A GENEALOGIA DO ILCITO CIVIL E A FORMAO

DE UMA REGULAO DE RISCO PELA

RESPONSABILIDADE CIVIL AMBIENTAL

A GENEALOGIA DO ILCITO CIVIL E A FORMAO DE UMA

REGULAO DE RISCO PELA RESPONSABILIDADE CIVIL
AMBIENTAL
Revista de Direito Ambiental | vol. 65/2012 | p. 83 | Jan / 2012 | DTR\2012\100
Dlton Winter de Carvalho
Doutor em Direito pela Unisinos. Mestre em Direito Pblico pela Unisinos. Professor do
programa de Ps-graduao em Direito da Unisinos. Advogado e consultor jurdico.
rea do Direito: Civil
; Ambiental
Resumo: A responsabilidade civil mostra-se um dos instrumentos jurdicos mais sensveis
s alteraes estruturais sociais, principalmente no que diz respeito formao dos
critrios de imputao. Uma anlise sobre as alteraes havidas nas estruturas sociais
desde a sociedade burguesa do sculo XVIII at o presente capaz de demonstrar um
paralelo destas com a formao e mutao da ilicitude civil e seus pressupostos
constituintes. A cada alterao estrutural, uma nova camada de responsabilidade civil se
forma. Da culpa ao risco (concreto) e deste ao risco abstrato. Atualmente, a sociedade
ps-industrial se v confrontada com riscos dotados de uma magnitude sem precedentes,
tratam-se dos riscos graves e irreversveis. Diante deste cenrio e contexto social, h uma
inadequao da funo apenas ressarcitria da responsabilidade civil, adquirindo este
instrumento uma funo, tambm, preventiva, cujo contedo impe medidas preventivas
para alm da mera reparao, compensao ou indenizao.
Palavras-chave: Sociedade ps-industrial - Responsabilidade civil - Ilcito civil - Risco
ambiental - Dano ambiental futuro
Abstract: Civil liability shown to be one of the legal instruments more sensitive to social
structural changes, particularly with regard to the formation of the ascription criteria. Na
analysis of the changes that occurred in the social structures of bourgeois society since the
eighteenth century to the present is able to demonstrate a parallel between these and the
mutation of Tort Law system and its constituents. Every structural change brings a new
layer of civil liability into form. From fault to risk (concrete), and from this to the abstract
risk. Currently, post-industrial society is confronted with risks endowed with an
unprecedented magnitude, these are risks of a serious and irreversible harm. Because of
this background and social context, there is a function inadequacy of the civil liability as an
indemnity instrument only, acquiring this instrument a preventive role also, which content
requires preventive measures beyond damage.
Keywords: Post-industrial society - Civil liability - Tort law - Environmental risk - Future
environmental damage
Sumrio: 1.ESTRUTURAS SOCIAIS, CONFLITUOSIDADE E RISCO - 2.A SOCIEDADE
BURGUESA E A FORMAO DAS BASES HISTRICAS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
MODERNA - 3.SOCIEDADE INDUSTRIAL E A RESPONSABILIDADE CIVIL COMO CRITRIO
DE IMPUTAO PARA LESES ORIUNDAS NO MAQUINISMO - 4.RESPONSABILIDADE
CIVIL EM CONFLITOS NA ERA PS-INDUSTRIAL - 5.CONSIDERAES FINAIS 6.REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
1. ESTRUTURAS SOCIAIS, CONFLITUOSIDADE E RISCO
Uma atenta anlise das relaes havidas entre as alteraes ocorridas nas estruturas
sociais e o Direito capaz de demonstrar claramente a existncia de trs momentos
histricos modernos que demonstram um tratamento diferenciado acerca dos riscos
tecnolgicos pelo Direito ao longo da histria contempornea.
Num primeiro momento, preocupado com o progresso e o desenvolvimento econmico, o

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Direito no leva em considerao os riscos decorrentes da tecnologia, sendo apenas os

danos j concretizados objeto de deciso jurdica. Em razo do menor potencial agressivo
desta estrutura social natureza e aos recursos naturais, no h considerao nem deciso
em relao ao risco produzido pelas atividades. Em seguida, quando se tornam evidentes
os riscos e a degradao ambiental decorrentes da sociedade industrial, os riscos passam
a ser tomados em considerao, porm no se trata de uma considerao prioritria. Ao
contrrio, o risco adquire relevncia jurdica apenas para justificar intervenes corretivas
e de controle, desencadeadas somente a partir da ocorrncia de um dano. Neste segundo
momento histrico (sociedade industrial), os riscos consistem apenas em um critrio de
imputao de responsabilidade aps a concretizao de um dano, atuando este como
elemento que justifica a atribuio da responsabilizao a um determinado sujeito.
Finalmente, o potencial destrutivo da tecnologia ps-industrial, seu imediato e massificado
consumo e a magnitude dos danos e riscos desta era, demonstram uma necessidade de
considerao prioritria dos riscos pelo Direito, sendo estes objetos de deciso jurdica
autnoma (sem a necessidade de concretizarem danos para adquirirem relevncia
jurdica).1
A responsabilidade civil deve ser observada a partir de sua constante revitalizao e
acompanhamento das estruturas sociais ao longo dos processos histricos, pois esta tem
demonstrado, ao longo dos sculos, ser, constantemente, o primeiro instrumento a se
sensibilizar a existncia de situaes de risco, fazendo da sua considerao motivo para
alterao substancial das regras de incidncia.2
As estruturas sociais vo delineando sua aplicao, primeiro com culpa, depois com o risco
(concreto). Atualmente, o risco tomado em considerao prioritria e autonomamente
(risco abstrato), a fim de fornecer elementos e sentido jurdico para decises capazes de
gerenciar riscos ambientais cuja equao probabilidade/magnitude justifique a adoo de
medidas preventivas.3 Neste sentido, pode ser observada uma constante evoluo do
instituto da responsabilidade civil em ressonncia s alteraes estruturais ocorridas na
Sociedade Contempornea.
2. A SOCIEDADE BURGUESA E A FORMAO DAS BASES HISTRICAS DA
RESPONSABILIDADE CIVIL MODERNA
A sociedade burguesa, marcada por ser uma estrutura social que tem no centro de suas
construes o individualismo-patrimonialista, expe ao direito soluo de conflitos
individuais. A prpria noo moderna de direito subjetivo ligada a uma noo de
conflituosidade exclusivista que bem demonstra a influncia do individualismo nas bases
do direito contemporneo.4
O embrio de uma primeira fase histrica da responsabilidade civil, em seu sentido
moderno, nos remete ao Imprio Romano, no qual a sua funo no era apenas de
ressarcimento do ofendido como, tambm, a de punir o responsvel pela leso. 5 Somente
na Idade Mdia, com o surgimento do direito penal, que haver o desmembramento mais
intenso da funo ressarcitria (responsabilidade civil) em relao funo punitiva
(responsabilidade penal) do direito.
Com a eroso do Imprio Romano e a chegada ao medievo, a aglutinao do continente
europeu, sob uma fora epicntrica, exercida pela Igreja Catlica que, por seu turno,
passa a exercer profunda influncia sobre todas as esferas da Sociedade e, da mesma
forma, sobre o direito e sua interpretao. Desde o sculo XII, com o incio do ensino do
direito romano nas universidades europeias (tais como Bolonha), a aplicao deste direito
era mediada pela Igreja e tambm pela canonstica.6 Houve assim, at o usus modernus
pandectarum (dos sculos XIV e XV), uma impregnao da canonstica sobre as ideias
jurdicas especificamente eclesisticas no direito privado geral.7
Quando o instituto da responsabilidade civil se sedimenta na Sociedade Burguesa, sua

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composio dogmtica tem por pressupostos valores reflexos da tradio (de forte
influncia canonstica recebida da idade mdia) e emergentes da classe social vitoriosa
pela revoluo (individualismo-patrimonialista).8 Ou seja, por meio da culpa (como
negligncia, imprudncia, impercia e dolo) e do dano (patrimonial) o instituto jurdico
encontra suas bases sociais para as decises jurdicas.
Eis a constituio e os motivos da denominao da responsabilidade civil subjetiva,
fundada na Teoria da Culpa. Da mesma forma, a classe social exitosa com as revolues
burguesas trouxe ao direito seus valores, o patrimonialismo, segundo o qual o ilcito civil
deve estar sempre atrelado ao dano (neste perodo consistia em dano reparvel apenas
aqueles patrimonialmente demonstrveis e mensurveis).
Destarte, quando a responsabilidade civil concebida como instrumento jurdico de
resposta aos conflitos sociais, os valores existentes na sociedade burguesa acabam
constituindo os elementos condicionantes de sua incidncia: a conduta culposa, como
sentido jurdico tradio romano-cannica de interpretao do direito proveniente da
Idade Mdia; o nexo causal, oriundo da racionalidade jurdica cientfica-causal; e o dano,
patrimonialmente demonstrvel e mensurvel. Neste momento histrico, a ilicitude civil
encontra vnculo apenas com a materializao do dano e da culpa.
Considerando que a evoluo social se d temporalmente assimtrica, diversos conflitos
contemporneos ainda apresentam aderncia a este formato jurdico (acidentes de
trnsito, relaes de vizinhana, entre outros exemplos possveis), sendo esta estrutura a
regra geral no direito privado brasileiro, conforme o art. 186 do CC/2002 ( LGL 2002\400
) (uma reedio normativa do texto do art. 159 do CC/1916 ( LGL 1916\1 ) ).
3. SOCIEDADE INDUSTRIAL E A RESPONSABILIDADE CIVIL COMO CRITRIO DE
IMPUTAO PARA LESES ORIUNDAS NO MAQUINISMO
Com o advento da formao da Sociedade Industrial, proveniente das revolues
industriais, houve uma nova alterao das estruturas sociais ento vigentes (burguesas),
com a irradiao e a subjetivao do modelo produtivo industrial mecanicista, o
maquinismo. Com a consolidao do modelo industrial de produo, houve no apenas
uma massificao dos processos produtivos, mas tambm do consumo e dos acidentes
oriundos desta nova estrutura e suas relaes sociais.
As estruturas da Sociedade Industrial apresentam uma lgica centrada na distribuio da
riqueza,9 com a sociedade estratificada em classes sociais bem definidas. Os riscos
produzidos neste perodo so marcados pela possibilidade descritiva (riscos concretos) de
seus efeitos futuros a partir do conhecimento vigente na tcnica empregada nas
atividades. Estes riscos so decorrentes, numa exata medida, do maquinismo, detendo
uma concretude causal que permite a sua percepo pelos sentidos humanos, pela cincia
e conhecimentos vigentes no momento da utilizao da tcnica ou do produto. Neste
perodo, tem-se uma irradiao sistmica desta racionalidade (distribuio da riqueza)
sobre a Poltica com o Estado (de Bem Estar Social) adotando uma postura
intervencionista e dirigente ; o Direito, centrado em um positivismo cientfico-causal10 das
grandes codificaes do sculo XIX; e a Economia de matriz de produo industrial e
consumo massificado.
A conflituosidade deste perodo decorre diretamente dos efeitos colaterais desta nova
estrutura social, podendo estes ser sintetizados em conflitos decorrentes da poluio, da
desigualdade social, de grupos determinados, de acidentes de trabalho e da produo de
riscos concretos de danos. Estes ltimos consistem em riscos que no apenas so passveis
de descrio pelo estado da tcnica, perceptveis pelos sentidos humanos, 11 mas tambm
tendem a serem riscos inerentes a classes especficas (class-specific risks).12
H, assim, diante do maquinismo da Sociedade Industrial, uma a massificao dos danos,
formando-se os danos coletivos. Tais efeitos colaterais do modelo industrial, os danos e

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acidentes coletivos, comeam a exigir do Direito novas respostas, diferentes daquelas

produzidas pela estrutura jurdica burguesa. Sob o fundamento dos riscos (concretos)
inerentes s novas relaes sociais (industriais), impe-se uma nova forma de
responsabilidade civil que, a partir de autores como Saleilles 13 e Josserand,14 atesta no
apenas a juridicizao dos danos individuais (tpica da estrutura social anterior), mas
tambm de uma nova categoria, os acidentes.15
As relaes sociais massificadas produzidas pela sociedade industrial traziam
caractersticas novas (tais como: os protagonistas da relao lesiva (autor e vtima) no
esto necessariamente em contato, e as leses so produzidas independentemente de
aspectos subjetivos, tendo uma maior relao com a prpria operacionalidade da tcnica
inerente ao maquinismo industrial), as quais passaram a exigir uma adaptao da
responsabilidade civil s novas demandas sociais e seus conflitos.
Em resposta a estas novas demandas sociais, institui-se um novo sistema de
responsabilizao civil, a partir de sua objetivao que, fundado na Teoria do Risco
(concreto), dispensa a comprovao da culpa pela vtima para imputao da
responsabilizao civil do agente causador do dano. Destarte, a ilicitude civil deste sistema
de atendimento a conflitos oriundos a um modelo industrial de Sociedade depende da
demonstrao de conduta, nexo causal e dano. Note-se que na Teoria do Risco (concreto),
formulada a partir de uma resposta jurdica aos conflitos e danos inerentes sociedade
industrial e instrumentalizadora da responsabilidade civil objetiva, esta depende da
concretizao de um dano para que tal matria possa ser objeto de juridicizao.
cada evoluo das estruturas sociais, as anteriores permanecem. As responsabilidades
civis subjetiva e objetiva permanecem vigentes no ordenamento jurdico brasileiro,
exatamente para dar sustentao a conflitos de natureza e repercusso lesiva diferente.
No entanto, as estruturas do sistema da responsabilidade civil, em suas matrizes subjetiva
e objetiva, esto, conjuntamente, orientadas para uma observao e regulao diretas
apenas do tempo passado, a partir da necessidade de demonstrao probatria da
ocorrncia do dano ambiental.
A responsabilidade civil objetiva, em ressonncia s estruturas industriais, tem incidncia
especfica em duas situaes: (a) quando houver desenvolvimento de atividade de risco
(concreto) e esta vier a ocasionar dano (art. 927 do CC/2002 ( LGL 2002\400 ) ) ou (b)
quando houver previso normativa especfica, como o caso da legislao referente, por
exemplo, s relaes de consumo,16 danos nucleares17 e ambientais.18
dentro desta estrutura sistmica jurdica que se constitui a responsabilidade por danos
ambientais (individuais ou coletivos) prevista no 1. do art. 14 da Lei 6.938/1981 (Lei da
Poltica Nacional do Meio Ambiente), acompanhando uma primeira gerao de direitos
ambientais fundamentais,19 surgida como resposta aos problemas ambientais do
industrialismo. A responsabilidade civil por danos ambientais tem uma previso material
no 1. do art. 14 da Lei 6.938/1981, que acompanhada pelas inovaes trazidas,
processualmente, pela Lei 7.347/1985 (Lei da Ao Civil Pblica) e da Lei 8.078/1990
(Cdigo de Defesa do Consumidor ( LGL 1990\40 ) ), que sustentam a formao de um
Sistema Processual Coletivo. A sinergia de tais instrumentos permite uma srie de
adequaes da tutela processual e material em matria de responsabilizao civil por
danos ambientais, adequando-a a complexidade do bem ambiental difuso.20
4. RESPONSABILIDADE CIVIL EM CONFLITOS NA ERA PS-INDUSTRIAL
A consolidao de uma sociedade ps-industrial a partir da segunda metade do sculo XX,
proveniente do xito e da potencializaro da matriz industrial, institui uma centralidade das
estruturas sociais a partir de uma racionalidade da distribuio dos riscos.21 A sociedade
confrontada com seus prprios xitos, sendo estes a fonte de sua maior ameaa. A
passagem de uma forma industrial (modernidade simples) para uma sociedade de risco

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(modernidade reflexiva) enseja o surgimento de riscos marcados pela globalidade,

invisibilidade e transtemporalidade. Os riscos oriundos da operacionalidade de uma
sociedade de natureza ps-industrial so abstratos, uma vez que apresentam uma maior
disperso, o que impem a dificuldade na sua identificao. Isto , os riscos ps-industriais
no apenas apresentam um carter ilimitado, temporal (transtemporalidade) e
territorialmente (globalidade), como estes so de difcil identificao sensorial (aos
sentidos humanos: viso, olfato, paladar, tato e audio) ou mesmo cientfica (o
conhecimento cientfico vigente no consegue realizar uma descrio conclusiva acerca dos
riscos, suas probabilidades e magnitudes). H assim, uma cegueira cultural aos riscos
contemporneos22 ou mesmo uma distoro na percepo social destes.23
As consequncias adversas desta formatao social tm como exemplos as mudanas
climticas, os desastres naturais graves, as contaminaes globais e duradoras em geral,
os acidentes industriais graves (destaque para os nucleares, derramamentos de petrleo e
com indstrias qumicas), a biotecnologia, a nanotecnologia, dentre outros exemplos
possveis. Tratam-se de riscos de uma nova magnitude (graves e irreversveis) e de
complexidade descritiva sem precedentes (eco-complexidade).24
Este cenrio de riscos, cada vez mais graves e de maior complexidade nos diagnsticos,
emana uma sensibilizao ecolgica do direito e da responsabilidade civil. Neste sentido, o
direito passa a ter uma funo de desmonopolizao do conhecimento cientfico acerca dos
efeitos secundrios (riscos) das novas tecnologias.25
Um terceiro momento na evoluo histrica da ilicitude civil capaz de demonstrar um
recente processo de eroso da vinculao dogmtica tradicional do dano como pressuposto
para a caracterizao daquela (ilcito civil). Um dos fenmenos que justifica a incidncia da
responsabilidade civil sem dano (para alm da funo meramente ressarcitria deste
instrumento) consiste na constatao de que o custo social de danos difusos ser quase
sempre aos danos individuais, justificando a sua incidncia mesmo sem a presena de um
dano presente.26 Em razo da natureza difusa de determinados danos ambientais, mesmo
que haja a reparao dos danos individuais, o custo social ser maior que a soma daqueles,
escapando funo ressarcitria o prejuzo coletivo inerente ao comprometimento da
funo ecolgica ou da capacidade de usufruto humano do bem ambiental atingido. Mesmo
que seja possvel a recuperao do dano ambiental coletivo, ainda assim, constantemente
haver uma margem de irreparabilidade no dano difuso, o que justifica uma postura
preventiva direta (justificando a imposio obrigacional de antecipao aos danos).
Em resposta s novas demandas socioambientais, para as quais a gravidade ou mesmo a
irreversibilidade27 dos danos em caso de concretizao elemento de ponderao
decisria, a responsabilidade civil passa a exercer uma funo no apenas ressarcitria,
mas tambm preventiva (preveno e precauo), a fim de inibir a concretizao de danos
futuros. Assim, esta nova camada sucessiva28 da responsabilidade civil ir se somar
quelas j existentes (subjetiva e objetiva), proporcionando a insero do horizonte futuro
na configurao da ilicitude civil. H, assim, a justificativa da imposio da funo
preventiva da responsabilidade civil, quando diante de danos graves ou irreversveis,
desmembrando-se esta funo em uma dupla dimenso: (a) dissuasria que se funda na
ameaa de uma sano (tradicionalmente obtida) e (b) uma nova funo de antecipao
que tem por objeto prevenir a ocorrncia de danos graves e irreversveis.29
Sob o ponto de vista normativo, as estruturas jurdicas vigentes apresentam uma forte
sustentao responsabilidade civil por risco ambiental, numa integrao sistmica entre
os art. 187 do CC/2002 ( LGL 2002\400 ) ; art. 225, caput, da CF/1988 ( LGL 1988\3 ) ; art.
3. da Lei 7.347/1985; e art. 461 do CPC ( LGL 1973\5 ) .
Cumpre destacar que o direito privado ptrio j realizou a desvinculao entre a
necessidade absoluta de dano para a configurao da ilicitude civil, a partir da previso de
que tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.30 H aqui, uma autonomizao do art. 187 do CC/2002 ( LGL 2002\400 )

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em relao ao art. 927 do mesmo estatuto normativo, desvinculando-se aquele de um

paradigma de dano.
Como referido no texto do art. 187 do CC/2002 ( LGL 2002\400 ) , o exerccio de uma
atividade lcita tornar-se- ilcita quando a sua atuao exceder a finalidade econmica ou
social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Uma forma de exceder manifestamente os
fins sociais de uma atividade lcita consiste exatamente na produo de riscos intolerveis
social e ambientalmente. O risco, numa probabilidade e magnitude que justifiquem,
consiste no elemento desencadeador da ilicitude sem dano, justificando a imposio de
medidas preventivas. A ausncia de referncia do texto normativo do art. 187 tradicional
necessidade de demonstrao do dano para configurao da ilicitude civil insere, sob a sua
abrangncia normativa, a possibilidade de anlise e a regulao de riscos (risk-based
regulation),31 como eventos capazes e motivadores para a atribuio de ilicitude civil. Em
sntese, a produo de riscos ambientais por uma determinada atividade pode ensejar a
esta, num primeiro momento lcita, a declarao de sua intolerabilidade (ilicitude) por
exceder manifestamente os seus limites sociais (produo de riscos ambientais
intolerveis). Dentre os fins sociais de qualquer atividade econmica est a questo
ambiental (arts. 170 e 225 da CF/1988 ( LGL 1988\3 ) ), devendo ser inserida nesta leitura
critrios de ponderao da tolerabilidade/ intolerabilidade social do risco ambiental
produzido por uma atividade.
Esta ponderao norteada, num primeiro momento, pela textura constitucional que faz
meno expressa s futuras geraes como destinatrios do meio ambiente
ecologicamente equilibrado. Apesar das imprecises que circundam as relaes jurdicas
acerca das futuras geraes,32 esta terminologia detm um carter construtivista que
permite a formao de comunicao de risco voltada anlise e diferenciao dos riscos
aceitveis daqueles que no sero aceitos33 e, por esta razo, tero sua ilicitude declarada.
Trata-se do primeiro critrio para gesto jurisdicional de risco, quer este seja realizado pela
administrao pblica ambiental ou mesmo pelo judicirio.34
O surgimento de novos problemas ambientais redunda em uma segunda gerao de
direitos fundamentais ambientais, estando estes ligados a uma noo global dos efeitos
combinados e duradouros da degradao ambiental.35 Neste segundo sentido, o sujeito
relevante j no apenas a pessoa ou grupos de pessoas. Passa a ser tambm o sujeito
gerao.36
Nitidamente, h uma irradiao sistmica da conformao de uma juridicidade
ambiental,37 constitucionalmente orientada para a tutela das presentes e futuras geraes,
na formao da ilicitude civil contemporaneamente. Assim, a tutela das futuras geraes, 38
como um interesse juridicamente tutelado (formador de deveres de proteo
intergeracionais), apenas ser assegurada em caso da releitura e resignificao de
instrumentos tradicionais que, a partir de sua capacidade estrutural e da orientao
constitucional, apresentam compatibilidade e aderncia para a funo preventiva direta.
Neste caso, a responsabilidade civil consiste num instrumento de destacada aptido e
sensibilidade s irritaes provocadas pela transio de um modelo industrial para um
formato ps-industrial.
Porm, a ponderao do que excede manifestamente os limites socioambientais da
atividade econmica no consiste tarefa fcil, devendo haver uma racionalizao das
incertezas inerentes ao futuro, a partir da aplicao reflexiva do binmio probabilidade (de
ocorrncia futura do evento lesivo ambiental) e magnitude (gravidade ou irreversibilidade
em caso de concretizao futura).39
Cabe refletir, ainda, sobre quais as consequncias possveis da declarao de ilicitude civil
pelo risco ambiental, uma vez inexistir danos presentes no momento da deciso. Apesar da
existncia de abalizada opinio40 no sentido de que a responsabilidade civil sem dano possa
redundar em indenizao antecipada pelo risco produzido pela atividade, parece-nos,
contudo, mais razovel e proporcional que a responsabilidade civil pelo risco ambiental
justifique apenas a imposio antecipada (preveno e precauo) de obrigaes de fazer

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ou no fazer que tenham relao direta com os riscos concretos ou abstratos constatados
gerados por uma atividade.41
As medidas preventivas (obrigaes de fazer ou no fazer) encontram-se,
normativamente, compreendidas no objeto da ao civil pblica (art. 3. da Lei
7.347/1985), que consiste exatamente no instrumento processual para demandas judiciais
de responsabilizao civil em matria de interesses transindividuais. Deve ser observado
que (a) a ao civil pblica consiste no instrumento processual para conduo da
responsabilizao civil por leses a interesses transindividuais (cfe. dispositivo e art. 1., I,
da Lei 7.347/1985); (b) este instrumento vai alm de um paradigma meramente
ressarcitrio ao abarcar em seu objeto a condenao em dinheiro, a obrigaes de fazer ou
no fazer, superando, desta maneira, o paradigma semntico de dano (recuperao in
natura, compensao e indenizao). Isto ocorre, pois, apesar da condenao em dinheiro
e a obrigao de fazer (compensao e recuperao) poderem ser aplicadas num
paradigma ressarcitrio, a terminologia afeta obrigao de fazer ou no fazer
compreende tambm a imposio de medidas preventivas, tais como: instalao de um
filtro, adoo da melhor tecnologia disponvel, instalao de uma estao de tratamento de
efluentes adequada, alterao de procedimentos, realizao peridicos de estudos
documentados acerca da atividade, suspenso parcial ou total de atividades, entre outras
possibilidades de medidas preventivas passveis de aplicao em razo da declarao de
ilicitude por riscos ambientais.
5. CONSIDERAES FINAIS
Uma anlise histrica acerca da evoluo das estruturas sociais ao longo dos ltimos
sculos, o papel exercido pelo direito e pela responsabilidade civil em resposta s camadas
de conflituosidade, inerentes a cada um dos momentos histricos assinalados no presente
texto, imprescindvel para demonstrar capacidade da utilizao da responsabilidade civil
como instrumento de gerenciamento de riscos ambientais e tutela das futuras geraes.
Em razo da severa magnitude dos riscos ps-industriais (gravidade e irreversibilidade),
h a necessidade de antecipao do direito ocorrncia de danos ambientais graves ou
irreversveis. Na sociedade de risco, o risco, como elemento de comunicao e observao
do futuro, passa a ser tomado em considerao prioritariamente, sem a necessidade de
consecuo de danos presentes. Uma vez mais, a responsabilidade civil faz-se um dos
instrumentos mais sensveis do direito s irritaes oriundas das alteraes havidas nas
estruturas sociais, abrindo cognitivamente aos rudos provenientes deste tipo de
sociedade.
A gravidade e a irreversibilidade da potencialidade lesiva futura de atividades presentes
justifica a ampliao da funo da responsabilidade civil para alm da sua funo
ressarcitria (construda nas estruturas da sociedade burguesa e industrial), voltada
apenas ao passado, em razo do surgimento de novos danos, cada vez mais intensos.
Tais fundamentos so sustentados por um sistema normativo composto pela interao
sinergtica entre a ilicitude civil sem dano (art. 187 do CC/2002 ( LGL 2002\400 ) ), e a
orientao que irradia da tutela constitucional intergeracional (art. 225 da CF/1988 ( LGL
1988\3 ) ), ponderadas a partir da anlise de ilicitude dos riscos ambientais por sua
intolerabilidade social (probabilidade e magnitude), autorizando a imposio de medidas
preventivas (obrigaes de fazer e no fazer, art. 3. da Lei 7.347/1985).
Assim, em conformidade com o quadro abaixo, nota-se que a responsabilidade civil vem
apresentando modificaes em face das demandas e alteraes estruturais da sociedade,
apresentando aptido para a sua utilizao em conflitos eminentemente individuais, em
conflitos coletivos e, atualmente, em conflitos que digam respeito a riscos ambientais
graves ou irreversveis.
Quadro descritivo e comparativo entre a evoluo da responsabilidade civil

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diante das alteraes havidas nas estruturas sociais ao longo dos tempos
modernos e das formas sociais
Sociedade Burguesa Sociedade Industrial Sociedade de Risco
Estrutura Social e
Indivualismo-patrimo Maquinismo,
Modernidade
valores
nialista, forte tradio modernidade simples, reflexiva, incerteza
cannica
concretude causal
cientfica
cientfica
Efeitos colaterais
Conflitos individuais Poluio,
Mudanas climticas,
desigualdade social, contaminaes
conflitos de grupos
globais e duradouras,
determinados,
grupos
acidentes de trabalho, indeterminados de
riscos concretos
atingidos (difuso) e
riscos abstratos
Risco
Apenas o Dano
Risco depende da
Risco passa a ser
elemento jurdico
concretizao de
elemento de
Dano para a sua
ponderao em
juridicizao e
processos decisrios
avaliao
em razo da sua
gravidade
Responsabilidade Civil Teoria da Culpa, art. Teoria do Risco
Teoria do Risco
186 do CC/2002 ( LGL (concreto), art. 14, (abstrato) art. 187 do
2002\400 )
1., da Lei
CC/2002 ( LGL
6.938/1981
2002\400 ) ; art. 225
da CF ( LGL 1988\3 ) ;
art. 3. da LACP
Elementos da ilicitude Conduta Culposa,
Conduta, Nexo Causal Risco intolervel
civil
Nexo causal e Dano e Dano (patrimonial e Anlise probabilstica:
patrimonial
extrapatrimonial)
Probabilidade/magnit
ude
Quando a responsabilidade civil observada a partir de um olhar historicamente orientado,
enfocando as alteraes estruturais, nota-se no apenas a capacidade, como a
sensibilidade do instituto a reagir s demandas contemporneas de riscos graves ou
irreversveis.
6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
Beck, Ulrich. Risk society: towards a new modernity. London: Sage, 2002.
______. The anthropological shock: Chernobyl and the contours of the risk society.
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DE UMA REGULAO DE RISCO PELA
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______. Diritto privatto e societ industriale. Trad. Liberati G. Npoles: Edizioni

Scientifiche Italiane, 1983.
1 Pardo, Jos Esteve. Tcnica, riesgo y derecho: tratameiento del riesgo tecnolgico en el
derecho ambiental. Barcelona: Ariel Derecho, 1999. p. 53-54.
2 Idem, p. 31.
3 Carvalho, Dlton Winter de. Dano ambiental futuro: a responsabilizao civil pelo risco
ambiental. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2008.
4 Carvalho, Dlton Winter de. A proteo jurisdicional do meio ambiente: uma relao
jurdica comunitria. In: Milar, dis; Machado, Paulo Affonso Leme (orgs.). Doutrinas
Essenciais Direito Ambiental. So Paulo: Ed. RT, 2011. vol. IV, p. 323-345.
5 Gallo, Paolo. Pene private e responsabilit civile. Milano: Giuffr, 1996. p. 39.
6 Wieacker, Franz. Histria do direito privado moderno.3. ed. Lisboa: Fundao Calouste
Gulbenkian, 1967. p. 120.
7 Idem, p. 121; David, Ren. Os grandes sistemas do direito contemporneo. So Paulo:
Martins Fontes, 2002. p. 45.
8 Wieacker, Frantz. Op. cit.
9 Beck, Ulrich. Risk society: towards a new modernity. London: Sage, 2002. p. 19-24.
10 Wieacker, Franz. Op. cit., p. 524-536.
11 Beck, Ulrich. The anthropological shock: chernobyl and the contours of the risk society.
Berkeley Journal of Sociology 32.
12 Beck, Ulrich. Risk society cit., p. 35.
13 Saleilles, Raymond. Les accidents du travail et la responsabilit civile. Paris, 1987.
14 Josserand, Louis. De labus des droits. Paris: Arthur Rousseau, 1905.
15 Thibierge, Catherine. Libres propos sur lvolution de la responsabilit civile (vers un
largissement de la fonction de La responsabilit civile?). Revue Trimestrielle de Droit Civil
3/595.
16 Art. 12 da Lei 8.078/1990.
17 Art. 21, XXIII, d, da CF/1988 ( LGL 1988\3 ) .
18 Art. 14, 1., da Lei 6.938/1981.
19 Sobre geraes de direitos ambientais fundamentais, ver: Canotilho, Jos Joaquim
Gomes. Direito constitucional ambiental portugus: tentativa de compreenso de 30 anos
das geraes ambientais no direito constitucional portugus. In: ______; LEITE, Jos
Rubens Morato (orgs.) Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva,
2007.
20 Benjamin, Antonio Herman V. Responsabilidade civil pelo dano ambiental. RDA 9/5 (
DTR 1998\519 ) ; Leite, Jos Rubens Morato; Ayala, Patryck de Arajo. Dano ambiental: do

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Mirra, lvaro Luiz Valery. Ao civil pblica e a reparao do dano ao meio ambiente. So
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Pamplona: Arazandi Editorial, 1998; Sendim, Jos de Sousa Cunhal. Responsabilidade civil
por danos ecolgicos: da reparao do dano atravs da restaurao natural. Coimbra:
Coimbra Ed., 1998.
21 Beck, Ulrich. Risk society cit., p. 19-50.
22 Beck, Ulrich. The anthropological cit., p. 154.
23 Sunstein, Cass. Risk and reason: safety, law, and the environment. New York:
Cambridge University Press, 2002.
24 Sobre eco-complexidade na teoria do direito ambiental ver: Carvalho, Dlton Winter de.
Aspectos Epistemolgicos da Ecologizao do Direito: reflexes sobre a formao dos
critrios para anlise da prova cientfica. Scientia Iuridica, n. 324, t. LIX.
25 Canotilho, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed.
Coimbra: Almedina, 2003. p. 1355.
26 Gallo, Paollo. Op. cit., p. 14; Carvalho, Dlton Winter de. Dano ambiental futuro cit.,
p. 145-153.
27 A irreversibilidade tem desenvolvido um papel importante na regulao dos riscos
ambientais e sade pblica. Neste sentido, a irreversibilidade adquire, em processos de
regulao de risco, um sentido motivador: (a) de salvaguarda da flexibilidade de opes
para as futuras geraes (option value), na qual a irreversibilidade refere-se disposio
de arcar com o valor (temporal ou financeiro), associado adoo de medidas
precaucionais, a fim de resguardar uma maior flexibilidade quanto s opes (decises)
possveis em um futuro incerto (com o escopo de evitar o comprometimento permanente
de determinadas opes); (b) de gravidade (seriousness), em que a irreversibilidade
opera como uma espcie de amplificador da magnitude. SUNSTEIN, Cass. Irreversibility.
Law, probability and risk 9/3-4.
28 Expresso utilizada por Thibierge, Catherine. Op. cit., p. 579.
29 Idem, p. 587.
30 Art. 187 do CC/2002 ( LGL 2002\400 ) .
31 Jasanoff, Sheila. Science at the bar: law, science, and technology in America.
Cambridge: Harvard University Press, 1995.
32 Canotilho, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional ambiental portugus cit., p. 9.
33 Luhmann, Niklas. Risk: a sociological theory. New Jersey: Aldine Transactions, 2002. p.
XXXI.
34 Carvalho, Dlton Winter de. Sistema constitucional brasileiro para o gerenciamento dos
riscos ambientais. RDA 55/52 ( DTR 2009\897 ) .
35 Canotilho, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional ambiental portugus cit., p.
1-3.

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RESPONSABILIDADE CIVIL AMBIENTAL

36 Canotilho, Jos Joaquim Gomes. O direito ao ambiente como direito subjetivo. Estudos
sobre direitos fundamentais. 2. ed. Coimbra: Coimbra Ed., 2008. p. 177.
37 Canotilho, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional ambiental portugus cit., p. 3.
38 Weiss, Edith Brown. Intergenerational equity: a legal framework for global
environmental change. In: ______ (ed.). Environmental Change and International Law:
new challenges and dimensions. Tokyo: United Nations University Press, 1992.
39 Carvalho, Dlton Winter de. Dano ambiental futuro cit.
40 Mrquez, Jos Juan Gonzlez. De la responsabilidad aquiliana a la responsabilidad sin
dao. Uma propuesta para America del Norte. Benjamin, Antonio Herman V. et al (orgs.)
Meio ambiente e acesso Justia. Anais do 11. Congresso Internacional de Direito
Ambiental. So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So Paulo, 2007. vol. 3, p. 146.
41 Carvalho, Dlton Winter de. Dano ambiental futuro cit.

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