Mariana Marisa Fignoni

marianafignoni@hotmail.com

Sociedades comerciales internacionales

Si miramos desde el CC, se toma en cuenta la ley del estado de constitucin de la sociedad, pero, no avanza
sobre la capacidad o actuaciones extraterritoriales. En la legislacin argentina, tenemos la ley de sociedades
comerciales, que regula las sociedades internacionales en los arts 118 al 124.
Internacionalmente doctrinariamente, existen 2 corrientes para considerar a las sociedades:
- Territorialista: rigurosa y absoluta, prcticamente abandonada en la actualidad, porque lo que sostiene esta
postura, es que una sociedad constituida en un estado, para actuar en otro Estado, debe volverse a constituir. Ej si a
una empresa francesa se la demanda en Argentina, debera constituirse nuevamente ac, solamente para estar en
juicio, lo cual incluso va en desmedro de la persona jurdica en relacin a la persona fsica que si puede hacerlo.
- Extraterritorialista: contraria a la territorialista. Sostiene que basta con que la sociedad este vlidamente
constituida en otro estado, para que pueda actuar, tanto en ese estado donde se constituy, como en otros pases.
Esta posicin fue mayoritariamente aceptada por los estados, pero morigerada, restringiendo un poco
Extraterritoriedad parcial: intermedia. Postura que adopta la ley de sociedades comerciales. A una sociedad
extranjera se le reconoce capacidad para actuar fuera de las fronteras del Estado donde fue constituida, pero en
ciertos casos debern probar su existencia conforme las leyes del Estado de su constitucin, y adems pudiera ser
que ante determinados actos, tuviera que adaptarse a las normativas del Estado donde realizan ese acto. Ej, en Arg,
una soc extranjera puede hacer actos aislados (ej comprar una propiedad), pero no puede cumplir con actos
habituales (para esto debe volver a constituirse, ej comprar un edificio y alquilarlos).
Existen 3 puntos de conexin, de cmo puede ser considerada una sociedad:
1. Segn su nacionalidad: actualmente es rechazado por la mayora de la doctrina nacional. Las sociedades no
tienen nacionalidad, y por lo tanto ni en la legislacin interna ni en la legislacin convencional, no hay nada que la
argentina ratifique, en la que a las sociedades se les atribuye la internacionalidad por su nacionalidad. En la argentina
esto fue rechazado jurisprudencialmente por Irigoyen, en un fallo de 1875, por un tema de emisin de monedas de
los bancos, que es prohibida, pero un banco de santa fe sigue emitiendo monedas, entonces la pcia de sta fe cierra el
banco, y entonces interviene el consulado ingls, diciendo que la sociedad es inglesa y que tiene toda la proteccin de
Inglaterra al respecto. Ac surge la doctrina Irigoyen en donde dice que el banco no es ingls, porque tiene su sede
en argentina, y se constituy en bs as, entonces directamente, las sociedades como tales, no tienen nacionalidad, no
tienen ese atributo, entonces no pueden tener la proteccin diplomtica de Inglaterra porque no corresponde. A partir
de ah se desarrolla la negativa de la nacionalidad de la sociedad. Convencional: un acto societario dice que la
sociedad es de determinada sociedad; ej, que la sociedad en su contrato social dijera que es una sociedad inglesa (de
determinada nacionalidad dice que es en el contrato societario).
2. Segn su lugar de constitucin: donde ha cumplimentado todos los requisitos necesarios para obtener su
reconocimiento y su habilitacin para funcionar. Lugar donde la sociedad a partir de ciertas formalidades, tiene
nacimiento como persona jurdica. Este es el criterio que adopta nuestra legislacin, punto de conexin.
3. Segn su domicilio social: la doctrina acepta pacficamente que toda sociedad tiene domicilio social, como aquel
lugar donde est situada su direccin o su administracin, la sede social estatutaria, donde es el asiento principal de
sus negocios, puede ser el lugar del establecimiento central, lugar donde se radique habitualmente su gerencia o
direccin principal.
Fuente interna: ley 19550, seccin 15, arts 118 a 124, y la ley 22315, por la que se crea la inspeccin general de
justicia, especialmente el art 8.
Fuente convencional: TM 1889 y 1940, hay tambin una convencin interamericana de Montevideo sobre
conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles que fue aprobada en 1973. Hay otra convencin, dentro del
marco de las conferencias de la haya del ao 1956, que en argentina fue aprobada en 1994, sobre el reconocimiento
de la personalidad jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras.
Existencia, capacidad y forma de las sociedades (art 118 ley de sociedades): la sociedad constituida en el
extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin. Algunos autores
entienden que este punto de conexin del lugar de constitucin, tambin rige para el contrato social y para ver el tipo
societario que es, y tambin al conjunto de solemnidades que debe tener un contrato social para poder ser
vlidamente inscripto; entienden esto, porque el artculo habla de forma. Pero, aunque este es el criterio que acepta
la ley, los TM 1889 y 1940, toman como punto de conexin el domicilio comercial, calificado como el asiento
principal de la sociedad. La cidip III, adhiere al mismo principio que nuestro derecho interno (lugar de constitucin
tanto para la existencia, capacidad, responsabilidad, disolucin, de la sociedad, todo lo rige de acuerdo a la ley del
lugar de su constitucin).
Actos aislados: para realizar actos aislados, incluido estar en juicio, la sociedad extranjera solo debe acreditar su
existencia conforme al lugar de su constitucin. Pero un acto aislado puede convertirse en habitual, entonces si se
recibe autorizacin para realizar un acto aislado, ej mutuo (prstamo), y este se repetidamente, se transforma en
habitual. Un acto aislado por repeticin del mismo acto se transforma en habitual.

Mariana Marisa Fignoni

marianafignoni@hotmail.com

Actos habituales: aquellos que se hacen con el objeto de alcanzar el objeto social, es decir la capacidad especifica
de la sociedad. Se rigen por la ley territorial (argentina), de la misma manera que la constitucin de una sucursal,
establecimiento, asiento, o de cualquier otra forma de representacin permanente que pueda existir. Para poder
realizar actos habituales, segn el art 118, la sociedad extranjera tiene que: 1. Acreditar ante el juez respectivo su
existencia con arreglo a las leyes de su pas; 2. Se le pide que fije un domicilio en la repblica, debiendo cumplir con
los actos de publicacin e inscripcin establecidos para las sociedades locales; 3. Tienen que justificar la decisin de
crear dicha representacin, y designar a la persona a cuyo cargo va a estar esta representacin. Si se trata de una
sucursal, tiene que determinar el capital que se le asigna (art 118), adems, es obligatorio llevar en la republica
contabilidad separada del ejercicio que est llevando a cabo ac, y se tiene que someter al control que le corresponda
segn el tipo societario que asuma (art 120). Cuando es un tipo societario desconocido, le va a corresponder al juez
de la inscripcin determinar cules son las formalidades que debe cumplir de acuerdo a su criterio, pero siguiendo el
mximo rigor (va a elegir un tipo societario, dentro del rango que pueda estar, el ms rgido). Participacin de una
sociedad extranjera en una argentina: se puede dar al momento de la constitucin de la sociedad que una parte
sea extranjera, o posteriormente adquisicin de acciones extranjeras en esa sociedad; art 123, deben acreditar ante
el juez respectivo, su existencia segn las leyes de su pas; debe inscribir su contrato social, reformas y dems
documentacin habilitante, si tuviera un nombre y documentacin respectiva a sus representantes legales, y si fuera
una sociedad por acciones se tiene que definir. 3 Interpretaciones del art 123: rgida (siempre que una sociedad
extranjera participe con una argentina tiene que cumplir con todos los requisitos); intermedia (se van exigir estos
requisitos cuando la sociedad extranjera participa de la formacin de la voluntad de la sociedad argentina, porque la
cantidad de acciones que tiene va a tomar decisiones); restringida (solo se tiene que cumplir con los requisitos del
art 123, cuando ejerza el control, es decir tenga la mayora de las acciones).
Si el principal objeto de la sociedad se va a cumplir en la repblica: ley de sociedades, en el art 124 dice que
ser considera como sociedad local a los efectos de cumplimiento de las formalidades de constitucin, reforma o
contralor de su funcionamiento. Doctrina dividida, para unos es fraude a la ley (crdenas, porque la sociedad
extranjera quiso evadir la aplicacin de la ley argentina), para otros una norma de polica (boggiano, a estas
sociedades cuyo principal objeto a cumplirse este en argentina, se le debe aplicar exclusivamente la ley argentina).
rgano de contralor: IGJ (inspeccin general de justicia). Funciones IGJ: controlar y conformar el cumplimiento
de los requisitos del art 118, y determinar si hay que cumplir con las formalidades del 119, y fiscalizar
permanentemente el funcionamiento, la disolucin y liquidacin de las agencias y sucursales constituidas en el
extranjero.
Concursos y quiebras internacionales
Quiebra internacional: cuando el patrimonio est disperso en distintos estados. Puede ser una sociedad o de un
grupo de sociedades, que estn controladas a su vez por una sociedad.
Sistema de territorialidad: parte de que las normas de un determinado sistema jurdico, rigen dentro de los lmites
de un Estado, en ese lugar ejercen un poder determinado, pero fuera de l no; esto trae como consecuencia que el
estado de cesacin de pagos, lo aplico por una ley, y por lo tanto la misma no se extiende a los otros Estados. Se
determina la cesacin de pagos en un Estado determinado, y no se puede hacer extensiva a otros estados, salvo
cuando son controladas (pero esto lo tiene que decir la ley), pero al ser territorialista, no se puede aceptar que otra
ley afecte a mi ley. Al no poder extender la cesacin de pagos, no se pueden hacer procesos de quiebra en otros
Estados. Esto significa que se deber acreditar en cada Estado donde la empresa tenga bienes, la cesacin de pagos,
hay que demostrar en cada estado esa cesacin, e iniciar un juicio de quiebra en el otro estado, como acreedor
extranjero. Beneficio, una persona puede ser fallida en un Estado y solvente en otro Estado. Va a haber una
pluralidad de quiebras, van a tener que abrirse tantos concursos como lugares donde la persona tenga disperso su
patrimonio, y acreditar en cada Estado la cesacin de pagos. La aplicacin de este sistema, se funda en la soberana
de los Estados, y le permite a una empresa o persona, su recomposicin patrimonial en el Estado donde es
solvente, para despus hacerse cargo de las deudas que tiene en otro Estado.
Sistema de extraterritorialidad: considera que quien es fallido en un Estado, lo es fallido en todos, porque es un
solo patrimonio. Por lo tanto, cualquier procedimiento concursal debe abarcar a todos los Estados, porque el
patrimonio es prenda comn de los acreedores. La determinacin de cesacin de pagos o sentencia de quiebra,
traspasa la frontera de un Estado y llega al otro Estado, ante el cual, llevando la sentencia se puede exigir que se
paguen las deudas. Puede haber 2 formas: 1. Juicio nico, en donde todos los acreedores y deudores se
presentan en un juicio nico del domicilio concursal; 2. Juicios plurales, abrir juicios en donde la persona tiene
patrimonio, pero sin demostrar la cesacin de pago, si no la simple presentacin de la sentencia de quiebra en los
otros Estados.
Legislacin argentina: quiebra se legislo por primera vez en 1859 cuando se regulo el cdigo de comercio, que
regulaba la banca rota. Despus tuvo 5 modificaciones grandes: 1889, 1902, 1933, 1972, 1983, 1995, sali la actual
ley de quiebras con modificaciones que se le hicieron con posterioridad. En 1983, se incorpora la inoponiblidad de
la persona jurdica, lo que implica que los socios son responsables ilimitada y solidariamente (gran reforma). Art 4:
quiebras internacionales, en principio estableca un sistema territorialista (art 7, la declaracin de quiebra en un pas

Mariana Marisa Fignoni

marianafignoni@hotmail.com

extranjero no puede invocarse en contra de los acreedores nacionales, ni para disputar derechos sobre bienes en
nuestro territorio, ni para anular actos celebrados sobre l, solamente cobran del sobrante pagado a los argentinos.
Esto que estaba en el art 7, hoy est en el art 4, entonces visto desde este lado, nuestra ley es territoiralista. Pero, en
el ao 1972 recibi una modificacin y en 1983, aparece el art 4 y se le da un reconocimiento a la extraterritorialidad,
porque dice que la declaracin de concurso en el extranjero, es causal suficiente para la apertura de un juicio de
quiebra ac, no es necesario probar el Estado de cesacin de pagos. Regla: 1. Territorialidad de la sentencia de la
quiebra, ya que un concurso del extranjero, no puede invocarse en la argentina para los acreedores locales; 2.
Extraterritorialidad, permite venir con una sentencia de quiebra del extranjero, y con eso abrirle un juicio de quiebra
ac en argentina. Ley de 1972, consagro la extensin de la quiebra hacia toda persona jurdica que abusando de la
personalidad jurdica, defraudare a sus acreedores (esto es consecuencia del fallo swift). Art 161, prev casos y
sujetos a los que se le puede extender la quiebra: quien por medio de la fallida actuase con un inters personal, la
que tenga el control de la fallida, o cuando hay una confusin inescindible entre el patrimonio de una persona jurdica
y la fallida. Igualmente la ley de quiebra dice que la existencia de un grupo societario, no necesariamente se va a
extender automticamente, si no que habr que averiguarlo. Reciprocidad: verificacin de un acreedor cuyo crdito
es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso en el exterior, viene y se presenta en arg (va a
tener que demostrar que si el acreedor argentino va y se presenta en el estado donde es pagadero su crdito, va a
poder cobrar, esa es la reciprocidad). Cuando un acreedor es extranjero (pregunta de examen): cuando la
deuda es pagadera en el extranjero; en cambio es nacional cuando la deuda es pagadera en argentina. Si una
empresa argentina que todos sus integrantes son argentinos y su crdito es pagadero en otro estado, es acreedor
internacional. Tiene que ser pagadero en la republica argentina para que sea acreedor nacional.
Competencia, art 3: personas de existencia visible, es competente el de la sede de administracin de los negocios,
y en subsidio su domicilio, si hay varias sedes, la del establecimiento principal, o el domicilio donde el juez determine;
personas jurdicas, juez del lugar de la sede social, y subsidiariamente el del lugar del establecimiento o explotacin
principal; Boggiano aclara que en realidad es competente cualquier juez en donde haya un bien (foro de patrimonio).
TM 1889 y 1940, son muy similares. Son competentes los jueces del domicilio del comerciante o sociedad comercial,
aun cuando practiquen actos en otros estados. TM es extraterritorial, y habla de juicios nicos o plurales (da las 2
posibilidades).