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PEDRAJAS MORENO, Abdn, Despido y derechos fundamentales, Madrid, Trotta, 1992, p. 23.
As los define PALOMEQUE, otros derechos de carcter general y, por ello, no especficamente
laborales pueden ser ejercitados, sin embargo, por los sujetos de las relaciones de trabajo (los
trabajadores, en particular) en el mbito de las mismas, por lo que en tal caso adquieren un contenido o
dimensiones laborales sobrevenidos. PALOMEQUE LOPEZ, Manuel Carlos, Los derechos laborales en
la Constitucin Espaola, en Cuadernos y Debates, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991, p.
31.
3
Vid., la sentencia recada sobre el Exp. 1124-2001-AA/TC (demanda de amparo presentada por el
Sindicato de Telefnica del Per), la sentencia recada sobre Exp. 976-2001-AA/TC (demanda de amparo
presentada por Eusebio Llanos Huasco) y, finalmente, la recada sobre el Exp. 206-2005-AA/TC
(demanda de amparo presentada por Csar Bayln Flores).
MANEIRO VAZQUEZ, Yolanda, La tutela de los derechos fundamentales y libertades pblicas por los
tribunales laborales, La Corua, Netbiblio, 2007, pp. 160 y ss.
5
A propsito del restablecimiento del derecho fundamental laboral violado, BAZ TEJEDOR, Jos Antonio,
La tutela judicial de los derechos fundamentales en el proceso de trabajo, Valladolid, Lex Nova, pp. 226
ss.
BAYLOS GRAU, Antonio, CRUZ VILLALON, Jess y FERNANDEZ LOPEZ, Maria Fernanda,
Instituciones de Derecho Procesal Laboral, 1995, Madrid, Trotta, segunda edicin, pp. 208-209.
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Para un comentario sobre este tema, Vid., el reciente libro de MENDOZA LEGOAS, Luis, Las medidas
cautelares laborales, Lima, ARA editores, pp. 220 ss.
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Caso tpico de lo que se dice es el del despido fraudulento que es excluido del amparo por el TC, porque
requiere desplegar una actividad probatoria. Obviamente, tampoco el despido arbitrario puede reparar una
violacin del derecho al trabajo con el pago de una indemnizacin. Por eso, con la legislacin actual
existiran supuestos hurfanos de proteccin.
Tambin critican la eficacia protectora del cese de hostilidad, ZAVALA COSTA, Jaime y VILCHEZ
GARCES, Lidia, El nuevo reto procesal de proteccin de la libertad sindical en el marco de la nueva ley
procesal del trabajo: Hacia un retorno a la va laboral?, en Doctrina y Anlisis sobre la Nueva Ley
Procesal del Trabajo, Lima, Academia de la Magistratura del Per, p. 222.
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Sobre este tema, ver tambin el excelente trabajo de MURILLO FLORES, Luis Fernando, La pretensin
de reposicin en la Nueva Ley Procesal del trabajo (Ley 29497), en Soluciones Laborales, n 39, marzo
2011, pp. 80 ss.
pues la reposicin sera slo un efecto de la nulidad. Esta postura ubicara al despido
nulo en la va ordinaria laboral, con todos los defectos que esta decisin conllevara12.
Considero que esta interpretacin literal del precepto es equivocada por las siguientes
razones. En primer lugar, resulta irracional que el legislador procesal haya optado por
dividir los casos de despido lesivo de derechos fundamentales en dos vas procesales
distintas. Es ms, ni siquiera todos los casos del artculo 29 LPCL iran al
procedimiento ordinario, ya que los relativos a la libertad sindical pasaran al
procedimiento abreviado en funcin del artculo 2.3 de la Nueva Ley Procesal.
En segundo lugar, sabiendo que el procedimiento abreviado conecta mejor que el
procedimiento ordinario con la naturaleza de los derechos fundamentales, sobre todo
por el respeto a la celeridad acentuada, el desplazar el despido nulo a este ltimo
procedimiento, constituye un atentado a la tutela jurisdiccional efectiva (artculo 139.3
Constitucin).
En tercer lugar, el despido nulo no encaja en un procedimiento ordinario laboral, en la
medida que ste cuenta con una etapa de conciliacin de intereses. Se puede
conciliar sobre la base de un derecho fundamental?. Desde mi punto de vista no es
posible, porque el mismo artculo 34 (tercer prrafo) seala que el demandante puede
optar por la indemnizacin slo en la ejecucin de sentencia. De esta manera, el juez
que acepte una conciliacin en un proceso de despido nulo estara cometiendo un acto
contrario a ley imperativa y expresa. Entonces, si no se puede conciliar en este
supuesto, por qu razn el despido nulo ser tramitado en el procedimiento ordinario
laboral?. La etapa conciliatoria constituira una dilacin irrazonable.
En conclusin, el artculo 2.2 de la Nueva Ley Procesal abre las puertas en el
procedimiento abreviado a todas las lesiones de derechos fundamentales producidas
mediante el despido, incluido el despido nulo segn lo dispuesto por el artculo 29
LPCL.
5.3. Afectaciones al derecho de remuneracin cuando el monto de la pretensin
sea inferior a 50 URP.
Pareciera que el derecho a la remuneracin no es un derecho fundamental o que
ningn acto puede lesionarlo. Y ello, porque el legislador procesal divide las
competencias del procedimiento ordinario y del procedimiento abreviado slo en
funcin del monto demandado.
Por ejemplo, si a un trabajador no se le paga su Remuneracin Mnima Vital (RMV),
entonces se est lesionando el derecho constitucional a la remuneracin mnima.
Nada tiene que ver en esta calificacin que el monto demandado pase las 50 URP o
no. Cualquier violacin de la RMV debe ser tramitada como una lesin a un derecho
fundamental, al margen del monto.
Este es un caso ms, donde es patente que el legislador procesal no tuvo en mente
una posible violacin del derecho a la remuneracin, sino simplemente se visualiz la
misma como un problema de clculo. Creo que igual error cometi el TC en la
sentencia Bayln Flores cuando seala con rotundidad que el pago de
remuneraciones y beneficios econmicos debe tramitarse en la va ordinaria laboral.
12
AREVALO VELA, Javier, Comentarios a la nueva ley procesal del trabajo, Lima, Jurista, 2011. Tambin,
PRIORI y Otros, Comentarios a la Nueva Ley Procesal del trabajo, Lima, Ara, 2011, p. 73.
13
Una opinin en el mismo sentido, SARZO TAMAYO, Renato, La tutela del contenido constitucional del
derecho a la remuneracin, Lima, texto mimeografiado, 2011, p. 12.
Pal Paredes ha intentado explicar el motivo de esta omisin sealando que crear un proceso ad hoc
de tutela de derechos fundamentales en va laboral hubiera significado la improcedencia del amparo (La
nueva Ley Procesal del trabajo y la Accin de Amparo, en Doctrina y Anlisis sobre la Nueva Ley
Procesal del Trabajo, Lima, Academia de la Magistratura del Per, 2010, p. 124). Creo que la visin es
equivocada, ya que el TC con o sin proceso ad hoc ha optado por la improcedencia del amparo en la
mayora de casos donde se discuten derechos fundamentales laborales. Aqu el problema no es slo
jurdico, sino tambin poltico jurisdiccional. En consecuencia, si este fue el motivo para rechazar un
procedimiento especfico y el TC es previsible que mantendr su posicin, entonces queda claro que los
nicos perjudicados sern los trabajadores.
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Como ya lo seal el mismo TC (Exp. 206-2005-PA/TC, caso Bayln Flores), slo se podrn tramitar
amparos atendiendo a la urgencia del caso o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del
demandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea. Como se ve, son casos muy excepcionales y
que requieren de una voluntad amplia de parte de los magistrados del TC.