TESE: O poder constituinte originrio limitado em razo do direito natural, em uma

perspectiva jusnaturalista.
O conceito de soberania da constituio advm de sua origem, embasada em um poder
instituidor de todos os outros, constituindo os demais e sendo denominado como poder
constituinte.
A origem da doutrina do poder constituinte remonta Idade Moderna, quando surgiram as
doutrinas do contrato social, influenciando a prpria noo de Estado, gerando a necessidade de
adoo as constituies escritas e o poder envolvido nesta elaborao.
As normas elaboradas pelo poder constituinte concebem um texto normativo, com grau de
supremacia, em relao s demais normas de um ordenamento jurdico de um pas.
O poder constituinte originrio aquele instituidor e anterior ao Estado. E de acordo com alguns
autores, com certa variao, tem como caractersticas principais a inicialidade, a
incondicionalidade e a limitao.
No h um acordo absoluto na doutrina a respeito da limitao do poder originrio. De acordo
com a perspectiva positivista, o poder constituinte originrio juridicamente ilimitado, uma vez
que no existe direito anterior a ele que possa se manifestar, logo no havendo nenhum direito
que possa contrariar o poder constituinte.
Em uma perspectiva jusnaturalista, o poder constituinte originrio limitado, baseando-se na
doutrina do direito natural em que se reconhecem universalmente os direitos humanos
fundamentais.
Em contrapartida, a respeito da limitao ou ilimitao do poder constituinte originrio, as
limitaes do poder constituinte reformador ou derivado so amplamente aceitas pelos
doutrinadores.
Este poder seria proveniente do poder constituinte originrio, utilizado nas modificaes do texto
constitucional ou sua reforma. Dentre suas principais caractersticas esto limitao material de
seu exerccio e a condicionalidade destes limites impostos. Caso no houvesse limites, no
haveria diferena entre poder constituinte e reformador.
Como fonte para limitar o poder reformador esto as clusulas ptreas, impedindo que uma
reviso ou alterao, atravs de emenda constitucional, elimine um direito eleito pelo poder
constituinte como essencial a existncia daquela sociedade. O intuito de vedao ao revisor da
constituio est na alterao da substncia e no na redao dos dispositivos relacionados aos
direitos fundamentais.
Desta forma, o poder reformador um poder de direito, tendo natureza jurdica e estando
submetido s regras estabelecidas pela constituio.
No difcil pensar em uma extenso do raciocnio de limite do poder constituinte derivado ao
poder constituinte originrio, em funo dos direitos fundamentais. A diferena que o poder
reformador possui uma limitao expressa na constituio. J o poder originrio, no possuindo
previso expressa na Constituio, estaria implcita esta limitao.
A reforma constitucional pode ampliar os direitos fundamentais, como tambm pode a prpria lei
ordinria, mas nunca restringi-los ou mesmo suprimi-los.

Parece razovel o conceito de que o poder originrio estaria restrito a determinados princpios
aceitos mundialmente pela humanidade, com exceo de algumas sociedades, de superioridade
dos direitos frente aos Estados.
Assim, o poder originrio estaria regulado pelos direitos humanos fundamentais, com o
compromisso de estimar quais seriam estes direitos e os instrumentos de sua proteo.
Caso este poder fosse ilimitado, nada o impediria de no respeitar e reconhecer os direitos
fundamentais internacionalmente difundidos pela Assemblia Geral da ONU em 1948.
O poder constituinte amplamente aceito como pertencente ao povo, pois este quem legitima
seu prprio governo. Esta titularidade se d em razo do princpio da inalienabilidade da
soberania popular, tambm irrenuncivel. Deste modo, o titular do poder constituinte maior que
qualquer noo e conceito de Estado.
O homem base da sociedade e do prprio Estado, que no existiria sem sua existncia,
sendo entidade autnoma da raa humana. Reconhecer sua personalidade jurdica, no o exime
da concepo de que constitudo por pessoas, e que este no estaria, apesar da soberania,
acima dos reais elementos que o compe.
Concluindo, os direitos humanos fundamentais superam a concepo de serem outorgados pelo
Estado. O pensamento jurdico deve elaborar formas eficazes de proteger estes direitos. A
ilimitao do poder Constituinte, como poder criador do Estado, feriria os direitos fundamentais e
encontraria obstculo no prprio titular deste poder, o ser humano.
Referncia Bibliogrficas
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