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Es una herramienta de carcter conceptual, que permite al operador jurdico determinar cundo una
determinada conducta es constitutiva de infraccin penal (delito o falta) y, por ende, si le corresponde o no
la imposicin del castigo (pena) prevista en la ley.
Esta teora postula que DELITO o FALTA = conducta + tipicidad + antijuricidad + culpabilidad.
El delito ante todo es conducta humana (derecho penal de acto).
La conducta para ser delito tiene que ser ilcita (antijurdica) esto es contraria al orden jurdico.
(Acto ilcito = acto contrario a la norma penal).
Pero no toda conducta ilcita (antijurdica) da lugar a un delito. Solo darn lugar a delito aquellas
conductas ilcitas que pueden subsumirse en una ley penal (tipicidad).
(Entonces norma penal no es igual a ley penal). La ley penal es el tipo penal el cual tiene precepto y
sancin. La norma penal en cambio es el mensaje que se puede extraer de la ley penal y constituye un
patrn de comportamiento para el ciudadano).
Ahora bien, a toda conducta tpica que a la vez tambin es antijurdica se le conoce como injusto penal.
Injusto penal = conducta + tipicidad + antijuricidad.
Sin embargo, para que un injusto penal se convierta en delito, se debe agregar algo ms: la culpabilidad
del autor.
Delito = injusto culpable.
Qu es la culpabilidad? Culpabilidad es REPROCHABILIDAD. Es un juicio de EXIGIBILIDAD de una
conducta distinta a la observada.
Un sujeto es culpable cuando PUDIENDO obrar conforme a derecho (lcitamente), DECIDE obrar en
forma ilcita.
En suma, habr delito (o falta) cuando el sujeto a realizado una conducta tpica antijurdica y culpable.
Tipicidad = adecuacin de la conducta a la ley (TIPO PENAL).
Antijuricidad = acto ilcito. Acto contrario a la norma.
Culpabilidad = reprochabilidad. Esto es exigibilidad de una conducta distinta a la realizada.
El delito o la falta constituyen el presupuesto (principal) para la aplicacin de la pena. Pero no es el nico.
A veces la ley condiciona la pena al cumplimiento de otros requisitos:
A. Verificacin de las condiciones objetivas de punibilidad.
B. La ausencia de excusas absolutorias.
Por otro lado: Cules son las causas que excluyen la aplicacin de la
pena? (las causas que excluyen la punibilidad)
Rpta.- Excluyen la pena:
A. Las excusas absolutorias previstas en la ley penal.
B. B. El incumplimiento de las condiciones objetivas de punibilidad.
Condiciones objetivas de penalidad o punibilidad, son circunstancias que sin pertenecer al tipo, a la
antijuricidad o a la culpabilidad, se trata de obstculos procesales que condicionan la imposicin de la
pena.
Las excusas absolutorias excluyen la pena, las condiciones objetivas de punibilidad condicionan la pena.
En el supuesto que una persona accione un delito que goza de una Excusa Absolutoria, proceder
deducir una EXCEPCION DE NATURALEZA DE ACCION, amparando la misma, no en el carcter atpico
de la conducta, sino en el hecho de no ser justiciable penalmente.
Tpica porque su conducta encuadra en el tipo penal de hurto agravado 186 (durante la noche).
Hurto agravado = hurto bsico + circunstancia agravante (noche).
NOTA: Cuando el hurto es agravado es irrelevante el valor del bien sustrado. Queda en consecuencia
descartada la tipicidad del hurto falta 444.
Antijurdica porque ninguna causa de justificacin de las previstas en la ley (20.3 - 20.4 - 20.8 - 20.10 20.11) opera en favor de Francisco.
Culpable porque su conducta es reprochable: pudo obrar de forma distinta a la realizada. Si necesitaba
dinero pudo obrar lcitamente (prestar dinero, trabajar por un salario, pedir una donacin, etc).
Ahora bien:
El artculo 208.3 contempla una excusa absolutoria que impide imponer la pena a Francisco. (En el delito
de hurto cuando los hermanos viven juntos)
Francisco ha cometido delito. Pero su delito quedar impune (sin castigo). Si alguno de Uds. resolvi el
examen exactamente as, favor anotar su nombre en "comentarios".
Por otro lado planteo algunas inquietudes para razonar e investigar:
1. La excusa del 208 est prevista para algunos DELITOS entre los cuales est el hurto. Decimos para
DELITOS porque la excusa se encuentra en el libro II, no en el libro III. Sin embargo si el caso fuera un
hurto FALTA, que pasa con la excusa? Se aplica o ya no?
2. Mariano es un determinador (instigador). Determinador es aquel que hace nacer la idea delictiva en el
autor y lo persuade hasta convencerlo de cometerla. Podra Mariano verse beneficiado con la excusa
prevista en el 208 y tener el mismo tratamiento que Francisco?
3. Segn el 24 el determinador es reprimido con la pena que le corresponde al autor. Si ha Francisco no
se le aplica pena alguna por la excusa que lo beneficia, a Mariano tampoco se le podra castigar?
Si tiene inters en recuperar alguna nota, participe de esta oportunidad que brindamos!
Respecto al punto 1, en una INTERPRETACION ESTRICTA se podra decir que: La excusa absolutoria
del 208, Libro II, No Se aplicara a lo prescrito en el 444, Libro III, tomando la conducta como HURTO
FALTA, en merito a que en el Libro III artculo 440, hay una disposicin comn para todo el libro III, que a
la letra dice "... Son aplicables a las FALTAS las disposiciones contenidas en el Libro Primero, con las
modificaciones siguientes...." desprendiendo de ello que lo prescrito en el LIBRO II no aplica para para el
LIBRO III, adems que el 208 es una DISPOSICION COMUN para el LIBRO II, (INTERPRETACION
ESTRICTA).
!!! Claro !!!, pero alguien podra decir, "EL QUE PUEDE LO MAS PUEDE LO MENOS", (si la ley permite lo
ms, permite lo menos; si prohbe lo ms, prohbe lo menos); se tratara en este caso de una
INTERPRETACION EXTENSIVA a lo prescrito (en este corpus iuris sustantivo), no tratndose de una
ANALOGIA, ya que son hechos que estn positivizados y adems que la "ANALOGIA no cabe en el
DERECHO PENAL" - Que tan cierta en su forma estricta ser la frase antes expuesta, para ello veamos
lo siguiente: La Constitucin Poltica del Per en su artculo 139 inc., 9 establece: "El principio de
inaplicabilidad por analoga de la Ley Penal y de las normas que restringen derechos". Asimismo, en el
Artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal (CP) se seala: "Que no est permitida la analoga: 1.
Para calificar el hecho como delito o falta; 2. Definir un estado de peligrosidad, o 3. Determinar la pena o
medida de seguridad que les corresponde". La interpretacin que se hace de ambos dispositivos, segn
posicin mayoritaria es que, lo que se encuentra prohibido es la "analoga in malam partem", es decir,
aquella que perjudica al reo; mas no la "analoga in bonam partem", que constituye un instrumento
jurdico favorable al reo, siendo que donde existe la misma razn existe el mismo derecho.
Se copia lo resuelto por el TC en expediente EXP. N. 01645-2010-PHC/TC-LIMA-LUIS ENRIQUE
OREZZOLI NEYRA.- "... 16. Muy al contrario de lo que sucede en otras reas del Derecho, donde la
analoga es muy pertinente en supuestos de satisfaccin del principio de igualdad, en el Derecho Penal
no encuentra asidero alguno en virtud del principio de legalidad penal, salvo que se trate de la analoga
denominada in bonam partem. Por lo dems, los jueces estn impedidos de aplicar la analoga con la
finalidad de integrar los vacos de punibilidad que presenten los preceptos penales, garantizndose as
que stos no traspasen la letra de ley y, consecuentemente, que creen va jurisprudencial delitos,
supuestos de agravacin o penas...".
Respecto al punto 2: Mariano es un determinador (instigador). Determinador es aquel que hace nacer la
idea delictiva en el autor y lo persuade hasta convencerlo de cometerla. Podra Mariano verse
beneficiado con la excusa prevista en el 208 y tener el mismo tratamiento que Francisco? LA
RESPUESTA ES NO, ya que el 208 no da seal alguna de dicho tipo de sujeto como "beneficiario", no se
lo menciona en ninguno de los 3 numerales de dicho artculo. Sumando al comentario vase el articulo 24
y 25, donde indica que la pena para el instigador correspondera la misma que hubiese tenido Francisco,
de haber sido su conducta tipica+antijuridica+culpable.
Y por ltimo en el punto 3: Segn el 24 el determinador (instigador) es reprimido con la pena que le
corresponde al autor. Si ha Francisco no se le aplica pena alguna por la excusa que lo beneficia, a
Mariano tampoco se le podra castigar?. Mi respuesta seria Que SI SE TENDRIA QUE CASTIGAR A
MARIANO, ya que el 24 prescribe que "... Sera reprimido con la pena que corresponde al autor" y es que
al autor le corresponda una pena, pero gracias a una excusa absolutoria por su condicin, es que sale
LIBRADO de su conducta realizada. No indicando el 24, Beneficio sino Pena, y la pena que le
corresponda a Francisco es PPL de no menor de tres ni mayor de seis, correspondiendo dicha pena a
MARIANO. Adems se considera que la culpabilidad es de carcter personal e individual, por lo que cada
interviniente en el delito debe ser sancionado segn su culpabilidad, sin tomar en cuenta la culpabilidad
de los dems; esto es a lo que nuestra normatividad penal acoge como principio de accesoriedad limitada
(vase artculos 24 y 25 del cdigo penal), presuponiendo este principio, tomar parte de un hecho ajeno,
implicando la dependencia del hecho de los partcipes respecto del hecho principal del autor o autores. En
resumen MARIANO si responder de manera independiente por una accin tpica + antijurdica y en este
caso culpable, el cual fue consumado (para este caso) por FRANCISCO. Se debe de precisar que las
excusas absolutorias consisten en excluir la sancin a los participantes en los delitos comprendidos en el
beneficio pero no se extiende al delito ni a los dems participantes en los que no concurran, por lo que
con respecto a estos, el delito va a producir los efectos legales correspondientes. Este se contrae al autor,
no al delito.
b) la parte subjetiva del tipo [tipo subjetivo], que abarca el contenido de la voluntad (la finalidad de realizar
la conducta descrita en el tipo: el dolo).
El artculo 12 del CP seala que todas las conductas descritas y castigadas por la ley penal, son
conductas dolosas (intencionalmente realizadas). Excepcionalmente la conducta no ser dolosa sino por
el contrario culposa (negligente) cuando la propia ley as lo indique (sistema cerrado o numerus clausus
para la culpa).
Ejemplo:
Tipo penal:
Violacin sexual de menores (art. 173)
"El que [dolosamente] tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por las dos primeras vas, con un menor de edad, ser
reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. Si la vctima tiene menos de 10 aos de edad,
la pena ser de cadena perpetua. 2. Si la vctima tiene entre 10 aos de edad y menos de 14, la pena
ser no menor de 30 ni mayor de 35 aos".
Nota: El trmino [dolosamente] que hemos agregado a la redaccin tpica de la conducta obedece a la
regla contenida en el artculo 12 del CP y se hace nicamente para los fines didcticos de la presente
explicacin!
Ahora bien:
a.
Aspecto objetivo del tipo [tipo objetivo]: viene dado por el movimiento corporal que realiza la
persona de accesar carnalmente (penetracin del pene) por va vaginal, anal o bucal con un menor
de edad (menos de 14 aos).
b.
Aspecto subjetivo del tipo [tipo subjetivo]: viene dado la finalidad tpica, esto es, por el "conocer"
y "querer" la realizacin de la conducta prevista en el tipo (dolo). El dolo: es querer la realizacin
de la conducta tpica siendo abarcado y dirigido por el conocimiento de los elementos que
integran el tipo objetivo.
Ntese que aqu tambin debe existir una correspondencia entre el aspecto subjetivo y el aspecto
objetivo del tipo penal. Es decir, una congruencia entre "lo que se quiere" y "lo que se hace".
Por exigencias del Principio de Legalidad Penal un comportamiento humano ser tpico, cuando la
conducta realizada cumple con todas y cada una de los requisitos previstos tanto en el plano objetivo
como subjetivo del tipo penal.
En el caso propuesto, una conducta humana ser tpica de violacin sexual de menores (art. 173) si y
solo s la persona que realiz el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal con un menor de 14 aos,
"supo" y "quiso hacer" dicho comportamiento (el sujeto debe obrar con finalidad tpica: dolo).
Expuestas as las cosas:
Que sucede si X el da de ayer en su dpto. Ubicado en la Urb. California ha mantenido relaciones
sexuales con Y [una menor de 13 aos] sin saber que era menor de edad.
Del caso, se desprende el supuesto: que la apariencia de "Y", refleja una edad cronolgica mayor a la que
"X" puede advertir, desde el inicio hasta la consumacin de la conducta; bajo este escenario:
La conducta ser tpica del artculo 173 del CP?. Rpta: NO, La conducta OBJETIVAMENTE si se
subsume y encuadra en el art. 173 del C.P. pero: Por exigencias del Principio de Legalidad Penal un
comportamiento humano ser tpico, cuando la conducta realizada cumple con todas y cada una de los
requisitos previstos tanto en el plano objetivo como subjetivo del tipo penal
Cumple la conducta realizada por X con los requisitos exigidos por el plano objetivo y
subjetivo del tipo penal? Rpta. OBJETIVAMENTE: Si cumple, se subsume y encuadra en el art. 173 del
C.P. pero: SUBJETIVAMENTE: No, ya que no cumple con finalidad tpica, esto es, por el "conocer" y
"querer" la realizacin de la conducta prevista en el tipo (dolo), "X", !!! no conoca !!! la edad de "Y", la cual
result que "Y" era menor de edad.
Est satisfecho el plano objetivo del tipo? Rpta. Si. ya que la conducta est dada por el movimiento
corporal que realiza la persona de accesar carnalmente (penetracin del pene) por va vaginal, anal o
bucal con un menor de edad (13 aos para este caso).
Podramos decir lo mismo del plano subjetivo? Rpta. No, ya que "X", !!! no conoca !!! la edad de "Y",
la cual result que "Y" era menor de edad, y de ello "X", !!! tampoco quera !!! Tener relaciones con "Y",
siendo esta una menor de edad.
Cul es el tratamiento legal para estos casos?. Rpta. Dado que "Y" es menor de edad (13) aos y
aduciendo que se realiza el acto con pleno conocimiento y consentimiento, su apariencia refleja una edad
cronolgica mayor a la que posee, para tales situaciones la norma penal ha previsto en su artculo 14 el
"ERROR DE TIPO-ERROR DE PROHIBICIN", por el cual se concibe que el error sobre un elemento del
tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad
o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista
como tal en la ley. El error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal, excluye
la responsabilidad. Si el error fuere vencible se atenuar la pena.
Qu soluciones contempla para estos supuestos el Cdigo Penal? Rpta: El artculo 14 primer
prrafo del Cdigo Penal, indica que el error de tipo invencible excluye el dolo y la culpa, por tanto la
conducta de "X" que acta bajo esta clase de error no ser objeto de sancin, es decir, se considera que
el hecho es atpico. El error de tipo vencible excluye el dolo, pero deja subsistente la culpa cuando se
hallare prevista en la ley. Esto es debido a que si "X" no actu con la diligencia debida, est
comportndose de una manera imprudente, por tanto, debe ser sancionado de manera culposa. Es
necesario recordar que en nuestro Cdigo Penal se sanciona slo la culpa si es que sta est prevista
expresamente en la ley (artculo 12, segundo prrafo, del Cdigo Penal). En el caso concreto aqu
tratado, al no contemplar esta modalidad de delito de violacin la forma culposa, el hecho ser atpico.
Qu es el dolo?
El dolo es "querer" la realizacin de la conducta tpica siendo orientado y dirigido por el "conocimiento" de
los elementos del tipo objetivo.
El momento de DOLO, Es importante considerar que el dolo se presenta durante la ejecucin del acto
delictivo, ni antes ni despus.
Qu es el error de tipo?
Es la falta o la falsa representacin de un elemento del tipo objetivo.
Hay situaciones en las que el agente ignora alguno o todos los elementos objetivos del tipo penal.
Cuando esto sucede estamos ante el denominado error de tipo.
El error de tipo se diferencia del error de prohibicin en que el agente sabe bien lo que hace, pero se
equivoca en el carcter ilcito de su comportamiento.
En el error de tipo el sujeto desconoce un elemento de la situacin descrita en el tipo mientras que en el
error de prohibicin desconoce el hecho de estar prohibida su realizacin. El primero constituye una
causa de atipicidad, el segundo una causa de exculpacin.