Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Modelo puro de principios: todas las normas de derecho fundamental seran meras normas de
principios; imponen una proteccin de los comportamientos descritos de manera genrica y
abstracta en os enunciados jurdicos constitucionales Problema? En el texto constitucional existen
normas que imponen un comportamiento determinado y preciso (regla concreta).
Modelo puro de reglas: comportamientos precisos de lo que puede, o no, hacerse. Problema?
Existen normas que imponen un comportamiento de una forma genrica y abstracta.
Solucin? Modelo mixto de principios y reglas con un carcter general donde las normas
responden al modelo de normas de principios donde se presentan en la mayora de los casos como
enunciados que no establecen reglas jurdicas atenientes a las conductas o conductas protegidas y a
los instrumentos de su proteccin, qu se hace? Se ordenan a los poderes pblicos y a los
legisladores proteger una determinada libertad en la mayor medida posible cmo? Fijndoles
reglas precisas que concretan el lugar, tiempo y modo que el rgimen jurdico ha previsto para tal
conducta de la persona, de los poderes pblicos y de otros particulares afectados.
Cuando es posible efectuar la utilizacin de diferentes medios para fijar los lmites de un derecho o
ste admite distintos grados de su aplicacin se utiliza el PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD: tcnica mediante la cual se realiza el mandato de optimizacin del
derecho fundamental y se compone de tres elementos 1) medida limitativa sea adecuada o idnea
para la consecucin del fin perseguido, 2) que sea la mnima imprescindible para tal finalidad y 3)
que haya proporcionalidad entre el sacrificio exigido al derecho limitado por esa medida y el
concreto derecho, bien o inters que se pretende proteger.
II.
1. Las dimensiones
fundamentales.
1. El precepto iusfundamental.
Construccin normativa respecto de los derechos fundamentales constitucionales.
1) Material sobre el cual recaer el trabajo dogmtico; parte del documento constitucional a la
cual se atribuir el sentido normativo de la respectiva proteccin del derecho fundamental,
lo cual es denominado PRECEPTO IUSFUNDAMENTAL, donde este no solo haba del
contenido del derecho, libertad o igualdad sino que tambin de las disposiciones que
establecen sus lmites y las posibilidades de afectacin del respectivo derecho. Segn la
funcin y concepto de derechos fundamentales.
Funcin de proteccin subjetiva que cumplen los derechos fundamentales constitucionales,
con su carcter de normas destinadas a evaluar la legitimidad del ejercicio del poder estatal
la cual habilitara la actuacin del Estado sobre estos derechos.
Estas disposiciones (derecho internacional de los derechos humanos y derecho internacional
convencional) obligan a determinar el estndar de reconocimiento de cada derecho y la
rehabilitacin de limitaciones resultantes de las disposiciones presentes en la Carta Fundamental y
dichos acuerdos internacionales.
2. La tipicidad iusfundamental: planteamiento del problema
Principal dificultad es en la forma de su concepcin positiva.
Primera etapa de los instrumentos constitucionales no se entienden directa y regularmente
aplicables por la judicatura, sino como meras orientaciones polticas para el ejercicio del poder, el
sentido o contenido normativo de los preceptos sobre derechos fundamentales, por lo que al
momento de traducirlos en enunciados normativos tienen un bajo rendimiento.
Segunda etapa, se introducen procedimientos de amparos de los derechos constitucionales a nivel de
jurisdiccin constitucional, esta situacin (primera etapa) se invierte.
La tutela de los derechos se har efectiva tambin respecto de actos legislativos y tambin surge una
demanda por proteccin de los derechos frente a aspectos mucho ms especficos de la actuacin
administrativa o judicial.
Problema? Juzgador tiene na referencia dbil para fundar sus afirmaciones sobre su sentido
normativo, Cmo se ve en Chile? A travs de la evolucin jurisdiccional a partir de la tutela
constitucional al derecho de propiedad sobre bienes incorporales.
Principal tarea de la dogmtica iusfundamental es proponer las herramientas necesarias para un
manejo disciplinado de frmulas de texto escuetas, dirase que avaras, en vistas a acceder a un nivel
razonable de certeza, que haga posible conocer y distinguir lo comprendido y lo no comprendido
por la proteccin constitucional otorgada a un derecho.
Qu es lo protegido? Se responde por medio de la tipicidad iusfundamental, supuesto de hecho
iusfundamental y el mbito normativo iusfundamental.
Tipicidad: elemento constitutivo de toda norma jurdica, que permite asociar la constatacin de ese
comportamiento o situacin con el enunciado normativo que puede asignarse al precepto que le
sirve de base es decir, son todos los elementos que constituyen el supuesto de hecho para
desencadenar efectos previstos por la propia disposicin.
Es mejor relacionar la tipicidad iusfundamental con la proteccin otorgada por el respectivo
derecho. Esta tipicidad alude a las consecuencias jurdicas derivadas del respectivo derecho y con
ello, al conjunto de enunciados normativos que pueden predicarse como contenido de la proteccin
iusfundamental
STERN, distingue las distintas funciones de la tipicidad
1- Permite distinguir, los casos relevantes en el mbito iusfundamental y excluir los que no lo
son.
2- Diferenciacin entre derechos fundamentales
3. Contenido de la tipicidad iusfundamental
Para cumplir su funcin (tipicidad iusfundamental), solo puede contener aquellos elementos cuya
ausencia permita excluir del respectivo derecho fundamental, distinguindose entre elementos
personales del tipo (definen la titularidad del respectivo derecho) y los elementos relativos al
contenido de la respectiva proteccin, denominados contenido protectivo o contenido de la
proteccin, el cual se refiere al contenido protegido (que es lo protegido) lo que es diferente a
mbito normativo iusfundamental el cual es el conjunto de elementos constituidos por el mbito
protegido (que es decir tipicidad, o bien titularidad y contenido protectivo) y las disposiciones que
habilitan la afectacin del respectivo derecho.
La definicin de tipicidad excluye a las normas habilitantes de una intervencin estatal
4. Tipologa
Elemento auxiliar para el manejo de la tipicidad es el establecimiento, de categoras que los agrupan
por estructura o tipos similares.
a) Libertades: derechos fundamentales cuya tipicidad corresponde a mbitos o atributos de la
persona protegidos de la intervencin estatal, o en los cuales ella se encuentra muy
limitada; as como las disposiciones relativas a la juricidad de dicho actuar.
Hay abstencin estatal, para que se entiendan respetadas. Derechos del hombre en estado
natural.
b) Derechos en sentido estricto: contenido protegido de los derechos est dado por la
posibilidad de la accin jurdica, por tanto requieren al menos la regulacin jurdica. El
Estado tiene el deber de configurar las regulaciones que los haga existentes.
c) Igualdades: disposiciones relativas al modo de la actuacin estatal a nivel legislativo,
administrativo o judicial. Su mbito protectivo se determina en su relacin con otro sujeto,
atendiendo a la actuacin del Estado, el cual tiene la posibilidad de actuar y de no actuar,
pero de hacerlo debe hacerlo de una cierta forma.
d) Deberes estatales presentados como derechos: solo se conserva su sentido primario como
normas materiales de competencia, en donde no se le puede exigir al Estado una forma
especfica de actuacin frente a un derecho es decir, cumplen una funcin habilitante.
e) Todas las categoras anteriores: se satisfacen en el manejo que el Estado haga de su
ordenamiento jurdico, o bien de la especfica actuacin de sus potestades jurdicas,
incluyendo la posibilidad de actuacin material.
Legislador ya no crea los derechos y libertades pblicas, sino que a partir delos enunciados
constitucionales concreta su mbito y contenido. Mientras que el T.C. no se limita a una aplicacin
subsuntiva y autmata de la Constitucin; la propia estructura abierta de esta norma y su propia
funcin de intrprete supremo de la misma le impulsan a realizar una labor de precisin (abstractoconcreto) del marco constitucional para poder verificar as la rectitud de la concrecin hecha por el
legislador.
El legislador se mueve en un proceso de creacin poltica que tiene como presupuesto una
comprensin jurdica del marco constitucional en el cual puede actuar y tendr como limitacin la
Constitucin. Este proceso de concrecin que hace el legislador tiene dos fases, una jurdica
relleno del contenido de las normas constitucionales aplicadas (argumentos reconocibles). En los
casos difciles es donde menos consenso existe.
Los jueces se limitaran a ser atentos observadores de esa realidad, que ya no habr que calificarla
como una interpretacin social de la Constitucin, sino lisa y llanamente como mutacin o cambio
constitucional.
C. El mtodo cientfico-espiritual: la interpretacin como descubrimiento del sentido y
realidad de la constitucin.
La interpretacin constitucional ha de tener por objeto la bsqueda del sentido y de la realidad
(espiritual) de la Constitucin. Norma que regula, orienta y controla el proceso de integracin de la
comunidad poltica, o sea del pueblo organizado polticamente en Estado.
La Constitucin se entiende al servicio del proceso de integracin y la interpretacin constitucional
ha de tener como gua esos valores para que la Constitucin satisfaga la funcin ordenadora del
proceso de integracin.
D. La hermenutica concretadora: la interpretacin problemtica desde la primaca del
texto constitucional.
La interpretacin constitucional es ante todo concrecin (o concretizacin) desde las decisiones que
la Constitucin ha dejado abiertas, puesto que esta no aporta por s mismo la decisin anticipada.
La concrecin de la norma constitucional es una labor creadora del intrprete, pero ste debe tener
en el texto constitucional el punto de partida y el lmite de su actuacin.
*Proceso argumentativo orientado al problema, pero reivindica el valor normativo de la
Constitucin, que ha de ser respetado en el proceso interpretativo.
Interpretacin: proceso de doble concrecin1 (del programa normativo y del mbito normativo)
Resultado: norma constitucional que se aplica como una regla al caso en cuestin
E. La interpretacin terico-sistemtica: la fuerza vinculante de la teora de la
Constitucin presupuesta en el programa normativo de la Constitucin.
La Constitucin tiene una estructura abierta, como norma-marco que precisa de una concrecin que
complete lo que deliberadamente deja sin decidir la Constitucin en sus formulaciones abstractas.
El intrprete elige el razonamiento en funcin de cual considera ms idneo para la resolucin del
problema. La adecuada o idnea solo se puede inferir de los principios, derechos, estructuras y
procedimientos contenidos en la Constitucin vigente.
4. Los principios de interpretacin constitucional
Tipos de teoras:
Teora Liberal: derechos fundamentales como derechos de libertad del individuo frente al
Estado. Derechos antes que el Estado por tanto este debe solo reconocerlos, pudiendo ser
limitados por los jueces cuando se les permite.
Consecuencias: garantiza la libertad individual en s misma y para disfrute del individuo, al
que se le presupone igual libertad que la de los dems.
Funcin del Estado: asegurar la posibilidad de autodeterminacin de cada individuo est
jurdicamente disponible
Teora Institucionalista: Constitucin ya no es vista como lmite sino como norma
configuradora de las relaciones sociales; acta como norma objetiva de principio que regula
diversas libertades jurdicas. Libertad es posible en el Estado y a partir del ordenamiento
jurdico.
Consecuencia: derechos nacen de la plena regulacin de su mbito por el Estado.
Intervencin del legislador es una garanta de su existencia (derechos)
Teora Axiolgica: Estado como comunidad poltica en permanente proceso de integracin
en torno a unos valores, creencias y cultura. Derechos y Libertades son usados como
instrumentos en el proceso de integracin. Derechos = normas objetivas.
Consecuencias: relativizacin de los DDFF., su contenido depende de la interpretacin que
se gafa de los valores a los que ha de estar encaminado su ejercicio y tambin a su grado de
cumplimiento o adecuacin a tales valores.
Teora democrtico-funcional: DDFF desde su funcin pblica y poltica, privilegindose
ms a los derechos ligados directamente con la vida democrtica (libertades pblicas) y se
reinterpretan los dems derechos por medio de esta funcin (promocin y participacin).
Teora Social: reaccin frente a la teora del Estado liberal. Intenta superar la diferencia
entre libertad formal y libertad real, entre libertad individual y libertad social, es decir, entre
libertad e igualdad. Los derechos tiene doble vertiente: 1)surgen nuevos derechos que
comprometen la accin del Estado para su garanta y 2)se reinterpretan todos los dems
derechos desde esta dimensin social y prestacional, cuya efectividad depender del
reconocimiento de un apoyo econmico.
Consecuencia: la constitucin se transforma en un programa vinculante para los poderes
pblicos. Legislador es ejecutor de la constitucin. La garanta judicial de los derechos
puede desembocar en un control poltico al Gobierno si se estima que el derecho se vulnera
porque ste no ha dado los recursos econmicos necesarios para su ejercicio.
Los DDFF son un freno procesal a la reforma de la Constitucin. Tienen una eficacia directa y
participan de la fuerza normativa de la C, vinculan todos los poderes pblicos y en caso de poder
limitarlos deber respetar su contenido esencial. Como la C incluye a los poderes pblicos y a
todos los ciudadanos, estos tendrn una eficacia tanto horizontal como vertical.
6.2. El Estado social y democrtico de Derecho. La mixtura de los paradigmas liberal y
social y su concrecin iusfundamental.
DDFF tienen una fuerza expansiva que restringe el alcance de las normas limitadoras y las
libertades deben someterse al juicio de proporcionalidad.
Este Estado permite considerar a los DDFF en una dimensin tanto subjetiva como objetiva
(protegidos como garantas institucionales siempre que sea para dar mayor efectividad al ejercicio
de los derechos).
Consecuencia: sujecin de los poderes pblicos a la C tanto como una obligacin negativa (no
lesionar esfera individual o institucional protegida por los DDFF) y una obligacin positiva (quitar
los obstculos para dar la efectividad a los derechos).
Eficacia de los Derechos: horizontal y vertical.
6.3. Concepcin procedimental de la democracia y ampliacin de la titularidad de los
derechos fundamentales.
Principio democrtico hay un reconocimiento de la dignidad humana y el principio de igualdad,
reconoce la titularidad de los derechos para todos sin distincin a no ser que este estipulado. Y el
principio de Estado social y democrtico de Derecho, dice que no se les niega tal titularidad a las
personas jurdicas.
6.4 El art. 10.2 CE y la problemtica apertura hacia una teora jurdica internacional de
los derechos fundamentales.
Este precepto obliga a los poderes pblicos a interpretar los DDFF de la CE en conformidad con
esos tratados, lo cual tiene una extraordinaria importancia, sobre todo para el legislador.
Cuando se aplican normas constitucionales de carcter sustantivo, que precisamente suelen llamarse
principios
1) No contempla supuesto de hecho para su aplicacin, por tanto juez decide cuando procede
dicha aplicacin, por medio del ejercicio de razonabilidad.
Protagonismo judicial, cuando un mismo supuesto es subsumible 2 en dos preceptos constitucionales
de sentido contrario (conflicto de principios), se apela a la justificacin racional de una decisin que
slo en el caso concreto, otorga preferencia a uno u otro principio, lo cual ser decidido por el juez.
Justificacin racional: representa condicin de validez pero tambin de legitimidad de las
decisiones.
10. Los principios como vehculos de la moral en el Derecho
Los principios seran el punto de conexin entre el Derecho y la moral, los vehculos que
permitiran definir el Derecho como un sistema normativo de base moral, generador, por tanto, de
una obligacin de obediencia.
Los principios no garantizan una conexin entre el Derecho y la moral en sentido de una moral
buena o correcta, sino acaso nicamente la conexin con la llamada moral social mayoritariamente
o del grupo hegemnico, siempre ms o menos presente en el orden jurdico.
2Segn la rae: 1. tr. Incluir algo como componente en una sntesis o clasificacin ms
abarcadora.
2. tr. Considerar algo como parte de un conjunto ms amplio o como caso particular
sometido a un principio o norma general.