos devem
fiscaliz-lo, valendo aqui a lio de Immanuel Kant, para quem todas as aes
relacionadas com os direitos dos outros homens so injustas se incompatveis com o
princpio da publicidade65. Ou seja, o que no pode ser s claras discutido nos tribunais,
no pode ser discutido nos tribunais.
momento, portanto, de empunharmos a bandeira da publicidade e da
transparncia nas instituies democrticas, buscando o fim do segredo quanto aos
processos administrativo-disciplinares, que somente contribui para que as falhas da
administrao da justia e dos prprios magistrados permaneam sob o tapete, ao invs
de serem definitivamente purgadas. No basta sermos honestos, preciso tambm
parecermos honestos. S a transparncia em todos os assuntos permite essa prova.
64

essa, pelo menos, a redao aps a votao das emendas de Plenrio pela CCJR, na PEC 29/00 no
Senado e 96/92 na Cmara (ASSESSORIA PARLAMENTAR DA ASSOCIAO DOS
MAGISTRADOS DO BRASIL. Reforma do Judicirio PEC 29/00 (96/92 na Cmara). Disponvel em:
<www.amb.com.br>. Acesso em: 05/03/03).
65

Nesse sentido, all actions relating to the rights of others are wrong if their maxim is incompatible
with publicity (KANT, Immanuel. Practical Philosophy. Cambridge: Cambridge University Press, 1996,
p. 347).

27

Porto Alegre, maro de 2003.

Por Cndido Alfredo Silva Leal Jnior.

28

Ttulo do artigo:
Ampla defesa e adequada instruo probatria em processo disciplinar instaurado contra
magistrado.

Nome do autor:
Cndido Alfredo Silva Leal Jnior.

E-mail do autor:
candidojunior@via-rs.net.

Instituio:
Justia Federal de Primeira Instncia,
Seo Judiciria do Rio Grande do Sul,
Av. Otvio Francisco Caruso da Rocha, 600, 6 andar, ala leste,
Porto Alegre Rio Grande do Sul Brasil,
CEP 90.010-395.

Cargo ocupado:
Juiz Federal da 5 Vara Federal de Porto Alegre/RS e Diretor de Assuntos Legislativos
da Associao dos Juzes Federais do Rio Grande do Sul - AJUFERGS.

29

Resumo informativo:
Examina os direitos de ampla defesa e de adequada instruo probatria de magistradoacusado em processo disciplinar, apresentando sugestes para o regramento da matria
pelo Conselho da Justia Federal do Superior Tribunal de Justia. Afirma que
necessrio observar-se o devido processo disciplinar, evitando que as finalidades do
processo administrativo-disciplinar sejam distorcidas para gerar impunidade ou
perseguio ideolgica. Examina a natureza do processo administrativo-disciplinar
contra magistrado e o direito de ampla defesa que ali deve ser assegurado, inclusive em
sindicncias. Trata dos limites acusao em processo disciplinar, mostrando que a
acusao deve ser clara, objetiva e prvia. Afirma que o interrogatrio pessoal do
magistrado-acusado integra seu direito de ampla defesa (autodefesa), no se
confundindo com a defesa tcnica e no podendo ser suprimido, sob pena de
comprometimento da validade do procedimento. Tambm afirma que o magistradoacusado tem direito produo das provas necessrias sua defesa, inclusive quanto
inquirio de testemunhas e do autor da representao. Tambm mostra que a defesa
somente ampla quando se assegura ao magistrado-acusado o direito sustentao oral
das suas razes de defesa na sesso de julgamento e quando se lhe permite estar
presente e acompanhar toda a sesso de julgamento, inclusive a respectiva votao,
porque assim que ele pode fiscalizar e controlar sua regularidade, evitando inclusive
que aqueles magistrados suspeitos ou impedidos tomem parte nas deliberaes e
influenciem as votaes. Afirma que a inobservncia dos direitos do magistradoacusado e o cerceamento ao seu direito de ampla defesa trazem como conseqncia a
nulidade e insubsistncia jurdica dos atos, impedindo a aplicao da punio
disciplinar. Por fim, sugere o fim das sesses secretas dos tribunais e do sigilo nos
processos administrativo-disciplinares como medidas urgentes e necessrias para que a
magistratura se afirme como rgo independente e socialmente confivel, submetido ao
controle decorrente das instituies democrticas e garantido ento que o princpio da
publicidade do art. 37-caput da CF/88 seja respeitado. Conclui que somente assim o
processo administrativo-disciplinar alcanar sua finalidade de aperfeioamento do
servio judicirio, no sendo utilizado com finalidades esprias ou caprichosas.

Palavras-chave:
Magistrado; processo administrativo-disciplinar; devido processo legal; ampla defesa e
adequada instruo probatria; interrogatrio do acusado; sustentao oral e presena no
julgamento; nulidade do processo disciplinar; sesses secretas dos tribunais.

30