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Universidade de Braslia
Faculdade de Direito
Braslia
2012
Braslia - DF
2012
pela
banca
examinadora,
composta
pelas
professoras
doutoras:
_________________________________________________________
Presidente/Orientadora: Profa. Dra. Ela Wiecko Volkmer de Castilho
PPGD FD/UnB
_________________________________________________________
Membro externo: Profa. Dra. Mrcia Nina Bernardes
PPGD PUC-Rio
_________________________________________________________
Membro: Profa. Glucia Ribeiro Starling Diniz, Ph.D.
PPG PsiCC/PCL/IP/UnB
_________________________________________________________
Membro: Profa. Dra. Lia Zanotta Machado
PPG AS/DAN/UnB
_________________________________________________________
Membro: Profa. Dra. Loussia Penha Musse Flix
PPGD FD/UnB
AGRADECIMENTOS
Aos meus pais, pois sem seu esforo e dedicao nada disso, hoje,
seria possvel. Ao meu amado tio-av, Darci Rosa, jovem de 89 anos de idade,
meu amigo de todas as horas. s/aos meus tios/tias, primos/as, sobrinhos/as,
ao meu irmo e minha amada irm, ao meu filho querido. Obrigada a
todos/as por estarem sempre comigo na mente, na alma, no corao.
Ao meu marido, a quem dedico esta tese. Quanta dedicao, quanto
companheirismo, quanto entusiasmo, quanta pacincia... quanto amor. Preciso
inventar uma palavra para expressar agradecimento por tudo isso.
minha orientadora, que, generosamente, me deu liberdade para
pensar, repensar, contraditar e questionar paradigmas. Agradecer pela
orientao, entretanto, muito pouco. Emociono-me toda vez que penso na
amizade e cumplicidade que surgiu nestes anos. Obrigada pelo carinho, pela
parceria, pela confiana, pelo olhar terno nos momentos difceis, pela alegria
que expressas nas minhas vitrias, pelas vezes que carinhosamente me
abraa e passa a mo na minha cabea. Encontr-la foi uma das melhores
coisas que me aconteceu nesta minha existncia.
A
todos/as
os/as
professores/as
do
programa
meu
sincero
RESUMO
criminolgicos
conformadores
de
categorias
totalizantes.
ABSTRACT
The driving force of this research is the finding that most of works found in
Brazil on the status of women, either as perpetrators or victims, are cited in
criminological paradigms of conformable totalized categories. These paradigms
have little or nothing to do with what the Feminist Theory has already created.
Thus, the problem is how to know the condition of possibility of existence of an
autonomous feminist criminological reference. The hypothesis formulated
herein is the need for an epistemological shift and the adoption of a new
paradigm provided by the feminist critical theory. The main goal of this thesis is
the creation of this epistemological reference which, without giving up on the
criminal law criticism, understands the women criminalization and victimization
processes from the gender perspective. In order to reach such level of
theoretical creation, the material needed for a feminist criminology is found on
the literature review in the fields of History, Sociology, Philosophy, Law, and of
course, Feminist Theory. This work is, indeed, the presentation of a criminology
that does not intend to be the only feminist criminology, but another one,
among many possibilities of building knowledge that the diversity of feminisms
and their corresponding epistemologies present.
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SUMRIO
INTRODUO
CAPTULO 1 CRIMINOLOGIAS
1.1 Uma criminologia medieval? ..................................................................... 21
1.2 O pensamento criminolgico ilustrado ...................................................... 30
1.3 O nascimento da criminologia moderna ............... .................................... 38
1.3.1 O paradigma etiolgico .......................................................................... 41
1.3.2 A mulher no paradigma etiolgico ......................................................... 45
1.4 O labeling approach e o interacionismo simblico .................................... 54
1.5 A criminologia crtica ................................................................................. 60
1.5.1 Os elementos fundamentais do pensamento criminolgico crtico ....... 63
1.5.2 As mulheres no paradigma da reao social ........................................ 69
1.5.3 Os limites da criminologia crtica ........................................................... 75
CAPTULO 2 EPISTEMOLOGIA FEMINISTA
2.1 Uma tipologia das epistemologias feministas............................................. 88
2.1.1 O empirismo feminista .......................................................................... 89
2.1.2 O ponto de vista feminista (standpoint).................................................. 90
2.1.3 O feminismo ps-moderno .................................................................... 93
2.2 O conhecimento situado e a crtica objetividade .................................... 96
2.3 A revoluo epistmica da categoria gnero ............................................ 99
2.3.1 Gnero ou patriarcado? ...................................................................... 101
2.3.2 Crticas ao conceito de gnero ........................................................... 107
2.4 A crtica feminista ao feminismo .............................................................. 113
2.5 O feminismo como teoria crtica .............................................................. 122
11
um
programa
de
direito
penal
mnimo
para
as
mulheres)........................................................................................................ 219
4.6.1 O direito autodeterminao ............................................................... 227
4.6.2 O direito proteo ....................................................................l......... 236
CONSIDERAES FINAIS
BIBLIOGRAFIA
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INTRODUO
feminista.
Paradoxalmente,
embora
existam
feministas
compreender
os
diferentes
contextos
de
vitimizao
de
13
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culturais
das
pesquisadoras
feministas
modelam
os
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distanciados
do
sistema
das
experincias
sexo-gnero.
Da
das
mulheres,
partindo,
questiono
da
a
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CAPTULO I
CRIMINOLOGIAS
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Segundo Zaffaroni (2001, p. 59), ao longo dos tempos a ideologia punitiva distancia-se das
causas biolgicas da inferioridade, buscando construir a inferioridade a partir da moral.
Entretanto, no caso das mulheres, durante muitos sculos, e em certos aspectos ainda hoje, a
inferioridade se constri biolgica e moralmente. Neste sentido, em a Histria da Sexualidade,
Michel Foucault analisa a histerizao da mulher como um dos aspectos da represso sexual,
que representa uma das mais importantes formas de poder da sociedade burguesa desde o
sculo XVIII. Como consequncia da patologizao de seu corpo, a apropriao de seus
processos reprodutivos pela medicina agora escrutinada de forma cada vez mais minuciosa
pelos homens da cincia, detentores da palavra final sobre sua normalidade e responsveis
por recluir aos asilos mulheres que no se enquadravam nos modelos de feminilidade
considerados normais. Ainda segundo Foucault, essa "cincia sexual" que agregou diversos
saberes, como psiquiatria, pedagogia e demografia, buscou construir uma subjetividade
feminina adestrada, til para um Estado cada vez mais s voltas com questes sociais.O que
esta rpida referncia demonstra que ao longo dos tempos sempre existiu uma poltica
criminal em relao mulher fundada em causas biolgicas que vo da histeria ao esteretipo
masculinizado. O estabelecimento pode ter variado do convento ao presdio, para o manicmio
ou casa de sade. Mas a lgica de encarceramento da indesejvel a mesma.
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interessante notar que a fora sedutora da mulher sempre foi elemento de estudo pela
criminologia, sendo fundamento, inclusive, de teorias de Lombroso ou a do cavalheirismo,
como adiante mencionarei.
Como destaca Maleval (2004), embora o Tribunal do Santo Ofcio tenha tido como alvo os
hereges de ambos os sexos, e a bulas papais no fizessem semelhante distino, a maioria
esmagadora dos seus rus era constituda por mulheres. Segundo a autora, no Norte da
Frana entre meados do sculo XIV e finais do sculo XVII, por exemplo, foram documentados
288 casos de bruxaria, numa proporo de 82 mulheres para cada 100 casos.
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relao ao conjunto da
Jules Michelet, escrita ainda no sculo XIX, tambm ela tem um tom de idealizao mgica .
Segundo Jean-Michel Sallmann, no sculo XIX o romantismo recoloca a feiticeira na ordem do
dia em contos, romances, pinturas e msicas. Da porque a fundamental importncia neste
contexto da obra de Jules Michelet, A Feiticeira, publicada em 1862, como uma denncia
demonizao da mulher. Neste pequeno livro, respondia Michelet (2003, p. 11-12) aos autores
do Malleus Maleficarum, da seguinte forma: Diz Sprenger (antes de 1500): Deve falar-se da
heresia das feiticeiras e no dos feiticeiros; estes pouca importncia tm. E um outro, sob Lus
XIII: Para um feiticeiro h dez mil feiticeiras. (...)O clero no tem fogueiras bastantes, o povo
injrias suficientes e a criana pedras que cheguem contra a infeliz. O poeta (tambm criana)
lana-lhe outra pedra, mais cruel para a mulher. palavra Feiticeira, vem-se as horrveis
velhas de Macbeth. Os processos cruis, no entanto, mostram o contrrio. Muitas morreram
precisamente por serem jovens e belas.
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Importante lembrar que, como registra Sallmann (1990, p. 526-527), a feitiaria no foi o
nico crime cuja conotao sexual foi fortemente acentuada. A sodomia era considerada como
especificamente masculina. A feiticeira uma mulher de sexualidade desenfreada que, ao
atacar as propriedades genitais do homem ao acasalar com demnios, se ope s leis naturais
da procriao. O homossexual subverte a ordem da reproduo ao acasalar com outro homem
e desperdiar o seu esperma. Os dois crimes eram alis castigados com a mesma severidade
e estavam muitas vezes associados nas leis que apelavam aos juzes para redobrarem o seu
zelo repressivo.
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piedoso: Bendito seja Deus que no me fez nascer Gentio... que no me fez
nascer rstico... que no me fez nascer mulher... (ALEXANDRE, 1990, p. 520).
Nesta poca as mulheres no eram obrigadas a assistir s leituras e
homilias do Sabat nas sinagogas. E, se presentes nestes eventos, no
contavam para constituir o qurum necessrio para a orao pblica. Elas no
podiam ser chamadas a ler. As mulheres estavam dispensadas ou excludas
do estudo e do ensino da Tor10.
Enfim, no no perodo medieval que as mulheres so afastadas da
esfera pblica. Entretanto, a partir da baixa Idade Mdia, especificamente,
que se constri o mais perfeito e coordenado discurso, no somente de
excluso ou limitao da participao feminina na esfera pblica, mas de sua
perseguio e encarceramento como pertencente a um grupo perigoso.
Neste contexto, a caa s bruxas elemento histrico marcante
enquanto prtica misgina de perseguio. Entretanto, a perfeita aliana entre
os discursos jurdico, mdico e teolgico, em favor do encarceramento da
mulher no recinto domstico ou no convento11 algo ainda mais significativo
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Alis, descreve Alexandre que Rabi Elizer, no sculo I da era crist, embora esposo de Ima
Chalom, uma mulher cheia de cincia, dizia: Ensinar a Tora a uma filha ensinar-lhe
obscenidades (ALEXANDRE, 1990, p. 522). Ima Chalom de Berria era uma mulher sbia.
Uma mulher que era capaz de ler num dia de inverno trezentas tradies de trezentos
mestres.... Registra a histria, entretanto, que, contestando a opinio rabnica corrente
segundo a qual a mulher tinha pouca razo, ela quase se deixou seduzir por um aluno do
marido, tendo se suicidado por vergonha.
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Com relao aos conventos, enquanto espaos de encarceramento feminino, cabe aqui
uma explicao introdutria, j que, por vezes, estes espaos, constituram-se tambm em
verdadeiros refgios dos maus-tratos a que as mulheres eram submetidas no recinto
domstico. Como demostrarei, no eram espordicos os episdios de encarceramentos
forados nestes espaos. Assim como, so abundantes as descries dos conventos
fortalezas das quais no era possvel fugir fugas, e onde as reclusas estavam sujeitas a
vigilncia permanente. Os conventos no foram somente instituies destinadas a expiao
dos pecados. Mais do isso eram verdadeiros espaos de recluso seja para o cumprimento
de penas por crimes cometidos por mulheres contra a honra de suas famlias, seja pelo
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risco de que estas viessem a cometer crimes como o adultrio, o infanticdio ou o homicdio
de seus consortes.
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humana era algo dado, de modo que o que se precisava indagar era sobre as
estruturas de controle, principalmente a lei.
Segundo Dias e Andrade (1984), para os clssicos, o problema
criminolgico surgia como uma necessidade tanto de elevao do conformismo
do ser humano, quanto de elevao do conformismo da lei, que deveria
vincular-se aos direitos naturais do homem.
claro que, a rigor, a linguagem da escola clssica no a linguagem
dos direitos humanos do ps-guerra. Mas uma linguagem do indivduo, da
liberdade individual, dos direitos subjetivos ou das garantias individuais
(ANDRADE, 2003, p. 47).
O que se pretendia, em sntese, era racionalizar o castigo para que este
fosse, ao mesmo tempo, um instrumento estatal destinado a fins sociais, e um
limite ao prprio Estado em sua relao com o cidado. A ideia de cidado
surge como um indicativo de pertencimento ao Estado que, no pensamento
criminal, ao mesmo tempo, justifica e limita o poder punitivo.
Como diz Gabriel I. Anitua (2008) o discurso iluminista nunca teve o
intento de obscurecer o problema do castigo a partir da concepo de contrato.
Nas palavras do autor (2008, p. 166):
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34
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mulheres
empenhadas
em
lutar
por
direitos,
muito
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Entretanto, somente em 1847 que comearam a ser ministradas aulas (lectures to ladies)
no Kings College de Londres, para certificar que suas alunas detinham, frise-se, a capacidade
de exercer a funo de governanta ou preceptora.
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A luta pelo direito ao sufrgio de extrema relevncia em todo o continente europeu, assim
como o foi, de resto, no conjunto dos pases latinos, que, de tradio catlica, foram
especialmente renitentes em reconhecer direitos polticos s mulheres. Por outro lado, tambm
as lutas por trabalho e educao tambm estiveram estampadas nas bandeiras femininas. Em
pleno sculo XIX, como refere Arnaud-Duc (1990), embora fosse grande a massa de
trabalhadoras, a luta por melhores condies de trabalho e por legislaes que no
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implicassem discriminaes foi (e ironicamente ainda ) muito dura . As mulheres tiveram de
combater em todos os nveis para garantir direitos. Desde as trabalhadoras dedicadas aos
trabalhos manuais at as que se dispunham a trabalhos mais intelectualizados, todas
enfrentaram dificuldades. O exerccio da advocacia, por exemplo, foi motivo de grande agitao
no restrito crculo europeu. Argumentava-se a excluso da mulher deste lugar com recursos
retricos que iam desde a pudicitia (modstia ou virtude sexual) imposta pela natureza, at a
imoderao feminina que nenhum magistrado conseguiria controlar. Segundo Arnaud-Duc
Tudo esgrimido: a falta de fora fsica, a extrema dificuldade da mulher argumentar latina,
o que nada tinha a ver com as argumentaes americanas (pas onde as mulheres eram
admitidas na profisso), e o perigo corrido pelos magistrados sujeitos s manobras da seduo
feminina, dado a natureza impelir as mulheres a usar de coqueteria! espantoso, assim, que a
Frana tenha admitido mulheres ao exerccio da profisso pela lei do 1. De Dezembro de
1900. verdade que se d conhecimento de numerosos precedentes escala mundial:
Rssia, Japo, Romnia, Sua, Finlndia, Noruega, Nova Zelndia, Estados Unidos, onde a
primeira advogada se estabelece em Iowa em 1869, obtendo as mulheres o direito de sustentar
causas no tribunal federal em 1879. Em certos Estados so juzes de paz, e as clerk-women
ocupam cargos judiciais e administrativos, nomeadamente de notarias e escrivs (ARNAUDDUC, 1990, p. 112). No campo educacional no se tem um cenrio significativamente
melhorado com o passar dos sculos. Na Frana, por exemplo, em 28 de junho de 1836, uma
lei facultativa pede s comunas a abertura de escolas para as mulheres. Mas os presidentes
das cmaras preferem manter-se na tradio e admitir somente escolas paroquiais que no
implicavam maiores recursos de parte do Estado. Somente em 10 de abril de 1867 foi
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determinado a todos os conselhos com mais de 500 habitantes fossem obrigados a abrir
escolas femininas. No Brasil, Nsia Floresta dizia, j no primeiro pargrafo do Opsculo
Humanitrio, que, enquanto no velho e novo mundo vai ressoando o brado emancipao da
mulher nossa dbil voz se levanta, na capital do imprio de Santa Cruz, clamando: educai as
mulheres! E isso no era tambm sem motivo. Segundo os dados levantados por Floresta por
volta de 1852 dos 55.500 estudantes brasileiros, somente 8.433 eram meninas. E os
programas das escolas destas ltimas eram dedicados aos deveres domsticos.
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Lombroso identificou no delinquente nato anomalias de crnio (enorme fossa occipital e uma
hipertrofia do lbulo, anloga a encontrada nos vertebrados inferiores), fronte esquiva e baixa,
grande desenvolvimento dos arcos supraciliais, assimetrias cranianas, fuso dos ossos atlas e
occipital, orelhas em forma de asa, mas do rosto proeminentes, braada superior estatura,
entre outros sinais.
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ontolgica,
periculosidade,
anormalidade,
tratamento
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Com
preocupao,
autora
informa
que,
nas
investigaes
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sedutoras,
malvolas.
Caractersticas
estas
que
se
no
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Escrevo, em protesto, que uma publicao mais atual do La Donna o Criminal Woman, the
Prostitute, and the Woman, verso inglesa por mim importada, vez que at hoje, ao contrrio
do Homem Delinquente (lido e relido em nossas universidades) no h publicao de verso
em portugus do livro no Brasil. Por sinal, j que abri parnteses, inadmissvel que as
publicaes de Nancy Fraser, Carol Smart, Linda Nicholson, Tamar Pitch, Sandra Harding,
dentre outras que debatem profundamente a teoria feminista, tambm no tenham tradues
para nosso idioma, e que precisem ser importadas.
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Nas palavras do autor, (2004, p. 191), yet another of those contradictions that turn up in the
study of criminal women, we find that while they often obstinately deny their guilt, they also
often spontaneously reveal it. This complex psychological phenomenon is caused in part by that
need to gossip and that inability to keep a secret which are characteristic of females.
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cometer
determinados
delitos.
beleza
feminina
significa
uma
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Este mesmo autor estabeleceu uma relao entre a instabilidade hormonal durante a
menstruao, a gravidez ou a menopausa com o furto em grandes lojas. A delinquncia
feminina no considerada, assim, um caso para o sistema penal, mas um caso psiquitrico.
Uma mulher que comete um crime tem algo de errado fisiologicamente, psiquiatricamente.
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Por outro lado, ainda segundo Lombroso, outro tipo de criminosa seria
aquela com caractersticas fsicas e comportamentais masculinas. Ela seria
perigosa por sua similitude com o homem e por ter rompido com o padro de
comportamento tradicional feminino.
Isso faz com que, mais tarde, em 1923, sob a gide de um determinismo
fisiolgico de perspectiva liberal, William Isaac Thomas publicasse o livro The
Unadjusted Girl, no qual (sem esquecer a prostituta como o exemplo de
amoralidade feminina) acresce argumentos no sentido de que os crimes
praticados
por
mulheres
teriam
como
fundamento
fato
de
elas
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por
algum
potencialmente
responsvel
por
oferecer
atualizou
historicamente
programao
criminalizante
da
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Segundo Lola A. Castro (2010) nas dcadas de sessenta e setenta do sculo passado, em
especial na Amrica Latina, o pensamento criminolgico esteve to definido pelo entorno
poltico que chegou-se a afirmar que nos regimes autoritrios se desenvolvia o direito penal e
que nos regimes democrticos se desenvolvia a criminologia. Ainda, segundo a autora,
Alessandro Baratta, nesta poca chegou a fala de uma criminologia mestia como a nica
que entenderia os fenmenos de supremacia dos poderes tanto no interior, quanto no exterior
dos pases.
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de
que
reao
social
influencie
decisivamente
no
estrutural
(social,
econmica
poltica)
na
explicao
do
60
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64
65
polticas
do
sistema
penal
que
estabelecem
os
critrios
processo
de
seleo,
entretanto,
opera
no
sobre
os
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for percebido como normal no haver vitimizao primria (no existe nenhum
ato formal das agncias polticas que confiram o status de vtima ao
subjugado).
Para os autores, somente quando a percepo pblica de tal poder
passe a consider-lo anormal (desnormatiza-se a situao), urge o
reconhecimento dos direitos do subjugado e redefine-se a situao como
conflitiva. Num primeiro momento as agncias polticas dispem de recursos,
de coero administrativa ou de reparao civil, para tentar renormatizar a
situao conflitiva. Entretanto, se com estes expedientes a conflituosidade no
se resolve, as agncias polticas lanam mo de um ato programtico de
criminalizao primria do comportamento de quem exerce o poder arbitrrio, e
isso corresponde, ao mesmo tempo, a um ato de vitimizao primria, que
ocorre com o reconhecimento do status de vtima ao subjugado.
Quanto seleo vitimizante secundria, que segundo os autores, se
propaga como uma epidemia, tambm est condicionada s condies
maiores ou menores de ser vtima de um ato criminalizado primariamente. Isto
, existe uma paralela distribuio seletiva da vitimizao secundria de acordo
com a vulnerabilidade do delito. E, tambm aqui, as classes subalternas so as
mais vulnerveis (ZAFFARONI e BATISTA, 2003, p. 54).
Ante todas estas constataes, a criminologia crtica produz, num
primeiro momento, o deslocamento do autor para as condies objetivas,
estruturais e funcionais, e, em um segundo momento, o deslocamento das
causas para os mecanismos de construo da realidade social. Como ensina
Vera Malaguti Batista (2011, p. 89):
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Ainda segundo os dados do DEPEN, dos 441.907 homens presos no Brasil somente 55
esto envolvidos com o crime de corrupo passiva. Ou seja, com o crime de solicitar ou
receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de
assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. (art.
317 do Cdigo Penal Brasileiro).
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sistema
de
justia
criminal
receber
uma
interpretao
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formal, acionado pelo sistema de justia criminal implica reviver toda uma
cultura de discriminao, de humilhao e de estereotipia. Pois, para a autora,
que entende ser este o aspecto fundamental, no h uma ruptura entre
relaes familiares, trabalhistas ou profissionais e relaes sociais em geral,
que violentam e discriminam a mulher, e o sistema penal, que deveria protegla contra este domnio e opresso. Para ela, h, na realidade, um continuum e
uma interao entre o controle social informal exercido pelos primeiros
(particularmente a famlia) e o controle formal exercido pelo segundo (2007, p.
57).
Para Andrade existe uma dimenso invisvel e difusa (lato sensu) do
SJC, que a dimenso ideolgica ou simblica, representada tanto pelo saber
oficial (as cincias criminais), quanto pelos operadores do sistema, e pelo
pblico, enquanto senso comum punitivo (ideologia penal dominante) (2007, p.
58). De acordo com a autora, a dimenso simblica do sistema implica referir
os discursos (as representaes e as imagens) das cincias criminais que,
conjuntamente com o discurso da lei, tecem o fio de sua (auto)legitimao
oficial, pois se trata do processo de reproduo ideolgica do prprio sistema.
Em suas palavras (2007, p. 58):
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74
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Segundo Andrade (2007, p. 65), o sistema de justia criminal intervm de modo subsidirio
para controlar o normal desenvolvimento das relaes de produo e consumo seleciona
dentre os possuidores que no tiveram suficiente disciplina para o trabalho ou que tenham
ficado margem da economia formal e do mercado oficial de trabalho, como o demonstra a
populao carcerria (dficit de instruo, posio precria no mercado de trabalho,
toxicodependentes) ou, na era da globalizao, excludos de qualquer integrao no mercado
e, portanto, no reino do consumo. Empiricamente, como afirma a autora (2007, p. 66), so os
homens que lotam as prises, ao lado da incmoda presena de algumas mulheres, que nos
Cdigos sempre tm a seu favor a exculpante de um estado especial (puerperal, menstrual,
hormonal, emocional) e a sua espera os manicmios (controle teraputico) antes que as
prises. A loucura, os estados especiais, so os libis de sua fragilidade: mulher s perigosa
e s corresponde ao esteretipo de perigo no trnsito! Do lado do sistema de justia, nesse
poderoso espao publico, novamente eles que historicamente vamos encontrar, como na
masculina comunidade de criminlogos.
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com
origem
no
interacionismo
simblico
nos
estudos
de
etnometodologia.
Este paradigma alternativo o paradigma da reao social, que colocou
em primeiro plano no estudo da criminalidade os diferentes mecanismos de
definio e de etiquetamento, institucionais e informais e, consequentemente o
processo de criminalizao primria (basicamente consistente na formao da
lei penal) e de criminalizao secundria (tambm essencialmente referente ao
processo de aplicao da lei penal). Com isso, a partir dos anos sessenta do
sculo passado, o modelo integrado de von Liszt entra em crise. Ou seja, a
sociologia criminal j no pode mais, segundo a nova criminologia, ser
considerada como uma cincia auxiliar da dogmtica penal e da poltica
criminal.
Com o novo paradigma, o ponto de vista da criminologia deixa de ser
interno para converter-se em externo ao sistema de justia criminal que, por
sua vez, se converte em objeto de um saber que se aproxima de uma teoria e
sociologia do Direito Penal. J no importam somente os processos
institucionais de criminalizao, mas tambm os informais, como as reaes da
77
A expresso opinio publicada utilizada por Baratta para referir-se opinio emitida pelos
meios de comunicao que tendem a influenciar a opinio pblica em geral e que se
apresentam muitas vezes como a opinio comum da sociedade. De minha parte, agrego ao
pensamento do mestre italiano o que j tive oportunidade de publicar (MENDES, 2008) no
sentido de que a opinio pblica tambm no pode ser considerada de modo meramente
estatstico. Ela no um conjunto de opinies individuais. Tomada sob este prisma, tal
opinio no passa de opinio poltica que pode refletir um certo aspecto da opinio pblica,
se esta for pr-existente pesquisa realizada em um espao pblico mobilizado. Como
ressalta Patrick Champagne se, em relao a determinados problemas polticos, os cidados
podem ter ou no opinies pessoais, tambm podem decidir ou no torn-las pblicas, por
exemplo, no momento de movimentos pontuais de protesto ou de reivindicao. Tornar ou no
pblica sua opinio um ato poltico. Quando realizado pelo proprietrio da opinio, permite
limitar, pelo menos, em certa medida, as manipulaes (CHAMPAGNE, 1996. p. 113.).
78
realizadas)
se
concentravam
na
anlise
crtica
dos
elementos
p.144) acreditar:
que necessrio dirigir a ateno, com um mtodo sociolgico
que utilize uma perspectiva epistemolgica e metodolgica
adequada, ao status terico do conjunto conceitual elaborado
pela cincia jurdico-penal e tambm analisar a funo
argumentativa e de controle decisional que, efetivamente,
exercem e podem exercer os instrumentos dogmticos sobre a
estrutura decisional, os mecanismos decisionais e as decises
do sistema. Se, analisando, sob este ponto de vista, ele se
apresenta como produtor de decises (programas decisionais e
intervenes sobre situaes concretas) que em geral so
incompatveis com as promessas de racionalidade, igualdade,
universalidade e justia, qual seria o dficit e que potencial de
controle apresenta a cincia jurdico-penal frente ao sistema de
32
justia criminal?
32
Traduo livre. No original: que sea necesario dirigir la atencin, con un mtodo sociolgico
que utilice uma perspectiva epistemolgica y metodolgica adequada, al status terico del
79
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81
82
33
83
diversos para cada rea. Sem que nenhuma das esferas do conhecimento
assuma a hegemonia em relao s demais da-se- o que Baratta chamou de
interdisciplinaridade externa.
A concepo desta forma de interdisciplinaridade e seu emprego para a
anlise de situaes socialmente problemticas relacionadas com as aes
dos sujeitos individuais, como tambm para o controle externo do sistema de
justia criminal, pressupe, como aponta Baratta, teorias sobre a diviso e a
organizao do trabalho acadmico e sobre a inter-relao entre este a poltica
e a sociedade civil, enquanto referentes funo da cincia no processo de
interao com a sociedade de acordo com o modelo democrtico.
Em relao dimenso do comportamento na questo criminal,
somente um discurso transversal pode, e , epistemolgica e politicamente
legtimo. De modo que no existe futuro para a criminologia (qualquer que seja)
se esta pretender encerrar em sua prpria gramtica todas as dimenses
comportamentais relacionadas violncia, violao de direitos e toda a sorte
de problemas e conflitos que se referem questo criminal.
O objetivo deste captulo foi o de apresentar um panorama geral da
criminologia, desde suas origens at os dias atuais. Com ele busquei traar as
linhas fundamentais de cada uma das criminologias escolhidas para o estudo,
bem como demonstrar como a mulher aparece no contexto destas, nos marcos
dos paradigmas criminolgicos etiolgico e da reao social.
Ao longo deste primeiro captulo descrevi criminologias e paradigmas,
tentando a localizar as mulheres. Mas, como resultado final destas primeiras
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CAPTULO II
EPISTEMOLOGIA FEMINISTA
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destes
contradiscursos
grupos
para
sociais
formular
subordinados
interpretaes
criam
condizentes
circulam
com
suas
88
absorver
pelas
armadilhas
do
discurso
criminolgico
que
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34
Atualmente, entretanto, por forte influncia do ps-modernismo, de acordo com Laza (2009,
p. 44), o empirismo feminista j no tem uma postura to inocente frente cincia, de modo e
tem contribudo para construir a epistemologia feminista.
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35
93
De acordo com Ana Gabriela Macedo (2006), para algumas correntes do feminismo, o psfeminismo encontra-se prximo do discurso do ps-modernismo, pois ambos visam
desconstruir/desestabilizar o gnero enquanto categoria imutvel e fixa. A origem do
movimento est no final dos anos sessenta, na Frana, entre as chamadas tericas da
diferena como Jlia Kristeva e Hlne Cixous. Segundo esta corrente, a subjetividade
masculina e feminina so intrinsicamente distintas, sendo o conceito mesmo de subjetividade
mltiplo e instvel. Para outras correntes do feminismo a aproximao entre ps-feminismo e
ps-modernismo problemtica. No lugar disso, o ps-feminismo visto como que
incorporando um feminismo de terceira vaga, identificado muito mais com a agenda liberal e
individualista do que com os objetivos coletivos e polticos. Isso parte de uma pressuposio de
que as principais reivindicaes de igualdade entre os sexos j foram atendidas e que o
feminismo deixou de representar adequadamente as preocupaes e anseios das mulheres
nos dias atuais. Esta viso do ps conservador e acomodado, por seu turno, como diz
Macedo, tem sido identificada como chamado backlasch ideolgico do feminismo (ou contrafeminismo) defendido por Camile Paglia e Christina Hoff Sommers. Alm destas duas
acepes, o termo ps-feminismo tem sido identificado no como um contra-feminismo, mas
como uma corrente que focaliza de forma privilegiada a representao e a mdia, a produo e
a leitura de textos culturais, mostra-se empenhada, por um lado, em reafirmar as batalhas j
ganhas pelas mulheres e, por outro, reinventar o feminismo como tal buscando fortalec-lo,
entendendo ser necessrio que as mulheres se tornem novamente reivindicativas e mais
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97
98
participativos
so
condies
prvias
constituintes
ou
uma
reconceituo da objetividade.
A introduo do elemento valorativo participativo anlise incrementa
de fato a objetividade da pesquisa, ao mesmo tempo em que diminui o
objetivismo que tende a ocultar este tipo de evidncia ao pblico. Para
Harding, esta forma de relao entre o pesquisador e o objeto de investigao
denomina-se como a reflexividade da cincia social que se pode perceber
pela praxis feminista de produo do conhecimento definida a partir de
elementos metodolgicos (visto que mostram como aplicar a estrutura geral
da teoria cientfica investigao sobre as mulheres e sobre o gnero) e
elementos epistemolgicos que implicam teorias do conhecimento diferentes
das tradicionais.
Trata-se de uma objetividade forte, que se estabelece a partir do
consenso social e tem uma funo diferencial: a de escolher dentre os
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37
Nas palavras de Facio: Esto resulta de fundamental importancia puesto que, por una parte
da cuenta de la exclusin histrica que han vivido las mujeres al negrseles la posibilidad de
registrar su historia y por otra, permite concebir la posibilidad de cambio en la situacin de las
mujeres.
38
Como explica Alda Facio: Todo sistema de dominacin requiere de la fuerza y el temor - en
otras palabras la aplicacin o amenaza del dolor- para mantener y reproducir los privilegios de
aquellos que dominan. Dicha violencia se instala en los cuerpos de las mujeres quienes
quedan sujetas al control sexual y reproductivo de los varones, en particular de aquel que se
atribuye su dominio.
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que
sustentam
os
privilgios
masculinos
em
diferentes
sociedades.
O patriarcado, enquanto teoria universal e totalizante, , entretanto um
tema controverso no campo dos estudos feministas. Criticas que se centram,
basicamente, nos argumentos de que: a) o uso do termo patriarcado em
funo do carter a-histrico, fixo e determinante impregnado em seu conceito;
b) o conceito de patriarcado, tomado de Weber, tem delimitaes histricas
claras, tendo sido utilizado para descrever um tipo de dominao assegurada
pela tradio, na qual o senhor a lei e cujo domnio refere-se a formas sociais
simples e a comunidades domsticas; e c) na medida em que a famlia e as
relaes entre os sexos mudaram, a ideia de patriarcado cristaliza a
dominao masculina, pois impossibilita pensar a mudana (KOLLER e
NAVAZ, 2006). Seria, portanto, inadequado falar, na modernidade, em
sociedade patriarcal. Nas palavras das autoras Koller e Navaz (2006, p. 50):
105
106
novas questes e na possibilidade de dar mais espao para dar conta das
transformaes na contemporaneidade.
Gnero uma categoria classificatria que se constitui como o ponto de
partida para desvendar as mais diferentes e diversas formas de as sociedades
estabelecerem as relaes sociais entre os sexos, e circunscreverem
cosmologicamente a pertinncia da classificao de gnero. Com ele
possvel indagar sobre as formas simblicas e culturais do engendramento
social das relaes sociais de sexo, e de todas as formas em que a
classificao do que se entende por masculino e feminino pertinente e faz
efeito, sobre as mais diversas dimenses das diferentes sociedades e culturas
(MACHADO, 2000, p. 5).
Com o uso do conceito de gnero, para Machado, podem-se produzir
novas indagaes sobre todas as formas societrias, a partir da pergunta de
como so engendradas as relaes de gnero em todas as dimenses do
social, e de como as concepes de gnero afetam transversalmente todas as
sociedades. A busca das diferenas e das diversidades se torna fecunda, e o
intercmbio entre as disciplinas se aprofunda, pois conceito de gnero no se
circunscreve a um momento histrico, nem a uma prvia configurao de uma
forma de dominao.
Em sntese o conceito, teorias e/ou perspectivas de gnero, assim como
o moderno entendimento de como se conforma o patriarcado ou o sistema de
dominao patriarcal so produto das teorias feministas, isto , de um conjunto
de saberes, valores e prticas explicativas das causas, formas, mecanismos,
justificaes e expresses da subordinao das mulheres. Gnero e o conceito
107
de
patriarcado,
se
enriquecem
dinamicamente,
no
processo
de
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heterossexualidade
como
natural
normativa
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imutvel
no
que
diz
com
as
questes
referentes
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Literalmente diz Harding: mas no gera conceitos universais nem objetivos polticos
(HARDING, 1993, p. 23).
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Teoria do conhecimento.
127
Alguma justia se faa a Habermas em seus escritos mais atuais. Como j tive oportunidade
de escrever em outro lugar (MENDES, 2008), muito da teoria habermasiana mudou em funo
de seu debate com as tericas feministas. Exemplo disso o conceito de esfera pblica contrahegemnica que, inegavelmente, decorre dos debates com Seyla Benhabib e Nancy Fraser.
Benhabib, Fraser e Iris M. Young, demonstram que a participao desigual dos diversos atores
na esfera pblica se reflete no fato de que toda vez que um grupo de desiguais discute alguma
questo e algo transparece como de interesse geral, via de regra, este o dos dominantes.
Tais consideraes fizeram com que Habermas atualizasse seu pensamento. Neste sentido,
leia-se Further Reflections on the Public Sphere em Habermas and Public Sphere (1992), e O
Exemplo das Polticas Feministas de Equiparao em A Incluso do Outro: Estudos de Teoria
poltica. (2004).
128
oferecem, cada uma a seu modo, uma forma compreender por que e como as
mulheres ocupam uma posio/condio subordinada na sociedade. Segundo
a autora (2008):
129
A primeira, com o desenvolvimento de uma anlise explicativodiagnstica da opresso das mulheres atravs da histria, da cultura e das
sociedades. A segunda mediante uma crtica antecipatria utpica47 das
formas e valores de nossas sociedades e culturas atuais, e com a projeo de
novos modos de nos relacionarmos entre ns mesmos e com a natureza.
Como apontam Amors e Alvarez Miguel (2005, p. 16):
48
Traduo livre. No original: la teora feminista, en cuanto teora, se relaciona con el sentido
originario del vocablo teora: hacer ver. Pero, en cuanto teora crtica, su hacer ver es a la vez
un irracionalizar, o, si se quiere, se trata de un hacer ver que est en funcin del irracionalizar
mismo.
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CAPTULO III
CENAS DA EXPERINCIA HISTRICA DAS MULHERES
FRENTE AO PODER PUNITIVO
135
Com relao aos conventos, enquanto espaos de encarceramento feminino, cabe repetir
a explicao introdutria, j que, por vezes, estes espaos constituram-se tambm em
verdadeiros refgios dos maus-tratos a que as mulheres eram submetidas no recinto
domstico. Todavia, como demostrarei, no eram espordicos os episdios de
encarceramentos forados nestes espaos. Assim como, so abundantes as descries dos
conventos como fortalezas das quais no era possvel fugir, e onde as reclusas estavam
sujeitas a vigilncia permanente. Os conventos no foram somente instituies destinadas a
136
para
demonstrar
padro
de
segregao
expressivo
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53
Este o caso de Lioba uma parente de So Bonifcio, de origem aristocrtica, que foi educada
no convento de Thanet e depois na abadia Wimborne, onde estudou as cincias sagradas e
tornou-se freira. Levado por suas cartas, Bonifcio pediu abadessa de Winborne que lhe
envie para a Alemanha para fundar um mosteiro. Lioba tornou-se abadessa, e seu mosteiro
passou a ser reconhecido no s pelo auxlio que prestava aos pobres, mas tambm aos
conselhos que dava a importantes membros da comunidade. Diz-se que ela era capaz de
saber de cor tudo que lia, e que, mesmo enquanto dormia, pedia s freiras para que lessem
durante seu sono (WEMPLE, 1990, p. 261).
141
142
de
Magdeburgo
(todas
contemporneas
do
sculo
XIII)
foi
eram
considerados
hereges,
preconizadores
de
doutrinas
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Por exemplo, a fogueira foi o destino da mstica erudita e autora do tratado de livre esprito
Espelho da Alma Divina, Margarida Porte, em Paris em 1315.
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Melhor
dizendo
custodiadas.
Custdia,
como
afirma
Segundo ele, as mulheres eram incapazes de decidir sequer sobre assuntos domsticos de
maior complexidade.
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de
elementos
significativos
para
um
processo
bifronte
de
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Grifei.
157
consideravam
mulher
como
um
produto
secundrio,
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exceo do perodo gestacional, os resduos que seu corpo produz pela falta
de calor so expelidos na forma de sangue menstrual.
Como j se lia em Aristteles, afirmavam os estudiosos medievais que o
expurgo das impurezas pelo sangue justificava o fato de as mulheres no
terem hemorroidas, e terem uma pele lisa e aveludada. Nos homens a
expurgao era realizada pela produo de barba, de pelos; e, nos animais,
de cornos.
A menstruao sempre foi uma caracterstica do corpo feminino que
mereceu destaque. Segundo Alberto Magno, por exemplo, as mulheres pobres,
que trabalhavam muito, no tinham regras, pois o pouco que comiam no era
suficiente sequer para sua subsistncia. Falava-se na existncia das
amenorreias da fome (THOMASSET, 1990, p. 79).
Sustentava-se que a lepra poderia ser transmitida por uma relao
sexual com uma mulher menstruada. E alguns autores afirmavam que a
criana concebida nestas condies poderia nascer leprosa. Registra
Thomasset que um dos enciclopedistas dos mais conhecidos e citados,
Guilherme de Conches, explicava que a mulher que mantivesse relaes com
um leproso no adquiriria a doena, mas transmitiria ao primeiro homem com
que mantivesse relao aps. Isso porque a mulher era fria, portanto, capaz de
resistir doena. Entretanto, a matria ptrida que provm do coito com o
leproso infecta a outro. A lepra, assim, transmitir-se-ia como uma doena
venrea que a mulher porta, mas que destri o homem (1990, p. 93).
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direito
ficou
adstrito
regulamentaes
muito
particulares,
de referir, de passagem, que o direito romano, no tomava a diviso dos sexos como uma
questo natural, mas como uma questo jurdica. O que extremamente importante de ser
compreendido, na medida em que, como refere Yan Thomas (1990), as particularidades do
estatuto jurdico das mulheres da poca, em que o direito justiniano foi gestado, no
encontraram sua razo de ser apenas no quadro geral da sociedade romana, e no podem ser
relacionadas apenas com a evoluo econmica e social. Estas peculiaridades, antes, se
articulam tambm com uma norma organizadora da diferena e da complementaridade do
masculino e do feminino, o que no se transportou, como vimos, para o perodo medieval. Em
Roma, a diviso entre os sexos no um dado primrio, mas um objeto sabidamente
construdo pelo direito. Os estatutos, masculino e feminino, no se relacionam to somente
com um tipo de organizao poltica e social (a cidade) , considerada como meio mais ou
menos favorvel de desigualdade entre os sexos. Assim como a igualdade tambm no um
parmetro em funo do qual se possa escrever uma histria das mulheres concebida
linearmente, como uma sequncia de progressos e retrocessos, de emancipaes e dos
obstculos emancipao. Estes estatutos constituem, tambm, uma arquitetura jurdica em
que se constroem as diferenas (THOMAS, 1990, p. 136). Embora o direito romano seja
tambm relevante em um olhar atual, no o caso de aprofund-lo neste trabalho. Por ora, o
162
Grifei
163
164
sria sofrer e padecer antes que se ponha para fora da companhia de seu
marido (DELUMEAU, 1989, p. 336).
Na Idade Mdia, descreve Delumeau, a autoridade marital, ligada ao
regime de comunho de bens, visava assegurar a disciplina do casal dando a
ltima palavra ao marido. E isso, no final do antigo regime, se tornou uma
instituio de ordem pblica, independente do arranjo matrimonial adotado. O
marido, de mestre e senhor da comunho na era clssica, torna-se mestre e
senhor de sua mulher.
Divergncias entre os juristas somente eram encontradas no que se
referia aos fundamentos da pena que a ser judicialmente aplicada s mulheres.
Alguns, como Tiraqueau, entendiam que a insuficincia de razo e a
imbecilidade feminina constituiriam circunstncias atenuantes aos crimes
cometidos pelas mulheres. Segundo o magistrado francs (DELUMEAU, 1989,
p. 337):
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59
Pavarini e Melossi (2006, p. 21), embora concordassem que a realidade feudal no ignorava
completamente o crcere como instituio, entendiam que nesta poca era ignorado o
internamento como pena de privao da liberdade. Segundo esses autores, no sistema de
produo pr-capitalista, o crcere no existiu.
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De modo diverso do que ocorria com os religiosos homens, a recluso total era exigida das
mulheres. E, de outro lado, as comunidades religiosas de mulheres jamais gozaram de
autonomia, tanto em termos administrativos, quanto aos relativos prpria subsistncia da
comunidade. Todo o contato com o mundo exterior deveria dar-se atravs de procuradores e
administradores homens. As casas religiosas apresentavam-se como cidades fechadas.
Muros em primeiro lugar, um claustro (claustrum), cujo acesso devia ser estritamente
controlado, uma nica porta, aberta ou fechada em certas horas como a porta das cidades (...)
(DUBY, 1990, p. 52).
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61
No recinto domstico o dever primeiro do chefe da casa era vigiar, corrigir, matar, se
preciso, sua mulher, suas irms, suas filhas, as vivas e as filhas rfs de seus irmos, de
seus primos e de seus vassalos. O poder patriarcal sobre a feminilidade via-se reforado,
porque a feminilidade representava o perigo (DUBY, 1990, p. 88). Como descreve Duby:
Tentava-se conjurar esse perigo ambguo encerrando as mulheres no local mais fechado do
espao domstico, o quarto o quarto das damas, que no deve se tomar, com efeito, por
um espao de seduo, de divertimento, mas sim de desterro: elas eram ali encerradas porque
os homens as temiam (DUBY, 1990, p. 88). Somente o senhor, e aqueles por ele autorizados,
tinham acesso livre ao quarto das damas. Escolhidos pelo patrono, outros homens podiam
entrar no quarto para seus divertimentos ntimos ou para receberem cuidados se feridos ou
doentes. Fora tais casos, o espao feminino somente receberia a presena masculina de
clrigos sob o pretexto de disputar conscincias. (DUBY, 1990, p. 88) Como registra mais uma
vez Duby: O gineceu, entrevisto pelos homens mas do qual so naturalmente excludos,
aparece a seus olhos como um domnio estranho, um principado separado do qual a dama,
por delegao de seu senhor, detm o governo, ocupado por uma tribo hostil e sedutora cuja
parte mais frgil muitas vezes encerrada mais estreitamente, mas bem protegida em uma
comunidade religiosa, um convento interno regido por uma regra sob a autoridade de uma
superiora que no a esposa do senhor, mas uma viva da parentela ou uma moa que no
conseguiu casar (DUBY, 1990, p. 89-90).
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judasmo, nenhuma por feitiaria. E no sculo XVIII, 202 mulheres presas por
judasmo e 10 por feitiaria (NOVINSKY, 2009, p. 46).63
Entretanto, como disse anteriormente, tida como bruxa, ou no,
nenhuma mulher escapou da custdia que sobre ela se abatia. Mesmo a
esposa, me ou filha dedicada carregava consigo o peso do pecado original e,
por esse motivo, era vigiada muito de perto. Da porque, no tempo colonial,
63
175
vigorar a regra segundo a qual a mulher somente podia sair de casa trs vezes
durante toda sua vida: para ser batizada, para casar e para ser enterrada.
Em 1751, o arcebispo de Salvador queixava-se de que os pais proibiam
as moas de assistir as lies no Colgio Santa Mercs, das ursulinas.
Segundo o religioso era impossvel conseguir que os pais consentissem que
suas filhas sassem de casa sequer para a missa. E, dizia o arcebispo, que
essa era a prtica no somente em relao s donzelas brancas, mas com as
pardas e pretas (ARAJO, 2008, p. 49).
Evidentemente, os primeiros tempos do Brasil colonial no podem ser
comparados com a Europa dos mesmos sculos. Na Colnia portuguesa
bordar, coser ou cozinhar, por exemplo, era uma necessidade decorrente da
precria estrutura existente. Entretanto, tal como na Europa, o trabalho manual
sempre foi recomendado s mulheres pelos moralistas, e por todos aqueles
que se preocupavam com a educao feminina na poca moderna.
Com essas prticas educativas, visava-se evitar a ociosidade e
consequentemente os maus pensamentos. Como diz Algranti (1997, p. 122),
ocupadas com o bastidor e a agulha, esperava-se que se mantivessem
entretidas, no havendo ocasio para agirem contra a honra da famlia.
Nas dcadas que seguiram ao descobrimento do Brasil, no eram
muitas as mulheres brancas na Colnia. De modo que no se justificava a
existncia de conventos por estas terras. A construo de conventos femininos
no Brasil difere substancialmente do processo de instalao ocorrido na
Amrica espanhola. Nos territrios tomados pelos espanhis as instituies
176
Para
Portugal
sequer
povoamento
foi
uma
preocupao
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Como afirma Maria Jos Rosado Nunes esta situao nos mostra como
era o funcionamento da sociedade da poca mediante o controle da
capacidade reprodutiva das mulheres e de sua liberdade de escolha. Segundo
a autora (2008, p. 485), mesmo que, em princpio, as mulheres pudessem,
como os homens, decidir pelo casamento ou pela vida religiosa, de fato esse
direito de escolha, na prtica, era negado. E os conventos estavam no centro
da poltica demogrfica portuguesa para a Colnia; eram proibidos ou
incentivados segundo os interesses sociopolticos e econmicos em jogo.
Embora, j existissem as chamadas casas de recolhimento64, a partir
do sculo XVII, que, paulatinamente, mulheres vindas da Metrpole
aumentaram em nmero na Colnia, momento em que surge, tambm, o
primeiro convento feminino. Mais precisamente, o convento de Santa Clara do
Desterro, na Bahia, em 1677. A partir da fundao do convento baiano, seguese a abertura do Convento da Ajuda, no Rio de Janeiro, e do Recolhimento de
Santa Tereza, em So Paulo, todos com autorizao da Metrpole. E no sculo
XVIII, estas instituies multiplicam-se Brasil afora.
Dentro da lgica de funcionamento social de controle da reproduo, de
que fala Nunes, os conventos surgem com mltiplas funes. Por exemplo, as
mulheres que no encontravam noivos altura de sua condio social ou no
possuam dotes atrativos o suficiente, precisavam ser encerradas em algum
lugar.
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Muitos destes
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No Brasil, como os conventos foram fundados muito tardiamente no Brasil, inmeras foram
as donzelas que fizeram de suas prprias casas um claustro. Mott descreve que, por exemplo,
que em Alagoas no incio do sculo XVIII, as donzelas Maria de Castro e Beatriz da Costa, sob
contnuas oraes, viveram em perptuo crcere, sob um jejum infinito e rigoroso, ferindo o
prprio corpo com aoites, usando penetrantes espinhos em lugar de cilcios (MOTT, 2008).
Um dos casos mais fantsticos dessa peculiar forma de religiosidade domstica envolveu seis
irms (Ana, Luiza, Beatriz, Margarida, Luiza e Maria), no Recife, filhas de famlia nobre, que
viviam no meio da mata, num lugar solitrio. L, Maria, com suas prprias mos formou de
barro e ramas uma casinha to estreita que mal podia estender o corpo dormindo sobre uma
tbua de quatro palmos de comprido por um e meio de largo. E para no gastar o tempo nas
perverses e preparos para o seu sustento, uma laranjeira que dava os frutos azedos, plantada
ao p da casinha, era a ministra da sua comida e bebida e com o sumo que exprimia de uma
laranja, passava dois ou trs dias. (...) Todas as noites vinha sua cova uma irm e com uma
grossa corda a prendia de ps e mos, e se retirava, deixando-a amortalhada sobre a terra
nua. No meio da casinha, tinham as formigas fabricado o seu aposento e eram elas de certa
casta que tm os dentes to venenosos, que a parte picada por elas incha e causa grande dor.
Assim atada de ps e mos, se entregava s inumerveis formigas que saindo de suas covas,
investiam contra o corpo da serva de Deus que com inaltervel pacincia e sem algum
movimento sofria as mordeduras (MOTT, 2008, p. 180). Os relatos transparecem algo como
que insano. Entretanto, no insano viver entre o pecado e a santidade? Entre a prostituta
Madalena e a Virgem Maria? Rezar, jejuar, se autopenitenciar de ter nascido mulher, aceitar
um casamento arranjado, viver sob maus-tratos fsicos (corretivos), no falar, no sair rua...
Neste contexto era simples preservar a sanidade?
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Grifei.
Segundo Lola Aniyar Castro, o sistema penal subterrneo precisa ser analisado em
profundidade a fim de encontrar-se seus diferentes matizes e descobrir sua prprias
manifestaes (2010, p. 70), pois opera nos diferentes nveis do sistema social (2005, p.128).
Ou seja, ele atua tanto nos mecanismos de controle formal, quanto nos de controle informal. E
aparece tanto nos contedos como nos no-contedos do controle social. Assim, enquanto o
sistema penal aparente formula expressamente o que mau nas leis incriminadoras, o
sistema penal subterrneo que decretar o que bom. E, consequentemente, quem so os
bons do sistema social.
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CAPTULO IV
TECENDO UMA CRIMINOLOGIA FEMINISTA
185
instalou para sempre, mas teve avanos e contra-avanos. Sofreu uma derrota
sria com a queda de Roma. Mas reapareceu no final da Idade Mdia, e, a,
consolidou-se na forma que o conhecemos at hoje.
Tomando os estudos de Pietro Costa como ponto de partida possvel
compreender que, de fato, no final do perodo medieval, a sociedade passa a
organizar-se como uma rede de relaes de senhoria e de obedincia, que
encontra precisas respostas no imaginrio coletivo e, como vimos, na reflexo
teleolgica e jurdica. Naquele tempo, tanto o cosmos, quanto a sociedade
humana, eram concebidos como uma rede de diferenas que se traduz em
uma ordem de superioridade e sujeio (COSTA, 2010, p. 134).
Para Costa (2010), cosmos e sociedade eram entes ontologicamente
diferenciados e ordenados, segundo uma escala de complexidade e de
perfeio, crescente e culminante no vrtice. O poder estava no alto. No vrtice
de uma ordem composta de uma multiplicidade de nveis diferentes.
O forte liame associativo entre realeza e divindade pressupe (e ao
mesmo tempo refora) o profundo enraizamento, no imaginrio medieval, da
metfora da verticalidade (COSTA, 2010 p. 137). Complementarmente, a
representao da ordem encontra na metfora do corpo um potente
instrumento para sublinhar a intrnseca unidade.
No se trata, entretanto, de uma unidade indiferenciada. O corpo
tambm ele um regime hierrquico, uma ordem de diferenas (COSTA, 2010,
p. 138). Segundo Costa, para Bodin (que, como j destaquei, foi um dos mais
rduos defensores da criminalizao da mulher em razo da prpria condio
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distanciados
das
experincias
das
mulheres,
da
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69
Segundo Harding (2002, pp. 19-20) a lgica do descobrimento implica fazer somente:
aquelas perguntas acerca da natureza e da vida social que os homens (brancos, ocidentais,
burgueses) desejam que se respondam. Desta perspectiva, so vlidas perguntas como as
seguintes: como podemos ns, os humanos, conseguir maior autonomia? Que poltica legal
se deve seguir em relao aos estupradores e s mulheres vtimas de estupro, deixando ao
mesmo tempo intactas as normas estabelecidas de comportamento sexual masculino?
70
Como salienta Margrit Eichler, tomar o sexismo a partir de distintas formas nos permite
analis-lo mais adequadamente. E, para a anlise da criminologia, fundamental compreender
o que o androcentrismo, a sobre-generalizao, e a sobre-especificao, o familismo, e suas
implicaes. Tem-se androcentrismo quando um estudo, anlise ou investigao tem como
enfoque preponderante a perspectiva masculina apresentando-a como central para a
experincia humana de maneira que o estudo da populao feminina, quando existente, se d
unicamente em relao s necessidades experincias e preocupaes dos homens. O
androcentrismo pode se manifestar de duas formas que so a misoginia e a ginopia. A
misoginia consiste no repdio ao feminino e ginopia na impossibilidade de ver o feminino ou a
invisibilidade da experincia feminina. Como diz a autora, estamos acostumados/as a ler e
escutar explicaes do humano que deixam as mulheres totalmente de fora. Entretanto, nos
sentimos todos/as incomodados quando se esquece o homem (FACIO, 1991, p. 83). E isso
assim precisamente por esta caracterstica do sexismo que toma como modelo do humano o
homem. Por isso, quando o homem falta, homens e mulheres sentem a falta do humano. Por
190
191
71
Grifei.
192
72
193
194
(BARATTA,
1999,
p.
39).
Parafraseando-o,
ouso
dizer,
pelas
reais
195
Como afirma Andrade (1995), tanto a criminalizao secundria inserese no continuum da criminalizao primria, quanto o processo de
criminalizao seletiva, acionado pelo sistema penal, se integra na mecnica
do controle social global da conduta desviada de uma maneira que, para
compreender seus efeitos, necessrio apreend-lo como um subsistema
encravado dentro de um sistema de controle e de seleo de maior amplitude.
Em sntese, o sistema penal no realiza o processo de criminalizao e
estigmatizao margem ou contra os processos gerais de etiquetamento que
tem lugar no seio do controle social informal, como a famlia, a escola, o
mercado de trabalho, entre outros. Segundo Andrade, desta perspectiva, fica
relativizado tanto o lugar do direito e da justia penal no controle social formal,
quanto o lugar deste em relao ao controle social global.
196
73
197
pblico.
Consequentemente,
sistema
de
controle
dirigido
74
75
198
A visita fez parte de uma srie de atividades desenvolvidas pela pesquisadora Maria
Luzineide da Costa Ribeiro, especialista em Literatura Brasileira e mestranda em Letras na
Universidade de Braslia. O projeto intitulou-se Um Encontro com Adlia Prado, e uma das
atividades foi um encontro com estudantes da disciplina Controle Penal e Gnero, ministrada
na graduao pela Profa. Dra. Ela Wiecko.
199
Neste sentido ver o estudo de Paulo Roberto da Silva Bastos Criminalidade feminina: Estudo
do perfil da populao carcerria feminina da Penitenciria Professor Ariosvaldo de Campos
Pires Juiz de Fora (MG)/2009, segundo o qual, normalmente, as mulheres atuam como
coadjuvante, enquanto os protagonistas continuam sendo os homens. Dificilmente alguma
delas chefe do trfico, mantendo sua histrica posio subalterna e circunscrevendo-se
quase sempre s funes de vapor, que o encarregado do preparo e embalagem, produto
para consumo; mula, indivduos que geralmente no possuem passagens pela polcia e que se
aventuram a realizar o transporte da droga; e olheiro, como so chamadas as pessoas que se
posicionam em locais estratgicos para vigiar as vias de acesso.
200
controlam,
mas
sobretudo
produzem
comportamentos
Em verdade, como adverte Alvarez, no Brasil, um balano mais aprofundado das discusses
relativas ao controle social ainda est por ser feito. Segundo o autor, possvel apontar, no
entanto, que as concepes crticas acerca do problema do controle social influenciadas por
Foucault, mas no somente penetram nos debates do pensamento social no Brasil j no
final dos anos 70 do sculo XX. Por exemplo, diversas pesquisas histricas voltaram-se para o
perodo especfico da Primeira Repblica como um momento privilegiado para o estudo da
emergncia de estratgias de controle social dirigidas classe operria ou populao pobre
em geral, sobretudo nos dois mais destacados centros urbanos do perodo, Rio de Janeiro e
So Paulo. Surgiram, assim, trabalhos sobre o controle social dos trabalhadores urbanos no
Rio de Janeiro e So Paulo no perodo (Chalhoub, 1986; Rago, 1985), a respeito da regulao
dos padres femininos de conduta (Soihet, 1989), sobre o tratamento jurdico e institucional da
infncia pobre (Alvarez, 1989; Londoo, 1991), acerca da institucionalizao da doena mental
(Cunha, 1986; Barbosa, 1992), sobre a organizao e controle dos espaos urbanos e da
pobreza urbana (Sevcenko, 1984; Adorno, 1990; Adorno; Castro, 1987; Schindler, 1992), entre
muitos outros. Ainda segundo o autor, se essas abordagens inovaram ao desvelar novos
campos de pesquisa, seus desdobramentos apontaram para obstculos metodolgicos
idnticos ao j discutidos com respeito vulgarizao da noo de controle social na discusso
internacional. Assim, percebeu-se que a nfase exagerada no carter unidirecional das prticas
de controle social impedia que fossem analisadas as formas por meio das quais aqueles que
eram sujeitados por essas prticas resistiam, negociavam ou mesmo compactuavam com elas.
Trabalhos mais sensveis a esses problemas metodolgicos passaram a buscar a outra face
destas transformaes, ou seja, as formas como os diversos grupos assujeitados se
posicionavam diante dos cdigos de comportamento impostos pelas elites dominantes, como
os trabalhos de Esteves (1989), em que a autora confrontou o discurso jurdico e o cotidiano
das relaes amorosas no Rio de Janeiro da Belle poque, e o trabalho de Rago (1991), no
qual foi estudado o modo como as prostitutas se constituram como sujeitos morais diante dos
discursos disciplinadores da Medicina e do Direito na cidade de So Paulo entre os anos de
1890 e 1930. Ainda permanece aberto um vasto campo de pesquisa scio-histrica envolvendo
as complexas relaes entre estratgias de controle social das elites, modos de vida das
populaes pobres, campos de saber voltados para o estudo da criminalidade e do desvio, etc.
201
202
203
79
No Brasil, como mostrou pesquisa realizada por Samantha Buglione (Um laboratrio
tipicamente brasileiro: Gnero e Direito no Brasil), a teoria feminista do direito praticamente
ignorada. Ainda so as publicaes sobre o tema, e praticamente no existem grupos de
pesquisa na rea. Embora, no sejam poucas as ONGs e movimentos de mulheres que
trabalham com o tema dos direitos das mulheres no Brasil, ainda so poucos os trabalhos
voltados para a reflexo terica feminista sobre o direito.
204
(direito sexista) essa anlise sugere que, quando um homem e uma mulher
esto perante o direito, no que o direito falhe ao aplicar critrios objetivos
quando decida um assunto feminino, mas que a aplicao da objetividade
jurdica masculina. Insistir na igualdade, na neutralidade e na objetividade ,
ironicamente, aceitar que as mulheres sejam julgadas por valores masculinos
(SMART, 1999, p. 189).81
Para Smart, entretanto, esta posio reafirma a ideia de que o direito
unitrio, e no capaz de investigar suas contradies internas. Ademais,
implica dizer que qualquer sistema fundado sobre valores aparentemente
80
Como diz a autora (1999, p. 188-189): () what seems like a relatively easy solution such
as the incorporation of gender-neutral terminology into law, masks a much deeper problem.
Moreover, as many feminists have argued, it is not at all certain that the desired outcome of
feminism is some form of androgyny.
81
Traduo livre. No original: To insist on equality, neutrality and objectivity is thus, ironically,
to insist on being judged by values of masculinity (SMART, 1999, p. 189).
205
206
207
No sentido de que fala Pitch, possvel usar o direito porque este til
enquanto um conjunto de normas que podem servir de instrumento para a
justia social e a liberdade das mulheres. O direito no masculino por
estrutura ou vocao. Ele o conforme foi construdo historicamente por
homens e para homens. Como diz Pitch (2003, p. 262):
82
83
Traduo livre. No original: lo que no significa que las mujeres no aparezcan: ms bien el
derecho se concibe de dos modos segn un modelo masculino y uno femenino, este ltimo
originado por las percepciones masculinas acerca de cmo son las mujeres o de cmo
deberan ser ( PITCH, 2003, p. 262).
208
poder
punitivo
opera
sempre
seletivamente,
atuando
conforme
209
84
Traduo livre. No original: () del mismo modo en el que los trabajadores organizados
han tratado de imponer la tutela de sus intereses en el derecho, las mujeres no pueden
renunciar a este instrumento. () En lugar de tomar desde el principio una posicin defensiva,
debe advertirse que el mejoramiento de la situacin de las mujeres en la organizacin jurdica y
en la sociedad tiene un carcter progresivo: el movimiento debe permanecer en movimiento. Lo
mismo vale para el derecho penal.
210
86
211
que ocorrem, pelo uso de apitos em frente ao local do crime, como forma de
denncia e constrangimento do agressor. Como resultado, constatou-se a
diminuio dos casos de violncia e o estmulo ao enfrentamento das
agresses.
Segundo a coordenadora da organizao no-governamental:
212
a ampliao da
213
214
215
culpa sine judicio, nullum judicium sien accusatione, nulla accusatio sine
probatione, nulla probatio sine defensione.
A estrutura do sistema garantista (SG), a seu turno, exige a presena de
onze condies de possibilidade. So elas: a pena, o delito, a lei, a
necessidade, a ofensa, a conduta, a culpabilidade, o juzo, a acusao, a prova
e a defesa.
Como ensina Salo de Carvalho, a cadeia elaborada por Ferrajoli serve
como o instrumento avaliativo de toda a incidncia do sistema penal, da
elaborao da norma pelo legislativo, aplicao/execuo da pena. Conforme
o autor (2008, p. 83), todo este sistema:
216
217
218
219
4.6
forma
libertria
descriminalizao
do
aborto
(numa
tendncia
220
221
222
223
224
89
Entre ns este foi o caso da utilizao do 3. do art. 33 da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas)
para o enquadramento de manifestaes pblicas em prol da descriminalizao do uso da
maconha. Neste caso, o Supremo Tribunal Federal julgou procedente em 23 de novembro de
2011 a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4274-2, dando interpretao conforme
Constituio para excluir qualquer significado que enseje a proibio de manifestaes e
debates pblicos acerca da legalizao ou descriminalizao do uso de drogas ou de qualquer
substncia que leve o ser humano ao entorpecimento episdico, ou ento viciado, das suas
faculdades psicofsicas.
90
225
226
Importa frisar que Ferrajoli erige o papel dos direitos fundamentais enquanto lei dos mais
fracos como um dos critrios para determinar quais direitos devem ser garantidos como
fundamentais.
227
92
228
Pois, quase tudo o que desde algum ponto de vista considerado bom ou
desejvel vinculado com ele.
Segundo Alexy (2002) impossvel caracterizar com maior preciso a
conotao emotiva da palavra liberdade. Geralmente quem designa algo como
livre no somente descreve, mas expressa uma valorao positiva, e cria em
seus ouvintes um estmulo para compartilhar esta valorizao. A conotao
emotiva positiva relativamente constante pode ser vinculada com significados
descritivos mutveis. Quem deseja estimular algum para que realize uma
ao pode tentar faz-lo dizendo que liberdade consiste em realizar esta
ao. Enfim, liberdade um conceito polissmico.
Em termos mais restritos, entretanto, de acordo com Alexy, possvel
falar em liberdade jurdica na exata medida em que esta liberdade configure
uma alternativa de ao termos em que se poder falar de uma liberdade
negativa. Assim, uma pessoa livre em sentido negativo na medida em que
no lhe esto vedadas alternativas de ao. Nas exatas palavras de Alexy
(2002, p. 214), o conceito de liberdade negativa no diz nada acerca do que
deve fazer uma pessoa livre no sentido negativo ou far sob determinadas
condies, to somente diz sobre sua capacidade para fazer algo.93
Liberdade positiva e liberdade negativa, nas acepes que lhe conferem
Alexy, se diferenciam somente porque, na liberdade positiva, o objeto da
liberdade uma ao. Enquanto que, na liberdade negativa, consiste em uma
93
Traduo livre: No original: concepto de libertad negativa no dice nada acerca de qu debe
hacer una persona libre en sentido negativo o har bajo determinadas condiciones; tan slo
dice algo acerca de sus posibilidades para hacer algo.
229
Segundo Tamar Pitch (2003, p. 261), o direito das mulheres se constitui como uma disciplina
cientfica e acadmica a partir dos fracassos das polticas de igualdade tanto formal quanto
substancial e com um impulso cognoscitivo e poltico. Segundo ela, Tove Stang Dahl indica trs
fontes de conhecimento fundamentais para a construo da nova disciplina: as doutrinas
jurdicas, os dados empricos, e os valores morais e polticos. O direito das mulheres no pode
to somente inverter e atravessar os limites do dos diversos ramos do direito, precisamente
porque as vidas concretas das mulheres no se deixam encerrar nem compreender pelas
rgidas regras do privado ou do direito pblico. Estas, de outro lado, devem ser entendidas e
a a necessidade de recorrer a instrumentos das cincias sociais e interpretadas
politicamente luz de valores como justia e liberdade. E justia e liberdade no so somente
valores axiomticos como nas doutrinas do direito natural, mas valores que se constroem
desde baixo, quer dizer, cabendo admiti-los como resultados das experincias concretas e
das valoraes que emergem, tanto do movimento de mulheres em geral como de prticas
especficas. Como exemplo destas ltimas, Pitch cita o servio de atendimento jurdico da
Faculdade de Direito da Universidade de Oslo. De minha parte, fao referncia ao Projeto de
Extenso para o Atendimento a Mulheres em situao de Violncia Domstica, desenvolvido
no mbito da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia, sob a coordenao da
Professora Dra. Ela Wiecko Volkmer de Castilho. O projeto, desenvolvido em parceria com o
Departamento de Psicologia Clnica da Universidade de Braslia, sob a coordenao da
Professora Dra. Glacia Ribeiro Starling Diniz, visa o atendimento a mulheres em situao de
violncia domstica em uma perspectiva interdisciplinar que envolve a atuao tanto de
profissionais e estudantes do Direito, quanto de profissionais e estudantes da Psicologia.
95
230
96
Traduo livre. No original: En efecto, no slo se trata de una fundamental libertad negativa
(de no convertirse en madre y, por tanto, de abortar), sino de una inmunidad de construcciones
y de servidumbres personales que es complementaria de una fundamental libertad positiva: el
derecho-poder de generar, traer personas al mundo, que es un poder por as decir
constituyente, de tipo pre- o meta-jurdico, puesto que es el reflejo de una potencia natural
inherente de manera exclusiva a la diferencia femenina. No se trata slo de un derecho de
libertad, sino tambin de un derecho-pretensin al que deben corresponder obligaciones
pblicas, concretamente exigibles, de asistencia y de cuidado, tanto en el momento de la
maternidad como en el del aborto.
231
por
restries
que
retira
dos/as
oprimidos/as
submetidos/as
do
anteprojeto,
os
direitos
fundamentais
das
mulheres
Instalada em outubro de 2011 pelo requerimento RQS 756/2011, de autoria Senador Pedro
Taques (MT), a Comisso de Juristas, apresentou no dia 9 de julho de 2012, ao presidente do
Senado Federal, Senador Jos Sarney (AP), o anteprojeto de reforma legislao penal
brasileira.
232
violncia
praticamente
no
aparece
no
texto,
exerccio
da
233
Teo algumas breves consideraes sobre o porque de no ter includo a prostituio neste
contexto de autodeterminao, embora considere que a liberdade de dispor do prprio corpo
por todos e todas que se prostituem seja hipocritamente mitigada. De inicio dispor do prprio
corpo no que se refere prostituio no um direito fundamental exclusivo das mulheres,
como aqui busquei traar. Claro que, historicamente notvel a prostituio feminina,
entretanto, o direito de dispor do prprio corpo sexualmente um direito fundamental de todos
e todas que, em sentido inverso, somente ser exclusivo das mulheres se discriminatrio em
relao aos homens. No direito penal, desde o, ainda vigente, Cdigo de 1940, a prostituio
no tipicamente feminina, tampouco considerada crime. E, desde 07 de agosto de 2009, com
a modificao promovida pela Lei 12.015 o captulo V, do ttulo VI do Cdigo Penal, que trata
dos crimes contra a dignidade sexual, deixou de referir-se ao lenocnio e ao trfico de
mulheres, para se referir ao lenocnio e ao trfico de pessoa para fim de prostituio ou outra
forma de explorao sexual) no punem a pessoa que comercializa sexualmente o prprio
corpo, mas sim os exploradores, mediadores da prostituio. Enfim, a prostituio, ou melhor, a
proibio da explorao desta, para fins penais, destinada proteo da dignidade sexual de
234
todos e todas. Contudo, algo mais precisa ser dito para que no se tenha a falsa impresso de
que a no punio da prostituio em si decorreu de uma opo de respeito a direitos
fundamentais. Pelo contrrio, ela representa mais uma face da coisificao promovida pelo
patriarcado. Note-se bem que, Nlson Hungria, pai do Cdigo Penal de 1940, e um dos mais
festejados e, ainda hoje, citados penalistas brasileiros, em seus famosos Comentrios ao
Cdigo Penal, esclarece o porque de no ser criminalizada a prostituio diretamente.
Segundo ele (HUNGRIA, 1959, p. 269): A nota diferencial, caraterstica do lenocnio (em
cotejo com os demais crimes sexuais), est em que, ao invs de servir concupiscncia de
seus prprios agentes, opera em torno da lascvia alheia, da prtica sexual inter alios. E esta
a nota comum entre proxenetas, rufies e traficantes de mulheres: todos corvejam em torno da
libidinagem de outrem, ora como mediadores, fomentadores ou auxiliares, ora como
espectadores parasitrios. So moscas da mesma cloaca, vermes da mesma podrido. No
extremo ponto da escala da indignidade, porm, esto, por certo, os que agem lucri faciendi
causa: o proxeneta de ofcio, o rufio habitual, o marchante de mulheres para as feiras de
Vnus Libertina. De tais indivduos se pode dizer que so os espcimes mais abjetos do
gnero humano. So as tnias da prostituio, os parasitas do vil mercado dos prazeres
sexuais. Figuras tpicas da malavita. Constituem, como diz VIAZZI, um peso morto na luta
solidria para a consecuo dos fins coletivos. As meretrizes (segundo o tropo do padre
VIEIRA) comem do prprio corpo, e essa ignbil caterva de profiteurs disputa bocados e nacos
no prato de tal infmia. Segundo Hungria, a prostituio, deve permanecer excluda da
represso penal, porque, mesmo sendo um mal deplorvel, no deixa de ser, at certo ponto,
em que pese aos moralistas tericos, necessrio. Embora se deva procurar reduzi-la ao
mnimo possvel, seria desacerto a sua incriminao. Sem querer fazer-lhe o elogio, cumpre
reconhecer-lhe uma funo preventiva na entrosagem da mquina social: uma vlvula de
escapamento presso de irrecusvel instinto, que jamais se apaziguou na frmula social da
monogamia, e reclama satisfao antes mesmo que o homem atinja a idade civil do casamento
ou a suficiente aptido para assumir os encargos da formao de um lar. Anular o meretrcio,
se isso fora possvel, seria inquestionavelmente orientar a imoralidade para o recesso dos lares
e fazer referver a libido para a prtica de todos os crimes sociais (HUNGRIA, 1959, P. 270).
Subjacente a uma defesa da prostituio est uma razo fundada na coisificao da mulher
sob o pretexto de preservar a famlia e a moralidade pblica. A poltica criminal ao redor do
tema prostituio gira, portanto, entre o moralismo e o paternalismo, na medida em que, como
conclui Stellita (2007), nos casos em que a prostituio em si no punida, existe dois nveis
de fundamentao que do suporte aos crimes que a envolvem indiretamente. O primeiro
moralista, pois afirma que a prostituio ruim. E o segundo paternalista, porque a proibio,
embora sendo dirigida queles que vivem dos proveitos da prostituio alheia, estabelecida
para proteger a prostituta de ter o que ela deseja, sob o fundamento de que o Estado sabe
melhor o que bom para ela, ou seja, no ser uma prostituta. Importante destacar tambm
que, para a prostituio existem trs regimes jurdicos: o proibicionista, o regulamentarista e o
abolicionista. O proibicionismo (tpico da perodo medieval) postulava a criminalizao da
prostituio. J nos sculos XIX e XX, surgem o regulamentarismo e o abolicionismo. Este
ltimo em duas vertentes: o abolicionismo proibicionista e o abolicionismo liberal. O
abolicionismo proibicionista nasce como uma reao s tentativas de regulamentar a
prostituio. Os ditos abolicionistas, na verdade, entendiam que a regulamentao da
prostituio significava um estmulo a mesma, e o objetivo principal deveria ser combate-la.
bom mencionar, entretanto, que muitas feministas tambm pugnaram pela abolio da
regulamentao, sustentando que o direito a uma sexualidade livre tanto para homens, quanto
para mulheres. Nesta linha, juntamente com os anarquistas e libertrios, as feministas
formavam a vertente abolicionista liberal. J os regulamentaristas defendiam a necessidade do
controle sanitrio e da conteno da prostituio (tida como um mal necessrio) em certas
reas e locais. Para tanto seria necessria uma legislao especial, com caractersticas de
235
236
fundamentais, em particular, na seara criminal, para justamente poder afirmarse como democrtico.
Concordo com a jurista italiana Tamar Pitch, quando diz que, para
pensar o direito das mulheres, preciso rever o campo de atuao do direito
penal, e implodir velhas estruturas. A hiptese de no criminalizao do aborto,
proposta pela Comisso de Juristas, contudo, no implodiu a estrutura
cerceadora da autonomia feminina que sempre marcou nossa legislao. Era
necessrio ir alm.
O texto do anteprojeto , no mnimo, tmido, porque o condicionamento
ao aval mdico ou psicolgico desconsidera a autodeterminao da mulher,
enquanto indivduo capaz de, por si, decidir sobre a sua condio de arcar
com a maternidade. E, no todo, constitucionalmente insustentvel, em um
Estado Democrtico no qual o aborto, em nenhuma hiptese pode ser crime.
Devo reconhecer que, talvez, o texto apresentado seja o politicamente
possvel para o momento. Mas, a proposta (que, creio, disso sequer passar,
em um Parlamento com fortes bancadas conservadoras como o nosso) est
longe de expressar ideais constitucionais que indicam a construo de uma
sociedade livre, justa e solidria para todos e todas.
237
99
238
dever estatal proteger todo/a aquele/a que est sob sua guarda. O que
impe o dever de adotar aes concretas para que normas de execuo penal
subterrnea100 no submetam as presas ao tratamento desumano de, por
exemplo, permanecerem algemadas no momento do parto.
De outra banda, o dever de proteo tambm se concretiza com a
edio de normas penais e/ou processuais penais, como se deu com a Lei
11.340101 de 07 de agosto de 2006. A Lei Maria da Penha102 , como ficou
conhecida, fruto de um longo perodo de gestao, mas que foi positivamente
destacado pelo amplo debate na esfera pblica que lhe antecedeu, e pelo
processo legislativo participativo impulsionado e acompanhado pela sociedade
civil em todas as suas etapas. Como lembra Ela Wiecko V. de Castilho (2007):
Conforme Lola Aniyar de Castro, embora proibidos pelo que a mesma denomina de sistema
penal aparente, h procedimentos que nos marcos de um sistema penal subterrneo a
execuo penal margem dos direitos humanos e a imposio de sofrimentos fsicos e morais
que ultrapassam os previstos em lei. (ANIYAR CASTRO, 2005, p. 132). O tema do direito penal
subterrneo objeto de anlise neste trabalho quando do estudo do controle social.
101
A Lei 11.340/2006, Lei Maria da Penha est assim ementada: Cria mecanismos para coibir
o
a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as
Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo Penal; e d
outras providncias.
102
Maria da Penha Maia, como tantas outras, uma brasileira vtima da violncia domstica.
Seu ex-marido, um professor universitrio, tentou mat-la duas vezes. Na primeira vez atirando
contra ela, e na segunda tentando eletrocut-la. Por conta das agresses sofridas Penha ficou
paraplgica. Seu agressor foi condenado a oito anos de priso. Permaneceu preso por dois
anos. Foi solto em 2002 e hoje est liberdade. O caso chegou Comisso Interamericana de
Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA) que, em 2001, condenou o
Estado Brasileiro ao pagamento de indenizao de 20 mil dlares Maria da Penha,
responsabilizando-o por negligncia e omisso em relao violncia domstica, e
recomendando, ainda, adoo de vrias medidas, dentre elas, a de simplificar os
procedimentos judiciais penais a fim de que possa ser reduzido o tempo processual.
239
240
A Ao Declaratria foi ajuizada pelo ento Presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da
Silva, em 19 de dezembro de 2007, com pedido de liminar, referente a preceitos da Lei n
11.340/06, conhecida por "Lei Maria da Penha". A relatoria coube ao Ministro Marco Aurlio.
Em sntese a ao visou a declarao de constitucionalidade dos seguintes preceitos: Art. 1
Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais
ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e
proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar. Art. 33 Enquanto no
estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais
acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da
prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV
desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Art. 41 Aos crimes praticados com
violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se
aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. Foram admitidas como amici curie o
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Themis Assessoria Jurdica e Estudos
de Gnero, Ip Instituto para a Promoo da Equidade, o Instituto Antgona e o Instituto
Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM.
241
104
104
Grifei.
242
243
244
245
105
Conforme a Lei Maria da Penha (art. 7 ) so formas de violncia domstica e familiar contra
a mulher, entre outras: I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua
integridade ou sade corporal; II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta
que lhe cause dano emocional e diminuio da autoestima ou que lhe prejudique e perturbe o
pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos,
crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao,
explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo
sade psicolgica e autodeterminao; III - a violncia sexual, entendida como qualquer
conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no
desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar
ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo
contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante
coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus
direitos sexuais e reprodutivos; IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta
que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os
destinados a satisfazer suas necessidades; V - a violncia moral, entendida como qualquer
conduta que configure calnia, difamao ou injria.
246
247
248
249
CONSIDERAES FINAIS
da
criminologia.
Abordei
os
objetos
do
conhecimento
250
forma geral, e da famlia. Com isso, encontrei argumentos para mostrar como
se d o exerccio do poder punitivo em relao s mulheres. Uma poltica
multifria em atores e formas de atuao, mas monoltica no que tem de
vigilante, perseguidora, e repressiva.
Estes trs primeiros captulos tiveram uma finalidade mais instrumental
em funo do quarto e ltimo captulo, que considero, mais propriamente,
como as consideraes finais desta tese.
No ltimo captulo esto as reflexes que fiz sobre a(s) criminologia(s),
seu(s) paradigma(s), a epistemologia feminista, a histria das mulheres em
face do poder punitivo. Nele est uma proposta de criminologia ancorada no
paradigma feminista, e um programa minimalista de garantia da liberdade e
proteo das mulheres no mbito do direito penal.
Considero desnecessrio, portanto, alongar-me em argumentos que
sustentem a incapacidade explicativa e os compromissos da criminologia
tradicional. Assim como soa repetitivo rememorar que o paradigma da reao
social foi a chave para o questionamento do paradigma etiolgico, ao tratar do
sistema de justia criminal sob a perspectiva de classe.
Entretanto, valido reafirmar que, em qualquer um destes vieses, a
criminologia se constitui como um saber parcial. Mesmo quando fundadas na
crtica sistemtica dos conceitos, do mtodo e da ideologia da criminologia
tradicional, as vertentes criminolgicas radicais no conseguiram apresentar
bases analticas de produo de conhecimento que no fossem em sua
essncia sexistas.
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