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Seor Presidente:
Ha venido a esta Comisin Ordinaria de Pueblos Andinoamaznicos,
Afroperuanos, Ambiente y Ecologa para estudio y dictamen las Observaciones
del Poder Ejecutivo a la Autgrafa de Ley General del Ambiente de los
Proyectos de Ley Ns 11212/2004-CR, 3817/2002-CR, 4187/2002-CR,
7133/2002-CR, 7284/2002-CR, 8098/2003-CR, 8273/2003-CR, 8337/2003-CR,
8493/2003-CR, 8610/2003-CR, 9001/2003-CR, 9622/2003-CR, 9666/2003-CR,
10370/2003-CR,
10501/2003-CR,
10815/2003-CR,
10948/2003-CR,
11195/2004-CR y 11344/2004-CR).
Habiendo sido aprobado, en esta Comisin el Dictamen en Mayora que
propone insistir en 18 de las Observaciones y Allanarse en 5 de ellas y no
estando de acuerdo en parte con el mismo, presento este Dictamen en
MINORIA para los fines pertinentes.
I
FUNDAMENTOS DE LA PROPUESTA
AUTGRAFA
ALLANAMIENTO
de la autgrafa de ley, que tambin seala la relacin de los LMP con los ECA;
se recomienda la insistencia, en este extremo.
Sobre el particular el suscrito manifiesta estar acorde con la
insistencia consignada en el Dictamen en Mayora.
Cuarta Observacin
En cuanto a lo que se establece en el Artculo 51, literal h), sobre los
criterios a seguir en los procedimientos de participacin ciudadana, debemos
sealar que la respuesta efectiva al requerimiento establecido en esta norma
segn la cual debe responder a cada persona que interviene en los
mecanismos de participacin ciudadana cuando no se acogen sus propuestas,
puede recargar excesivamente el trabajo de las unidades ambientales. Debe
tenerse en cuenta que durante todo un proceso de participacin se pueda
recibir decenas y hasta cientos de observaciones o comentarios.
DICTAMEN EN MAYORIA
La observacin del Poder Ejecutivo en este aspecto, es realmente
dbil. Basta recordar que el primer prrafo del numeral 20 del artculo 2
expresa que:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito
ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al
interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo
legal, bajo responsabilidad.
Lo mnimo que puede exigir el ciudadano a su Estado, a sus
autoridades, es dar respuesta a sus solicitudes o inquietudes, sobre todo
cuando se trata de asuntos en los que est directamente vinculados al
desarrollo de su comunidad.
Por tanto, siendo la disposicin materia de observacin una norma
enmarcada y sustentada en la Constitucin; en aras de la mayor transparencia
de la gestin pblica y el fortalecimiento de las instituciones estatales, se
recomienda la insistencia, en este extremo.
Sobre este punto, el suscrito manifiesta estar acorde con la
insistencia consignada en el Dictamen en Mayora.
Quinta Observacin
En el Captulo 2 del Ttulo II De los Sujetos de la Gestin Ambiental,
sobre las Autoridades Pblicas (artculos 56 al 63), es conveniente que se
ratifique que la autoridad encargada de dictar las disposiciones aplicables a
cada sector, es el ministerio correspondiente, que es la entidad que cuenta con
el personal especializado en materia de regulacin y control de cumplimiento
de las obligaciones de proteccin ambiental del sector a su cargo.
DICTAMEN EN MAYORIA
Es innecesario efectuar la ratificacin a la que hace referencia el
Poder Ejecutivo al observar el Captulo 2 del Ttulo II (artculos 56 a 63),
puesta que dicha ratificacin est dada en el Captulo 1 del mismo Ttulo II,
cuando en el artculo 52 de la autgrafa de ley se expresa:
Artculo 56.- De las competencias ambientales del Estado
Las competencias ambientales del Estado son ejercidas por
organismos constitucionalmente autnomos, autoridades del
gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales; de
conformidad con la Constitucin y las leyes que definen sus
respectivos mbitos de actuacin, funciones y atribuciones, en el
marco del carcter unitario del Estado. El diseo de las polticas y
normas ambientales de carcter nacional es una funcin exclusiva
del gobierno nacional.
DICTAMEN EN MAYORIA
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ALLANAMIENTO
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DICTAMEN EN MAYORIA
Los trminos riesgoso o peligroso no deben definirse sino cada caso
particular o especfico ya que en diferentes contextos pueden tener diferentes
implicancias. Una fbrica de explosivos puede ser riesgosa en zona urbana y
no fuera del radio urbano. Estos conceptos son valorados por el operador del
derecho (juez, autoridad administrativa, arbitro) en consideracin de las
caractersticas de un caso concreto.
Es por ello que, por ejemplo, que el artculo 1970 del Cdigo Civil
seala que: Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio
de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a
repararlo.; y no por ello tiene la necesidad de definir tales conceptos.
Por tanto, se recomienda la insistencia, en este extremo.
En este punto el suscrito manifiesta estar acorde con la insistencia
consignada en el Dictamen en Mayora
Dcima Cuarta Observacin
El artculo 146 contempla las causales eximentes de la
responsabilidad. Sobre el particular es importante sealar que, la
responsabilidad por daos ambientales puede referirse a dos aspectos, a
saber, i) la remediacin de los mismos y ii) la responsabilidad por los daos
ocasionados a terceros, que se traduce en una indemnizacin.
As, se hace evidente que los supuestos recogidos en el artculo
analizado no son causales que podran conllevar la exencin de
responsabilidad de remediacin e los daos ambientales ocasionados, ms s
de la responsabilidad por daos a terceros, es decir, la indemnizacin. Esta
acotacin tiene gran importancia y debe ser considerada ya que de los
contrario, se estara permitiendo que los responsables sean eximidos tanto de
la responsabilidad de indemnizar como de la de remediar, aspectos derivados
de la responsabilidad por dao ambiental que no estn necesariamente
ligados.
DICTAMEN EN MAYORIA
El establecimiento de responsabilidad genera la obligacin de la
resarcir del dao causado que implica compensar a la victima por el perjuicio
causado (indemnizacin) y/o retornar la situacin al estado anterior a la
comisin del acto que genera la responsabilidad (reparacin).
El supuesto del artculo observado es establecer, como excepcin,
en que casos quien genera un dao no est obligado a resarcir a la vctima; y,
por consiguiente, sta no tiene derecho ni a indemnizacin, ni a reparacin.
Estas excepciones son tres: que la vctima haya contribuido,
dolosamente, por accin u omisin; al dao provocado; cuando la vctima ha
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Esto quiere decir que la regla general es que quien alega algo
debe probarlo; pero que la regla tiene excepciones cuando de esta manera lo
determine alguna disposicin legal. En nuestra legislacin, podemos encontrar
algunos ejemplos de esta excepcin:
a) El artculo 1273 del Cdigo Civil, cuando establece que quien
seala haber incurrido en un pago por error, debe demostrar el
error; tambin se seala en el artculo 1969, en responsabilidad
extracontractual, el autor debe probar que actu sin dolo o culpa.
b) El prrafo cuarto del artculo 39 de la Ley N 27809, Ley
General del Sistema Concursal;
c) El artculo 44 de la Ley N 27811, Ley del Rgimen de
Proteccin de los Conocimientos Colectivos de la Propiedad
Intelectual vinculados a los Recursos Biolgicos;
d) El artculo 24 de la Resolucin de Consejo Directivo N 01298-CD-OSIPTEL, cuando seala que si el abonado alega falta
de entrega o entrega tarda del recibo telefnico, a quien
corresponde probar lo contrario es a la empresa operadora; y
e) En materia electoral la Resolucin N 657-2002-JNE, ha
establecido que cuando se tacha un candidato por no tener la
residencia en la circunscripcin por la que est postulando, la
carga de la prueba le corresponde al candidato.
Como puede apreciarse la inversin de la carga de la prueba no
solo atenta contra principio fundamentales sino que es una figura jurdica
reconocida y empleada en nuestro Sistema Legal razn por la cual se
desestiman las observaciones de la SNI y de la SNMPE.
De la misma manera que con las instituciones privadas, la Comisin
considera que debe desestimarse la observacin del Poder Ejecutivo, por lo
cual se recomienda la insistencia, en este extremo.
En este punto el suscrito manifiesta estar acorde con la insistencia
consignada en el Dictamen en Mayora
Dcima Sexta Observacin
El artculo 150 seala que para efectos de la denuncia penal, la
autoridad ambiental nacional en coordinacin con los sectores competentes,
emitir un informe al fiscal, al juez o tribunal el mismo que ser merituado por
dichas autoridades.
Esta norma deroga la Ley N 26631 que establece que de manera previa
a la formulacin de la denuncia penal, el fiscal deba obtener un informe tcnico
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del ministerio del sector, en el sentido que la empresa vena incumpliendo con
una disposicin ambiental o con su EIA o PAMA.
Consideramos que debera recogerse lo sealado en la Ley N 26631,
toda vez que siendo los temas ambientales altamente especializados, el fiscal o
el juez penal requerido de manera previa un informe de la autoridad sectorial.
En caso contrario, se corre el riesgo de que el pronunciamiento judicial sobre
temas altamente especializados, como es el cumplimiento de la observancia de
parmetros ambientales y otros, se produzca sin contar con la opinin de los
organismos que cuentan con el conocimiento necesario para determinar si
efectivamente se est cumpliendo con requerimientos tcnicos establecidos en
normas legales destinadas a la proteccin del medio ambiente.
DICTAMEN EN MAYORIA
El artculo observado, que deroga la Ley N 26631, fue observado en
el proceso de consultas, previo, al dictamen, por la SNI y por la SNMPE. Cabe
recordar que la derogatoria de tal norma fue propuesta por el seor
Congresista Eittel Ramos Cuya (Proyecto de Ley N 8273/2002-CR) y por la
Comisin Especial Revisora del Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos
Naturales (Proyecto de Ley N 11212/2003-CR).
Sobre la materia el Ministerio Pblico (Oficio N 249-2004-MP-FN de
fecha 15 de enero de 2004), ha mostrado su conformidad con la propuesta
exponiendo lo siguiente:
...de abrogarse definitivamente la citada Ley [Ley N 26331],
simplificara el prerrequisito establecido previo a una formalizacin
de denuncia, conforme se ha experimentado en otras reas
especializadas (agrario), llmese de los delitos de Usurpacin de
Tierras con anterioridad a la vigencia del Nuevo Cdigo Penal,
que para formalizar la denuncia previamente requera de un
similar informe u opinin, lo cual generaba un conflicto parecido
de carcter administrativo y punitivo, de manera que, ante esta
situacin de incertidumbre que trae consigo no slo perjuicio
econmico sino prdida de tiempo, es pertinente considera como
viable la propuesta postulada, que facilitara la intervencin del
Representante del Ministerio Pblico tanto a nivel de prevencin,
y la posibilidad de formular la denuncia...
De acuerdo con la Constitucin el Ministerio Pblico es autnomo
(artculo 158), le corresponde promover la accin judicial en defensa de la
legalidad y de los intereses pblicos (literal 1 del artculo 159) y en este
sentido le corresponde ejercitar la accin penal (literal 5 del artculo 159).
Consideramos que establecer limitaciones al Ministerio Pblico para el
ejercicio de las funciones que constitucionalmente le corresponden y
restringiendo su autonoma, no solo es inviable sino que resulta
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Sin perjuicio de lo anterior, los pases desarrollados han ido acercando sus
estndares a los lineamientos de la OMS de manera gradual a lo largo de
varias dcadas- y reconociendo sus posibilidades tecnolgicas, as como los
criterios arriba sealados. Esta Disposicin pretende una implementacin
abrupta de estos valores que llevar a las propias autoridades nacionales,
regionales y locales a incumplir con su mandato de velar por la proteccin
ambiental, toda vez que no cuentan ni con la capacidad tcnica ni con los
recursos necesarios para tal fin.
Se debe recordar que esta Ley es de cumplimiento obligatorio para toda
actividad, no slo para las formales, lo que significar una imposibilidad
material de cumplimiento.
Es por ello que nuestro pas cuenta con
mecanismos y procedimientos algunos vigentes y otros en proceso- para
establecer metas y estndares ambientales que recojan la realidad econmica,
social y ambiental peruana, considerando la necesaria gradualidad que permite
el desarrollo a la vez que busca proteger el ambiente.
En consecuencia, el suscrito recomienda su allanamiento y
propone modificar el texto originario
Vigsima Observacin
De otro lado, la Autgrafa de Ley regula la incorporacin de
instrumentos econmicos (tributarios y presupuestales), as establece que el
CONAM presenta directamente al Congreso la propuesta de presupuesto en
materia ambiental; seala que los recursos que administran los Fondos de
inters pblico en que participan el Estado, deben considerar en su ejecucin la
investigacin cientfica y tecnolgica, la innovacin productiva, produccin
limpia, bionegocios, entre otros aspectos.
Sobre el particular, la Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto;
Ley N 28411, y dems normatividad presupuestal, ha establecido el
procedimiento para formular, programar y aprobar el Presupuesto del Sector
Pblico, el cual, conforme al Principio de Unidad, recogido en el Artculo V de la
Ley N 28411, comprende la totalidad de los Presupuestos de Sector Pblico.
En ese sentido, el Presupuesto del CONAM y de los dems Pliegos
Presupuestarios comprendidos en el Sistema Nacional de Gestin Ambiental,
debe ser gestionado a travs de la Direccin Nacional de Presupuesto Pblico,
como ente rector del Sistema Presupuestal.
Adems, no resulta tcnicamente viable la aprobacin de incentivos,
entendidos como premios pecuniarios, todo vez que la ejecucin del
presupuesto de cada entidad responde a una programacin de gastos
vinculada a una meta que cuenta con el financiamiento correspondiente, y que
por tanto, no pueden estar sujeta a incrementos presupuestales provenientes
de la aplicacin de incentivos, lo cual afectar el cumplimiento de las metas
de los pliegos involucrados.
Los fondos que manejan recursos para fines especficos, de acuerdo a la
normativa que les resulte aplicable, ejecutan los recursos que administran de
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acuerdo a los que sealan las normas que los regulan, no siendo factible
utilizar esos recursos en otros fines.
Por ltimo, cabe precisar que la autgrafa de ley no ha precisado la
Fuente de Financiamiento para la atencin de los gastos indicados, que no
han sido debidamente cuantificados, razn por la cual se estara incumpliendo
con lo dispuesto en el literal d) del Artculo 6 de la Ley de Equilibrio Financiero
del Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2005, Ley N 28426.
DICTAMEN EN MAYORIA
Esta observacin considera tres aspectos: a) el presupuestal; b) los
incentivos; y c) lo referido a los fondos.
a) Respecto de la formulacin del presupuesto, en efecto podra
considerarse que se est, en un caso especfico, estableciendo un
sistema paralelo o especial al Sistema Nacional de Presupuesto y al
principio de unidad establecidos en la Ley N 28411.
b) Respecto de los incentivos, stos tienen lgica slo dentro del
marco del presupuesto de la institucin que los ofrece, si ello es
posible. Por eso es que el artculo 3 de la autgrafa observada
seala que:
El Estado, a travs de sus entidades y rganos correspondientes,
disea y aplica las polticas, normas, instrumentos, incentivos y sanciones que
sean necesarios para garantizar el efectivo ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones y responsabilidades contenidos en la
presente Ley.
La autgrafa de ley no establece por s mismo ningn incentivo
pecuniario. Por tanto no requiere precisar fuentes de financiamiento ni se est
incumpliendo la Ley N 28246, Ley de Equilibrio Financiero del Presupuesto del
Sector Pblico para el Ao Fiscal 2005.
c) Respecto de los fondos, es falso que la autgrafa de ley
observada establezca que: ...los recursos que administran los
Fondos de inters pblico en que participan el Estado, deben
considerar en su ejecucin la investigacin cientfica y tecnolgica, la
innovacin productiva, produccin limpia, bionegocios, entre otros
aspectos.; como lo seala el Poder Ejecutivo.
El artculo 63 de la autgrafa de ley lo que seala expresamente es:
La aplicacin de los recursos financieros que administran los fondos de inters
pblico en los que participa el Estado, sean de derecho pblico o privado, se
realiza tomando en cuenta los principios establecidos en la presente Ley
propiciando la investigacin cientfica y tecnolgica, la innovacin productiva, la
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ALLANAMIENTO
Artculo
144.De
la
responsabilidad objetiva
La responsabilidad derivada del
uso o aprovechamiento de un
bien ambientalmente riesgoso o
peligroso; o del ejercicio de una
actividad
ambientalmente
riesgosa o peligrosa, es objetiva.
Esta responsabilidad obliga a
reparar los daos ocasionados
por el bien o actividad riesgosa, lo
que conlleva a asumir los costos
contemplados en el artculo 142,
precedente,
y
los
que
correspondan a una justa y
equitativa indemnizacin; los de
la recuperacin del ambiente
afectado, as como los de la
ejecucin
de
las
medidas
necesarias para mitigar los
efectos del dao y evitar que ste
se vuelva a producir.
CONCLUSIONES
Por las consideraciones antes expuestas, el Congresista que suscribe,
miembro titular de la Comisin de Pueblos Andinoamaznicos, Afroperuanos,
Ambiente y Ecologa recomienda, de conformidad con lo sealada en el
ACUERDO N 080-2003-20047CONSEJO-CR de fecha 16 de setiembre de
2003, la INSISTENCIA en el texto de la Autgrafa de la Ley General del
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Ambiente (Proyectos de Ley Ns 11212/2004-CR, 3817/2002-CR, 4187/2002CR, 7133/2002-CR, 7284/2002-CR, 8098/2003-CR, 8273/2003-CR, 8337/2003CR, 8493/2003-CR, 8610/2003-CR, 9001/2003-CR, 9622/2003-CR, 9666/2003CR, 10370/2003-CR, 10501/2003-CR, 10815/2003-CR, 10948/2003-CR y
11195/2004-CR), considerando los siete (7) allanamientos, de los cuales dos
(2) son consignados en el Dictamen en Minora; y en consecuencia presento el
siguiente Texto Sustitutorio:
LEY GENERAL DEL AMBIENTE
TTULO PRELIMINAR
DERECHOS Y PRINCIPIOS
Artculo I.- Del Derecho y deber fundamental
Toda persona tiene el derecho irrenunciable a vivir en un ambiente saludable,
equilibrado y adecuado para el pleno desarrollo de la vida; y el deber de
contribuir a una efectiva gestin ambiental y de proteger el ambiente, as como
sus componentes, asegurando particularmente la salud de las personas en
forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales y el desarrollo sostenible
del pas.
Artculo II.- Del Derecho de acceso a la informacin
Toda persona tiene el derecho a acceder adecuada y oportunamente a la
informacin pblica sobre las polticas, normas, medidas, obras y actividades
que pudieran afectar, directa o indirectamente el ambiente, sin necesidad de
invocar justificacin o inters que motive tal requerimiento.
Toda persona est obligada a proporcionar adecuada y oportunamente a las
autoridades la informacin que stas requieran para una efectiva gestin
ambiental, conforme a Ley.
Artculo III.- Del Derecho a la participacin en la gestin ambiental
Toda persona tiene el derecho a participar responsablemente en los procesos
de toma de decisiones, as como en la definicin y aplicacin de las polticas y
medidas relativas al ambiente y sus componentes, que se adopten en cada uno
de los niveles de gobierno. El Estado concerta con la sociedad civil las
decisiones y acciones de la gestin ambiental.
Artculo IV.- Del Derecho de acceso a la justicia ambiental
Toda persona tiene el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva, ante las
entidades administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y de sus
componentes, velando por la debida proteccin de la salud de las personas en
forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, as como la
conservacin del patrimonio cultural vinculado a aquellos.
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2.3. Entindase, para los efectos de la presente Ley, que toda mencin hecha
al ambiente o a sus componentes, comprende a los elementos fsicos,
qumicos y biolgicos de origen natural o antropognico que en forma individual
o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los
factores que aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la
conservacin de los recursos naturales, la diversidad biolgica y el patrimonio
cultural asociado a ellos, entre otros.
Artculo 3.- Del rol del Estado en materia ambiental
El Estado, a travs de sus entidades y rganos correspondientes, disea y
aplica las polticas, normas, instrumentos, incentivos y sanciones que sean
necesarios para garantizar el efectivo ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones y responsabilidades contenidos en la
presente Ley.
Artculo 4.- De la tributacin y el ambiente
El diseo del marco tributario nacional considera los objetivos de la Poltica
Nacional Ambiental, promoviendo particularmente, conductas ambientalmente
responsables, modalidades de produccin y consumo responsable de bienes y
servicios, la conservacin, aprovechamiento sostenible y recuperacin de los
recursos naturales, as como el desarrollo y uso de tecnologas apropiadas y de
prcticas de produccin limpia en general.
Artculo 5.- Del Patrimonio de la Nacin
Los recursos naturales constituyen Patrimonio de la Nacin. Su proteccin y
conservacin pueden ser invocadas como causa de necesidad pblica,
conforme a Ley.
Artculo 6.- De las limitaciones al ejercicio de derechos
El ejercicio de los derechos de propiedad y a la libertad de trabajo, empresa,
comercio e industria, estn sujetos a las limitaciones que establece la ley en
resguardo del ambiente.
Artculo 7.- Del carcter de orden pblico de las normas ambientales
7.1. Las normas ambientales, incluyendo las normas en materia de salud
ambiental y de conservacin de la diversidad biolgica y los dems recursos
naturales son de orden pblico. Es nulo todo pacto en contra de lo establecido
en dichas normas legales.
7.2. El diseo, aplicacin, interpretacin e integracin de las normas sealadas
en el prrafo anterior, de carcter nacional, regional y local, se realizan
siguiendo los principios, lineamientos y normas contenidas en la presente Ley
y, en forma subsidiaria, en los principios generales del derecho.
CAPTULO 2
POLTICA NACIONAL DEL AMBIENTE
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la adecuada
los acuerdos
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e. Regular el adecuado
mantenimiento.
uso
de
las
playas,
promoviendo
su
buen
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zonas
degradadas
deterioradas
por
la
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