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NDICE
PRESENTACIN
1. INTRODUCCIN
3. LA TICA DE LA RESPONSABILIDAD
EN LA FUNCIN LEGISLATIVA
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5. LA FUNCIN LEGISLATIVA
AL SERVICIO DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL
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6. CONSIDERACIONES FINALES
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PRESENTACIN
Como parte de las actividades acadmicas que desarrolla el CEDIP se decidi abordar el importante tema de la tica Jurdica y su aplicacin en el mbito
legislativo, para ello recurrimos al Doctor en Derecho Jos Antonio Snchez Barroso, Catedrtico por oposicin de la Facultad de Derecho de la UNAM y Profesor
Investigador de la Facultad de Derecho de la Universidad Panamericana, quien en
Los principios y conceptos que a lo largo del tiempo han permitido al
hombre discernir los valores supremos de la convivencia, del buen vivir, del bien
la funcin legislativa y muy particularmente a los propios legisladores, un amplio
su actividad personal y profesional.
Nuestros tiempos urgen al individuo y a la sociedad a reiterar la observacin de una tica racional y universal cuyo centro gravitacional sea precisamente
el ser humano. De este modo, la funcin legislativa jugara un papel relevante en
el proceso de reconstruccin de la tica social. Ello requiere tomar consciencia del
valor trascendente de ser en democracia: el creador de las leyes.
enriquecer la formacin de los ciudadanos vinculados al ejercicio de la funcin
legislativa, convencidos de la trascendencia de los principios y valores que han
de guiar la actuacin de quienes han adquirido la grave responsabilidad de crear,
fortalecer y actualizar el marco legal que rige la vida en sociedad.
1. INTRODUCCIN
En el marco de las conferencias mensuales organizadas por el Comit y
Centro de Estudios de Derecho e Investigaciones Parlamentarias de la Cmara de
Diputados del H. Congreso de la Unin, se presenta este anlisis sobre uno de los
temas de gran relevancia para el ejercicio del poder pblico en la funcin legislativa, el relativo a la tica.
tas racionales que proporcionen soluciones prudentes y vinculantes para todos.
De este modo, la tica se convierte una vez ms en la columna vertebral del
comportamiento humano ante el fracaso del positivismo, principalmente en el
terreno jurdico.
Este estudio pretende dar respuesta a las siguientes preguntas que se
consideran esenciales al momento de plantear la vinculacin de la tica con la la
el bien es aquello hacia lo que las cosas tienden y que el concepto de bien es idn
Todo arte y toda investigacin e, igualmente, toda accin y libre eleccin parece
tender a algn bien el bien es aquello hacia lo que todas las cosas tienden.3
Pero volvamos de nuevo al bien objeto de nuestra investigacin e indaguemos qu es. Porque parece ser distinto en cada actividad y en cada arte
Cul es, por tanto, el bien de cada una? No es aquello a causa de lo cual se hacen
las dems cosas? Esto es, en la medicina, la salud; en la estrategia, la victoria; en la
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a lo que tiende el hombre en su actuar. La tendencia as entendida supone tres
caractersticas:
1) Una inclinacin natural, no cultural o histrica.
La tendencia del ser humano hacia el bien no es producto del acuerdo
social en una determinada poca dada la conveniencia para todos de estar movidos por el bien y hacia el bien. Hacer el bien y evitar el mal no es algo que en
esencia sea convencional, ms bien es natural. As como el ser humano, dada su
naturaleza racional, tiene la capacidad de ver las cosas como son y como pueden
ser; tambin, por esa misma naturaleza, est inclinado, movido o dirigido al bien.
mano es bueno o malo por naturaleza,7 pues la tendencia slo es una predisposicin natural que debe ser completada por algo ms.
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Cfr. Rhonheimer, Martn, op. cit., pp. 41 y 42.
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2) Una intencionalidad.
el querer.
El querer es un tender guiado por la razn. Lo que realmente y en el fondo queremos es precisamente aquello que es lo nico a lo que podemos tender
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la razn.
Que el actuar humano sea de carcter intencional quiere decir que el ac
cada caso necesitamos determinar lo bueno. Finalmente, lo que parece bueno y
En suma, para la voluntariedad de una accin son necesarias dos cosas: i)
que la accin surja de un acto de tender y no de una violencia procedente de fuera
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3) Un dinamismo o sentido prctico.
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El bien, en tanto que correlativo de tendencia natural, necesita del obrar:
Pero para comprender realmente lo anterior es preciso distinguir praxis
y poiesis, o bien actuar y producir, ya que en ambas categoras de accin cabe la
idea de bien.
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Diccionario de la Real Academia Espaola, en: http://lema.rae.es/drae/?val=intenci%C3%B3n Con
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12 Rhonheimer, Martn, op. cit., pp. 31-33.
13 Ibdem, p. 44.
la praxis no la poiesis; lo moralmente relevante no es tanto que las casas o las leyes
sean buenas, sino que se haya realizado bien la accin de construir casas o hacer
leyes, en ambos casos como cualquier otra persona es el bien en s mismo, lo
que Aristteles llama felicidad.15
quitecto o buen legislador se quiere aludir a alguien que de algn modo es bueno
como persona.
persona que acta.
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3. LA TICA DE LA RESPONSABILIDAD
EN LA FUNCIN LEGISLATIVA
primero es llamado tica de la conviccin y; el segundo, tica del poder por el poder
o tica del xito.
reglas sin considerar las consecuencias ni las circunstancias del caso concreto; en
tanto que en el segundo, los mejores resultados y las consecuencias ms prove
clase de principio o regla.
tica de la responsabilidad, que se caracteriza por otorgar la misma importancia
en las decisiones morales tanto a las consecuencias como a los principios, es decir,
a la generalidad de los deberes y a la concrecin de las circunstancias.
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beruf o vocacin.
de responder a la llamada a realizar ciertos valores en la vida de una persona. De
imponen como fundamentales.
En razn del tema que ahora tiene nuestra atencin solamente se ha de
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neokantiana que surge como consecuencia de la crisis del movimiento idealista. Como lo apunta
Diego Gracia, conoci perfectamente el neokantismo propio de las escuelas de Marburgo y Go
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Hay dos formas de hacer de la poltica una profesin. O se vive para la poltica o
se vive de la poltica. La oposicin no es en absoluto excluyente. Por el contrario,
generalmente se hacen las dos cosas, al menos idealmente y; en la mayora de los
casos, tambin materialmente. Quien vive para la poltica hace de ello su vida
en un sentido ntimo; o goza simplemente con el ejercicio del poder que posee, o
alimenta su equilibrio y tranquilidad con la conciencia de haberle dado un sentido
a su vida, ponindola al servicio de algo. En este sentido profundo, todo hombre
serio que vive para algo vive tambin de ese algo. La diferencia entre vivir para y el
vivir de se sita, pues, en un nivel mucho ms grosero, en el nivel econmico. Vive
de la poltica como profesin quien trata de hacer de ella una fuente duradera de
ingresos; vive para la poltica quien no se halla en este caso.19
no deben depender de aquello que la poltica puede proporcionarle. Esa premisa
intereses econmicos privados; hacer lo primero sin lo segundo es algo que nunca se ha hecho. Que el poltico (profesional) sea libre se traduce en que no est
obligado a recibir una remuneracin por sus trabajos polticos, en cambio s lo
est quien carece de medios. Quien busca el poder econmico y poltico no tiene
vocacin para la poltica.
ser un simple funcionario a sueldo. El funcionario es aquel trabajador intelectual
altamente especializado mediante una larga preparacin cuya tarea consiste en
para hacer todo aquello que le corresponde al poltico. Los funcionarios con un
alto sentido tico son malos polticos, irresponsables en sentido poltico y, por
tanto, ticamente detestables.
Del funcionario se aprecia su capacidad de ejecutar precisa y concienzudamente una orden de la autoridad superior a pesar de que la pudiese objetar o
formular algunas observaciones.
le permitan estar a la altura del poder y responsabilidad que se depositan sobre
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y estar incapacitado para darse a s mismo una respuesta adecuada ante esas acusaciones, est
destinado a un camino de grandes tentaciones y terribles desilusiones. Ibdem, p. 153.
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del poder en lugar del poder real; su falta de responsabilidad lo lleva a gozar del
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de la conviccin. La accin poltica para ser digna necesita de esos valores, de esas
convicciones; adems, no se trata del uso del poder como va para la realizacin
de valores, sino del modo en que deberan imperar en una sociedad bien orde
poder por el poder y la tica de la conviccin, la cual llamar tica de la responsabilidad.
Tenemos que ver con claridad que toda accin ticamente orientada puede ajustarse a dos mximas fundamentalmente distintas entre s e irremediablemente opuestas: puede orientarse conforme a la tica de la conviccin o conforme a la tica
de la responsabilidad. No es que la tica de la conviccin sea idntica a la falta de
responsabilidad, o la tica de la responsabilidad, a la falta de conviccin. No se trata
en absoluto de esto. Pero s hay una diferencia abismal entre obrar segn la mxima de una tica de la conviccin, tal como la ordena (religiosamente hablando) el
cristiano obra bien y deja el resultado en manos de Dios, o segn una mxima de la
tica de la responsabilidad, como la que ordena tener en cuenta las consecuencias
previsibles de la propia accin.24
conviccin y las consecuencias son malas quien la realiz no se siente responsable, por el contrario, responsabiliza a los dems. En cambio, si se realiza conforme
a la tica de la responsabilidad se tomarn en cuenta todos los defectos del hombre medio asumiendo las consecuencias propias de su accin. La quiebra moral de
Lo realmente opuesto a la tica de la responsabilidad es aquella que nicamente atiende a los medios o solamente considera los resultados.
La tica del poder por el poder consiste en la conversin de los medios en
toda accin que no utilice unos medios determinados. La tica de la responsabilidad, por el contrario, es la nica que otorga un lugar para ambos elementos,
portantes los principios como las consecuencias debido a que la razn humana
no es de todo capaz para adecuarse a la realidad y construir abstracciones que en
todo caso tengan consecuencias buenas, precisamente por ello es fundamental
analizar las circunstancias y consecuencias concretas que no pudieron ser considerados en un concepto racional, general y abstracto. El poltico responsable no
es aquel que buscar realizar unos valores a toda costa, sino que tiene en cuenta
las circunstancias de cada situacin y pondera cuidadosamente las consecuencias
de sus actos antes de decidirse por una opcin u otra.
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zones que tienen el legislador para deliberar antes de tomar una decisin en lugar
de limitarse a votar o emplear alguna otra regla decisoria que no implique discu
Para James D. Fearon, la deliberacin alude a una clase especial de discusin que aplica la seria y atenta ponderacin de razones a favor y en contra
de alguna propuesta, o bien a un proceso interior en virtud del cual un individuo
sopesa razones a favor y en contra de determinados cursos de accin. En esta direccin, dicho autor propone seis argumentos principales para discutir o deliberar
un asunto antes de tomar una decisin:
1) Revelar informacin privada o de los resultados probables.
Para tomar una buena decisin el rgano legislativo, en este caso, puede
requerir la revelacin de informacin privada, adems de ser informado de las
consecuencias de aprobar un proyecto de ley. La comisin encargada del proyecto de ley generalmente posee informacin acerca de sus consecuencias probables y es su deber compartirla para sea objeto de anlisis.
2) Disminuir o superar la racionalidad limitada.
vo no es que la gente posea informacin privada acerca de las preferencias o de
las consecuencias probables, sino ms bien que es difcil deducir la mejor lnea de
conducta a causa de lo complicado del problema.
En este apartado la importancia de la deliberacin se da por dos razones:
la primera, podra ser acumulativamente valiosa porque una segunda persona
podra pensar en alguna posibilidad que no se le haba ocurrido a la primera, y
viceversa; la segunda, podra ser valiosa porque en el transcurso del procedimiento se pensaran en posibilidades o problemas que no se haban tenido en cuenta
superar la racionalidad limitada, la deliberacin, en lugar de la simple votacin,
podra ser muy conducente y dar lugar al uso de la inteligencia, incluso cuando se
cin privada, es muy improbable que funcionen del mismo modo para superar la
racionalidad limitada.
93. La deliberacin tuvo su origen en la Grecia clsica, particularmente con Aristteles, pero
ltimamente se ha desarrollado sobre todo en el medio poltico, la relacionan necesariamente
con la idea de democracia en la toma de decisiones en el mbito poltico. Los trabajos elaborados al respecto habla muchas veces de modo indistinto de discusin, debate, deliberacin,
discusin, pero que puede ser entendida sin ningn problema como deliberacin, ya que los
minos del bien comn y no en los estrechos intereses de grupo. Los debates pblicos son en principio ms factibles y comunes dentro del rgano legislativo (no
entre los ciudadanos quienes son muy numerosos) en los que rara vez hacen uso
del sufragio secreto y annimo movidos por el deseo de asegurar la rendicin de
un debate pblico, en lugar de seguir un procedimiento de votacin ms mec
y votar proyectos sera asegurar de que todo el mundo tuviese oportunidad de
decidir lo suyo, con lo cual se hallara ms predispuesto a aceptar o a apoyar el
resultado. Si la deliberacin tiende a producir mayor consenso en virtud de cualquiera de los tres mecanismos anteriores, entonces quienes participan en este
procedimiento pueden sentirse ms dispuestos a apoyar la implementacin de lo
decidido simplemente porque muchos de ellos estn de acuerdo en que eso es lo
correcto. Dicho de otro modo, un grupo podra querer debatir un problema, en
lugar de solo votar, no simplemente slo porque la deliberacin podra mejorar
la calidad de la decisin en s, sino tambin porque, como consecuencia de una
mejor decisin, ms miembros del grupo llegarn a estar de acuerdo y por eso un
nmero mayor de ellos trabajaran juntos para implementar la decisin correctamente o acatarla en forma voluntaria. Es obvio que deliberar antes de tomar una
decisin colectiva depender de las propias tradiciones y convenciones acerca de
cmo deben tomarse esas decisiones, y no hay razn para que en algn caso concreto estas convenciones no consideren a la deliberacin como lo ms apropiado.
5) Mejorar las cualidades morales o intelectuales de los participantes.
Mantener discernimientos dara como resultado el desarrollo de ciertas
habilidades y, quizs, virtudes de los participantes. Segn lo seala Fearon, la
deliberacin es una especie de programa de entrenamiento para desarrollar virtudes humanas y cvicas. Por ejemplo, la elocuencia, habilidad retrica, empata,
alteridad, cortesa, imaginacin y capacidad de razonar. Si las personas tienen la
se sentirn alentadas a invertir ms tiempo y energa preparndose: reuniendo
informacin, pensando sobre el problema, etc.
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con independencia de su aplicacin particular: una ley verdadera no debe nombrar ninguna particularidad ni destacar especialmente ninguna persona determinada o grupo de personas.32
slo porque emana de autoridad legislativa es el principal instrumento de opresin.
Al respecto, Hayek sostiene que la legislacin o creacin deliberada de
ms profundas consecuencias y vastos efectos, ms an de lo que fuera el fuego
y la plvora en su tiempo. A diferencia del propio derecho, que en este sentido jams ha sido inventado, la invencin legislativa se produjo relativamente tarde en
la historia de la humanidad. La actividad legislativa proporcion a los hombres un
te perfeccin para evitar que produjeran graves daos. La actividad legislativa ha
abierto al hombre un campo de posibilidades totalmente nuevo y le ha dado un
nuevo sentido de poder sobre su propio destino.33
En suma, la ley que promueva la libertad entre los individuos debe poseer
ciertos atributos:
plir una ley conocida, ello constituye una limitacin de todos los poderes de los
31 La vida social moderna depende de que nuestra conducta sea normada; estas normas, a decir
de Hayek, deben ser abstractas, es decir, no se siguen para lograr un resultado particular, sino
que son un marco que nos hace posible la vida social y sus ventajas. Caridad Velarde a este respecto opina que las notas de generalidad y abstraccin constituyen la forma que debe adoptar
la norma justa. La justicia de la norma se deriva de su acomodacin a una serie de principios legitimadores, entre los cuales ocupa un lugar primordial el de igualdad en sentido liberal, es decir,
no una igualdad fctica sino una igualdad ante la ley. La universalidad de las normas constituye
la prueba de su justicia ya que una norma slo es justa cuando es aplicable a todos por igual. Velarde, Caridad, Hayek. Una teora de la justicia, la moral y el derecho, Civitas, Madrid, 1994, p. 155.
32El requisito de que los preceptos de la verdadera ley sean generales no obsta para que a veces
dades que solamente ciertos hombres poseen. Tal distincin ni es arbitraria ni sujeta a determinados grupos a la voluntad de otros, siempre que sea igualmente reconocida como justa por los
que estn dentro y fuera del mismo.
33 Hayek, Friedrich August von, Law, legislation and liberty, vol. 1, op. cit., p. 72.
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poder ilimitado para actuar a su gusto y capricho, todas sus acciones sern legales, pero no encajarn ciertamente dentro del Estado de Derecho.35 El Estado de
Derecho, por tanto, es tambin ms que el constitucionalismo y requiere que
todas las leyes se conformen con ciertos principios.
El imperio de la ley no es una regla legal, sino una regla referente a lo que
la ley debe ser, una doctrina metalegal o un ideal poltico.
El principal medio de coaccin a disposicin del poder pblico es el castigo. Bajo el imperio de la ley, le es lcito, mediante los mtodos punitivos, invadir
la esfera privada que protege a determinada persona, si sta ha quebrantado una
regla general promulgada debidamente. El principio nullum crimen, nulla poena
sine lege es, por tanto, la consecuencia ms importante del Estado de Derecho.
El segundo atributo requerido por las verdaderas leyes es que sean co
esencial es la posibilidad de predecir las decisiones de los tribunales y no que todas las reglas que las determinan se puedan manifestar mediante palabras.
El tercer requisito de la verdadera ley es la igualdad. El que una ley se aplique
caractersticas formales de las personas afectadas e, incluso, haciendo previsiones diferentes para las distintas clases de personas. El ideal de igualdad de la ley
tiende a perfeccionar las posibilidades de ciudadanos todava desconocidos y no a
34 Para Hayek, la sociedad libre no es la que carece de normas, leyes y poderes estatales, sino
aquella en que el mismo gobierno est limitado por normas previsibles.
35 El concepto de gobierno sugiere dos funciones distintas que deben mantenerse separadas: La
sancin de las normas generales de recta conducta (nomos) y la direccin de la organizacin
creada para ofrecer diversos servicios a la colectividad de los ciudadanos (thesis). Su principal
preocupacin debe dirigirse no hacia necesidades particulares conocidas, sino hacia las condiciones para preservar un orden espontneo que permita a los particulares satisfacer sus necesidades. Cfr. Ibdem, p. 131. y Hayek, Friedrich August von, Law, legislation and liberty, vol. 2,
Una constitucin es esencialmente una super estructura erigida sobre un sistema de normas
yes y evitar cualquier confusin entre poderes del gobierno para hacer observar las normas en
su administracin para prestar servicios a los individuos y a los grupos. Hayek, Friedrich August
limitado, sin embargo, es evidente que el intento por garantizar la libertad individual por medio
de la constitucin ha fracasado. Ibdem, p. 1. En este sentido, hace una fuerte crtica al decir que
vivimos en una poca de enorme transformacin del derecho, que tal como lo conocemos ahora como la principal proteccin de la libertad individual, esta destinado a desaparecer ya que en
muchos campos se han convertido los juristas en instrumentos no de justicia, sino de un aparato
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6. CONSIDERACIONES FINALES
Hacer el bien y evitar el mal constituye el primer principio de razn prctica de la tica independientemente de la poca, sociedad o contenido que se le d
a la nocin de bien. Todas las ticas, desde la aristotlica hasta las posmodernas,
mologa y la metodologa de la tica.
El quiebre o la discrepancia surge al momento de pretender asignarle un
que tengamos enfrente. As, por ejemplo, el bien consiste en la felicidad, en el
cumplimiento de unos imperativos incondicionales y universales, en la gestin de
Por ello una tica que tenga al menos un mnimo anhelo de racionalidad
y universalidad ha de buscar e implementar los medios para descubrir lo objetivamente bueno, evidenciando en cada persona la necesidad de realizar ese bien y
ha preferido destacar los lmites y condicionamientos del conocimiento humano.
de la persona y del mundo son las caractersticas propias de nuestro tiempo. La
preguntas radicales sobre el sentido y el fundamento ltimo de la vida humana,
personal y social.
Sin embargo, los acontecimientos actuales en materia poltica, econmica, social, ecolgica, jurdica, religiosa, etc. hacen urgente el replanteamiento de
una tica racional y universal cuyo centro de gravitacin sea la persona humana.
De este modo, la funcin legislativa juega un papel relevante en la reconstruccin
de la tica social.
Las personas que asumen democrticamente la funcin legislativa deben
nariamente poderoso tendiente a alcanzar unos objetivos comunes.
Como se ha dicho antes, la actividad legislativa ha abierto al hombre un
campo de posibilidades totalmente nuevo y, por tanto, con un sentido de responsabilidad muy grande, pues se trata de un poder sobre su propio destino.
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Por estas razones, la persona elegida por la sociedad para hacer leyes
jurdica y la tcnica legislativa, el que redacta unas leyes de acuerdo con la perfeccin de su actividad; sino aquella persona que haciendo buenas leyes realiza en s
mismo, en su persona y en la de los dems, el bien.
timo no es un producto sino el bien de su actividad. Es decir, procurase y procurar
en los dems la realizacin de lo bueno, lo correcto, lo mejor.
de realizar unos valores en la sociedad a travs de las leyes, pero no por el poder
econmico y poltico que conlleva esa actividad.
Quien busca el poder por el poder mismo no tiene vocacin para la fun
La vocacin a la funcin legislativa estriba en realizar unos valores compartidos por todos los seres humanos para logar una sociedad bien ordenada.
Para lograr esto, las convicciones morales y polticas personales son fundamenta
tica de la responsabilidad, ya que en su labor deber atender primordialmente a
sus convicciones sin olvidar las circunstancias y las consecuencias de su actuar.
el bien necesita, adems, de la intencin, es decir, del querer. Si la funcin legislativa fuera pura intencionalidad, puro querer, bastara la tica de la conviccin, o
bien la tica de la intencin. Pero la funcin legislativa demanda tambin un equilibrio entre principios y consecuencias, as como la tendencia, adems del querer,
En cuanto a la forma en que se toman las decisiones legislativas, hay que
ciente: las leyes, como mnimos morales, no se votan, se fundamentan.
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