INSTITUTO NACIONAL DE ESTUDIOS

SINDICALES Y DE ADMINISTRACIN
PBLICA DE LA F.S.T.S.E.

LICENCIATURA EN DERECHO BUROCRTICO

MODALIDAD MIXTA

2 CUATRIMESTRE

DERECHO PENAL
ASESORA: ROSARIO PACHECO ZARAGOZA

ALUMNO: JORGE ALBERTO PECH TUN

TEMAS I, II y III
San Fco. de Campeche, Campeche de marzo de 2015

TEMA I
EL DERECHO PENAL, IMPORTANCIA Y EVOLUCIN HISTRICA
1.1.- GENERALIDADES DEL DERECHO Y SU RELACIN CON EL DERECHO
PENAL.
1. DEL DERECHO EN GENERAL. El derecho tiene como finalidad encauzar la
conducta humana para hacer posible la vida gregaria; manifistase como un
conjunto de normas que rigen la conducta externa de los hombres en
sociedad, las cuales pueden imponerse a sus destinatarios mediante el
empleo de la fuerza de que dispone el Estado. Se ha expresado que el
derecho no es sino la sistematizacin del ejercicio del poder coactivo del
Estado, ms indudablemente tal sistematizacin insprase en ideas del ms
alto valor tico y cultural para realizar cultural para realizar su fin primordial, de
carcter mediato: la paz y seguridad sociales.
2. NECESIDAD DEL DERECHO PENAL. Todos los intereses que el Derecho
intenta proteger son de importancia incalculable; sin embargo, de entre ellos
hay algunos cuya tutela debe ser asegurada a toda costa, por ser
fundamentales en determinado tiempo y lugar para garantizar la supervivencia
misma del orden social. Para lograr tal fin, el Estado est naturalmente,
facultado y obligado a la vez, a valerse de los medios adecuados,
originndose as la necesidad y justificacin del Derecho Penal, que, por su
naturaleza esencialmente punitiva, es capaz de crear y conservar el orden
social.

1.2.- DEFINICIN DE DERECHO PENAL

Al referirse al estudio de esta materia se han empleado varios trminos, por
ejemplo, uno de los ms difundidos es el de derecho criminal que han utilizado
algunas legislaciones y tratadistas, clasificando las conductas punibles en
crmenes, delitos y faltas; otros cdigos y penalistas han preferido el trmino
derecho de defensa social destacando el papel del derecho penal en la
proteccin de la sociedad; sin embargo la mayora de la sociedad; sin embargo la
mayora utiliza el trmino derecho penal que refleja claramente el carcter
punitivo de su materia.
Derecho penal es el conjunto de normas de Derecho Pblico que estudia
los delitos, las penas y medidas de seguridad aplicables a quienes realicen las
conductas previstas como delitos, con el fin de proteger los bienes jurdicos
fundamentales de la sociedad y de los individuos.
Desde el primer punto de vista, el Derecho Penal es la rama del Derecho
pblico interno relativa a los delitos, a las penas y las medidas de seguridad, que
tiene por objetivo inmediato la creacin y la conservacin del orden social (ver
nm. 8, prrafo 2).

1.3.- PARTES EN QUE SE DIVIDE EL DERECHO PENAL.

El estudio sistemtico del Derecho Penal se escinde en diversos temas,
segn el punto de vista y la extensin que cada especialista pretenda darle. Todos
coinciden, sin embargo, en sealar dos partes: la General y la Especial. La
primera (constitutiva del objeto de estos lineamientos) la dividiremos en
Introduccin; Teora de la Ley Penal; Teora del Delito; y, Teora de la Pena y de
las Medidas de Seguridad.
En la Introduccin trataremos las generalidades sobre el Derecho sobre el
Derecho Penal y las Ciencias Penales; evolucin de las ideas penales; la historia
del Derecho Penal, y las principales Escuela Penales.
Dentro de la Teora de la Ley Penal estudiaremos las fuentes del Derecho
Penal; la interpretacin de la Ley Penal; y, finalmente, los mbitos de validez de la
Ley Penal (material, espacial, temporal y personal).
La Teora del Delito comprender, fundamentalmente, generalidades sobre
la definicin; concepto; elementos; factores negativos; la vida del delito; la
participacin; y, el concurso. Muchos autores incluyen la Teora del Delincuente;
nos ocuparemos de su estudio dentro de la misma Teora del Delito. Tambin otras
disciplinas causales explicativas tienen por objeto de conocimiento al delincuente,
desde puntos de vista ajenos al campo propiamente jurdico, normativo por
excelencia.
La Teora de la Pena y de las Medidas de Seguridad nos permitir conocer
someramente la distincin entre ambas instituciones; su concepto; clasificacin e
individualizacin; la condena condicional; y, la libertad preparatoria. Despus nos
referimos en forma brevsima a otras cuestiones de importancia, sin omitir el
estudio de la pena capital.
El segundo Curso de Derecho Penal se ocupa de la Parte Especial,
comprensiva de estudio de los delitos en particular y de las penas y medidas de
seguridad aplicables a casos concretos.
1.4.- DERECHO PENAL OBJETIVO Y DERECHO PENAL SUBJETIVO.
El Derecho Penal, en sentido objetivo, dice Cuello Calori, es el conjunto de
normas jurdicas establecidas por el Estado que determinan que determinan los
delitos, las penas y las medidas de seguridad con que aquellos son sancionados .
Para Pessina es el conjunto de principios relativos al castigo del delito; Von Liszt lo
define como el sistema de normas establecidas por el Estado, que asocia al
crimen como hecho, la pena como su legtima consecuencia. Segn Edmundo
Mezger, el Derecho Penal objetivo es el conjunto de reglas que norman el ejercicio
del poder punitivo del Estado, conectando en el delito como presupuesto, la pena
como su consecuencia jurdica.
En Mxico Ral Carranca y Trujillo estima que el Derecho Penal,
objetivamente considerado, es el conjunto de leyes mediante las cuales el Estado
define los delitos, determina las penas imponibles a los delincuentes y regula la
aplicacin concreta de las mismas a los casos de incriminacin.
En sentido subjetivo, el Derecho Penal se identifica con el ius puniendi; es
el derecho a castigar. Consiste en la facultad del Estado (mediante leyes) de
conminar la realizacin del delito con penas y, en su caso, imponerlas y

ejecutarlas. Para Cuello Caln es el derecho del Estado a determinar, imponer y

ejecutar las penas y dems medidas de lucha contra la criminalidad. Difiere del
anterior criterio Julio Klien, para quien la sancin penal no es un derecho, sino un
deber del Estado; el nico deber ser que se contiene en la norma primaria penal.
En realidad el Derecho Penal subjetivo, es el conjunto de atribuciones del
Estado, emanadas de normas, para determinar los casos en que deben imponerse
las penas y las medidas de seguridad.
Se denomina Derecho Penal Objetivo a la ley, es decir al conjunto de
normas que precisan los delitos, las penas y las medidas de seguridad.
Se dice que el derecho penal es la facultad o derecho del estado para
sancionar, para castigar, es el ius puniendi. El estado como ente soberano y
dentro del marco de la propia ley le concede, determina, que conductas son
delictivas y que penas o medida de seguridad deben aplicarse al delincuente.
Objetivo. Lo constituye el conjunto de normas jurdicas emanadas del poder
pblico que establecen los delitos y sealan las penas y medidas de seguridad.
Subjetivo. Es la protesta jurdica del estado de amenazar, mediante la imposicin
de una pena, al merecedor de ella.
1.5.- HISTORIA GENERAL DE DERECHO PENAL.
1. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DE LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL. La
Historia en general, es la narracin ordenada y sistemtica de hechos
importantes que han influido en el desarrollo de la civilizacin de la humanidad.
Aplicando tales conceptos a nuestra disciplina, podemos decir que la Historia
del Derecho Penal, es tambin la narracin sistemtica de las ideas que han
determinado la evolucin y desarrollo del Derecho represivo.
La Historia del Derecho Penal afirma certeramente Villalobos no se
estudia por afn de exhibir una supuesta erudicin, vaca de sentido y de
utilidad, sino por el beneficio que reporta, para la mejor inteligencia de las
instituciones actuales, el conocimiento comparativo de sus orgenes y de sus
antecedentes, as como la observacin atenta del proceso que ha seguido el
Derecho en su elaboracin. Es importante tener una idea, as sea somera, de la
evolucin, a lo largo del tiempo, de las instituciones y los conceptos, a fin de
poseer una visin clara de tales cuestiones y aprovechar as las experiencias
pasadas para la solucin de los problemas del presente. Conviene, sin
embargo, cuidarse para no incurrir en el error harto frecuente, de querer
aplicar a nuestro medio tan sui generis, las doctrinas que han germinado en
suelos diversos. A veces por el deseo de demostrar conocimientos sobre
situaciones extraas, sin reserva nos arrodillamos ante ellas e intentamos, sin
una minuciosa adaptacin, trasplantarlas a nuestra patria.
De enorme inters es el estudio del Derecho Penal en los diversos pases,
pero en atencin al carcter elemental de esta obra, nos hemos conformado
con bosquejar, en el anterior, la evolucin ideolgica penal en general, sin aludir
a pueblo alguno en concreto, para ocuparnos brevemente en este captulo, slo
de la Historia del Derecho Penal en Mxico.

2. EL DERECHO PRECORTESIANO. Muy pocos datos precisos se tienen sobre

el Derecho Penal anterior a la llegada de los conquistadores; indudablemente
los distintos reinos y seoros pobladores de lo que ahora es nuestra patria,
poseyeron reglamentaciones sobre la materia penal. Como no exista unidad
poltica entre los diversos ncleos aborgenes, porque no haba una sola
nacin, sino varias, resulta ms correcto aludir nicamente al Derecho
nicamente al Derecho de tres de los pueblos principales encontrados por los
europeos poco despus del descubrimiento de Amrica; el maya, el tarasco y el
azteca. Se le llama Derecho Precortesiano a todo el que rigi hasta antes de la
llegada de Hernn Corts, designndose as slo al orden jurdico de los tres
seoros mencionados, sino tambin al de los dems grupos.
3. EL PUEBLO MAYA. Entre los mayas, las leyes penales, al igual que en los otros
reinos y seoros, se caracterizaban por su severidad. Los batabs o caciques
tenan a su cargo la funcin de juzgar y aplicaban como penas principales la
muerte y la esclavitud; la primera se reservaba para los adlteros, homicidas,
incendiarios, raptores y corruptores de doncellas; la segunda para los ladrones.
Si el autor del robo era un seor principal, se le labraba el rostro desde la barba
hasta la frente.
Dice Chavero que el pueblo maya no us como pena ni la prisin ni los
azotes, pero a los condenados de muerte y a los esclavos fugitivos se les
encerraba en jaulas de madera que servan de crceles. Las sentencias
penales eran inapelables.
4. EL DERECHO PENAL EN EL PUEBLO TARASCO. De las leyes penales de los
tarascos se sabe mucho menos que respecto a las de otros ncleos; ms se
tiene noticia cierta de la crueldad de las penas. El adulterio habido con alguna
mujer del soberano o Calzontzi se castigaba no slo con la muerte del adltero,
sino trascenda a toda su familia; los bienes del culpable eran confiscados.
Cuando un familiar del monarca llevaba una vida escandalosa, se le mataba en
unin de su servidumbre y se le confiscaban sus bienes. Al forzador de mujeres
le rompan la boca hasta las orejas, empalndolo despus hasta hacerlo morir.
El hechicero era arrastrado vivo o se le lapidaba. A quien robaba por primera
vez, generalmente se le perdonaba, pero si reincida, se le haca despear,
dejando que su cuerpo fuese comido por las aves.
El derecho de juzgar estaba en manos del Calzontzi; en ocasiones la
justicia la ejerca el Sumo Sacerdote o Petmuti.
5. EL DERECHO PENAL ENTRE LOS AZTECAS. De mayor importancia resulta el
estudio del Derecho Penal de los aztecas. Aun cuando su legislacin no ejerci
influencia en la posterior, era el reino o imperio de ms relieve a la hora de la
conquista. Este pueblo fue no slo el que domin militarmente la mayor parte de
los reinos de la altiplanicie mexicana, sino que impuso o influenci las prcticas
jurdicas de todos aquellos ncleos que conservaban su independencia a la
llegada de los espaoles. Segn estudios recientes, llevados al cabo por el
Instituto Indigenista Interamericano, los nahoas alcanzaron metas
insospechadas en materia penal.

Expresa Vaillant que dos instituciones protegan a la sociedad azteca y la

mantenan unida, constituyendo el origen y fundamento del orden social; la
religin y la tribu. La religin penetraba en los diversos aspectos de la vida del
pueblo y para el individuo todo dependa de la obediencia religiosa; el
sacerdocio no estuvo separado de la autoridad civil, sino dependiente de ella, al
tiempo que la haca depender de s; con ello ambas jerarquas se
complementaban. La sociedad azteca exista para beneficio de la tribu y cada
uno de sus miembros deba contribuir a la conservacin de la comunidad.
De tal estado de cosas derivaron importantes consecuencias para los
miembros de la tribu: quienes violaban el orden social eran colocados en un
estatu graduado de inferioridad y se aprovechaba su trabajo en una especie de
esclavitud; el pertenecer a la comunidad traa consigo seguridad y subsistencia;
el ser expulsado significaba la muerte por las tribus enemigas, por las fieras, o
por el propio pueblo.
En un principio escasearon los robos y delitos de menor importancia,
cuando las relaciones de los individuos entre s estaban afectas a la
responsabilidad solidaria de la comunidad, pero a medida que la poblacin
creci y se complicaron las tareas y formas de subsistencia, aumentaron los
delitos contra la propiedad y se provocaron otros conflictos e injusticias.
Por otra parte, el pueblo azteca, esencialmente guerrero y combativo,
educaba a los jvenes para el servicio de las armas; la animosidad personal se
manifestaba en derramamientos de sangre, debilitndose la potencialidad
guerrera de la tribu y fue preciso crear tribunales que ejercieran su jurisdiccin
en estos asuntos.
De acuerdo con la autorizada opinin de Esquivel Obregn, en tanto el
Derecho Civil de los aztecas era objeto de tradicin oral, el penal era escrito,
pues en los Cdigos que se han conservado se encuentra claramente
expresado; cada uno de los delitos se representaba mediante escenas
pintadas, lo mismo las penas.
El derecho penal azteca revela excesiva severidad, principalmente con
relacin a los delitos considerados como capaces de hacer peligrar la
estabilidad del gobierno o la persona misma del soberano; las penas crueles se
aplicaron tambin a otros tipos de infracciones. Ha quedado perfectamente
demostrado que los aztecas conocieron la distincin entre delitos dolosos y
culposos, las circunstancias atenuantes y agravantes de la pena, las
excluyentes de responsabilidad, la acumulacin de sanciones, la reincidencia, el
indulto y la amnista.
Las penas eran las siguientes: destierro, penas infamantes, prdida de la
nobleza, suspensin y destitucin de empleo, esclavitud, arresto, prisin,
demolicin de la casa del infractor, corporales, pecuniarias y la de muerte, que
se prodigaba demasiado. Esta ltima se aplicaba principalmente en las
siguientes formas: incineracin en vida, decapitacin, estrangulacin,
descuartizamiento, empalamiento, lapidacin, garrote y machacamiento de la
cabeza.
Segn el investigador Carlos H. Alba, los delitos en el pueblo Azteca pueden
clasificarse en la siguiente forma: contra la seguridad del Imperio; contra la
moral pblica; contra el orden de las familias; cometidos por funcionarios;

cometidos en estado de guerra; contra la libertad y seguridad de las personas;

usurpacin de funciones y uso indebido de insignias; contra la vida e integridad
corporal de las personas, sexuales y contra las personas en su patrimonio.
6. EL DERECHO PENAL COLONIAL. La conquista puso en contacto al pueblo
espaol con el grupo de razas aborgenes; los integrantes de stas fueron los
siervos y los europeos los amos, por ms que en la legislacin escrita, como
dice don Miguel S. Macedo, se declarara a los indios hombres libres y se les
dejara abierto el camino de su emancipacin y elevacin social por medio del
trabajo, el estudio y la virtud.
En nada de consideracin influyeron las legislaciones de los grupos
indgenas en el nuevo estado de cosas, a pesar de la disposicin del
Emperador Carlos V, anotada ms tarde en la Recopilacin de Indias, en el
sentido de respetar y conservar las leyes y costumbres de los aborgenes a
menos que se opusieran a la fe o a la moral; por lo tanto, la legislacin de
Nueva Espaa fue netamente europea.
En la Colonia se puso en vigor la Legislacin de Castilla, conocida con el
nombre de Leyes de Toro; stas tuvieron vigencia por disposicin de las Leyes
de Indias. A pesar de que en 1596 se realiz la recopilacin de esas Leyes de
Indias, en materia jurdica reinaba la confusin y se aplicaban al Fuero Real, las
Partidas, las Ordenanzas Reales de Castilla, las de Bilbao, los Autos
Acordados, la Nueva y la Novsima Recopilaciones, a ms de algunas
Ordenanzas dictadas para la Colonia, como la de Minera, la de Intendentes y la
de Gremios.
Puede afirmarse que la legislacin colonial tenda a mantener las
diferencias de castas, por ello no debe extraar que en materia penal haya
habido un cruel sistema intimidatorio para los negros, mulatos y castas, como
tributos al rey, prohibicin de portar armas y de transitar por las calles de noche,
obligacin de vivir con amo conocido, penas de trabajo en minas y de azotes,
todo por procedimientos sumarios, excusado de tiempo y proceso. Para los
indios las leyes fueron ms benvolas, sealndose como penas los trabajos
personales, por excusarles las de azotes y pecuniarias, debiendo servir en
conventos, ocupaciones o ministerios de la Colonia y siempre que el delito fuera
grave, pues si resultaba leve, la pena sera la adecuada aunque continuando el
reo en su oficio y con su mujer; slo podan los indios ser entregados a sus
acreedores para pagarles con su servicio, y los mayores de 13 aos poda ser
empleados en los transportes, donde se careciera de caminos o de bestias de
carga. Los delitos contra los indios deban ser castigados con mayor rigor que
en otros casos.
7. MXICO INDEPENDIENTE. Apenas iniciado por Hidalgo el movimiento de
independencia en 1810, el 17 de noviembre del mismo ao Morelos decret, en
su cuartel general de Aguacatillo, la abolicin de la esclavitud, confirmando as
el anterior Decreto expedido en Valladolid por el Cura de Dolores.
La grave crisis producida en todos los rdenes por la guerra de
independencia, motiv el pronunciamiento de disposiciones tendientes a
remediar, en lo posible, la nueva y difcil situacin. Se procur organizar a la

polica y reglamentar la portacin de armas y el consumo de bebidas

alcohlicas, as como combatir la vagancia, a mendicidad, el robo y el asalto.
Posteriormente (1838) se dispuso, para hacer frente a los problemas de
entonces, que quedaran en vigor las leyes existentes durante la dominacin.
Como resumen de esta poca asienta Ricardo Abarca, nos queda una
legislacin fragmentaria y dispersa, motivada por los tipos de delincuentes que
llegaban a constituir problemas polticos, pero ningn intento de formacin de
un orden jurdico total, hay atisbos de humanitarismo en algunas penas, pero se
prodiga la de muerte como arma de lucha contra los enemigos polticos; las
diversas Constituciones que se suceden ninguna influencia ejercen en el
desenvolvimiento de la legislacin penal y no se puede afirmar que las escasas
instituciones humanitarias creadas por las leyes, se hayan realizado.
8. LA CODIFICACIN PENAL. La primera codificacin de la Repblica en materia
penal, se expidi en el Estado de Veracruz, por Decreto el 8 de abril de 1835; el
Proyecto habas sido elaborado desde 1832. Esto prueba que fue el Estado de
Veracruz la Entidad que primeramente cont con un cdigo penal local, pues si
bien en el Estado de Mxico se haba redactado en 1831 un Bosquejo General
de Cdigo Penal, no lleg a tener vigencia. Es comn la opinin en el sentido
de que el primer cdigo represivo es el veracruzano de 5 de mayo de 1869,
pero como se ha visto, lo fue el de 1835. En la capital del pas haba sido
designada una comisin, desde 1862, para la redaccin de un proyecto de
Cdigo Penal, cuyos trabajos fueron interrumpidos por la intervencin francesa
durante el Imperio de Maximiliano. (Don Luis Garrido indica que en esta poca
el Emperador mand poner una nueva comisin, integrada por los seores
licenciados Antonio Martnez de Castro, Jos Mara Lafragua, Manuel Ortiz de
Montellano y Manuel M. de Zamacona que trabaj teniendo como modelo de
inspiracin el Cdigo espaol de 1870; al ao siguiente (7 de diciembre de
1871) fue aprobado el proyecto por el Poder Legislativo y comenz a regir, para
el Distrito Federal y Territorio de la Baja California en materia comn y para toda
la Repblica en la federal, el da primero de abril de 1872. Este ordenamiento
se conoce como Cdigo de 71, o Cdigo de Martnez de Castro y se afili,
como su modelo a las tendencias de la Escuela Clsica. Estuvo vigente hasta
1929.
En 1903, el presidente, General Porfirio Daz, design una Comisin,
presidida por el licenciado Miguel S. Macedo, para llevar a cabo una revisin de
la legislacin penal. Los trabajos se terminaron hasta el ao de 1929, sin que el
Proyecto de Reformas pudiera plasmar debido a que el pas se encontraba en
plena revolucin.
Siendo Presidente de la Repblica el licenciado Emilio Portes Gil, se expidi
el Cdigo de 1929, conocido como Cdigo Almaraz, por haber formado parte de
la Comisin Redactora el seor licenciado Jos Almaraz, quien expresa que se
acord presentar un Proyecto fundado en la Escuela Positiva.
Se ha censurado este cuerpo de leyes por pretender basarse
decididamente en las orientaciones del positivismo; de hecho sigui en muchos
aspectos la sistemtica de la Escuela Clsica. Pueden sealarse, sin embargo,
varios aciertos entre los cuales destacan la supresin de la pena capital y la

elasticidad para la aplicacin de las sanciones, ya que se establecieron

mnimos y mximos para cada delito. Defectos tcnicos y escollos de tipo
prctico hicieron de difcil aplicacin este Cdigo, de efmera vigencia, pues
slo rigi del 15 de diciembre de 1929 al 16 de septiembre de 1931.
Al da siguiente (17 de septiembre de 1931) entr en vigor el que rige en la
actualidad. Fue promulgado por el Presidente Ortiz Rubio el 13 de agosto de
1931 y publicado en el Diario Oficial el 14 del mismo mes y ao, con el nombre
de Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales en Materia de Fuero
Comn y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal. Integraron la
Comisin Redactora los seores licenciados Alfonso Teja Zabre, Luis Garrido,
Ernesto Garza, Jos ngel Ceniceros, Jos Lpez Lira y Carlos ngeles.
En la Exposicin de Motivos, elaborada por el licenciado Teja Zabre, se lee:
Ninguna escuela, ni doctrina, ni sistema penal alguno puede servir para fundar
ntegramente la construccin de un Cdigo Penal. Slo es posible seguir una y
tendencia eclctica y pragmtica, o sea prctica y realizable. La frmula: no hay
delitos sino delincuentes, debe completarse as; no hay delincuentes sino
hombres. El delito es principalmente un hecho contingente; sus causas son
mltiples; es resultado de fuerzas antisociales. La pena es un mal necesario; se
justifica por distintos conceptos parciales: por la intimidacin, la ejemplaridad, la
expiacin en aras del bien colectivo, la necesidad de evitar la venganza privada,
etc.; pero fundamentalmente por la necesidad de conservar el orden social. El
ejercicio de la accin penal es un servicio pblico de seguridad y de orden. La
Escuela Positiva tiene valor cientfico como crtica y como mtodo. El Derecho
Penal es la fase jurdica y la Ley penal es uno de los recursos de la lucha contra
el delito. La manera de remediar el fracaso de la Escuela Clsica no la
proporciona la Escuela Positiva; con recursos jurdicos y pragmticos debe
buscarse la solucin, principalmente por: a) ampliacin del arbitrio judicial hasta
los lmites constitucionales; b) disminucin del casuismo con los mismos lmites;
c) individualizacin de las sanciones (transicin de las penas a las medidas de
seguridad); d) efectividad de la reparacin del dao; e) simplificacin del
procedimiento, racionalizacin (organizacin cientfica) del trabajo en las
oficinas judiciales. Y los recursos de una poltica criminal con estas
orientaciones: 1.- Organizacin prctica del trabajo de los presos, reforma de
prisiones y creacin de establecimientos adecuados; 2, dejar a los nios al
margen de la funcin penal represiva, sujetos a una poltica tutelar y educativa;
3, completar la funcin de las sanciones con la readaptacin de los infractores a
la vida social (casos de libertad preparatoria o condicional, reeducacin
profesional, etc.); 4, medidas sociales y econmicas de prevencin.
El Cdigo de 31 ha recibido, desde su aparicin, numerosos elogios de
propios y extraos y tambin, por supuesto, diversas censuras.
Destacan como directrices importantes: la amplitud del arbitrio judicial
mediante mnimos y mximos para la individualizacin de las sanciones, en los
artculos 51 y 52; la tentativa, en el artculo 12; las formas de participacin en el
13; algunas variantes en las excluyentes de responsabilidad en el 15; la
ereccin de la reparacin del dao en pena pblica en el 29; los casos de
sordomudez y enajenacin mental permanente, en los artculos 67 y 68; la
institucin de la condena condicional en el 90; siguiendo al Cdigo de 1929, la

proscripcin de la pena de muerte, etc. El Ordenamiento de 31 ha sufrido

mltiples reformas, entre ellas la de 1951, cuyos autores principales fueron los
juristas Francisco Argelles y Jorge Reyes Tayabas, quienes mejoraron
numerosos preceptos.
En 1949 se elabor un anteproyecto que ha quedado como tal; la Comisin
Redactora estuvo formada por los seores, doctores Luis Garrido, Celestino
Porte Petit, Ral Carranc y Gilberto Surez Arvizu. Se integr despus otra
Comisin compuesta por los seores, doctor Celestino Porte Petit y licenciados
Francisco Pavn Vasconcelos, Ricardo Franco Guzmn y Manuel del Rio
Govea, culminando los trabajos con el Anteproyecto de 1958, publicado en la
Revista Criminalia en el mes de noviembre del propio ao. En 1963, por
recomendacin del II Congreso Nacional de Procuradores de Justicia
(celebrado en la capital en mayo del citado ao), se confeccion un Proyecto de
Cdigo Penal Tipo, con el propsito de que se adoptara por las diversas
Entidades Federativas. En la redaccin del Proyecto intervinieron diferentes
personas encabezadas por el doctor Celestino Porte Petit. En la exposicin de
motivos, publicada en el nmero 30 de la Revista de Derecho Penal, rgano de
la Procuradura de Justicia del Distrito y Territorios Federales (diciembre de
1963), se lee: La direccin doctrinaria que inspira el nuevo Cdigo es
predominantemente la tcnica-jurdica y, por lo mismo se procur resolver los
problemas con la tcnica que es propia de los hombres de Derecho, sin acudir a
filosofas inconducentes. Hasta el presente, ninguno de estos tres intentos
legislativos ha sido aprobado; por ende, an sigue en vigor la Ley de 1931.
En cuanto a los Estados de la Repblica, en funcin del sistema federal,
cada uno de ellos dicta su Ley Penal. Muchas Entidades han adoptado el
Ordenamiento de 31, en forma ntegra unas veces y con modificaciones, otras,
aunque la tendencia actual, que da a da cobra mayor fuerza, es seguir
modelos ms modernos, como el Cdigo de Defensa Social veracruzano y los
Anteproyectos de Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales de 1949,
1958 y 1963.
Penalistas como Raimundo del Ro estiman que el Derecho Penal y la
historia se relacionan porque la ley penal, como expresin que es del estado moral
y social de un grupo constituye un antecedente valioso para apreciar las diversas
etapas a de su desarrollo y su progreso, y porque la Historia permite al penalista
valorar o corregir sus instituciones, mostrndole la influencia que stas tuvieran en
las realidades pasadas.
Vinculaciones que son estrechas como confirma el profesor Hugo Cesar
Cadima y se patentizan an ms, de una manera descollante que excluye toda
discusin, que el Derecho Penal tiene su propia Historia y ella est ligada al
movimiento general de la civilizacin, ponindose as de manifiesto en primer lugar
, en referencia a las ms distantes pocas de la antigedad comprendidas en los
imprecisos lmites de la protohistoria, que las informaciones y datos no son del
todo exactos ni susceptibles de rigurosa comprobacin cientfica, por provenir ellos
de narraciones mitolgicas, relatos, poemas, tradiciones, pictografas, costumbre,
etc., que no constituyen, precisamente una fuente legtima y segura. Razn por la

cual, Jimnez de Asua apunta que: Trazar la evolucin de un Derecho o de una

institucin jurdica atendiendo tan solo el texto legislativo que nos llega, es
falsearla, aunque parezca paradjico que se traicione la Historia por atenernos
escuetamente al testimonio legislativo escrito.
Muchos documentos legales, por ejemplo, lo ofrecen las Partidas de
Espaa se dictaron por los Reyes y no rigieron hasta varios siglos despus.
Igual criterio sostiene Cuello Calon, cuando afirma que el Derecho Penal
que se aplic en los tiempos antiguos, fue un derecho consuetudinario o
establecido por las sentencias de los tribunales , y por desgracia, muchas de
aquellas costumbres y gran parte de esa jurisprudencia han desaparecido sin
dejar huella alguna, y agrega el profesor de la Universidad de Madrid; As , antes
de comenzar el estudio de las Legislaciones Criminales de los diversos pueblos es
preciso hacer esta salvedad: que tratndose de pocas remotas, el derecho
legislado no puede siempre tomarse como expresin fiel del que efectivamente
estuvo en vigorAl hablarse de legislaciones Criminales de la antigedad no debe
pensarse en colecciones sistematizadas de preceptos penales anlogos a los
cdigos modernos. Estas fueron desconocidas en los tiempos antiguos.
Aquellas colecciones de leyes reunan a veces sin orden ni mtodo alguno,
preceptos de la ms diversa ndole, de carcter civil, poltico, religioso, con otros
de carcter penal, financiero o administrativo, as no puede hablarse de cdigos
penales propiamente dichos, hasta en tiempos muy prximos a los nuestros.
Carlos Montan Palestra, anuncia que el indudablemente el delito ha surgido
cuando el hombre, en las relaciones con sus semejantes, transgredi aquellos
principios que, en esa poca primitiva, se consideraron fundamentales ,
apareciendo contra esa trasgresin las diversos formas de la pena , constitutivas
del elemento diferencial y ms tpico del Derecho Penal; y que , no ha sido
siempre uniforme la consideracin de la gravedad de los delitos, ni las
consecuencias que ellos acarreaban a quienes los cometan.
Tampoco puede afirmarse que las primeras formas delictivas estuviesen
siempre constituidas por la violacin de los intereses nacidos de las exigencias
biolgicas indispensables; su apreciacin ha dependido de la importancia y
significacin que en cada poca y lugar, se atribuyera al inters lesionado.

1.6.- EVOLUCIN DE LAS IDEAS PENALES

1. PERODOS QUE COMPRENDE LA EVOLUCIN DE LAS IDEAS PENALES. A
lo largo del tiempo, la funcin represiva se ha orientado hacia diversas rutas
segn los distintos pueblos. Los estudiosos de la materia agrupan en cuatro

perodos las tendencias que ofrecen algunas notas comunes, a saber: el de la

venganza privada; el de la venganza divina; el de la venganza pblica y el
perodo humanitario. Hay quienes sealan una quinta etapa correspondiente a
los ltimos tiempos, denominada cientfica, por considerar que presenta perfiles
y caracteres propios.
Antes de iniciar el estudio de cada uno de los perodos, debe advertirse que en
ellos aparece, con sensible relieve, el principio de donde toman su nombre; sin
embargo, no se substituyen ntegramente; cuando surge el siguiente no puede
considerarse desaparecido plenamente el anterior; en cada uno de ellos
conviven ideas opuestas y an contrarias. Si observamos nuestra legislacin
misma, nos daremos cuenta de que todava perviven reminiscencias de los
perodos penales de antao.
2. DE LA VENGANZA PRIVADA. A esta etapa suele llamrsele tambin venganza
de la sangre o poca brbara. en el primer perodo de formacin del Derecho
Penal, fue el impulso de la defensa o de la venganza la ratio essendi de todas
las actividades provocadas por un ataque injusto. Por falta de proteccin
adecuada que hasta despus se organiza, cada particular, cada familia y cada
grupo se protege y se hace justicia por s mismo. Desde luego no se pretende
afirmar que esto constituya propiamente una etapa del Derecho Penal; se habla
de la venganza privada como de un antecedente en cuya realidad espontnea
hunden sus races las instituciones jurdicas que vinieron a sustituirla, teniendo,
para comprobar su existencia, diversos datos y documentos histricos a ms
del conocimiento de la naturaleza humana que nos autoriza para suponer el
imperio de tales reacciones dondequiera que no se hallara una autoridad,
suficientemente fuerte, que tomara por su cuenta el castigo de los culpables, el
gobierno y la moderacin de los ofendidos y el aseguramiento del orden y la
paz sociales.
Segn se ve, en este perodo la funcin represiva estaba en manos de los
particulares. Como afirman los tratadistas, si pensamos en que todo animal
ofendido tiende instintivamente a reaccionar, es fcil comprender cmo la
primera forma y la primera justificacin de lo que hoy llamamos justicia penal
debi ser, por la naturaleza misma de las cosas, la venganza. Mas no toda la
venganza puede estimarse como antecedente de la represin penal moderna;
slo tiene relevancia, como equivalente de la pena actual, la actividad
vengadora que contaba con el apoyo de la colectividad misma, mediante la
ayuda material y el respaldo moral hacia el ofendido, reconocindole su
derecho a ejercitarla.
La venganza privada se conoce tambin como venganza de la sangre,
porque sin duda se origin por el homicidio y las lesiones, delitos por su
naturaleza denominados de sangre. Esta venganza recibi, entre los germanos,
el nombre de blutrache, generalizndose posteriormente a toda clase de delitos.
Como en ocasiones los vengadores, al ejercitar su reaccin, se excedan,
causando males mucho mayores que los recibidos, hubo necesidad de limitar la
venganza y as apareci la frmula del talin ojo por ojo y diente por diente,
para significar que el grupo slo reconoca al ofendido el derecho de causar un
mal de igual intensidad al sufrido. Este sistema talional supone la existencia de

un poder moderador y, en consecuencia, envuelve ya un desarrollo

considerable.
Adems de la limitacin talionaria, surgi ms tarde el sistema de
composiciones, segn el cual el ofensor poda comprar al ofendido o a su
familia el derecho de venganza.
3. DE LA VENGANZA DIVINA. Parece natural que al revestir los pueblos las
caractersticas de la organizacin teocrtica, todos los problemas se proyecten
hacia la divinidad, como eje fundamental de la constitucin misma del Estado.
As surge, en el terreno de las ideas penales, el perodo de la venganza divina;
se estima al delito una de las causas del descontento de los dioses; por eso los
jueces y tribunales juzgan en nombre de la divinidad ofendida, pronunciando
sus sentencias e imponiendo las penas para satisfacer su ira, logrando el
desistimiento de su justa indignacin.
Es indeclinable el concepto de que la irritacin y la reaccin provocadas
por un ataque venido del exterior, respondieron primero al instinto de
conservacin, dando nacimiento a la lucha y a la venganza privada cuando la
ofensa se haba consumado; y slo despus, lgica y ontolgicamente, se
idearon explicaciones o justificaciones que atribuyeron tal conducta a la
necesidad de dar satisfaccin a las divinidades ofendidas, aun cuando entre
una y otra cosas mediara muy corto intervalo.
En esta etapa evolutiva del Derecho Penal, la justicia represiva es
manejada generalmente por la clase sacerdotal. Aparece en muchsimos
pueblos, pero se perfila de manera de manera clara en el hebreo; esto no debe
resultarnos extrao si atendemos a que los judos han sido siempre
eminentemente religiosos.
4. DE LA VENGANZA PBLICA. A medida que los Estados adquieren una mayor
solidez, principia a hacerse la distincin entre delitos privados y pblicos, segn
el hecho lesione de manera directa los intereses de los particulares o el orden
pblico.
Es entonces cuando aparece la etapa llamada venganza pblica o
concepcin poltica; los tribunales juzgan en nombre de la colectividad. Para la
supuesta salvaguarda de sta se imponen penas cada vez ms crueles e
inhumanas. Con justicia Cuello Caln afirma que en este perodo nada se
respetaba, ni siquiera la tranquilidad de las tumbas, pues se desenterraban los
cadveres y se les procesaba; los jueces y tribunales posean facultades
omnmodas y podan incriminar hechos no previstos como delitos en las leyes.
De estos ilimitados derechos abusaron los juzgadores; no los pusieron al
servicio de la justicia, sino al de los dspotas y los tiranos depositarios de la
autoridad y del mando. Este espritu inspir el Derecho Penal europeo hasta el
siglo XVIII.
No solo en Europa imper esta concepcin, en que la arbitrariedad era la
regla nica, sino tambin en Oriente y en Amrica, para conseguir de los
sbditos, por medio del terror y la intimidacin, el sometimiento al soberano o a
los grupos polticamente fuertes. En este perodo la humanidad, puntualiza
Carranc y Trujillo, aguz su ingenio para inventar suplicios, para vengarse con

refinado encarnizamiento; la tortura era una cuestin preparatoria durante la

instruccin y una cuestin previa antes de la ejecucin, a fin de obtener
revelaciones o confesiones. Nacieron los calabozos (oubliettes de oublier,
olvidar, donde las vctimas sufran prisin perpetua en subterrneos); la jaula,
de hierro o de madera; la argolla, pesada pieza de madera cerrada al cuello; el
plori, rollo o picota en que cabeza y manos quedaban sujetas y la vctima de
pie; la horca y los azotes; la rueda en la que se colocaba al reo despus de
romperle los huesos a golpes; las galeras; el descuartizamiento por la accin
simultanea de cuatro caballos; la hoguera y la decapitacin por el hacha; la
marca infamante por hierro candente; el garrote que daba la muerte por
estrangulacin y los trabajos forzados y con cadenas.
5. EL PERODO HUMANITARIO. Es una ley fsica que a toda accin corresponde
una reaccin de igual intensidad, pero en sentido contrario. A la excesiva
crueldad sigui un movimiento humanizador de las penas y, en general, de los
sistemas penales. La tendencia humanitaria, de antecedentes muy remotos,
tom cuerpo hasta la segunda mitad del siglo XVIII con Csar Bonnesana,
Marqus de Becaria, aun cuando no debe desconocerse que tambin
propugnaron por este movimiento Montesquieu DAlembert, Voltaire, Rousseau
Alembert, Voltaire, Rousseau y muchos ms.
En el terreno de las ideas escribe Villalobos, ha sido necesario
siempre encontrar un hombre de lenguaje sugestivo, elegante y capaz de
persuadir, para centuplicar el efecto de pensamientos que sin este recurso
pudieran permanecer en la penumbra o en el patrimonio exclusivo de algunos
especialistas; buen ejemplo de ellos Voltaire, Juan Jacobo Rousseau, Carlos
Marx y Enrico Ferri. Por lo que ve a la reforma penal, fue acertadamente
designado por el destino y por algunos amigos suyos de la revista Il Caffe el
joven Bonnesana, Marqus de Beccaria. Su sntesis admirable vio la luz
tmidamente en el ao de 1764, publicndose annimamente y fuera de Miln,
ciudad natal y asiento de la vida y actividad del autor; pronto se haban agotado
32 ediciones, con traduccin a 22 idiomas diferentes. En este libro titulado Dei
delitti e delle pene, se une la crtica demoledora de los sistemas empleados
hasta entonces, a la proposicin creadora de nuevos conceptos y nuevas
prcticas; se pugna por la exclusin de suplicios y crueldades innecesarios; se
propone la certeza, contra las atrocidades de las penas, suprimiendo los
indultos y las gracias que siempre hacen esperar la impunidad a los
delincuentes; se orienta la represin hacia el porvenir, subrayando la utilidad de
las penas sin desconocer su necesaria justificacin; se preconiza la peligrosidad
del delincuente como punto de mira para la determinacin de las sanciones
aplicables y se urge por una legalidad de los delitos y de las penas, hasta el
extremo de que pudiera servir de pretexto para su verdadera alteracin
De entre los puntos ms importantes del libro de Beccaria destacan los
siguientes:
a) El derecho a castigar se basa en el contrato social y por tanto la justicia
humana y la divina son independientes.
b) Las penas nicamente pueden ser establecidas por las leyes; stas han de
ser generales y slo los jueces pueden declarar que han sido violadas.

c) Las penas deben ser pblicas, prontas y necesarias, proporcionadas al

delito y las mnimas posibles. Nunca deben ser atroces.
d) Los jueces, por no ser legisladores, carecen de la facultad de interpretar la
ley. Para Beccaria nada hay tan peligroso como el axioma comn que
proclama la necesidad de consultar el espritu de la ley.
e) El fin de la pena es evitar que el autor cometa nuevos delitos, as como la
ejemplaridad respecto a los dems hombres; y,
f) La pena de muerte debe ser proscrita por injusta; el contrato social no la
autoriza, dado que el hombre no puede ceder el derecho a ser privado de la
vida, de la cual l mismo no puede disponer por no pertenecerle.
Al Marqus de Beccaria se le considera por algunos, como el iniciador de la
Escuela Clsica. Estima Florin que Beccaria no es fundador por ser superior a
las escuelas; pero es el apstol del Derecho Penal renovado del cual inaugur
la era humanista y romntica, con espritu ms filantrpico que cientfico.
6. LA ETAPA CIENTIFICA. Desde que se empieza a sistematizar en los estudios
sobre materia penal, puede hablarse del perodo cientfico. Esta etapa, en rigor,
se inicia con la obra del marqus de Beccaria y culmina con la de Francisco
Carrara quien, como se ver en temas posteriores, es el principal exponente de
la Escuela Clsica del Derecho Penal.
Algunos autores sealan, como principio del perodo cientfico, las doctrinas
de los positivistas de fines de la pasada centuria; no obstante, tales estudios no
forman propiamente parte del Derecho Penal, segn se demostrar en su
oportunidad; los positivistas confeccionaron ciencias causales explicativas de la
criminalidad, pero no Derecho, normativo por esencia. Por otra parte, para la
existencia de un conocimiento cientfico basta con perseguir un fin o una verdad
en forma ordenada y sistemtica; tal cosa ocurre a partir de la obra admirable
del Marqus de Beccaria; en consecuencia, es desde entonces cuando surge el
perodo cientfico. Sin embargo, ya antes de Beccaria hubo inquietud por el
estudio de los problemas del Derecho Penal y se hicieron algunas
sistematizaciones para tratar de resolverlos convenientemente.
1.- INTRODUCCION.
El concepto de las ideas penales, delito y pena, desde el inicio de la humanidad
hasta la fecha, como todo conocimiento del hombre ha venido evolucionando, su
desarrollo ha sido lento y desigual, es decir, se ha avanzado ms en los ltimos
doscientos aos que en los milenios anteriores y en unas regiones este avance ha
sido mayor que en otros; tambin en el mismo tiempo y regin persisten ideas
penales consideradas arcaicas, con conceptos estimados evolucionados. Se ha
considerado que la evolucin de las ideas penales se ha presentado en cinco
grandes periodos o etapas: venganza privada; venganza divina; venganza pblica;
periodo humanitario, y etapa cientfica.
2. -VENGANZA PRIVADA.
En los grupos primitivos, cuando la organizacin era tribal y cada grupo se protege
o defiende a los individuos de la tribu con reacciones inspiradas en la venganza.
Esta etapa tambin se le conoce como la de la "venganza de sangre" practicada

por las tribus germanas. Poco a poco, para evitar la desproporcin entre el hecho
delictivo y la reaccin vengativa, se abri paso la llamada "ley del talin", que
graduaba la reaccin de la misma en la medida de la lesin.
3. VENGANZA DIVINA.
El Cdigo de Hammurabi aparece grabado en escritura cuneiforme en un
magnifico basalto negro, localizado en 1907 por una expedicin arqueolgica que
exploro las ruinas de Susa en la antigua Persia. En la parte superior de este
monumento (actualmente en el museo de Louvre en Paris) se encuentra la imagen
del rey Hammurabi quien escucha las leyes que le dicta su dios Shamash.
Hammurabi, rey de la primera dinasta babilnica y que debi reinar hacia el ao
2000 antes de Cristo, probablemente ordeno lo que es en realidad una
compilacin de leyes que poco a poco se haban ido creando, como lo fue el
Cdigo de Sulgi de reconocida crueldad y brutalidad en la materia penal. El
Cdigo de Hammurabi contiene numerosos artculos donde destacan los
comprendidos del 196 al 200 que se inspiran en el principio de la ley del talin:
196. Si un hombre destruye el ojo a otro hombre, se le destruir el ojo.
197. Si un hombre rompe un hueso a otro hombre, se le romper un hueso a l.
198. Si un hombre destruye el ojo a un liberto o le rompe un hueso, pagara una
mina de plata.
199. Si un hombre destruye o rompe un hueso de un esclavo, pagara media
mina de plata.
200. Si un hombre hace saltar un diente a otro hombre, se le har saltar un
diente a l.
El Cdigo de Hammurabi admite en su articulado la venganza privada, la ley del
talin (pena proporcionada al dao inferido), pero tambin ya refleja el proceso por
el cual la costumbre se va codificando por el rey bajo la potestad divina. Se
entremezclan, los periodos de venganza privada, venganza divina y venganza
pblica. El derecho penal entre los egipcios, los israelitas y otros pueblos del
antiguo Oriente, presentan semejantes rasgos al del Cdigo de Hammurabi, donde
tambin impera la "ley del talin".
4. VENGANZA PBLICA.
Con la evolucin de los pueblos se fue conformando el poder pblico, sin que por
ello se dejara de legitimar a las leyes por su origen divino. Las "polis" o ciudades
estados son un ejemplo de ello. En Grecia, en el siglo VII a.C, Dracon, en Atenas,
dicto leyes que por su crueldad y severidad fueron famosas, pues cualquier delito
no mereca otra pena que la de muerte; a partir de entonces, cuando una ley es
severa en exceso se le denomina "ley draconiana". Solon, otro legislador
ateniense de esta poca dicto leyes ms benignas y se abandona en buena
medida la "ley del talin". Aristteles, filsofo griego del siglo IV a.C, ya afirmaba
que la responsabilidad de la conducta se apoya en la eleccin de la misma, en la
voluntad del individuo de decidir realizarla o no, plantendose as el fundamento
de la responsabilidad subjetiva y no meramente objetiva o por el resultado
causado. Los romanos "gigantes en el derecho civil, fueron pigmeos en el derecho
penal", segn elegante frase de Francisco Carrara, que refleja que en materia
penal no fueron tan sobresalientes los "maestros del derecho", sin embargo,

algunas Leyes como el Jus Civile Papirianum, la ley de las "Doce Tablas" que en
sus leyes VIII, IX y X se refieren a delitos, y en la ley VIII aparece el talin, "si
alguno rompe un miembro a otro y no se arregla con l, hgase con el otro tanto";
distinguindose, los delitos contra hombres libres de los delitos contra esclavos, tal
como lo haca el cdigo de Hammurabi. Con el emperador Constantino y la
admisin de la religin catlica como religin oficial, se prohbe en la "constitucin
imperial" la crucifixin como pena para los delincuentes. En la Edad Media
persistieron la venganza privada y la venganza divina, en este periodo
paulatinamente se fue fortaleciendo la venganza pblica con el desarrollo del
poder real. La influencia del clero a lo largo de la Edad Media fue decisiva en las
actividades de la sociedad y de los individuos del medioevo. De esta poca recoge
la historia la "tregua de Dios", "los juicios de Dios", el tribunal de la Santa
Inquisicin, la confesin como reina de las pruebas, la aplicacin legal del
tormento como medio utilizado para obtener la confesin, el proceso secreto, la
incomunicacin, etc., como actos cotidianos en los procedimientos penales. En el
medioevo el pensamiento de San Agustn y Santo Tomas son invocados como
autoridades indiscutibles en los terrenos del saber humano, incluyendo el campo
de las ideas penales. Destacaron en esos tiempos juristas como Graciano, Bartolo
y Baldo, que aparecen a finales de la Edad Media. Es digna de mencin la
legislacin que en esta poca tuvo vigencia en Espaa, como fue el "Fuero Juzgo"
que comprende doce libros y 578 leyes, refirindose los libros 6, 7 y 8 a la materia
penal, donde aparecen disposiciones basadas en la "ley del talion", pero tambin
son numerosas las penas pecuniarias y los azotes. Tambin sobresale la Ley de
las Siete Partidas de Alfonso X el "Sabio" donde el derecho espaol se aparta del
antiguo derecho germnico impuesto por la dominacin visigoda en Espaa, y se
acoge a la corriente del derecho romano y del derecho cannico. En la Ley de las
Siete Partidas encontramos que la sptima partida est dedicada a disposiciones
penales, aun cuando en otras de esas disposiciones estn diseminadas leyes de
esta materia en las dems partidas. En la sptima partida se encuentra en forma
embrionaria temas como la exencin y atenuacin de las penas, causas de
justificacin, complicidad y tentativa, la interpretacin ms favorable para el reo,
algunas causas de inimputabilidad (los locos).
Las penas van desde la pena de muerte, mutilacin, trabajos forzados,
deportacin, confiscacin, hasta penas infamantes como la picota y los azotes. A
finales de la Edad Media y los albores de la Edad Moderna se regula en Espaa la
Santa Hermandad, organismo destinado a la persecucin de bandidos y
salteadores que proliferaban como consecuencia de la guerra de reconquista y
cuyo objeto era restablecer la seguridad de los caminos y poblados. Sus
procedimientos legales eran sumarsimos, inquisitorios, secretos y sus sanciones
severas, mu-chas veces la muerte previa tortura.
La Edad Moderna empieza a romper la asfixiante atmosfera religiosa, el
predominio del clero para toda actividad parece declinar, llamados Reforma
tambin reflejada en compendios legislativos como la Constitutio Criminalis
Carolinae de 1532 considerado el primer cdigo penal de la Edad Moderna. Este
cdigo regula los delitos, las penas, as como temas relativos a la tentativa,
complicidad, legtima defensa, clases de hurtos y homicidios (doloso, en ria, en

duelo), pero sigue conservando el catlogo de penas del medioevo (muerte,

tortura, azotes, etc.), as como la confesin por medio de la tortura.
Felipe II rey de Espaa expide en 1567 la "Nueva Regulacin de Leyes de
Espaa", en donde constaban diversas disposiciones relativas a delitos, penas y
procedimientos penales.
Carlos II de Espaa en 1680 expide la "Recopilacin de las leyes de Indias",
compilacin en nueve libros carentes de sistematizacin y en cuyo sptimo libro
trata la materia penal, donde se observa un derecho heterogneo, con mltiples
disposiciones caticas, privilegiado, arbitrario, desigual (considerando la condicin
social), riguroso y cruel. Leyes destinadas a las Indias con algunas disposiciones
benficas en favor de los indios, que por desgracia casi no se aplicaban bajo el
principio no escrito de los conquistadores de "actese pero no se cumpla".
5. PERIODO HUMANITARIO.
Los abusos del "antiguo rgimen" que los reyes absolutistas europeos cometieron
no escaparon a la crtica de los pensadores de su poca y para el siglo XVIII se
cuestiona el supuesto origen divino de los reyes y se plantea la teora de que el
poder no radica en el rey, sino en los sbditos en virtud de un "contrato social" y
que la soberana radica en el pueblo; que el estado ideal debe contemplar la
divisin de poderes en un equilibrio que salvaguarden a los ciudadanos de los
abusos del poder, etc. Voltaire, Montesquieu, etc.). El fermento de estas ideas
sern causa importante francesa antiguo publican y del Ciudadano, la Constitucin
de 1791, hasta culminar en la obra formidable cambio las estructuras Europa, sino
que tambin fue factor decisivo en la independencia portugus e ingls en Amrica
entre ellas la Nueva Espaa.
A) Paralelo al pensamiento estallido leccionario de esa poca, aparece una obra
que trastoco el campo penal, nos referimos al trabajo intitulado De los delitos y de
las penas publicado en 1764 debido a la pluma de Cesar Bonesana, marqus de
Beccaria. En efecto, la claridad, la sencillez y el orden de los temas abordados, el
profundo anlisis, crtica y proposiciones sobre el sistema penal, procesal penal y
penitenciario de su tiempo, colocan el trabajo de Cesar Beccaria como el pilar del
periodo humanitario del derecho penal, base y fundamento del actual derecho
punitivo. De los delitos y de las penas contiene veinticuatro captulos donde su
autor examina el derecho de castigar que lo encuentra en la necesidad de
defender la salud pblica a cargo del soberano quien est obligado a castigar los
delitos con leyes justas, pues el soberano es el depositario de la portacin de
libertad que cada hombre le cedi por necesidad; la interpretacin de las leyes y la
oscuridad de las mismas; la proporcin que debe existir entre los delitos y las
penas; el fin de las penas que no es atormentar y afligir, ni deshacer el delito ya
cometido, sino impedir al reo causar nuevos delitos y retraer a los dems en su
comisin; de las acusaciones secreta costumbre que hace a los hombres falsos y
dobles, propicia la calumnia y la inmunidad del acusador; del tormento, afirmando
que la tortura como frmula procesal para lograr la confesin, es el medio seguro
de absolver a los malvados y condenar a los inocentes; de la prontitud de la pena
sealando que tanto ms justa y til ser la pena, cuanto ms pronto se aplique;
de las penas a los nobles, expresando que las penas deben ser la mismas para el
primero que para el ultimo ciudadano; de las infamias; de la pena de muerte

donde argumenta magistralmente que la pena de muerte no es til, no es

ejemplar, que en caso de error no permite reparar en alguna forma la pena; etc. La
obra de Cesar Beccaria alcanzo en breve tiempo 32 ediciones y fue traducida a
ms de veinte idiomas, pero ms importante fue su efecto en las legislaciones
europeas de su tiempo que recogieron en mayor o menor medida sus valiosas
aportaciones. Podemos destacar de la citada obra los conceptos siguientes:
1. El fin de las penas es prevenirlas, la pena ms que castigar debe impedir
nuevos delitos y retraer a los dems a cometerlos.
2. La pena debe ser proporcional al delito, la desproporcin engendra injusticia e
impunidad.
3. Debe desterrarse el tormento por inhumano e intil para lograr penas justas.
4. Los procesos deben ser pblicos, debe desterrarse el secreto, y las penas
deben ser prontas.
5. Las penas no deben distinguir a los individuos por su condicin social.
6. La pena de muerte debe desterrarse por injusta y no ser til a efectos
preventivos. B) Tambin en lugar destacado en este periodo denominado
humanitario encontramos a John Howard quien, describe las lamentables
condiciones de los presos que purgaban sus penas. Quienes Vivian o mejor
dicho sobrevivan en la promiscuidad, el ocio, la miseria, el hambre, los tratos
brutales y las enfermedades, en calabozos malolientes, sin luz, ni aire, sin
instalaciones higinicas, etc. Cabe sealar que Howard, al visitar una prisin,
contrajo fatal enfermedad que lo llevo a la tumba.
6. ETAPA CIENTIFICA.
El periodo humanitario siendo las bases del advenimiento del actual derecho penal
que cuenta entre los precursores de esta poca, a Bentham, Romagnosi,
Feurbach, Roeder, Rossi y Carmagnani. El pensamiento de estos juristas fue
catalogado, relativamente, por Enrique Ferri como "los clsicos", pero queriendo
significar con ello "lo viejo", "lo caduco", "lo atrasado". Sin embargo, ha prevalecido
el ttulo de "Escuela Clsica" para estos pensadores, que presentan entre ellos
muy diversas posiciones, a veces encontradas, pero que tienen rasgos comunes,
a los que nos referiremos ms adelante. El ms destacado de todos ellos lo fue sin
duda Francisco Carrara quien escribi Programa de Derecho Criminal en 1859,
obra que aun a la fecha es fuente obligada de consulta. Consideramos que la
etapa cientfica parte de los estudios de las Escuelas Clsica, Positivista, Tercera
Escuela (Terza Scuola), etc., hasta llegar a nuestros das. En los siguientes
captulos se van a abordar las aportaciones de estas corrientes del pensamiento
en relacin a la materia penal. Nos remitimos a las mismas.
La mente primitiva desconoce totalmente la relacin causal. Desconoce las causas
de los hechos para explicrselo por va sobrenatural. Para esta mentalidad la real
causa que produce el resultado, no es sino una mera circunstancia ocasional, o
cuando ms, el instrumentos utilizado por la fuerza sobrenatural y oculta. Como
afirma Sebastin Soler, contrariamente a lo que una observacin superficial
sugerira, las primitivas formas de ilicitud no estaran marcadas por la trasgresin
de bienes biolgicamente elementales, sino por el contrario son artificiosas y
estrictamente sociales.

La regla para poner blanco sobre negro en la historia del derecho penal est dada
por la importancia que en cada etapa se ha dado a la vctima. Desde que ella era
la causa eficiente y la justificacin de la pena, hasta que el conflicto fue confiscado
por el Estado a la vctima para poder construir poder.
La historia de la legislacin penal es la de los avances y retrocesos de la
confiscacin de los conflictos (del derecho lesionado de la vctima) y de la
utilizacin de ese poder confiscador, y del mucho mayor poder de control y
vigilancia que el pretexto de la necesidad de confiscacin proporciona, siempre en
beneficio del soberano o del Estado
Formas prehistricas del sistema penal:
2.1. EL TABU:
Las sanciones de esta poca primitiva tienen un carcter marcadamente expiatorio
y religioso, pues la violacin del tab trae aparejada una determinada desgracia,
slo morigerada por la pena o el procedimiento expiatorio. La infraccin engendra
sus consecuencias independientemente de las intenciones del agente, de manera
automtica. La responsabilidad no es siempre individual ni siquiera
exclusivamente humana.
2.3. La Venganza:
En aquellos delitos en los que existe una exacta distribucin compensatoria como
en el robo, la venganza aparece como una indemnizacin forzada. La venganza
de sangre surge como un reclamo del alma de la vctima del homicidio, y conserva
un sentido de necesidad mgica.
2.4. Sistema talional:
Aqu estamos frente a un poder moderador. La venganza por primera vez se limita
a un vademcum de penas imponibles, se circunscribe al equivalente exacto del
dao sufrido. En el cdigo de Hammurabi se encuentran numerosas formas de ley
talional. Es la primera forma de restriccin del poder punitivo. El Talin es una
forma de progreso que lleva mesura a la pena: no ms de un ojo por un ojo.
Tambin se encuentra en la legislacin mosaica y en la ley de las XII Tablas.
2.6. La expulsin de la paz:
Consiste en la separacin de un sujeto del conjunto social al que pertenece.
Destierro y ostracismo.
2.7. Sistema composicional: Entre los pueblos que llegaron a tener moneda de
cambio, consiste en compensar las ofensas delictivas mediante un sistema de
pagos. No era sin embargo una directa transaccin entre la vctima y el victimario,
sino que era un procedimiento pblico en el que una parte del pago estaba
destinada a recobrar la proteccin del poder pblico.

2.6. Evolucin Posterior: Tras la consolidacin de los Estados, estos abandonan

la venganza de sangre y otras formas primitivas de represin por perturbar la paz
y destruir la familia. Aparece la nocin de accin Popular como origen de la
denuncia del Derecho Procesal contemporneo. En sta poca se seala que la
responsabilidad no es siempre humana, pues las penas podan aplicarse tambin
a los animales, las cosas y aun a los muertos (caractersticas que corresponden
Tambin a algunas leyes de la Edad Media y al Derecho penal Hebreo, rabe,
persa y griego.
1.7.- ESCUELAS PENALES
Escuela clsica.
Por el impulso de las ideas del periodo humanitario que impacto a varias de
las legislaciones de los pases europeos, aparece el periodo denominado cientfico
del Derecho Penal, que a su vez se ha venido manifestando en corrientes de
pensadores que se agrupan en las llamadas escuelas.
Ahora bien, por escuela penal debemos entender al conjunto de juristas que en
conceptos bsicos o fundamentales tienen rasgos de coincidencia, aun cuando su
pensamiento en otros temas no sean comunes.
En los trabajos de Feurbach, Romagnosi, Roeder, Rossi, Carmignani, y otros
juristas de la primera mitad del siglo XIX, que culminan con la obra de Francisco
Carrara, encontramos algunas notas semejantes como fueron aquellas de estudiar
el delito desde una perspectiva jurdica, de que la responsabilidad del delincuente
se encuentra en el "libre albedrio", de la necesidad de la pena para restaurar el
orden jurdico, fundamentos que tomo en cuenta el positivista Enrique Ferri para
englobar a estos pensadores bajo la denominacin de Escuela Clsica.
El ms reconocido penalista de la Escuela Clsica lo fue Francisco Carrara, jurista
italiano que naci en 1805 y muri en 1888, discpulo de
Giovanni Carmignani, de quien se declara continuador de su mtodo de estudio
"eminentemente lgico". Carrara pblico su obra Programa de derecho criminal en
1859, donde seala que el objetivo de su trabajo es dejar plasmado, en la "forma
ms sencilla, la verdad reguladora de toda esa ciencia, y contener el germen de la
resolucin de todos los problemas que el criminalista donde el deber de estudiar, y
todos los preceptos que gobiernan la vida practica de dicha ciencia". Famosa es la
definicin que Carrara nos proporciona del delito y de ella podemos desprender
los principales postulados de la Escuela Clsica. En efecto, Carrara define el delito
diciendo:
Es la infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, y que resulta de un acto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y polticamente daoso.
2. POSTULADOS DE LA ESCUELA CLASICA:
El delito como ente jurdico. El delito es una infraccin de la ley, y la ley es un
mandato para los ciudadanos, es un ente jurdico, cuya violacin constituye la
infraccin, es decir, una violacin del derecho. Para Carrara el delito no es un
simple "hecho" sino fundamentalmente un "ente jurdico" cuya esencia radica en
una relacin entre ese hecho y la propia ley, como un choque entre el hecho y el

derecho. Para Carrara el delito se presenta como efecto de ese choque, el

concurso o relacin de dos fuerzas, una moral y una fsica. La fuerza moral es la
voluntad inteligente del hombre que se proyecta en un resultado que es el dao
moral del delito; la fuerza fsica dao que produce el delito.
As, para Carrara el delito es esencialmente el que concurren las fuerzas fsica y
moral.
El delito es un ente jurdico porque el do al promulgar la ley. El ciudadano,
sostiene
promulgacin de la misma trae consigo la presuncin de su
conocimiento, pues "el concepto de delito sin previa ley, repugna".
B) El concepto de imputabilidad. Para Carrara y la Escuela Clsica uno de los
principales avances de la ciencia penal radica en el concepto de imputabilidad.
El concepto clsico de imputabilidad estriba en la posibilidad de que un acto
previsto en la ley y ejecutado por una persona se le pueda poner a su cargo,
de que sea responsable del mismo.
La imputabilidad tiene a su vez apoyo en el concepto del libre albedrio, es decir, en
la posibilidad del individuo de elegir entre el bien y el mal, entre cometer el delito o
abstenerse de ello. El hombre tiene la facultad de determinarse en sus acciones,
ya que puede preferir, a su agrado, obrar o no obrar, segn las apreciaciones de
su inteligencia. Esta facultad es la que constituye su libertad de eleccin, y
precisamente en virtud de ella se le pide cuenta de los actos a que se determina.
C) Mtodo deductivos. La consideracin que el delito es un ente jurdico obliga
necesariamente a juicio de los tratadistas clsicos a estudiarlo bajo el prisma de
la ciencia penal, y por ello el mtodo aplicable es el mtodo deductivo
especulativo. En efecto, el propio Carrara asume la naturaleza del delito como
ente jurdico, es decir, su esencia radica en la violacin del derecho y la legitimidad
de reprimir esa violacin mediante la amenaza de un mal que sirva para apartar a
los delincuentes de cometer delitos, o en su caso reprimirlos, y en ello encuentra
su justificacin la pena. En efecto, nos dice el jurista de la Universidad de Pisa, el
hombre viola la ley penal sea que se conduzca dolosa o culposamente, la esencia
del dolo se encuentra en la intencin de ejecutar el acto que se sabe contrario a la
ley y la de la culpa en la previsibilidad, y en el grado de previsibilidad est el de la
culpa del agente no en el mayor o menor efecto daoso, y una u otra, al violentar
el derecho acarrea la imposicin de una pena.
D) El concepto de pena. La pena para Carrara encuentra su fundamento en la
enmienda del reo y en la defensa del derecho. La pena debe ser, para el maestro
de Pisa, aflictiva, pues requiere que el delincuente la padezca para que se
abstenga de cometer el delito y de esta manera se protege al derecho; la pena
debe ser ejemplar, o sea, que mueva a los ciudadanos a la persuasin al observar
al reo que ha sufrido una pena, pero su ejemplaridad debe entenderse como
intimidatoria en la medida de lo necesario y que no rebase la medida de lo justo;
debe ser tambin cierta, que sepa el delincuente que no puede evadir la pena
cuando haya incurrido en un delito; que sea pronta, pues si la pena no se aplica
con prontitud se pierde su secreto ms bien es un abuso ilegitimo de la fuerza; la
pena no debe publicarse; refirindose a que la pena debe responder a los grados
de imputacin, reparar en la medida de lo posible. "
En resumen la Escuela Clsica centra su preocupacin en el delito al que
considera como un ente jurdico, cuyo mtodo de estudio es Deductivo, teleolgico

o especulativo; que la infraccin de la ley reparable, acarrea imputabilidad tales

que permitan fundamenta en el libre albedrio; la pena debe reunir ciertas
condiciones, como son, que sea aflictiva, ejemplar, pronta, publica, proporcional
legible y reparable, como caractersticas fundamental restablecer el derecho
violado. Las elaboraciones de los penalistas clsicos se plasmaron en el Cdigo
Penal italiano de 1870, y tambin en el Cdigo Penal mexicano de 1871, cdigos
que perduraron hasta la dcada de los aos veinte del siglo XX, en que fueron
substituidos por cdigos inspirados en el pensamiento de la escuela positiva.
Formalistas corriente, juicio positivo, lo cientfico, lo material, deba de tomarse en
cuenta para poder hablar de un verdadero conocimiento; lo metafsico, el
conocimiento que no se apoya en el estudio basado en la
Observacin y experimentacin, en el mtodo inductivo para inducir las reglas
generales, no puede llevar Augusto famosa fijacin de las ciencias colocando
entre ellas en un lugar destacado, a una nueva ciencia, la Sociologa. Todas las
ciencias deben estar sujetas al rigor cientfico, del estudio de los fenmenos con
apoyo en el mtodo inductivo, sea de lo fsico o lo sensible, de lo real, o lo social;
cualquier otro punto de partida del conocimiento, que no sea permitir ligarlo
debidamente.
Esta corriente filosfica repercuti en el campo penal y tres distinguidos tratadistas
partieron de la concepcin cientfica del estudio de los fenmenos aplicando el
mtodo inductivo para lograr un estudio real y positivo del fenmeno criminal,
dieron lugar a la de la escuela positivista.
3) La escuela positiva o positivista parte de la obra de Lombroso hombre
delincuente publicada en 1876, a la que siguen otras obras este distinguido
investigador que puso especial nfasis en el estudio de la Criminologa, al publicar
este ltimo una
Obra con esa denominacin en 1885.
Lombroso centro su estudio en el delincuente y plantea la existencia del
"delincuente nato", del hombre que delinque por atavismo y epilepsia; por
atavismo porque el delincuente, a su juicio, es un ser que presenta
degeneraciones o caractersticas del ser prehistrico, salvaje, que al vivir en una
sociedad civilizada su conducta agresiva, responde a su condicin antropolgica a
la que se suma la epilepsia, lo conduce al delito.
Ferri, por su parte plantea que la concurrencia de factores individuales a los que
se deben sumar factores sociales, y en menor escala factores fsicos o del medio
ambiente fsico, determinan al hombre en su conducta criminal.
Garofalo en su exposicin propone la definicin de delito natural como la colacin
de los sentimientos altruistas de piedad y probidad que posee una sociedad en
una medida media. Determinados de piedad y probidad.
A su vez, los delincuentes que se encuentran factores individuales y sociales son
los que afectan sus "sentimientos".
La idea de Garofalo, debido a su formacin de jurista, ya que llego a
desempearse en la judicatura de su pas, parte del concepto del delito natural,
concepto al cual arriba despus He una acuciosa investigacin sobre los "valores"
o "sentimientos" que deben prevalecer en una sociedad; en su indagacin llega a
la conclusin de que los "sentimientos" que siempre han existido en todo tiempo y
lugar, de piedad o probidad, o ambos, y al ejecutar las conductas ilcitas cometen

los delitos "naturales", contra ellos la Sociedad debe protegerse con medidas de
seguridad y Garofalo da a proponer abandonar a esos delincuentes naturales en
una isla solitaria y sin recursos.
4. POSTULADOS DE LA ESCUELA POSITIVISTA.
Los postulados de la
Escuela Positiva los podemos agrupar en los siguientes:
A) El delito como fenmeno natural y social El delito es un fenmeno natural y
social que produce el hombre. Es un fenmeno natural porque produce efectos
materiales apreciables por los sentidos y susceptibles de conocerse por la
observacin y la experiencia; y es social porque ese fenmeno se da en el seno
de la sociedad, sus causas y efectos son igualmente susceptibles de conocerse
por la observacin y la experiencia. El delito es pues, un producto social, y a
quienes denominamos delincuentes no lo pueden ser por una mera abstraccin
lgica, por un mero ente jurdico, como lo pregono la Escuela Clsica, sino por
causas individuales, sociales y fsicas, que lo determinaron a una
Condenacin criminal determinismo existe, el delincuente se ve determinado por
factores que descartan fundamento negacin del libre albedrio". La conducta del
hombre para esta es una conducta determinada por causas individuales, escuela
particular Enrique Ferri, al egresar de la Universidad de Bolonia en 1878, sustento
la tesis intitulada "Teora de la imputabilidad y sociales y aun fsicas.
Para los positivistas, el concepto jurdico del delito se puede justificar como un
mero catlogo de disposiciones que se refieren a hechos que resultan intolerables
para la sociedad, por lo dainos, pero el estudio de esos conceptos resulta
secundario frente al estudio mismo del individuo, que con sus hechos daa a la
sociedad, en su definicin legal de "delincuente".
C) Mtodo inductivo y experimental. Los positivistas, al concebir como
fundamental el estudio del delincuente y la criminalidad, utilizan el mtodo
inductivo, el mtodo de observacin y experimentacin. El estudio de los casos
particulares, podr llevar a la generalizacin. Es evidente que el mtodo empleado
responde al objeto de estudio. Por su parte, la escuela clsica que centra su
estudio en el delito, como un ente jurdico, necesariamente se ve obligada a
emplear el mtodo lgico-abstracto, el mtodo deductivo.
Por eso, encontramos que una escuela utiliza un mtodo y la otra uno diverso, no
tanto porque los mtodos se opongan sino porque responden a objetos de
estudios distintos.
D) Medidas de seguridad. Considerando que el hombre est determinado en su
actuacin por la concurrencia de factores antropolgicos, sociolgicos y aun del
medio fsico, imponer al delincuente una pena por su proceder, resulta ilgico para
la Escuela Positiva, pues sera tanto como castigar a un enfermo por el hecho de
padecer enfermedad.
El delincuente para los positivistas, no merece penas, ya que no fue capaz de
elegir entre un comportamiento correcto y uno incorrecto, en todo caso, si su
actuar lesiona o dara a la sociedad, o a los individuos, se presenta la necesidad
de preservarse de esos comportamientos, por el peligro social que representan, y
por ello se deben aplicar las medidas de seguridad. Garofalo plantea que la pena

o medida de seguridad deba atender al estado peligroso, a la cantidad de mal que

se podr esperar del delincuente, a lo que se podr temer de l.
En general, la escuela positivista propone que al delincuente hay que aplicarle
medidas de seguridad, no penas, y que estas deben atender a la temibilidad o
peligrosidad que haya demostrado el delincuente o a la que pueda temerse de el
en lo futuro.
Una cita del profesor Lombroso resume la posicin de los positivistas frente a los
clsicos cuando escribi: "Dejen los juristas por algn tiempo las bibliotecas,
djenlas a un lado y entren y estudien en las crceles sin prevencin y vern que
casi todas las pretendidas reformas, cuando no estn aseguradas con el examen
de la prctica, no son ms que peligrosas ilusiones".
Las clebres frases de la Escuela positiva de que "todos somos responsables por
el hecho de vivir en sociedad", de que "no hay delitos sino hombres", de que "no
hay hombres sino enfermos" los lleva a considerar, con base en su concepcin
determinista, que frente al fenmeno del "delito" se encuentra la "responsabilidad
social", negando la "responsabilidad moral" que propugnaba la Escuela Clsica
basada en "libre albedrio". Si el delincuente estuvo determinado en su actuacin
por la concurrencia de factores y causas, la sociedad tambin se ve obligada o
determinada a defenderse de ese tipo de conductas.
Al delincuente deben de aplicrsele medidas de seguridad, por su estado
peligroso, debe el Estado precaverse de la posibilidad de otras consecuencias
dainas, por ello debe tratarlo como un enfermo, esta es una de las mximas de la
escuela positiva. Resulta absurdo imponer la pena como castigo, segn lo
considera la escuela clsica, para quien esa pena no puede generar un
comportamiento distinto que se debe a factores ajenos a su voluntad que as lo de
terminaron en su proceder.
Los positivistas, particularmente Ferri resaltan que en la materia criminal las
medidas preventivas deben prevalecer sobre las medidas de seguridad. Los
sustitutivos penales son uno de los postulados ms importantes de esta escuela.
Combatir el desempleo, la pobreza, la ignorancia; aplicar medidas de promocin
del empleo, el fomento de la educacin, de las actividades recreativas, son
algunos de los sustitutivos que al operar destruyen a los factores o causas que
determinan los hechos delictivos; ello es lo principal, no esperar a que el hombre
delinca a causa de los factores negativos.
En nuestro pas el Cdigo Penal Federal de 1929 se inspir en la corriente
positivista, as lo manifest el licenciado Jos Almaraz en la exposicin de motivos
del citado cdigo, acogiendo el criterio peligrosista.
5. LA TERCERA ESCUELA. La llamada Term Scuola o "tercera escuela" agrupa
a los penalistas que adoptan una posicin eclctica entre las escuelas clsica y
positiva.
Tratadistas como los italianos Alimena y Canievale tratan de con-ciliar postulados
de los clsicos y los positivistas, que como hemos visto tienen posiciones
contrarias en puntos fundamentales del derecho penal, y conjugan elementos de
unos y otros, que integran a una nueva position, la que podemos resumir en los
siguientes puntos de vista:
6. POSTULADOS DE LA TERCERA ESCUELA. Los principales puntos de vista
de esta escuela son:

A) El libre albedrio. La Tercera Escuela acepta que existe el "libre albedrio" y

seala que existen delincuentes imputables e inimputables, pero explica que la
ejecucin del acto delictivo no se realiza por un ser dotado de plena libertad, sino
que debe considerarse que en el individuo solo puede o tiene la posibilidad de
"dirigir" esos actos; la "dirigibilidad" se apoya en la aptitud del sujeto para que
sobre el opere la coaccin psicolgica de la amenaza de la pena contenida en la
ley penal. Ahora bien, para aquellos en que la coaccin psicolgica no pueda
operar, la realizacin del hecho delictuoso no se le puede imputar, es el caso de
los inimputables.
B) El delito como fenmeno individual y social Para esta escuela eclctica, el delito
es tanto, un fenmeno individual como social; en individual cabe su estudio
cientfico, la preocupacin del conocimiento del delincuente; en lo social el estudio
de la criminalidad. No admiten la teora de la anormalidad morbosa del delito como
lo plantea la escuela positiva, pero tampoco aceptan en su totalidad el libre
albedrio; adopta un criterio que resume ambas posiciones al considerar la
existencia de cierto lmite en la voluntad que permite al individuo la dirigibilidad de
la propia voluntad, lo que, como ya se apunt permite la clasificacin de
imputables e inimputables.
C) Pena y medidas de seguridad. La Tercera Escuela en relacin al problema de la
pena acepta los postulados de los clsicos y de los positivistas, pues admite la
pena para los imputables con una finalidad de defensa social, no de retribucin al
mal causado, y para los inimputables la aplicacin de medidas de seguridad, por la
peligrosidad social que pueden desplegar los delincuentes.
La mxima de la tercera escuela se resume en la idea de que, a travs del
Derecho penal, se obtenga el mximo de defensa social, con el mnimo del
sacrificio individual.
7. LA ESCUELA SOCIOLOGICA. Llamada tambin minal o cfel Causalismo
Naturalista, aparece con el pensamiento del jurista alemn de fines del siglo XIX
Franz Von Liszt, quien la desarrollo en su obra Tratado de Derecho Penal
Esta escuela sobrevive a la fecha aun cuando ya otras corrientes o escuelas,
como la de la "accin finalista o finalismo" la estn desplazando.
La escuela positivista, sobre todo en el piano sociolgico influyo en Franz Von
Liszt, pero tambin convergen en su pensamiento la formacin filosfica
positivista, as el delito es entendido como un hecho en sentido natural fsico,
causal, posible de ser estudiado bajo el mtodo experimental, por sus relaciones
de causa a efecto, pero a la vez el delito entrara un juicio de valor, presentndose
la contradiccin del hecho, con los elementos objetivos del delito en encontramos
un hecho natural fsico que puede ser valorado objetivamente, y de un aspecto
subjetivo que consiste en la relacin psicolgica entre el agente y el resultado,
esto ltimo constituye el contenido de la culpabilidad. Orientaciones poltico
criminales que combatan el fenmeno delictivo desde su perspectiva naturalista
causalista, en su insercin en el anlisis lgico y sistemtico de la ley.

De esta manera Franz von Liszt, recoge elementos de las teoras clsica y positiva
y los resume en una teora eclctica que va a dar lugar al esquema o sistema de la
teora del delito, denominada causalismo naturalista o esquema
Liszt-Beling.
Tambin otros juristas, partiendo de las aportaciones del sistema llamado
causalista naturalista, elaboraron el sistema del causalismo valorativo, del que a
su vez se va a derivar la teora de la accin finalista y otras modernas corrientes.
El mrito indiscutible de Liszt radica en resaltar que el delito no es nicamente una
construccin o abstraccin lgica con un mtodo deductivo, sino tiene adems un
contenido naturalistico causal, el hecho delictivo, el hombre que en su actuar se
Inserta en esa construccin lgica, en el delito, que adems puede ser estudiado,
analizado y sistematizado en forma conjunta.
8. OTRAS ESCUELAS. Otras escuelas fueron surgiendo, como la llamada
Escuela Terica Jurdica del italiano Arturo Rocco, o la del Sistema Protector del
espaol Pedro Dorado Montero, y otras ms que sera prximo detallar.
La lucha de los exponentes de las escuelas penales se traslad al mbito
legislativo donde pugnaron en que sus respectivas ideas se plasmaran en leyes,
as el cdigo de 1871 se inspir en el pensamiento de los clsicos, el de 1929 en
la corriente positivista y el de 1931 en una position eclctica.
El eclecticismo del cdigo de 1931 esta proclamado por la-comisin redactora del
proyecto que as lo sealo, y solo a manera de ejemplo de ese eclecticismo,
podemos citar que en dicho cdigo se retoma el criterio' dual de imputables e
inimputables, de penas y medidas de seguridad, de posiciones retribucionistas y
peligrosistas, y as al individualizar la pena al delincuente el juez, segn lo
disponga el artculo 52, al expedirse esta ley, debia tomar en cuenta la mayor o
menor temibilidad, lo que dio cauce a la clasificacin que la judicatura consagro
bajo los criterios de peligrosidad mnima, media y mxima , y grados intermedios
entre estos parmetros.
El criterio peligrosista o de temibilidad al que nos referimos, fue recientemente
derogado u substituido por el principio de culpabilidad en vigor a partir del primero
de febrero de 1994, que se fundamenta en las nuevas concepciones de la
sistemtica del delito.
1.8.- LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL.
La explicacin muy somera sobre el objeto, mtodo y fin del derecho penal, nos va
a permitir comprender con ms facilidad el tema de las fuentes del derecho penal.
Las fuentes del derecho penal se refieren a las formas o modos en que se produce
este derecho y a las formas o modos en que podemos conocer ese producto. As
tenemos que una de las ms conocidas clasificaciones de las fuentes del derecho
penal son las fuentes de produccin y las fuentes del conocimiento.
A) Fuentes de produccin. En materia penal, particularmente en nuestro pas, la
Constitucin seala a la ley como la nica fuente, es decir, solo mediante el
proceso legislativo, sea en el mbito federal o en el de los estados que integran la
federacin, o sea el comn, pueden crear, originar o producir la ley penal. La
Constitucin en su artculo 49 consagra el principio de divisin de poderes
aceptando la idea de Montesquieue que el poder no se concentrara en una sola

persona u organismo, sino que se dividiera y ningn poder tuviera jerarqua sobre
otro y lograr un equilibrio que fuera garanta contra los abusos del poder. El
articulo menciona-do divide el poder en Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
Corresponde al Poder Legislativo, con base en el procedimiento que la propia
constitucin seala, la creacin de las leyes federales, y de la propia constitucin
en su artculo 124 se desprende que son los Estados de la Unin que integran la
Federacin, de acuerdo a sus constituciones locales (las cuales tambin dividen el
Poder en Legislativo, Ejecutivo y Judicial), la creacin de las leyes comunes o
estatales que se realiza por las legislaturas locales. En la materia penal puede
ocurrir que se afecten intereses del mbito federal, o bien de la competencia local,
de ah que en nuestro pas existe un Cdigo Penal Federal; el Cdigo Penal para
el Distrito Federal, y cdigos penales encada uno de los Estados, por ello, sucede
que de estado a estado, o de estados a la Federacin los cdigos penales puedan
tipificar y sancionar las conductas delictivas de distinta manera, y aun
encontramos que en unos existen conductas tpicas o delitos que en otros no son
delictivos, ello en razn de soberana de cada entidad que es libre de darse el
marco legal que le parezca conveniente. El proceso que cada legislatura, sea
federal o local realiza para crear la ley penal, es sin duda un proceso que toma en
cuenta situaciones polticas, econmicas y sociales en un marco histrico, servir
propia ley para conocer el sentido y alcance de la misma, es decir, podr echar
mano del mtodo histrico para el estudio de la ley penal. Cabe sealar que la
constitucin, como ya se explic con anterioridad, seala las pautas o principios
fundamentales que deben regir al derecho penal, como son el de exacta aplicacin
de la ley penal (nullum crimen, sine lege), de la irretroactividad de la ley penal en
perjuicio del inculpado, el principio de legalidad, el principio de violencia, etc. De
este marco constitucional, o ley suprema, derivan las llamadas leyes orgnicas, o
sea, las que desarrollan en cuerpo de leyes esos principios, que son precisamente
los cdigos que para ser ^les deben cumplir el proceso legislativo que conlleva su
creacin, y que en su conjunto, tanto las disposiciones constitucionales, como las
leyes orgnicas, federales o estatales, constituyen las fuentes de introduccin del
derecho penal algunos autores sealan que nicamente debe considerarse como
frente del derecho penal a la ley penal orgnica, o sea al Cdigo penal, mas no as
a las llamadas leyes especiales, o sea, aquellas disposiciones que en su esencia
son penales pero que se encuentran previstas en otras leyes. La legislacin penal
especial se encuentra sujeta a los principios generales del derecho penal, en
concreto a las normas que el Cdigo penal recoge en su parte general y que
resultan aplicables a los tipos penales que el propio cdigo seala y a los tipos
penales que se encuentran en otras leyes (legislacin penal especial) como son
en una de ejemplo el delito de contrabando ubicado en la ley aduanera; el delito
de defraudacin fiscal, en el Cdigo Fiscal de la Federacin; etc.; as pues, se
reconoce a estos delitos penales especiales como fuente del derecho penal, no
nicamente a la ley orgnica penal, al Cdigo Penal, pues es obvio que las leyes
penales especiales participan de la esencia que rige el derecho penal. A los
reglamentos, que en la pirmide de las leyes se ubican en un escaln inferior, tras
las leyes orgnicas y que se dictan, en la esfera administrativa para establecer
procedimientos o mecanismos que permitan cumplir con mayor eficiencia la
funcin de las leyes orgnicas, y que en nuestro sistema son facultades que

puede ejercer el ejecutivo federal o estatal en su esfera, no se les concede calidad

de fuentes del derecho penal, pues carecen de la legitimacin que les asigna la
propia ley de ser expedidas por las respectivas legislaturas, y en el supuesto que
fuesen expedidas por el ejecutivo resultaran inconstitucionales. En efecto, el
articulo 73 fraccin XXI de la Constitucin seala que son facultades del Congreso
de la Unin "definir los delitos y faltas contra la federacin y fijar los castigos que
por ellos deban imponerse". Sobre este particular tema el jurista mexicano J.
Ramn Palacios Vargas hizo notar que el Cdigo Penal Federal de 1931 expedido
por el Ejecutivo Federal el 13 de agosto de 1931 en uso de facultades
extraordinarias que se le haban concedido por decreto de fecha 2 de enero de
1931, si bien aparentemente tales facultades le permitan expedirlo, materialmente
no fue as, pues los presupuestos que el artculo 29 que la Carta Magna seala
para el otorgamiento de esas facultades como la declaracin de guerra, o la
invasin, no se cumplieron, por lo que dicho Cdigo Penal, que a la fecha sigue
vigente, a su juicio resulta inconstitucional, situacin que se ha cuestionado
ocasionalmente. La costumbre puede definirse como aquellas reglas no escritas
de observancia uniforme, constante y general respecto de las cuales existe
conviccin de obligatoriedad. La costumbre es aceptada como fuente en otras
ramas del derecho, pero no en el derecho penal, donde la nica fuente que se
reconoce es la ley. No obstante algunos autores, al distinguir las especies de la
costumbre, en contra legem (contra la ley) secundum legem (segn la ley) y
praeter legem (supletorio de ley), expresan que desde luego la costumbre contra
legem no puede admitirse como fuente del Derecho penal; la secundum legem
que coincide con la ley penal, es irrelevante, pues la que prevalece en su
aplicacin es la ley, no la costumbre; y la praeter legem plantea el supuesto de
que pudiera colmar lagunas en la ley penal, sin embargo, es principio fundamental
que el derecho penal no tiene lagunas, es decir, no puede crearse, integrar alguna
norma o pena, ni por analoga, ni por mayora de razn, ello incluye a la costumbre
praeter legem. Reafirmando: la costumbre no es fuente del derecho penal. Los
principios generales del derecho, tampoco son fuente inmediata y creadora de
normas jurdico-penales, si bien, para el Derecho Civil si lo son por disposicin
expresa en el artculo 19 del Cdigo Civil Federal. Juez, el cual, por imperativo de
la Ley de Amparo en nuestro pas est obligado a aplicar dicha interpretacin al
caso concreto. Otros autores distinguen como fuentes del derecho las siguientes:
a) Formales y reales o sustanciales; a su vez las reales las subdividen en:
racionales (perennes) o histricas (variables);
b) Escritas y no escritas, y
c) Inmediatas o directas y mediatas o indirectas.
Estas clases que hemos aceptado, o sea, las de produccin y de conocimiento,
llamadas
B) Fuentes de conocimiento. Para el penalista italiano Guiseppe Maggiore, hablar
de principios generales del derecho positivo es una contradiccin, pues el derecho
positivo se integra por normas y los "principios" son precisamente "no normas", es
decir, se trata de criterios generales que no tienen nada de positivo, estn mas ala
del derecho escrito, son el limite extremo del ordenamiento jurdico positivo, no
pueden situarse dentro de este, ms bien por encima de l, inclusive para
Maggiore la equidad es especie de los principios generales que constituyen el

gnero, es decir, la equidad es la justicia aplicada acaso concreto, los principios

generales viene siendo la justicia en abstracto, en un piano general. Los principios
generales del derecho han sido en ocasiones denominados "derecho equitativo" y
su valor radica en que son elementos que auxilian a la interpretacin para conocer
el sentido y alcance de la ley, como pudiera ser la consideracin de que frente al
inters social, el inters particular no prevalece, siempre que con ello no se
violenten las garantas fundamentales del individuo. Para algunos penalistas la
jurisprudencia es fuente del derecho penal. Se denomina jurisprudencia al criterio
de interpretacin que en los fallos pronunciados por los tribunales, al resolver
casos ante ellos plantados, lo hacen en el mismo sentido, y en diversas ocasiones,
sin variar el resultado de sus sentencias. En nuestro sistema jurdico la Ley de
Amparo regula en el Ttulo Cuarto, en sus artculos 192 y siguientes a la
jurisprudencia y seala cuando esta es obligatoria. La opinin mayoritaria niega
que la jurisprudencia sea fuente del derecho penal, pues la interpretacin que es
la esencia de la jurisprudencia, solo descentrara el sentido y alcance de la ley,
pero no la crea. Sin embargo, no podemos negar, ni desconocer que en la prctica
de los tribunales el invocar la jurisprudencia como aplicable al supuesto concreto
tiene un peso importante en el nimo del ninguna ley, puede existir sino pasa por
un proceso formal, legislativo, y a su vez este proceso formal tiene que tomar en
cuenta el proceso histrico o sea la fuente real que motiva la ley, la cual debe
constar por escrito costumbre del derecho y la jurisprudencia. A riesgo de ser
reiterativos en el derecho penal, solo la ley es la nica fuente.

1.9.- LOS DOGMAS PENALES EN EL DERECHO MEXICANO.

DOGMAS PENALES.
a) Nullum crimen, nulla poena sine lege; es decir, no hay crimen sin ley y tampoco
hay pena sin ley. De ah se deriva que la pena slo puede aplicarse a
consecuencia del delito y aqulla y ste nicamente encuentran su origen en la
ley.
b) Nemo jude sine lege; ningn juez puede tener autoridad o jurisdiccin no
derivadas de la ley.
c) Non bis dem; nadie debe ser juzgado dos veces por el mismo delito.
LA TIPICIDAD PENAL.
No puede ser punible un hecho si no lo ha previsto la ley. Si la tipicidad es la
adecuacin del comportamiento voluntario al tipo, el encuadramiento de la
conducta con la hiptesis prevista por el legislador, slo ser delictuosa la accin
tpica, es decir, la coincidente con la formulada en abstracto por la ley.
FUENTES PENALES DEL DERECHO POSITIVO MEXICANO.
La afirmacin de que slo la ley es fuente del Derecho Penal no debe interpretarse
en el sentido que sera errneo-, de identificar la ley penal con el Cdigo Penal,
el cual sin duda alguna, constituye la ms importante y ms rica ley penal, pero no
la nica. Existen mltiples disposiciones penales en otros cuerpos legislativos.

Existen diversas normas penales insertas en distintos cuerpos legales, como: Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, el Cdigo Fiscal de la Federacin, la
Ley de Vas Generales de Comunicacin, la Legislacin Aduanera, la Ley General
de Salud, etc.., as como el Cdigo Federal Penal y los Cdigos o Legislaciones
de cada uno de los estados de la Repblica Mexicana y el Cdigo Penal del
Distrito Federal.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Artculo 14 Constitucional.
Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad, o de sus propiedades,
posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales
previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento y conforme a leyes expedidas con anterioridad al hecho. El mismo
precepto establece, en materia criminal, la prohibicin de imponer pena alguna por
simple analoga o aun por mayora de razn, si no est decretada por una ley
exactamente
aplicable
al
delito
de
que
se
trate.
Por su parte el artculo 7 del Cdigo Penal declara: Delito es el acto u omisin
que sancionan las leyes penales.
INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL.
Interpretar significa explicar, aclarar y entender lo que es oscuro y confuso.
CLASIFICACIN DE LA INTERPRETACIN.
Existen diversos criterios de clasificacin respecto de la interpretacin de la ley, los
cuales se resumen de la manera siguiente:
POR SU ORIGEN: La interpretacin puede ser doctrinal, autntica o judicial.
a) DOCTRINAL: Tambin se le conoce como interpretacin privada, porque la
realizan los particulares. Otros la llaman cientfica, cuando la llevan a cabo los
estudiosos del derecho y los doctrinarios por medio de su obra escrita o de la
palabra oral (conferencias, discursos, ctedras, etctera).
b) AUTNTICA: Tambin se le conoce como legislativa y es la que realiza el
legislador para precisar o aclarar la significacin de la norma jurdica.
c) JUDICIAL: Tambin conocida como jurisdiccional o forense, es la llevan a efecto
los juzgadores (juez, magistrado o ministro) con el fin de aplicar la norma
jurdica a los casos concretos y con justicia.
POR EL MTODO: La interpretacin puede ser histrica, gramatical, lgica,
sistemtica o analgica.
a) HISTRICA: La interpretacin histrica consiste en que la norma debe
entenderse en relacin con el momento en que se cre, considerando las
circunstancias sociales, polticas y econmicas prevalecientes en el lugar y el
momento de su creacin y, por ltimo, entender el por qu y para qu de su
origen.
**Si se quiere interpretar el art. 308, segundo prrafo, del CPF, que seala el
duelo como circunstancia atenuante en los delitos de lesiones y homicidio, se

b)

c)

d)

e)

deber partir de la poca en que se cre dicha norma y las caractersticas de la

sociedad en ese perodo.
GRAMATICAL: La interpretacin gramatical, conocida tambin como
interpretacin filolgica o literal, consiste en esclarecer la norma, segn el
sentido estrictamente literal de la disposicin. Se trata de encontrar el
significado de la norma por medio de las palabras empleadas, precisando su
significacin
y
connotacin
dentro
de
la
gramtica.
**En los arts. 318 del CPF y 138, fracc. III, del CPDF se seala a la asechanza
como uno de los medios para atacar a una persona, lo cual constituye la
circunstancia agravante de alevosa en los delitos de lesiones y homicidio. Una
correcta interpretacin gramatical llevar a entender por qu el legislador
emple el trmino asechanza y no acechanza (el primero significa usar artificios
o engaos para causar perjuicio a alguien, mientras que acechar significa vigilar
u observar cautelosamente). Ntese cmo en el Cdigo Federal el legislador
emplea el vocablo asechanza y el Cdigo para el Distrito Federal, acechanza.
LGICA: La interpretacin lgica, tambin llamada interpretacin teleolgica o
racional, parte de un anlisis histrico de modo que, de cierta manera, se
funden la interpretacin histrica y la lgica. Consiste en revisar las
circunstancias imperantes en el momento en que se cre la norma, conocer la
exposicin de motivos respectiva y saber qu factores influan en la sociedad en
aquel momento. As podemos entender, por ejemplo, por qu surgi el delito de
Delincuencia Organizada o el de Violencia Intrafamiliar.
SISTEMTICA: La interpretacin sistemtica implica conocer y comprender
todo el cuerpo legal a que pertenece la norma por interpretar, para no
considerarla aisladamente. En dicha interpretacin deben tenerse en cuenta las
doctrinas, corrientes y escuelas que ejercieron influencia en la norma y la
orientacin jurdica del Estado.
ANALGICA: La interpretacin analgica consiste en interpretar la norma, de
manera que se recurra a normas o casos similares entre s, a fin de desentraar
su sentido.

POR SUS RESULTADOS: La interpretacin puede ser declarativa, extensiva,

restrictiva o progresiva.
a) DECLARATIVA: En la interpretacin declarativa coincide la voluntad de la ley
con la letra de sta, de modo que existe identidad entre el texto literal y la
intencin del legislador.
b) EXTENSIVA: En la interpretacin extensiva, la intencin de la ley es mayor que
lo expresado en el texto, de manera que la letra es ms restringida que la
voluntad legal. El intrprete deber encontrar lo que la ley quiere decir, sin
excederse en su interpretacin.
c) RESTRICTIVA: La interpretacin restrictiva es lo contrario de la extensiva; el
texto legal expresa ms que lo pretendido por el legislador. En otras palabras: la
letra va ms all de la voluntad legal.
d) PROGRESIVA: Algunos autores la llaman tambin interpretacin evolutiva,
como Porte Petit, quien al respecto expresa: Consiste la interpretacin
progresiva o evolutiva en adaptar, adecuar el texto de la ley a las necesidades
imperantes; interpretacin que debe ser utilizada cuidadosamente, para evitar

excederse de los lmites sealados en la ley. Una norma que no se adapta a

los cambios sociales es anacrnica, obsoleta y, por tanto, ineficaz.
APLICACIN.
Aplicar la ley consiste en materializar el contenido de una norma jurdica al caso
concreto.
APLICACIN DE LA LEY PENAL: Como se mencion, existe confusin entre la
interpretacin analgica y la aplicacin analgica. Esta ltima la prohbe el artculo
14 de la CPEUM, no as la interpretacin analgica, conforme al principio de
legalidad.
APLICACIN ANALGICA: Aplicar analgicamente una pena consiste en imponer
una sancin por un delito no previsto en la ley simplemente por analoga
(semejanza) con otro delito, lo cual es violatorio de la garanta constitucional de
legalidad aludida.
IGNORANCIA DE LA LEY PENAL.
En principio, se sabe que la ignorancia de la ley no excusa su cumplimiento; as,
ser merecedor de una pena quien incurra en un delito, aun cuando ignorase que
exista. No obstante, el art. 52 del CPF y el 72 del CPDF otorgan al juez la facultad
de considerar, entre otras, la educacin, la ilustracin, los usos y las costumbres
del grupo tnico y otras circunstancias para la correcta aplicacin de la pena, la
cual podr imponer a su criterio, valorando esas circunstancias. Para ello,
normalmente tendr un margen variable entre un mnimo y un mximo, a fin de
aplicar la sancin a cada delito, de una manera ms justa y equitativa.

TEMA II
TEORA DEL DELITO
2.1.- TEORA DE LA NORMA PENAL.
La ley penal es la norma jurdica que se refiere a los delitos y a las penas o
medidas de seguridad.
Ignorancia de la ley penal. La ignorancia de la ley no excusa su cumplimiento;
as, ser merecedor de una pena quien incurra en un delito, aun cuando ignorase
que exista.
A). GENERALIDADES SOBRE LA DEFINICIN DEL DELITO. La palabra delito
deriva del verbo latino delinquere, que significa abandonar, apartarse del buen
camino, alejarse del sendero sealado por la ley.
Los autores han tratado en vano de producir una definicin del delito con
validez universal para todos los tiempos y lugares, una definicin filosfica,
esencial. Como el delito est ntimamente ligado a la manera de ser de cada
pueblo y a las necesidades de cada poca, los hechos que unas veces han
tenido ese carcter, lo han perdido en funcin de situaciones diversas y, al
contrario, acciones no delictuosas, han sido erigidas en delitos. A pesar de tales
dificultades, como se ver despus, es posible caracterizar al delito
jurdicamente, por medio de frmulas generales determinadas de sus atributos
esenciales.
B). EL DELITO DE LA ESCUELA CLSICA. Los clsicos elaboraron Francisco
Carrara principal exponente de la Escuela Clsica, quien lo define como la
infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y polticamente daoso. Para Carrara el delito no es un
ente de hecho, sino un ente jurdico, porque su esencia debe consistir,
necesariamente en la violacin del Derecho. Llama el delito infraccin a la ley,
en virtud de que acto se convierte en delito nicamente cuando choca contra
ella; pero para no confundirlo con el vicio, o sea en el abandono de la ley moral,
ni con el pecado, violacin de la ley divina, afirma su carcter de infraccin a la
ley del Estado y agrega que dicha ley debe ser promulgada para proteger la
seguridad de los ciudadanos, pues sin tal fin carecera de obligatoriedad y,
adems, para hacer patente que la idea especial del delito no est en
transgredir la leyes protectoras de los intereses patrimoniales, ni de la
prosperidad del Estado, sino de la seguridad de los ciudadanos. Carrara juzg
preciso anotar en su mara
2.2.- DIVERSAS CLASES DE INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL. La
clasificacin de las formas o mtodos de llevar a cabo la interpretacin se acepta
por razones de carcter doctrinal o acadmico, pues en realidad el intrprete
debe echar mano de todos los mtodos o medios que le permitan llegar a la
finalidad de la interpretacin de la ley: desentraar el sentido y alcance de la
misma.
Es comn clasificar las formas de llevar a cabo la interpretacin de la
siguiente manera:

A). Por su origen, que puede ser:

a) Autntica, b) judicial y c) doctrinal.
B). Por su mtodo, que puede ser:
a) Gramatical, b) histrica y c) teleolgica.
C). Por su resultado, que puede ser:
a) Declarativa, b) restrictiva, c) extensiva y d) progresiva.
A) La interpretacin llamada por su origen, tambin se le conoce, por los sujetos,
es decir, por referirse por quien o quienes la realizan, y en ese sentido puede
ser, como ya se apunt en autentica, judicial y doctrinal.
a) La interpretacin se considera como autntica o legislativa cuando el
legislador define la ley en sentido en que se emplea o utiliza determinado
trmino o concepto.
Cuando el legislador explica o interpreta un trmino o concepto
dentro del cuerpo de la propia ley, se habla de una interpretacin autntica
y textual, o sea contenido en la ley; cuando se interpreta por el legislador la
ley en un cuerpo de leyes distinto, se habla de interpretacin autntica
posterior.
A manera de ejemplo de una interpretacin autntica contextual la
encontramos en el Cdigo Penal Federal en el cual el artculo 9 al referirse
al concepto de realizacin dolosa o culposa, en efecto el artculo 8 seala
que las acciones u omisiones delictivas solamente pueden realizarse dolosa
o culposa, el artculo 9 de referencia las define, las interpreta as.
ART. 9 Obra dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o
previendo como posible el resultado tpico, quiere o acepta la realizacin del hecho
descrito por la ley, y
Obra culposamente, el que produce el resultado tpico, que no previ siendo
previsible o previ confiando en que no se producira, en virtud de la violacin a un
deber de cuidado, que deba y poda observar segn las circunstancias y condiciones
personales.

Un ejemplo de interpretacin autntica no contextual o posterior la

encontramos en el artculo 22 de la constitucin cuando prohbe el tormento
de cualquier especie. Sin embargo, el texto constitucional no define que
debe entenderse por tormento y esa definicin aparece en el texto del
artculo 3 de la ley federal para prevenir y sancionar a la tortura, que a la
letra dice, comete el delito de tortura el servidor pblico que, con motivo de
sus atribuciones, inflija a una persona dolores o sufrimientos graves, sea
fsicos o psquicos con el fin de obtener, el torturado o de un tercero,
informacin o una confesin, o castigarla por un acto que haya cometido o
se sospeche a cometido, o coaccionar para que realice o deje de realizar
una conducta determinada.
b) La interpretacin judicial es la que realizan los rganos jurisdiccionales al
emitir sus fallos o resoluciones dentro de la esfera de su competencia en
los procesos penales que son de su conocimiento.
La constitucin seala en su artculo 21 que la imposicin de las
penas, su modificacin y duracin son propios y exclusivas de la autoridad

judicial; solo los jueces pueden imponer penas, ello obviamente al concluir
el proceso penal cuyo fin es la sentencia, donde, si el juez encuentra
culpable al inculpado le pondr la pena que corresponde conforme a ley.
Ahora bien durante el proceso y en la propia sentencia, el juez se ve
obligado constantemente a interpretar y aplicar los preceptos de ley.
Los fallos que emiten los jueces pueden ser revisados por los
tribunales superiores en caso de ser impugnados, y las resoluciones de los
tribunales superiores pueden ser analizadas mediante el juicio de amparo,
en este caso, directo, as la interpretacin que pueden haber hecho los
jueces, ser materia de examen por los tribunales superiores, y los que
estos realicen son a su vez examinados por los tribunales colegiados de
circuito o la suprema corte en el trmite del juicio de amparo. No es el
momento de entrar en detalles sobre estas cuestiones de procedimiento,
pero es pertinente sealar que el la ley de amparo se establece la
obligatoriedad de aplicar la jurisprudencia creada por los Tribunales
Colegiados o por la Suprema Corte.
La jurisprudencia se integra por cinco resoluciones emitidas en un
mismo sentido donde en esa ltima instancia, se determina la interpretacin
de la ley, el sentido y alcance de la misma. Tambin es obligatoria la
jurisprudencia sentada por la Suprema Corte al resolver las llamadas
contradicciones de tesis que pueden surgir por la diversa interpretacin de
un mismo precepto o preceptos legales por parte de los Tribunales
Colegiados de Circuito.
La Jurisprudencia, una vez establecida, debe ser acatada por todos
los tribunales, de ah que la interpretacin judicial, en nuestro pas, por
excelencia, la encontramos en ese tipo de tesis. La jurisprudencia no es
esttica, puede variar cumpliendo los requisitos que para ello seala la ley
de amparo.
Conviene transcribir a continuacin el criterio de la propia Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, respecto de la naturaleza y obligatoriedad de
la jurisprudencia:
JURISPRUDENCIA. SU VARIACIN Y APLICACIN INMEDIATA NO IMPLICA
VIOLACIN AL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL. Con la aplicacin inmediata de una
nueva jurisprudencia no se viola en perjuicio de la quejosa el principio jurdico de
irretroactividad, pues la jurisprudencia no constituye legislacin nueva ni diferente, sino
slo es interpretacin correcta de la ley, que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
efecta en determinado sentido y que se hace obligatoria por ordenarlo as el artculo 192
de la ley de amparo; la nueva jurisprudencia no constituye una nueva ley obligatoria o
derogatoria de otra anterior, sino solo la unificacin de determinacin del verdadero sentir
de la ley, que no se modifica por el hecho de desentraar su contenido con precisin y
certeza; por lo que debe aplicarse inmediatamente a los casos a que la misma
jurisprudencia se refiera. Tesis 868 del Apndice de Jurisprudencia 1917-1995, tomo VI,
materia comn, pp. 594 y 595.

c) La interpretacin doctrinal, llamada privada, es aquella que realizan los

juristas, a travs de sus escritos, libros, ensayos, etc., donde analizan los
preceptos de la ley, es decir, la interpretan, y an ms, someten a escrutinio
a la propia jurisprudencia, con la que pueden disentir, y no pocas veces sus

valiosas opiniones producen cambios, sea en la ley o en la jurisprudencia,

por lo que la interpretacin que llevan a cabo los abogados, cobra singular
importancia, ya que motivan y encauzan la dinmica de la ley en su
aplicacin, interpretando o reinterpretndola.
Podemos mencionar uno de tantos valiosos casos de interpretacin
doctrinal que motiv el cambio de la legislacin y nos referimos al artculo
9 del Cdigo Penal Federal que anteriormente sealaba la llamada
B) La clasificacin de la interpretacin por los mtodos o medios utilizados, es
como sigue:
C) La interpretacin por los resultados se refiere a los alcances que al interpretar la
ley se pueden presentar y as se dice que la interpretacin puede ser
declarativa, restrictiva, extensiva y progresiva.
2.3.- MBITOS DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL
mbitos de validez de la ley penal. Dichos mbitos son: material, temporal,
espacial y personal.
Material
Desde ste punto de vista, se distinguen tres rdenes:
a) Comn, local u ordinario, en la cual los estados de la federacin promulgan sus
propias leyes penales. De este modo, puede decirse que no es comn todo lo
que no concierne a la federacin.
b) Federal, que son los comprendidos en el artculo 50 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial Federal. Y
c) Militar, aplicables a los miembros del Ejrcito y Fuerza Area, contenidos en el
Cdigo de Justicia Militar.
Temporal
En el mbito temporal se afirma que la ley penal solo es aplicable durante
su vigencia, lo cual implica que lo es desde el inicio de su vigencia y hasta que se
deroga.
La ley solo podr aplicarse retroactivamente cuando resulte en beneficio del
inculpado o sentenciado y nunca en perjuicio de alguien.
Espacial.
En el mbito de validez espacial concierne que la ley penal debe aplicarse
en el territorio donde se crea, pues emana en virtud de la soberana de cada
Estado; por tanto, debe tener aplicabilidad en su propio territorio y no en otro.
En cuanto al mbito espacial existen varios principios: de territorialidad: solo se
aplica en el territorio del Estado; de extraterritorialidad: en ciertas situaciones se
puede aplicar fuera del territorio; personal: en lo que refiere a la nacionalidad de la
persona; real: se refiere a los bienes jurdicamente tutelados por la ley penal; y
universal: se refiere a que todas las naciones deben tener el derecho de sancionar
al infractor de la ley penal.
Extradicin. Es la extradicin es la entrega que hace un Estado a otros de un
acusado o condenado que se ha refugiado en aquel.

 La Expulsin. Consiste en que un Estado puede expulsar a los extranjeros

cuya permanencia en el territorio juzgue inconveniente,
Personal. El mbito personal de validez de la ley penal se explica que solo se
aplica a la persona a quien va dirigida; por supuesto, parte del principio de
igualdad de todos los hombres ante la ley.
Excepciones al principio de igualdad. Con respecto a la excepcionalidad del
principio de igualdad, hay situaciones especiales en las que este principio deja
de tener aplicacin: en el derecho de interno, la declaracin de procedencia, y
en el derecho internacional, la inmunidad.
2.4.- TEORA DEL DELITO.
1. GENERALIDADES SOBRE LA DEFINICIN DEL DELITO.
Diversos autores han escrito respecto del tema, entre los tericos ms
connotados, se encuentra a Franz von Liszt, Binding, Hans von Henting, Hans
Kelsen, Jimnez de Asa, Mayer, Jurgen Bauman, Gustav Radbruch, Ral
Carranc y Trujillo, y Ral Carranca y Rivas, entre otros.
La teora del delito es la parte de la ciencia del Derecho Penal que se ocupa de
explicar qu es el delito en general, es decir, lo disgrega en sus partes, para
realizar el estudio especfico de cada uno de esos componentes.
La teora del delito, elabora una construccin lgica para analizar los elementos
predominantes para que una conducta sea considerara como delito: el Cdigo
Penal hace referencia a el que o quines realizan u omiten una accin, y
determina como delito lo siguiente:
Un delito desde es toda accin u omisin ilcita y culpable expresamente descrita
por la ley bajo la amenaza de una pena o sancin.
2.5.- CLASIFICACIN DE LOS DELITOS
El Cdigo Penal de 1931, reformado por ltima vez el 28 de enero del 2009,
clasifica a los delitos de la siguiente manera:
Delitos contra la seguridad de la nacin: traicin a la patria, espionaje,
sedicin, motn, rebelin, terrorismo, sabotaje y conspiracin.
Delitos contra el derecho internacional: piratera, violacin de inmunidad y
de neutralidad, terrorismo, etc.
Delitos contra la humanidad: genocidio
Delitos contra la seguridad pblica: evasin de presos, quebrantamiento
dela sancin, uso de armas prohibidas y participacin en asociaciones
delictuosas.
Delitos en materia de vas de comunicacin y correspondencia: ataques o
violacin de correspondencia, uso ilcito de instalaciones de trnsito areo,
delitos de correspondencia.
Delitos contra la autoridad: desobediencia y resistencia de particulares,
oposicin a trabajos pblicos y quebrantamiento de sellos.

 Delitos cometidos contra funcionarios pblicos

Delitos contra la salud: produccin, tenencia o trfico de narcticos y de
contagio.
Delitos contra el libre desarrollo de la personalidad: corrupcin de menores,
pornografa, turismo sexual, lenocinio, trata de personas, etc.
Revelacin de secretos y acceso a sistemas informticos sin autorizacin.
Delitos de los servidores pblicos: abuso de autoridad, ejercicio indebido
del servidor pblico, desaparicin de personas, uso indebido de
atribuciones o facultades, intimidacin, trfico de influencia, cohecho,
peculado y enriquecimiento ilcito.
Delitos contra la administracin de justicia.
Falsedad: falsificacin y utilizacin indebida de ttulos al portador,
documentos de crdito pblico y documentos relativos al crdito; falsedad
de declaracin ante alguna autoridad judicial; variacin de nombre e
identidad y usurpacin de funciones pblicas o profesin
Delitos contra la economa pblica.
Delitos contra la libertad y el normal desarrollo psicosexual: hostigamiento,
abuso sexual, adulterio, etc.
Delitos contra el estado civil.
Delitos en materia de inhumaciones y exhumaciones.
Delitos contra la paz y la seguridad de las personas: amenazas y
allanamiento de morada.
Delitos contra la vida y la integridad corporal: lesiones, homicidio,
infanticidio, aborto, abandono de personas y violencia intrafamiliar.
Delitos contra el honor: golpes, difamacin, etc.
Delitos contra las personas en su patrimonio: robo, abuso de confianza,
fraude, etc.
Encubrimiento y operaciones con recursos de procedencia ilcita.
Delitos electorales.
Delitos contra el medio ambiente.

2.6.- TEORA DE LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO.

Los tres conceptos se relacionan con la coercitividad Jurdico-Penal y cada uno de
ellos da margen a problemas diferentes.
a. Punibilidad
Se refiere a la conminacin de privacin o restriccin de bienes del autor del delito,
formulada por el legislador para la prevencin general y determinada
cualitativamente por la clase del bien tutelado y cuantitativamente por la magnitud
del bien y del ataque a ste.

Corresponde al legislador describir y sealar cul es la sensacin que

corresponde, conforme a la importancia del bien jurdico tutelado y al inters que
se tenga en intimidar a quienes va dirigida la prohibicin. Luis de la Barreda,
afirma; La punibilidad no es ni retribucin ni privacin de un bien. Es tan slo una
advertencia que lanza el legislador sin saber a quin va a aplicarse.
b. Punicin
Es la actividad de aplicar la coercitividad Jurdico-Penal; es ms que la fijacin de
la particular y concreta privacin o restriccin de bienes del autor del delito,
realizada por el juez para reafirmar la prevencin general y determinada
cuantitativamente por la magnitud de la culpabilidad.
Se dice que la punicin se funda en la punibilidad porque el legislador al crearla,
establece un mnimo y un mximo dentro del cual el juzgador est obligado a fijar
el punto justo a imponer al sentenciado por la comisin del hecho delictuoso.
Insisten los penalistas que el juzgador se debe basar en la culpabilidad
consistente en el juicio de reprobacin por la ejecucin de un hecho contrario a lo
mandado por la ley, por lo que al momento de fijarla, el juez deber tomar en
cuenta toda serie de circunstancias que influyeron en el individuo para la comisin
del delito.
Para evitar que el juez acte arbitrariamente, en las ltimas dcadas se ha
insistido en el estudio de personalidad o estudio clnico-criminolgico, que deber
practicarse a todo individuo sujeto a proceso y hacerse llegar al juzgador antes de
dictar sentencia.
Respecto a la punicin el juez no puede llevarla ms all de la potestad punitiva o
excederse de la que humana y legalmente merezca el responsable de un delito,
dentro del marco sealado por la punibilidad.
En conclusin se puede afirmar respecto a la punicin:
Es un mandato particular concreto.
Es dictada exclusivamente por el rgano judicial en una sentencia penal.
La punicin es fijada de la particular y concreta privacin o restriccin de
bienes del autor del delito.
La legitimacin de la punicin deriva de la comisin del delito plenamente
probado.
La punicin debe dictarse solo contra sujetos imputables.
La punicin debe ser proporcional a la magnitud de la culpabilidad y por
tanto el juzgado no debe rechazar el lmite que le trae la culpabilidad.
La punicin debe darse en relacin al delito cometido.

 La funcin de la punicin es reafirmar la prevencin general.

La punicin es fundamento de la pena.
c. Pena
El cumplimiento de lo determinado en una sentencia penal. Es la real privacin o
restriccin de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el rgano ejecutivo para
la prevencin especial y determinada en su mximo por la culpabilidad y en su
mnimo por la re personalizacin. Esta definicin surgida y empleada por los
penalistas contemporneos, cambia totalmente la idea que dio nacimiento al
concepto de pena que era castigo o sufrimiento, pues al hablarse de re
personalizacin es indudable que se estn guiando conforme a las ideas
modernas imperantes sobre la pena de prisin cuando se afirma que la finalidad
de las mismas, ya no es castigo, sino readaptacin o rehabilitacin del
delincuente. Juan Manuel Ramrez Delgado, opina: No es pena la que se padece
voluntariamente, en el sentido de que es utpico hablar de un tratamiento de re
personalidad y por ende, tratar de quitarle la esencia del castigo a la pena
conforme lo plantean las falsas ideas de penalistas modernos.
Por ello l se inclina por el concepto de Cuello Caln, quien afirma: Pena es el
sufrimiento impuesto por el Estado en ejecucin de una sentencia al culpable de
una infraccin penal.
2.7.- NOCIN JURDICO FORMAL Y JURDICO SUBSTANCIAL DEL DELITO.
Nocin Formal y Sustancial del Delito:
En la antigedad, para establecer la responsabilidad penal, slo se tomaba en
cuenta el dao ocasionado, Pero ciertos autores se han empeado tercamente en
formular aquel concepto en los trminos siguientes: "El delito es la violacin de un
deber jurdico, de un derecho subjetivo": finalmente "el delito es la negacin del
derecho objetivo".
El concepto de delito. La idea del delito toma su origen en la ley penal. Entre la
ley penal y el delito existe un nexo indisoluble, pues el delito es propiamente la
violacin de la ley penal o, para ser ms exactos, la infraccin de una orden o
prohibicin impuesta por la ley; en consecuencia, delito ser todo hecho al cual el
ordenamiento jurdico penal le adscribe como consecuencia una pena, impuesta
por la autoridad judicial por medio de un proceso.
En el delito, para su existencia, deben de incidir dos sujetos: el sujeto activo y el
sujeto pasivo, en ocasiones intervienen otros en conjuncin con el activo, ya sea
antes o despus de la comisin o realizacin del delito, que para los efectos de

este estudio no revisten mayor relevancia, por el momento.

El sujeto activo del
delito ser toda persona que, en trminos generales, infrinja la ley penal, ya sea
por su propia voluntad o sin ella; es decir, el delito puede ser cometido, por el
sujeto activo, con pleno conocimiento de la accin que va a realizar, esperando el
resultado de se, o, en caso contrario, sin la voluntad de ese sujeto, cuando la
accin, que da origen al delito, no es deseada y se comete por imprudencia o
sucede por un accidente. Sin embargo, este sujeto ser el que realice la accin de
la conducta o la omisin de la misma que estn previstas y sancionadas por la ley
penal. En el caso del sujeto pasivo del delito, ste ser toda persona que resienta
el dao que ocasiona la comisin del delito, la consecuencia de la conducta
delictiva, ya se trate de su persona, en sus derechos o en sus bienes. La persona
a quien se le afecta en su esfera personal de derechos e intereses.
El delito formal se perfecciona con una simple accin u omisin, haciendo
abstraccin de la verificacin del resultado. Los delitos de lesin o dao y de
peligro. Segn el objeto o fin que persiguen, la perturbacin, dao, disminucin o
destruccin del bien jurdicamente protegido, son delitos contra la cosa pblica o el
Estado mismo o sus Instituciones y delitos contra las personas privadas, delitos
polticos y no polticos.
Segn los sujetos que los realizan, los delitos individuales y colectivos, comunes y
especiales segn la ley que los contenga; y ocasionales y habituales segn la
constancia con que delinque el sujeto que los realiza. Segn los requisitos para la
procedibilidad o persecucin de los delitos, conforme al bien jurdico protegido que
afecta, de acuerdo a la naturaleza del dao afectacin del bien, los delitos son de
accin pblica (denuncia) o de accin privada (querella).
La teora del delito a los fines del siglo XIX y bajo la influencia de las ideas
cientficas, imperantes por entonces, los juristas se preocuparon de identificar los
"elementos naturales" del delito. Las nociones utilizadas fueron de naturaleza
squica o biolgica. De ser necesario fijar una fecha para indicar -ms o menos
arbitrariamente- el origen de la "teora del delito", debemos referirnos, sin duda, a
la publicacin del Lehrbuch de Franz von Liszt, realizada diez aos despus de la
entrada en vigencia del Cdigo Penal alemn de 1871. En esa ocasin, el jurista
germano formula la distincin entre las nociones de culpabilidad y antijuricidad.
En 1906, Ernest von Beling propone, en su obra Lehre von Verbrechen, un tercer
elemento: la tipicidad. Desde entonces, el delito es concebido como un
comportamiento humano (controlado por la voluntad), tpico, ilcito y culpable. Por
tpico, se entiende de "conforme a la descripcin contenida en la disposicin
penal" (Tatbestand). Esta ltima, llamada entre nosotros tipo legal, fue
considerada un descubrimiento revolucionario.

La culpabilidad fue vista como el aspecto subjetivo del comportamiento (evento

fsico exterior) que consista en la relacin psicolgica existente entre el autor y su
accin. El carcter ilcito del acto fue explicado recurriendo al positivismo jurdico
que reduca al derecho a un conjunto de normas dictadas por el legislador. El acto
realizado era, en consecuencia, considerado ilcito cuando contradeca el derecho
positivo. La descripcin naturalista de la infraccin deviene -apoyada en el sistema
conceptual del positivismo jurdico- la base de las investigaciones penales. Su
esquema (accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad) ha sobrevivido hasta
ahora.
Se puede sostener que esta concepcin clsica del delito proviene del positivismo
que se caracteriza, en el mbito del derecho y en la resolucin de problemas
penales, por la utilizacin exclusiva de nociones jurdicas .El inicio del presente
siglo fue marcado, en el dominio penal por la prdida de crdito por parte de la
concepcin Liszt-Beling. El progresivo abandono de sus ideas fue consecuencia
de las crticas formuladas, primero, desde la perspectiva filosfica. Esta fue obra
de la corriente de ideas denominada "teora neokantiana del conocimiento".
La idea central consista en separar, radicalmente, la realidad (Sien) del mundo
normativo (Sollen).El primer efecto de esta idea fue la constatacin que del
anlisis emprico de la realidad no es posible extraer criterios normativos que nos
permitan apreciar axiolgicamente esta realidad. La nocin de delito es, entonces,
revisada de acuerdo a los fines axiolgicos de derecho penal que no son
-contrariamente a lo admitido por el positivismo jurdico- previsto completamente
en la ley. La nueva definicin del delito, denominada neoclsica o teolgica, se
funda en tres "descubrimientos" esenciales:
Primero: En el dominio de la tipicidad, aquel de la identificacin de los elementos
normativos del tipo legal.
Segundo: La constatacin que la antijuricidad es tanto material (violacin de los
bienes jurdicos) como formal (violacin de las normas).
Tercero: El reconocimiento del carcter normativo de la culpabilidad que consiste
en un reproche formulado contra quien obra libremente, contra el orden jurdico.
Las insuficiencias de la concepcin neoclsica fueron criticadas por la teora
finalista. A la idea de distinguir, con nitidez, el mundo normativo y la realidad
concreta (defendida por los neokantianos), Hans Welzel opone, de un lado, la idea
de las "estructuras lgico-objetivas" previas a toda regulacin jurdica y, de otro
lado, la idea de la "naturaleza de las cosas". Segn Welzel, el comportamiento
humano debe ser comprendido desde una perspectiva ontolgica. Este elemento
fctico no puede ser ignorado ni alterado por el legislador al elaborar las normas

legales. La base de la concepcin de Welzel es, precisamente, el comportamiento

humano, caracterizado, esencialmente, por su estructura finalista.
Esto presupone que el individuo tiene la capacidad de proponerse diferentes
objetivos y de orientar su comportamiento en funcin de uno de estos fines. Su
capacidad esta en relacin con las posibilidades que tiene de prever las
consecuencias de su accin y del conocimiento que posee respecto a la
causalidad. La aceptacin de los criterios de Welzel comporta una modificacin
profunda de la sistemtica del delito. La tipicidad no puede ser ms considerada
como la descripcin objetiva de la accin.
Debe comprender, igualmente, la estructura finalista del comportamiento. Resulta
as necesario, con la finalidad de tener en cuenta el aspecto esencial del
comportamiento, establecer al lado del tipo legal objetivo, otro de naturaleza
subjetiva. En las infracciones intencionales, la finalidad de la accin -que no es
diferente del dolo o intencin- constituye el elemento central del tipo subjetivo. Los
elementos subjetivos que caracterizan la finalidad de la accin y que eran
considerados extraos al tipo legal, se transforman en partes intrnsecas de la
tipicidad. Los cambios en el dominio de las infracciones culposas han sido tambin
fundamentales.
La nueva estructura de la tipicidad hace necesario separar, claramente, las
infracciones dolosas de las culposas. El carcter ilcito de estas ltimas no puede
ser reducido al hecho de causar un dao a terceros. Para corregir esta deficiencia,
los finalistas colocan en primer plano la violacin del deber de cuidado destinado a
evitar dicho perjuicio. De esta manera, el finalismo logra depurar a la culpabilidad
de los elementos psicolgicos conservados por la concepcin neokantiana. La
culpabilidad es, por tanto, definida como un puro reproche dirigido contra el autor
del acto tpico. De otra parte, el finalismo ha conducido a explicar, separadamente,
las infracciones omisivas; pues, su peculiar estructura requiere un anlisis
especial. As, se afirma la diferencia substancial entre las infracciones de comisin
y las de omisin. Estas ltimas constituyen siempre la no realizacin de una
accin exigida por el orden jurdico.
Los elementos del delito omisivo deben ser entonces revisados tomando en
cuenta este aspecto normativo Las "innovaciones" del finalismo han permitido la
rectificacin global de las imprecisiones y contradicciones propias al
neoclasicismo. En los ltimos aos, se ha producido una renovacin de la teora
del delito. Se caracteriza, principalmente, por el abandono del procedimiento
axiomtico-deductivo del finalismo. Autores -como Roxin tratan de innovar el
anlisis del delito mediante criterios que estaran en la base de un sistema, penal

racional y liberal. Con este objeto, recurre a los innegables aportes de los
modernos trabajos en el mbito de la poltica criminal y de la criminologa.
Definicin de delito de acuerdo al principio de la legalidad, nadie puede ser
penado si no ha cometido un acto descrito previamente en la ley. Se designa a tal
accin con el nombre de delito (lato sensu) y a la parte de la disciplina jurdica que
lo estudia se llama teora del delito. Tradicionalmente, el delito ha sido definido
como la accin u omisin penada por la ley. Esta definicin puramente formal
figura frecuentemente en los antiguos cdigos penales. Como lo venimos de
constatar, las diferentes concepciones doctrinales hacen referencia a un esquema
bsico de la infraccin accin tpica, ilcita y culpable.
2.8.- CUADRO SINPTICO DE LA TEORA JURDICA DEL DELITO.

2.9.- SUJETOS Y OBJETOS DEL DELITO.

En derecho penal, se habla constantemente de dos sujetos que son protagonistas
del mismo.
SUJETO ACTIVO. Es la persona fsica que comete el delito, se llama tambin
delincuente, agente o criminal. El sujeto activo solo puede ser una persona fsica
independientemente del sexo, edad, nacionalidad y otras caractersticas.
SUJETO PASIVO. Denominado tambin vctima u ofendido, es la persona fsica o
moral sobre quien recae el dao o peligro causado por la conducta realizada por el
delincuente. Existe el sujeto pasivo de la conducta, que es la persona que de
manera directa resiente la accin del sujeto activo, pero la afectacin, en sentido

estricto, la recibe el titular del bien jurdico tutelado; y del delito, el cual es el titular
del bien jurdico tutelado que resulta afectado.
Objetos del delito. Se distinguen dos tipos de objetos: El objeto material es
persona o cosa sobre la cual recae directamente el dao causado por el delito
cometido o el peligro en que se coloc a dicha persona o cosa; y el objeto jurdico
que es el inters jurdicamente tutelado por la ley.
2.10.- EL DELITO COMO ACCIN.
1.1.- CONCEPTO: el art. 10 CP seala que "son delitos o faltas las acciones y
omisiones dolosas o imprudentes penadas por la ley". Los tres elementos
esenciales que todo delito debe presentar: tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.
1.1.1.- ACCIN (es todo comportamiento humano exteriorizado).
A.- Modalidades de accin:
1. Accin por comisin. Consiste en hacer una cosa. Por ej. los delitos contra la
salud pblica "promover, favorecer o facilitar"; delitos contra la seguridad del
trfico "conducir bajo la influencia de drogas txicas, estupefacientes,". Estos
tipos penales no requieren un resultado concreto, sino que son una mera
actividad.
2. Accin por omisin (omisin propia o pura). Cuando por una ausencia de
accin se pone en peligro un bien jurdico y por tanto protegido por el CP. Es
necesario que el autor tenga capacidad para llevar a cabo la accin (es decir, que
el sujeto pueda evitar la accin de peligro). No es necesario un resultado, se
consuma desde el momento en que no se realiza la accin. Por ej. la omisin del
deber de socorro.
3. Accin por comisin por omisin (u omisin impropia). La inactividad no
est descrita en la ley, pero la ausencia de actividad provoca un resultado, que s
est descrito en el CP. Se trata de delitos de resultado, por ej. el homicidio.
En estos casos es necesario que el sujeto tenga la "posicin de garantizador", el
art. 11 CP especifica que tenga "la obligacin legal o contractual de actuar", por
tanto el riesgo es anterior a la accin esperada y es el que la provoca. Por ej. Una
madre que no alimenta a su hijo y eso le provoca la muerte.
B.- Clasificacin de los delitos atendiendo a la accin.
Todo delito est formado por el desvalor de accin (se retrae una accin destinada
a la lesin de un bien jurdico), y por el desvalor de resultado (se retrae el
resultado realizado), existen dos tipos de delitos: delitos de mera actividad y
delitos de resultado.
A) Delitos de resultado: el legislador redacta un resultado al que puede llegarse
va accin o va omisin. Tiene que haber una relacin de accin-resultado. Son
tipos penales donde no es suficiente la exteriorizacin de la voluntad sino que la
conducta incluye la produccin de un resultado como consecuencia.

En los delitos de resultado existe el problema de la causalidad, para adecuar el

resultado producido al comportamiento realizado cuando ste se dilata en el
tiempo o en el espacio, o intervienen otras circunstancias.
B) Delitos de mera actividad: el legislador redacta una accin sin resultado
fsico, material, hecho que no significa que no haya un desvalor de resultado. El
delito se consuma cuando se produce la actividad. Se trata de proteger los bienes
jurdicos inmateriales (el honor, la imagen, etc). Son esencialmente dolosos y
resulta fundamental el propsito, el nimo, el mvil del sujeto para poder
determinar si hay responsabilidad penal.
Estos delitos tienen otra clasificacin, puede haber de simple actividad o
inactividad, y de peligro abstracto. En estos ltimos hay una presuncin de
situacin peligrosa, lo que no requiere que haya prueba.
La regulacin de estos bienes jurdicos inmateriales no puede esperar que haya
un resultado.
1.1.2.- TIPICIDAD.
En un primer momento se estudia si el hecho est reconocido como tpico, es
decir, si est definido penalmente como una accin prohibida que ha daado un
bien jurdico. Adems hay que tener en cuenta la parte subjetiva, donde tienen
cabida elementos subjetivos del injusto como tambin el dolo y la culpa.
Los elementos subjetivos del injusto son aquellos que mueven al autor, su
voluntad en el delito, sea teniendo nimo de lucro o de perjudicar.
El dolo responde a una intencin, una bsqueda de resultados, por eso podemos
afirmar que acta con voluntad y conocimiento de los elementos legales. La culpa
es una accin de infraccin del tipo legal por diferentes aspectos como son la
ignorancia de su deber de reparar el perjuicio causado o la situacin de riesgo, o
tambin la creencia de que el resultado previsible no llegara a producirse.
- Los diferentes elementos que engloba el tipo penal:
1.- El bien jurdico: todo delito lesiona un bien jurdico o lo pone en peligro .
El principio de lesividad est condicionado y limitado por el principio de legalidad.
El bien jurdico lo identificamos con la idea de valor, es decir, las exigencias ticas
que se encuentran en cualquier sociedad, y que han de ser protegidas por el
Derecho.
2.-Sujetos de la accin o del hecho cometido:
A) Sujeto activo: quien realiza la accin u omisin descrita en el tipo penal.
En la proposicin normativa no hay autores sino sujetos activos, y al contrario, en
la realidad hay autores. Es decir, el sujeto activo es quien realiza la accin en
abstracto, y el autor quien realiza la accin concreta.
Sern sujetos activos las personas fsicas, y tras la reforma del CP operada por la
LO 15/2003, se aade la responsabilidad penal de las personas jurdicas, que
sern responsables de manera directa y solidaria del pago de las multas (es decir,
la sociedad a la que el autor representaba).

B) Sujeto pasivo: es el titular del bien jurdico lesionado.

C) Perjudicado: suele coincidir la figura del sujeto pasivo y la del perjudicado,
pero puede pasar que el delito no afecte solamente al sujeto pasivo sino tambin a
terceros.
2.11.- LA CONDUCTA Y SU AUSENCIA
Conducta-accin, omisin y comisin por omisin
La conducta se encuentra intrnsecamente relacionada con el comportamiento,
mismo que denota una accin, ya sea en sentido positivo o en sentido negativo, el
cual que se identifica como omisin.
As, la accin deriva del latn actio, de agere, que significa hacer, para lo cual, se
requiere la movilidad de ciertas partes del cuerpo, e incluso de una determinacin
mental, lo que conlleva cierta voluntariedad o determinacin de hacer. Lo expuesto
encuentra sustento en ciertas teoras que refieren que el elemento psquico liga a
la persona con su acto. Por lo que, cuando se comete el delito, ambos elementos,
lo fsico y lo psquico, se encuentran presentes.
El movimiento fsico conceptualizado como todo movimiento corporal en el caso
de los delitos por accin, pero en el caso de los delitos por omisin, es la falta de
hacer, la inactividad del sujeto contraria a lo que se espera de l en el Derecho
Penal.
Ausencia de conducta
La ausencia de la conducta es una excluyente de responsabilidad en la comisin
del delito, un ejemplo de sta se presenta cuando el sujeto no es capaz de detener
el hecho que traer como consecuencia la realizacin de una conducta ilcita, es
decir, cuando por causas ajenas a l, que pueden ser de ndole natural, irresistible.
Algunos ejemplos son: el sueo, el hipnotismo y el sonambulismo, por lo que se
habla de una accin sin que el sujeto se encuentre en pleno goce de sus
facultades, que en latn es denominado actio liberae in causa.

2.12.- LA TIPICIDAD Y SU AUSENCIA

Es la descripcin legal de un delito, o bien, la abstraccin plasmada en la ley de un
figura delictiva. De no existir tipo, aun cuando en realidad alguien realice una
conducta que afecte a otra persona, no se podr decir que aquel cometi un delito.
2.13.- LA ANTIJURICIDAD. Segn lo expone Welzel para que una accin final
pueda ser considerada como delictiva debe satisfacer los tres elementos que la

convierten en delito, es decir, que sea tpica, antijurdica y culpable. La

culpabilidad la responsabilidad personal por el hecho antijurdico presupone la
antijuridicidad, a su vez, ha de estar concretada en tipos legales. La tipicidad, la
antijuridicidad y la culpabilidad estn relacionadas lgicamente de tal modo que
cada elemento posterior del delito presupone el anterior.
Para el sistema causalista, antijuridicidad, en un principio con Beling, se
encuentra separada del tipo; posteriores autores como Mayer, Hegler y ms
recientemente Mezger nos hablan de que el injusto penal se integra por la tipicidad
y la antijuridicidad.
En la antijuridicidad, como ya se explic se manejan dos conceptos: el
formal, como contradiccin entre la conducta y el derecho; y el material, que se
concibe como lesin a intereses sociales (Liszt); o contradiccin a las normas de
cultura (Mayer); o lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados. En
realidad la antijuridicidad formal y la material son aspectos de una misma cuestin,
quien contratara la ley, tambin acta contra la norma, contra los bienes jurdicos
tutelados.
El sistema causalista favorece una concepcin objetiva de la antijuridicidad.
En efecto, en este sistema se sostiene que entre la conducta y el resultado se
presenta una relacin causal, la que se da en un plano objetivo; la relacin
psicolgica que persigue la accin y el resultado debe estudiarse en el plano
subjetivo, en la culpabilidad. La antijuridicidad, contradiccin entre la conducta y la
norma jurdica, debe limitarse al impulso voluntario de la accin (al movimiento
corporal o su ausencia) el contenido o fin de esa voluntad pertenece a la
culpabilidad, al aspecto subjetivo del delito.
La antijuridicidad para el finalismo se debe observar desde los planos
objetivo y subjetivo. El primer plano denominado norma objetiva de valoracin
radica en que la norma valora objetivamente en un nivel abstracto las acciones (u
omisiones) valiosas o no-valiosas (desvaloradas); y en un segundo plano, llamado
norma subjetiva de determinacin, se propone motivar subjetivamente a sus
destinatarios imponindoles el deber de decidirse conforme a la valoracin de la
propia norma.
La accin es antijurdica en cuanto contradice la norma jurdica como
norma jurdica de valoracin y al mismo tiempo la accin es antijurdica porque
contradice a la norma subjetiva de determinacin, y en este segundo plano se
enlaza con la culpabilidad cuando el sujeto pudiendo adecuar su conducta a la no
violacin de la norma se decide ejecutar la misma. La antijuridicidad y la
culpabilidad como conceptos lgico jurdicos en estrecha unin, se encuentran
precedidos por la accin tpica.
Para el penalista Mrquez Piero, el maestro Hans Welzel y otros autores
proponen para la antijuridicidad un criterio sinttico, que abarca los conceptos
objetivo y subjetivo.
Debido a la ambigedad del concepto objetivo ha surgido el equvoco de que la
antijuridicidad slo poda referirse al aspecto objetivo (del mundo externo) de la accin,
por ser un juicio de valor objetivo, el empleo de la palabra objetivo, en ambos casos, no
tiene nada en comn. La antijuridicidad es objetiva solo en el sentido de un juicio de valor
general; su objeto, la accin, en cambio, es una unidad de elementos objetivos (del
mundo externo) y subjetivos.

2.14.- LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN

a) Por la conducta pueden ser de accin (hacer o actividad) o de omisin (no
hacer o inactividad), la cual se subdivide en omisin simple y comisin por
omisin.
b) Por el dao pueden ser: de dao o lesin.
c) Por el resultado pueden ser: formal o de mera conducta. Para la integracin de
este tipo solo se requiere realizar la accin. Y material o de resultado en donde
es necesario un resultado.
d) Por la intencionalidad pueden ser: doloso, intencional, es cuando el sujeto
activo comete el delito con la intencin de realizarlo; culposo, imprudencial o no
intencional, cuando se comete el delito sin intencin de cometerlo; y
preterintencional o ultraintencional, en donde el agente desea un resultado
tpico, pero de menor intensidad o gravedad que el producido.
e) Por su estructura pueden ser: simple, cuando el delito cometido solo consta de
una lesin; y complejo, cuando consta de ms de una afectacin y da lugar al
surgimiento de un delito distinto y de mayor gravedad.
f) Por el nmero de sujetos pueden ser: unisubjetivo, que para su integracin
requiere de un solo sujeto activo, y el plurisubjetivo requiere de dos o ms
sujetos activos.
g) Por el nmero de actos: unisubsistente, el que requiere de un solo acto; y
plurisubsistente, el que se integra por la concurrencia de varios actos.
h) Por su duracin: instantneo, se consuma en el momento en que se realizaron
todos sus elementos; instantneo con efectos permanentes, el que afecta
instantneamente el bien jurdico, pero sus consecuencias permanecen durante
algn tiempo; el delito continuado se produce mediante varias conductas y un
solo resultado; y el permanente, despus de que el sujeto realiza la conducta,
sta se prolonga en el tiempo a voluntad del activo.
i) Por su procedencia o perseguibilidad: de oficio, en donde se requiere la
denuncia del hecho por parte de cualquiera que tenga conocimiento del delito; y
de querella necesaria, el que solo puede perseguirse a peticin de la parte
ofendida.
j) Por la materia: en comn, es el emanado por las legislaturas locales; Federal,
emanado por el congreso de la unin, en el que se ve afectada la federacin;
Poltico, es el que afecta al Estado; y contra el derecho internacional, el que
afecta bienes jurdicos de derecho internacional.
k) Por el bien jurdicamente protegido, los delitos se clasifican por el bien
jurdico que tutelan, criterio que sigue el CPDF.
l) Por su ordenacin metdica: bsico o fundamental, es el que sirve de base y
del cual se derivan otros; especial, se deriva del anterior, pero incluye otros
elementos que la dan vida propia; y complementado, es un tipo bsico,
adicionado de otros aspectos o circunstancias que modifican su punibilidad, de
manera que lo agravan o atenan.
m) Por su composicin: En normal, la descripcin legal solo contiene elementos
objetivos; anormal, se integra de elementos objetivos, subjetivos o normativos.

n) Por su autonoma o dependencia: en autnomo, el que tiene existencia por

s; subordinado, el que su existencia depende de otro tipo.
o) Por su formulacin: en casustico, tipo que plantea diversas hiptesis para
integrarse, a su vez de subclasifica en: alternativo y acumulativo; y amplio, el
tipo no precisa un medio especfico de comisin, de modo que puede serlo
cualquiera.
p) Por la descripcin de sus elementos: descriptivo, el que describe con detalle
los elementos que debe contener el delito; normativo, hace referencia a lo
antijurdico; y subjetivo, se refiere a la intencin del sujeto activo o al
conocimiento de una circunstancia determinada o algo de ndole subjetiva.
2.15.- LA IMPUTABILIDAD. Seguramente recordamos la definicin que hace poco
ms o menos 150 aos nos expuso el ilustre Carrara a propsito de delito, donde
aparece el concepto de que la conducta debe ser moralmente imputable.
Ahora bien, la imputabilidad para el propio Carrara era una de los ms
notables progresos de la ciencia criminal, e inclusive su monumental obra
programa de Derecho Criminal se inicia con el estudio del delito y el primer tema lo
dedica precisamente a la imputabilidad.
Imputar a una persona un delito, es para el maestro de Pisa, condicin
indispensable para poder estar en posibilidad de imponerle una pena. La cuestin
a dilucidar, a su juicio, consiste en precisar en qu condiciones o en qu casos se
puede imputar un delito, es decir, cuando se presenta la imputabilidad.
Para los clsicos la imputabilidad reside en el libre albedro, concepto que
radica en la posibilidad de elegir entre realizar o abstenerse de ejecutar un acto o
hecho de carcter penal, cuando pudo libremente optar entre el bien y el mal. Esta
posibilidad de eleccin se presupone como condicin general para los individuos.
La imputabilidad result un concepto que por su vala fue recogido por los
sistemas causalista, finalista y otros ms, sin embargo, la imputabilidad ha sufrido
constantes crticas que parten de distintos ngulos. De antao la Escuela
Positivista neg la imputabilidad basada en el libre albedro, sosteniendo que el
hombre obra determinado por factores sociales o fsicos y que el libre albedro no
existe y que adems es imposible de demostrar.
Para el penalista italiano Guiseppe Maggione, la imputabilidad es el
conjunto de condiciones psquicas que requiere la ley para poner una accin a
cargo del agente. Estas condiciones se resumen en el concepto de libertad.
Imputabilidad equivale a libertad.
El concepto de imputabilidad es como otros conceptos, tema muy debatido
en cuanto a su contenido y en cuanto a su ubicacin, ya que unos lo colocan como
presupuesto del delito, otros como presupuesto de la culpabilidad, y por ejemplo
los penalistas de la corriente llamada finalista como elemento de la culpabilidad,
y no faltan aquellos que le asignan calidad de elemento del delito.
As mismo la imputabilidad se fue desprendiendo de su matiz tico (del
bien y del mal) para tornarse en un concepto de contenido jurdico (capacidad de
valorar y de conducirse voluntariamente.
La imputabilidad tradicionalmente puede definirse como la mnima
capacidad fsica y psquica de una persona para comprender la naturaleza de la

conducta que realiza y la voluntad de determinarse en razn a esa comprensin.

Dos partes fundamentales integran este concepto de imputabilidad: un lmite fsico
y uno psquico. El primero se refiere a un mnimo de edad, que generalmente se
ubica entre los 16 y 18 aos de edad, suponiendo que a esa edad el sujeto, ha
desarrollado su capacidad psquica, pues al llegar a esa edad se le presupone una
madurez que consiste en la capacidad de entender o sea comprender el alcance
de la conducta que se despliega para lograr el resultado lesivo, as como en la
posibilidad de resolver o ejecutar esa conducta en forma voluntaria.
La consideracin de que la norma penal est dirigida a seres imputables es
generalmente aceptada por la doctrina. No se concibe que un mandato o
prohibicin establecido en la ley pueda ser dirigido a quien o quienes no sean
capaces de entender o valorar ese mandato y de conducirse de tal manera que no
violen la ley. En este contexto la imputabilidad es un concepto abstracto que
colocamos al nivel del estudio de presupuesto del delito. El anlisis de la
imputabilidad del sujeto concreto al que se le imputa un determinado delito es un
estudio que realizaremos ms adelante al ocuparnos de este tema dentro de la
estructura, tanto en el sistema causalista como en el sistema finalista.
En sentido abstracto la imputabilidad como presupuesto del delito es, como
en otras ocasiones se ha sealado, una aptitud, porque el sujeto rene las
condiciones de salud y desarrollo fsico y psquico que lo coloca frente a la ley en
el deber de cumplir con la misma. La imputabilidad a nivel concreto actualiza esa
aptitud en una actitud, en acciones u omisiones voluntarias que transgreden la
ley.
En consecuencia, podemos resumir que generalmente se considera que la
imputabilidad est determinada por un mnimo fsico representado por la edad, y
por otro psquico, consistente en la salud mental; en este orden de ideas la
imputabilidad est determinado por un mnimo de condiciones, siempre que de
ellas resulte que el sujeto haya tenido conocimiento de la criminalidad de su acto y
facultad de dirigir sus acciones. Es decir, la edad y la salud mental constituyen la
imputabilidad como presupuesto; el hecho de que el sujeto haya tenido
conocimiento y voluntad de dirigir sus acciones ya corresponde a la imputabilidad
como elemento mnimo de la culpabilidad segn se estudiar ms adelante.
El cdigo Penal Federal sealaba, en su artculo 119 antes de ser derogado
en 1991, que los menores de 18 aos que cometieran infracciones a las leyes
penales, seran internados para su correccin educativa. Actualmente es el Cdigo
Federal de Procedimientos Penales el que seala para los menores de 18 aos no
sern competencia de los tribunales penales federales, sino de tribunales para
menores. Seguramente que el legislador federal prefiri optar, en aras del principio
de seguridad jurdica en sealar un lmite de edad. Igualmente el Cdigo Penal
Federal en la fraccin VII del artculo 15 prev como causa de exclusin del delito
a la inimputabilidad, cuando seala que al momento de realizar el hecho tpico, el
agente no tenga capacidad de comprender el carcter ilcito de aqul o de
conducirse de acuerdo a esa comprensin, en virtud de padecer trastorno mental
o desarrollo intelectual retardado a no ser que el agente hubiere provocado su
trastorno mental dolosa o culposamente, en cuyo caso responder por el resultado
tpico siempre y cuando lo haya previsto o le fuera previsible.

El Cdigo Penal de Coahuila en este tema es ms explcito, pues en su

artculo 9 lo dedica a la impunidad y reza as: Es penalmente responsable quien
tiene capacidad para comprender la naturaleza de la conducta que realiza y su
carcter ilcito, as como para decidir en razn de esa comprensin.
En el anteproyecto para el nuevo cdigo penal para el estado de Coahuila
formulado en agosto de 1998, la imputabilidad se concibe como una cuestin
subjetiva o psquica como lo seala Maggiore, es decir, circunscrita a la capacidad
de comprender la naturaleza de la conducta, su carcter ilcito y decidir de
acuerdo a esa comprensin; el lmite de edad en el anteproyecto se considera un
hecho puramente objetivo que debe tratarse dentro del mbito de validez personal
de aplicacin de la ley penal. Agrega este anteproyecto en su exposicin de
motivos que el lmite de edad se le considera incorrectamente una cuestin de
imputabilidad. Consideramos que el legislador opt, al fijar un lmite de edad, por
el principio de seguridad jurdica pues suprimir ese lmite obligara a que en cada
caso se tuviera un auxiliar el juez con dictmenes mdicos y psicolgicos para
establecer la capacidad imputable o no imputable, a nuestro juicio, cuando el
legislador opta por sealar un lmite de edad, est decidiendo una cuestin de
inimputabilidad, pues si bien es cierto que el lmite de edad se convierte en un
elemento objetivo, su fundamento se encuentra en cuestiones subjetivas, en
capacidades psicolgicas.

2.16.- LA CULPABILIDAD. La culpabilidad es, sin duda alguna uno de los

hallazgos fundamentales de la teora del delito.
Este importante elemento del delito lo encontramos en casi la utilidad de las
modernas concepciones de la teora del delito.
La culpabilidad aparece en el esquema del maestro Jimnez de Asa
colocado a continuacin de la antijuridicidad, presuponiendo este elemento, la
imputabilidad del sujeto.
De antiguo se castigaba al autor de un delito en consideracin al resultado
daoso que haba producido. Se atenda al resultado lesivo, no importaba la
intencin. Por esta razn, a esa ancestral concepcin de culpabilidad, se le ha
denominado responsabilidad objetiva por el mero resultado.
En los albores del derecho penal, para la aplicacin de una pena, su fuente
radicaba en la presencia de un nexo objetivo de causalidad entre la accin del
hombre y el resultado, independientemente del vnculo de carcter psicolgico,
subjetivo que ligara al hecho con su autor. En otros trminos, se aceptaba que la
responsabilidad penal revesta carcter objetivo.
La evolucin del concepto de la responsabilidad objetiva al principio de la
responsabilidad subjetiva que atiende a exigencias por encima de la mera
produccin de un resultado daoso o peligroso ha sido lenta y segn Liszt y
Mezger, an no termina.
En el devenir del tiempo se fueron elaborando los conceptos de dolo y culpa
como manifestaciones de la culpabilidad; ya desde la antigua Roma se
empezaban a hacer referencias a situaciones subjetivas del sujeto al momento de
realizar el ilcito penal.

As pues, posteriormente, en los autores de la escuela clsica, aparece la

culpabilidad integrada por los conceptos de dolo y culpa.
Carrara define el dolo como la intencin ms o menos perfecta de ejecutar
un acto que se sabe que es contrario a la ley. La culpa se define como la
voluntaria omisin de diligencia en calcular las consecuencias posibles y
previsibles del propio hecho.
De la definicin de dolo y culpa, que encontramos en este jurista, podemos
observar que la fuerza moral subjetiva del delito, o culpabilidad, ya presenta las
bases de esta moderna teora.
Al preguntarse al penalista Bettiol: Pero qu es la culpabilidad?, responde:
No existe en la doctrina una communis opinio, pues son muy diversas las concepciones
acerca de la nocin y lmites de la culpabilidad. La concepcin que ha dominado durante
siglos y que an cuenta con numerosos seguidores, es la llamada sicolgica o tambin
naturalista La concepcin sicolgica de la culpabilidad se basa, pues, sobre un vnculo
de carcter subjetivo que une el hecho con su autor en los lmites respectivos del dolo o
de la culpa.

En efecto, con Franz Liszt la culpabilidad va a sistematizarse y a

desarrollarse sobre una base de relaciones naturalsticas que reafirman el carcter
causalista de este sistema. As aparece la llamada teora psicologista de la
culpabilidad.
2.17.- LA PUNIBILIDAD. Y SU AUSENCIA
La punibilidad consiste en el merecimiento de una pena en funcin de la
realizacin de cierta conducta. Un comportamiento es punible cuando se hace
acreedor a la pena; tal merecimiento acarrea la conminacin legal de aplicacin de
esa sancin.
Es punible una conducta cuando por su Naturaleza amerita ser penada; se
engendra entonces la conminacin estatal para los infractores de ciertas normas
jurdicas (ejercicio del jus puniendi); Igualmente se entiende por punibilidad, en
forma menos apropiada, la consecuencia de dicha conminacin, es decir, la accin
especfica de imponer a los delincuentes, a posteriori, las penas conducentes.
PUNIBILIDAD.
a) Merecimiento de penas;
b) Conminacin estatal de imposicin de sanciones si se llenan los presupuestos
legales;
c) Aplicacin fctica de las penas sealadas en la ley.
AUSENCIA DE PUNIBLIDAD.
EXCUSAS ABSOLUTORIAS
Son aquellas causas que dejando subsistente el carcter delictivo de la conducta o
hecho, impiden la aplicacin de la pena. El Estado no sanciona determinadas
conductas por razones de justicia o equidad, de acuerdo con una prudente poltica
criminal. En presencia de una excusa absolutoria, los elementos esenciales del

delito (conducta o hecho, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad), permanecen

inalterables; slo se excluye la posibilidad de punicin.
2.18.- EL DOLO, EL ERROR, LA CULPA Y EL CASO FORTUITO.
EL DOLO. En el desarrollo de la humanidad, ya mencionbamos, que se
imponan penas atendiendo al mero resultado, no tomaban en cuenta la relacin
psicolgica entre sujeto y resultado. En Roma aparece la distincin entre dolus
bonus, como una actitud no maliciosa, de carcter civil, y el dolus malus referida a
conductas artificiosas, engaosas, de carcter penal. El dolo, como acto
intencional, pas a ser la primera forma conocida de culpabilidad.
El dolo es la ms importante de las formas de culpabilidad, idea con la que
concuerdan prcticamente todos los penalistas, quienes agregan que es adems
la que reviste ms gravedad.
Sin embargo, aun cuando concuerdan en su especial gravedad e
importancia, el concepto del dolo es uno de los difciles y controvertidos del
derecho penal, ya que unos la fundamentan en el elemento psicolgico en la
voluntad y otros en la representacin y el elemento tico; unos en la conciencia
de la tipicidad, otros en la conciencia de la antijuridicidad, algunos en la conciencia
de la antisocialidad y hay quienes, en la conciencia del quebrantamiento del
deber.
Tres son las principales teoras que han tratado de explicar la naturaleza del
concepto del dolo:
a) La de la voluntad;
b) La de la representacin; y
c) La del asentimiento (eclectica).
TEORIA DEL ERROR. Podemos definir el error como una concepcin
equivocada, como una falsa representacin. Ahora bien, esa falsa
representacin puede afectar o nulificar el dolo, pues si hemos afirmado que el
dolo es representacin y voluntad del ejecutor del hecho o conducta delictivas, la
equivocada representacin puede dar por resultado que el sujeto crea que est
ejecutando un hecho cuando realiza otro.
As por ejemplo, un sujeto cree que es objeto de una agresin y en esa
creencia que representa en s representa en su mente acta voluntariamente
ejecutando actos que cree defensivos, y as lesiona o mata a un supuesto
agresor; no cabe duda que el sujeto acta con la intencin de matar, pero la
equivocada representacin de una realidad en la que supone una agresin,
destruye el dolo, pues la representacin que lo ha motivado a actuar
voluntariamente o intencionalmente no es para cometer un delito, sino por el
contrario para defenderse. Esta situacin de error destruye el dolo, anula la
culpabilidad, da lugar a una causa de inculpabilidad.
Ahora bien, el error puede clasificarse en error de hecho y error de derecho,
a su vez el error de hecho se clasifica en error esencial e invencible y en error
accidental y este ltimo se subdivide en error en el golpe o acto (aberratio ictus) y
error en la persona (aberratio in personam).
LA CULPA. Para el sistema causalista, la culpa es la segunda e inferior
especie de culpabilidad.

El concepto de culpa ha sido tema todava ms debatido que el del dolo,

inclusive antao no faltaron penalistas que como Binding, designaron a la culpa
como la hijastra del derecho penal, por ser un tema despreciado y desdeado
durante siglos.
La culpa no siempre ha sido aceptada como especie de la culpabilidad,
pues se afirma que nadie puede ser penado por una accin no querida por l; y si
la distincin fundamental entre el dolo y la culpa consiste en que en la primera el
agente s quiere la conducta y su resultado, en cambio, en la segunda el resultado
no se quiere, por lo que se afirma que no es posible punir las conductas culposas.
A pesar de este argumento, lo lesivo que pueden resultar las conductas culposas
han inclinado a la mayora de los penalistas a aceptar la culpa como una especie
de la culpabilidad, y por ende punir dichas conductas culposas.
El concepto de culpa admite varias acepciones, pero entendida como
especie de la culpabilidad la podemos definir en un sentido ms amplio y general,
como la produccin de un resultado tpicamente antijurdico que pudo y debi ser
previsto y que por negligencia, imprudencia o impericia del agente, causa un
efecto daoso.
EL CASO FORTUITO. El supuesto del caso fortuito se refiere al suceso
accidental en que la conducta de un sujeto produce un resultado daoso, sin
intencin de causarlo, ni imprudencia alguna, al estar llevando a cabo un acto lcito
con el debido cuidado.
Diversos autores, como Sebastin Soler, Ricardo Franco Guzmn,
Fernando Castellanos Tena, colocan el caso fortuito en el lmite o frontera de la
culpabilidad. El caso fortuito queda extramuros de una conducta culpable, pues el
actuar del sujeto, ni fue doloso, ni culposo, el resultado daoso se produce por
mero accidente, a pesar de que la conducta del agente es lcita y ejecutada con el
debido cuidado. Franco Guzmn seala que en el caso fortuito el sujeto obra
lcitamente, es decir jurdicamente, por lo que su actuar nunca podr ser
catalogado como culpable.
El caso culpable examinado en la forma expuesta responde a un esquema
causalista; sin embargo, para el finalismo el caso fortuito se resuelve a nivel de la
conducta tpica.
Para el causalismo, sobre todo si nos adherimos a la teora de la
equivalencia de las condiciones, el sujeto al actuar, al obrar, pone una condicin y
produce un resultado, y entre su conducta y resultado existe un nexo causal, ello
obliga a plantear, sea en la antijuridicidad o en la culpabilidad, la solucin del caso
fortuito.
Un ejemplo nos puede ayudar en la explicacin: un sujeto conduce un
automvil a la velocidad permitida por el reglamento de trnsito, con el debido
cuidado y atencin, de pronto un individuo intempestiva e imprudentemente se
cruza al paso del vehculo y el conductor nada puede hacer para impedir arrollarlo
y matarlo.
Para el sistema causalista el conducir el vehculo resulta una condicin para
el resultado muerte, pues si suprimimos mentalmente esa condicin el resultado
no se producira, luego el conductor es causa del resultado; sin embargo, como no
tuvo la intencin (dolo) ni obr imprudentemente (culpa) el sujeto no resulta
culpable; est es la solucin del sistema causalista.

En el sistema finalista el problema sera examinado a nivel de la conducta

tpica, es decir, el sujeto se propuso un fin, conducir su vehculo, para ello tom en
cuenta los medios, pero la accin del individuo intempestiva, rompe el curso
causal finalista que se propuso el conductor, pues la accin del peatn no es
previsible, por consecuencia no se configura la accin tpica finalista, se presenta
una desviacin del curso causal que no es previsible objetivamente.
Para el finalismo el caso fortuito queda al margen del derecho penal pues
no presenta accin finalista y sin esa accin no puede hablarse de conducta tpica,
y por ende no hay delito que perseguir.
El cdigo penal federal en el artculo 15 fraccin X seala al caso fortuito
como causa de exclusin del delito y lo define as: El delito se excluye cuando:
. el resultado tpico se produce por caso fortuito.
Parece existir consenso que el caso fortuito exige como elementos los
siguientes:
a) Una conducta lcita, ejecutada con el debido cuidado;
b) Un resultado tpico;
c) La imprevisibilidad de ese resultado.
Sin embargo, autores como el penalista mexicano Gustavo Malo Camacho
se plantea la posibilidad de que pueda darse el caso fortuito en el caso de que el
sujeto haya actuado culposamente, siempre y cuando el resultado accidental se
hubiese producido an cuando hubiere actuado con el debido cuidado. Al efecto
este penalista considera que es aplicable la teora de la imputacin objetiva, pues
el resultado se hubiese producido actuando o no culposamente, por el principio de
proteccin de la norma, su conducta no sera tpica. Para ilustrar este supuesto, un
conductor que maneja imprudencialmente su automvil, atropella en la noche a un
ciclista que conduce sin luces, pero el suceso tambin se hubiera producido an
cuando el automovilista hubiese conducido con el debido cuidado.
En Mxico existe criterio jurisprudencial en el sentido de que no existe
compensacin de culpas, de tal manera que si un evento se produce por la
concurrencia de dos conductas culposas (como el caso del automovilista y ciclista
mencionados) ambos sujetos respondern por el resultado producido, es decir, el
automovilista responder a ttulo de homicidio culposo.
2.19.- CAUSAS EXCLUYENTES DE INCRIMINACIN.
Son aquellas circunstancias que hacen que no se te pueda imponer
incriminar por una conducta que en otras circunstancias sera constitutiva de
delito, estas circunstancias especiales son, por ejemplo, las de cumplimiento de un
deber y el ejercicio de un derecho, siempre y cuando ambas actuaciones las
hagas en la forma prevista para ello, por ejemplo, en el Distrito Federal, donde
est permitido el aborto hasta determinado tiempo de la gestacin, no se te puede
imputar como la comisin de un delito, el que abortes siempre y cuando te
apegues a la forma y trminos previstos en el Cdigo Penal para el Distrito
Federal para que se produzca dicho aborto y, por supuesto, lo hagas dentro de los
lmites del D.F.

2.20.- FUERZA FSICA IRRESISTIBLE. La doctrina y la legislacin aceptan la

llamada fuerza fsica exterior irresistible o vis absoluta, como un supuesto de
ausencia de hecho o conducta. La fuerza fsica la ejerce una persona sobre otra,
la que no est en posibilidad de resistirla, de esta manera se convierte en un
instrumento de aqulla y produce un resultado delictivo. As por ejemplo, un grupo
de personas observa el paisaje al borde de un acantilado, y el sujeto A
intempestivamente empuja al sujeto B y este pierde el equilibrio y a su vez
empuja al sujeto C que es el ms prximo a la orilla del acantilado, cae y muere.
A primera vista es el sujeto B el que empujo al C al vaco, sin embargo B slo
fue instrumento de A que fue quien ejerci fuerza fsica irresistible sobre B ste
a su vez empujo a C; el causante resulta ser A, para B opera la ausencia del
hecho.
Tambin sera ausencia de conducta si Pedro amarra a Juan que deba
administrar medicamentos a Marco. El riesgo o peligro que corri Marco por no
serle administrada la medicina por Juan, no se la podemos atribuir, porque
Pedro fue el que ejerci fuerza fsica para inmovilizar a Juan e impedirle cumplir
con la conducta que la norma jurdica esperaba de Juan. Es Pedro el que
coloc en riesgo a Marco.
2.21.- ESTADO DE INCONSCIENCIA. En primer trmino nos ocuparemos de los
estados de inconsciencia permanentes y despus de los transitorios.
Trastornos mentales permanentes. Nuestro Cdigo Penal, en el artculo 68,
dispone: "Los locos, idiotas, imbciles, o los que sufran cualquiera otra debilidad,
enfermedad o anomala mentares, y que hayan ejecutado hechos o incurrido en
omisiones definidos como delitos, sern recluidos en manicomios o en
departamentos especiales por todo el tiempo necesario para su curacin y
sometidos, con autorizacin del facultativo, a un rgimen de trabajo. En igual
forma proceder el juez con los procesados o condenados que enloquezcan, en
los trminos que determine el Cdigo de Procedimientos Penales."
Indudablemente los casos planteados por el precepto son de ausencia de
imputabilidad; sin embargo, el Cdigo Penal slo se refiere a los trastornos
mentales transitorios para excluir la responsabilidad de quienes en tales
condiciones ejecutan hechos tpicos del Derecho Penal; dispone, respecto a los
enfermos mentales permanentes, lo establecido en el precepto transcrito; por ende
debe entenderse que, en relacin con los trastornados mentales permanentes,
sostiene -errneamente-- la imputabilidad. Carranc y Trujillo dice sobre el
particular: "La Comisin confiesan lealmente Ceniceros y Garrido- se encontr
ante un problema de imposible solucin y opt por la menos mala, o sea la que
haba adoptado el legislador de 1929, consistente en apoyar la responsabilidad
social en estos casos." Para el mismo autor el artculo en cuestin plantea
insolubles contradicciones desde el punto de vista procesal y constitucional, pues
la reclusin en establecimiento adecuado es constitucionalmente una pena y como
tal debe resultar de un proceso; pero no hay posibilidad de procesar al enajenado,
con quien deben llenarse solemnes formalidades, todas las cuales son una cruel
irona tratndose de un sujeto de psique inasible y fugaz. Otro problema

constitucional arranca de la indeterminacin temporal de la reclusin, contraria a la

garanta ejecutiva consagrada por el artculo 14.
Por su parte Villalobos escribe: "Basta leer la declaracin categrica del artculo
8, sobre que los delitos son intencionales o de imprudencia, y recordar las
nociones unnimemente admitidas respecto del dolo y de la culpa, para
comprender que los actos de un alienado, aun cuando sean tpicamente
antijurdicos, no constituyen delito por falta del elemento subjetivo de culpabilidad;
todo demente se halla, por lo mismo, exento de responsabilidad penal (aun
cuando su excluyente sea supra legal); y slo cabe aplicarle medidas de seguridad
y no penas. Sin esta interpretacin, si el hecho de todo demente se tuviera como
delito y la reclusin de los enfermos se equiparase a las penas, no podra tal
medida tener una duracin indeterminada, por prohibirlo nuestra Constitucin
Federal; y tampoco seran practicables los procedimientos libres instituidos para
casos de menores (tambin socialmente responsables), ni los reglamentados para
los enfermos mentales por los artculos 495 y 499 del Cdigo Federal de
Procedimientos Penales. . . Aun las personas no avezadas a estos achaques
jurdicos se extraarn justamente al advertir que, segn lo anterior, enjuiciando a
un demente, a un idiota, a un oligofrnico, a un loco o a un enajenado plenamente,
el juez tendr que despojarse de su serena majestad para sentarse frente a esta
clase de reos y simular todas esas diligencias encaminadas a tomarle declaracin,
carearle con los testigos, exigirle protestas y asumir otras muchas actitudes
pintorescas en que parecer entablar una competencia con la desviacin mental
del enjuiciado." Para el mismo autor, el desidertum sera que en tales casos no
se trate de exigir responsabilidades ni de declarar derechos, sino de prevenir una
peligrosidad patolgica, pues no se pretende imponer penas o sanciones a los
dementes, sino adoptar medidas administrativas, tutelares y de seguridad;
propone tambin la expedicin de una ley para tales enfermos, de manera que se
pudieran aplicar, a travs de los tribunales, las medidas elementales requeridas
por la seguridad pblica, con la sola comprobacin de ese estado peligroso y sin
necesidad de esperar, monstruosamente, a que el enfermo cometa un homicidio o
un incendio previsible y se tramite el sainete de un proceso penal, que no lo es,
para decretar como sanciones tales medidas."
Trastornos mentales transitorios.
Es causa de inimputabilidad:
"Hallarse el acusado, al cometer la infraccin, en un estado de inconsciencia de
sus actos, determinado por el empleo accidental e involuntario de substancias
txicas, embriagantes o estupefacientes, o por un estado toxico infeccioso agudo
o por un trastorno mental involuntario de carcter patolgico y transitorio"
(Art. 15, fraccin JI del Cdigo Penal).
Para que opere la eximente por estado de inconsciencia transitorio, precisa, por
supuesto, la reunin de todos y cada uno de los elementos consignados por el
legislador. De la fraccin transcrita pueden desprenderse tres diversas situaciones:
1) Inconsciencia por el empleo de substancias txicas, embriagantes o
estupefacientes;
2) Inconsciencia motivada por toxinfecciones; y
3) Inconsciencia por trastornos mentales de carcter patolgico.

a) Substancias txicas, embriagantes o estupefacientes:

"Cuando por el empleo de una substancia txica (v. gr.: quinina, Atropina,
yodoformo, cido saliclico, Tropocaina, etc.), se produce una intoxicacin que
provoca un estado de inconsciencia patolgica, las acciones que en tal estado se
ejecutan, no son propiamente del sujeto, sino puede decirse que le son ajenas. La
inimputabilidad es obvia. Ahora bien, si la intoxicacin ha sido procurada por el
sujeto mismo, voluntaria- y deliberadamente, para que se produzca un
determinado resultado, se estar en el caso de una accin libre en su causa,
aunque determinada en sus efectos; y si no fue deliberada, sino imprudente o
culposa, se estar en la posibilidad de la imputacin culposa.
Respecto a la embriaguez, slo habr inimputabilidad, cuando sea plena y
accidental, involuntaria; en todos los dems casos subsistir la responsabilidad.
Con razn dice Carranc y Trujillo que la embriaguez voluntaria no puede
constituir la eximente; antes bien, la ebriedad debe ser tomada por el juzgador
como ndice de mayor temibilidad. Lo mismo puede afirmarse tratndose de
adictos a enervantes o txicos. No existe una diferencia precisa entre los txicos y
los enervantes. Algunos consideran a los txicos como el gnero y a los
enervantes la especie (antes nuestra ley se refera a enervantes; se substituy ese
Vocablo por estupefacientes).
b) Toxinfecciones.
Por el padecimiento de algunas enfermedades de tipo infeccioso o microbiano, a
veces sobrevienen trastornos mentales, como en el tifo, la tifoidea, la rabia o la
poliomielitis. En estos casos el sujeto enfermo puede llegar a la inconsciencia. El
juzgador debe auxiliarse de especialistas para resolver lo conducente y al efecto,
necesita tomar en cuenta los dictmenes de mdicos y psiquiatras.
c) Trastorno mental patolgico.
Por trastorno mental dice Carranc y Trujillo-, debe entenderse toda perturbacin
pasajera de las facultades psquicas. El trastorno debe ser de carcter patolgico
y transitorio, ya que nuestra ley pretende solucionar de manera diversa, como se
ha visto antes, los actos de enajenados mentales permanentes.
2.22.- LEGITIMA DEFENSA. La legtima defensa es tal vez la causa de
justificacin ms relevante, tanto por los valores jurdicos involucrados, como por
ser la que ms frecuentemente se presenta.
La legtima defensa se define como el rechazo de una agresin actual,
injusta, en la medida de la necesaria y racional, que tenga por objeto proteger
bienes jurdicos del agredido.
Poco ms adelante examinaremos con detalle los elementos que
conforman la legtima defensa.
La esencia de esta causa de justificacin la encontramos en que la ley, la
norma, permite que una persona haga uso de la violencia sobre otra persona, al
grado de lesionarla o privarla de la vida, siempre que la primera se encuentre en la
situacin de rechazar una agresin actual e injusta de la segunda.
El fundamento para apoyar la legalidad de la conducta defensiva al grado
de lesionar o matar al agresor se ha planteado de diferentes puntos de vista.

En la antigua Roma se plante que la legtima defensa se fundaba en el

hecho que el agresor, al agredir injustamente, por ello perda el derecho a la vida.
Posteriormente Florentino pronunci una sentencia que obra en el Digesto que
dice: debe considerarse que obra conforme a derecho el que procede en defensa
de su propia persona.
Para el ilustre clsico Francisco Carrara, el fundamento de la legtima
defensa se encuentra en la coaccin a que se ve sometida la persona agredida, y
que se ve obligada a la reaccin, a la necesidad de evitar un mal y el Estado no
est legitimado a castigar a quien se defiende, pues como dice el proverbio vulgar,
al que acude al maestro de Pisa, la necesidad no tiene ley, es decir, que ante la
coaccin aparece la necesidad de la reaccin; el Estado la permite pues cuando la
defensa privada puede ser eficaz y la defensa pblica no lo es queda el primero
autorizado por la necesidad a obrar y su conducta quedar legitimada.
Para los positivistas el fundamento por el cual se puede actuar en legtima
defensa se encuentra en la temibilidad que demuestra el agresor, y el rechazo a
dicha agresin es un acto de justicia social, el sujeto no peligroso se defiende de
quin s lo es.
Otros autores hacen radicar el fundamento de la legtima defensa en el
concepto de preponderancia de intereses donde resulta que debe preferirse el
inters del agredido frente al del agresor. A este concepto de la preponderancia
de intereses otros autores agregan el del inters pblico argumentando que en
el campo penal lo fundamental es el inters pblico, el bien social sobre intereses
privados o particulares, y si el Estado permite la legitima defensa, pone a la
balanza el bien social; permitir que un sujeto agreda a otro sin que ste pudiese
legalmente defenderse trastocara el orden social, la seguridad y las garantas que
est obligado a otorgar el Estado, as el agredido, como ya se apuntaba desde
hace siglos obra con derecho al defenderse de un ataque injusto.
2.23.- ESTADO DE NECESIDAD.
ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE. El estado de necesidad aparece
cuando en un momento dado surge la colisin de dos bienes jurdicos de distinto
valor y que en una situacin de peligro se requiere sacrificar el bien jurdico de
menor valor para salvaguardar el bien jurdico de mayor valor.
Algunos tratadistas mencionan que el fundamento del estado de necesidad
justificante se encuentra en el principio de ponderacin de intereses, que radica
en la necesidad de permitir el sacrificio de bienes de menor valor para salvar otros
de mayor entidad cuando no existe otro medio practicable que evite ese sacrificio.
Cuando los bienes jurdicos son de igual valor la doctrina dominante
considera que se trata del llamado estado de necesidad disculpante es decir, en
bienes de la misma categora la exclusin del delito no se da por causa de
justificacin, sino por una causa de inculpabilidad, por no exigibilidad de otra
conducta, situacin que abordaremos al tratar del aspecto negativo del elemento
culpabilidad.
El artculo 15, fraccin V del Cdigo Penal Federal se refiere al estado de
necesidad cuando nos dice:

Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un peligro

real, actual o inminente, lesionando otro bien de menor o igual valor que el
salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros medios y el agente no
tuviere el deber jurdico de afrontarlo.

2.24.- EXCUSAS ABSOLUTORIAS. El legislador seala a cada delito a pena

(en abstracto) que para los fines de prevencin general considera necesaria para
lograr la proteccin del bien jurdico que se pretenda. En algunos casos, raros, el
legislador en la propia ley, determina que no se aplique pena alguna; ello ocurre
en contados supuestos, pues la le prohibir esas conductas tpicas no debe
fomentar en la propia ley la impunidad de quien ejecute esas conductas. Los
casos en que la ley deja sin pena aparecen en los cdigos penales en la parte
especial, precisados en tipos especficos, por ejemplo, robo, aborto, etctera.
La doctrina mexicana ha denominado a estos supuestos como excusas
absolutorias siguiendo los pasos de la doctrina espaola y francesa. Los
penalistas alemanes utilizan el nombre de causas personales que excluyen la
pena:
Las excusas absolutorias se pueden definir diciendo que son aquellas
especficas causas de carcter personal que el legislador regula expresamente
donde un hecho o conducta tpico, antijurdico y culpable, no resulta punible.
Debe resaltarse que las excusas absolutorias atienden a las persona del
autor del delito, donde el legislador por razones de utilidad, o de mnima
peligrosidad considera que es preferible la impunidad al castigo, razones stas
que encajan en el concepto de poltica criminal, relegando por excepcionales
ocasiones el principio de justicia.
El penalista mexicano Pavn Vasconcelos agrupa las excusas absolutorias
que aparecen en el Cdigo Penal Federal de la siguiente manera:
1 En razn del arrepentimiento y de la mnima o nula peligrosidad del agente;
artculos 139 (deposicin de armas por rebelde) y 375 (robo cuyo valor no
exceda de veinticinco pesos).
2 En razn exclusiva de la mnima o nula peligrosidad exhibida por el autor;
artculos 333 primera parte (aborto por imprudencia de la propia mujer
embarazada) y 340 (injurias recprocas).
3 En razn de conservacin de las relaciones familiares: artculos 377, 385, 390
(robo, abuso de confianza y fraude cometido ascendientes contra sus
descendientes o por stos contra aquellos).
Cabe aclarar que por reformas que ha sufrido el Cdigo Penal Federal, el
artculo 139 que menciona el penalista Pavn Vasconcelos es actualmente el
138; que en el caso del artculo 375, actualmente se refiere a que el monto del
valor de lo robado no exceda de diez veces el salario mnimo en lugar de
veinticinco pesos; que en el caso del artculo 349 relativo a injurias recprocas,
ya fue derogado; por lo que hace la excusa absolutoria de robo, abuso de
confianza y fraude cometidos por ascendientes contra sus descendientes, o por
stos contra aqullos, tales disposiciones ya fueron derogadas, y ahora, en el
caso de cometerse ilcitos por las personas mencionadas se requiere de la
querella de la parte ofendida, ya que no se persigue de oficio.

En el caso del Cdigo Penal de Coahuila, tambin existe excusa absolutoria

semejante a la del artculo 138 del Cdigo Penal Federal relativa al rebelde que
depone las armas, as como para el supuesto del aborto de la propia mujer
embarazada, siempre que se trate de culpa sin previsin.
Algunos tratadistas discuten sobre la ubicacin de varias situaciones sea
como excusas absolutorias o bien bajo otros supuestos, as podemos
mencionar:
a) El aborto provocado por la mujer cuyo embarazo es resultado de una
violacin, donde unos autores estamos frente al caso de no exigibilidad de
otra conducta, ya que no se le puede pedir, como dice Cuello Caln, una
maternidad odiosa que le recuerde el terrible suceso de la violacin; para
otros penalistas se trata de una excusa absolutoria que obedece a causas
sentimentales.
b) El encubrimiento cuando se oculte o favorezca el ocultamiento del
delincuente que sea ascendiente o descendiente, cnyuge, concubina,
concubinario o de parientes colaterales por consanguinidad hasta el cuarto
grado o por afinidad hasta el segundo, o ligados al encubridor por lazos de
amor, respeto, gratitud o estrecha amistad derivados de motivos nobles. En
estos casos el delito de encubrimiento se integra, pero no se castiga, en
razn de causa de inculpabilidad por no exigibilidad de otra conducta,
regulada por la fraccin IX del artculo 15 del Cdigo Penal Federal que
dice:
atentas las circunstancias que concurren en la realizacin de una conducta ilcita, no sea
racionalmente exigible al agente una conducta diversa a la que realiz, en virtud de no
haberse podido determinar o actuar conforme a derecho. Cabe advertir que para otros
tratadistas los casos llamados encubrimiento por parentesco o amistad, son excusas
absolutorias. Tambin dentro de la no exigibilidad de otra conducta, semejante al
supuesto de encubrimiento por parentesco tenemos la ocultacin, destruccin o
sepultura (inhumacin clandestina) de un cadver; a que se refiere el artculo 280 fraccin
II del cdigo penal federal situacin que favorece a ascendientes, descendientes,
cnyuges o hermanos del homicida; igualmente a este tipo de parientes que favorezca la
evasin de un pariente de la prisin, quedan incluidos en la inexigibilidad de otra
conducta, salvo que para la fuga o evasin se utilice la violencia en las personas o fuerza
en los casos.

c) Otro caso interesante es el que se refiere al delito de falsa declaracin

cuando la pronuncie un inculpado, pues no puede ser procesado por el
delito previsto por el artculo 247 fraccin IV del Cdigo Penal Federal,
donde, por ejemplo al rendir su declaracin preparatoria optar por declarar
y faltar a la verdad en perjuicio de otro, negando ser suya la firma de un
documento, o afirmando un hecho falso o alterando o negando un
verdadero, o sus o su circunstancias substanciales, tal declaracin falsa no
se puede castigar.
Para Castellanos Tena si el encausado declara falsamente para
protegerse, para no incriminarse, se presenta un caso de inexigibilidad que
da lugar a una excusa absolutoria; aun cuando este tratadista advierte la
dificultad de la hiptesis, ya que al inculpado no se le puede exigir la

protesta de decir verdad, requisito para apoyar el delito en mencin,

nicamente ser exhortado a decir verdad, en acatamiento al artculo 20,
apartado B, fraccin II de la Constitucin, y al segundo prrafo del artculo
247 fraccin IV del Cdigo Penal Federal, que menciona expresamente que
el delito de referencia no comprende el caso de quien tenga el carcter de
acusado.
Este supuesto, pensamos que es una causa de inculpabilidad por no
exigibilidad de otra conducta, ya que el hecho de declarar falsedades, podr
ser tpico, pero la propia Constitucin y la ley consideran que a un inculpado
no se le puede exigir que se incrimine declarando la verdad de los hechos,
si esto le perjudica.
A nuestro juicio, la garanta constitucional debera limitarse a que el
inculpado tiene derecho a negarse a declarar, a autoincriminarse, pero si
opta por declarar debe quedar sujeto a rendir protesta de decir la verdad.
No encontramos razn por la cual, si opta por declarar tenga derecho a
mentir, cuando cualquier otra persona est sujeta, a conducirse con verdad.
Debe quedar sujeto a la ley y podr incurrir en el delito de falsas
declaraciones, sin embargo, para ello deber reformarse la Constitucin y el
Cdigo Penal Federal.
d) Un verdadero caso de excusa absolutoria aparece en el artculo 55 del
cdigo penal federal, donde en razn de la senilidad del inculpado o de su
precario estado de salud, a juicio del juez; o a peticin de parte, sea
notoriamente innecesaria e irracional la imposicin de una pena restrictiva
de la libertad, en tal caso podr prescindirse de aplicarla, apoyndose
siempre en dictamen de peritos.

2.25.- EL CONCURSO DE DELITOS. El llamado concurso de delitos consiste en

la concurrencia de varios delitos cometidos por un mismo sujeto activo.
La concurrencia de varios delitos atribuibles a un solo agente delictivo ha
planteado en la doctrina y en la legislacin el problema de la aplicacin de
sanciones, de la pena o penas que deban imponerse.
Para algunos autores el llamado concurso de delitos es un tema que
corresponde a la teora del delito, sea que lo ubiquen en el estudio de la accin, o
bien del tipo; para otros debe analizarse este tema en la teora; no faltan autores
para quienes el concurso de delitos es un puente de paso entre la doctrina del
delito y la de la pena; otros ms opinan que el concurso de delitos es un asunto
que corresponde al derecho procesal penal que lo regula en la llamada
acumulacin de autos, cundo se siguen diversos procesos contra una misma
persona.
Por nuestra parte nos adherimos a quienes opinan que este tema se ubica
en la teora de la pena. En efecto, no est en discusin la integracin tpica de los
delitos que concurren con motivo de la conducta o conductas desplegados por un
mismo sujeto activo, sino el problema radica en qu penas vamos a aplicar, si una
por cada delito, sumndolas; o bien, la pena del delito ms grave con exclusin de
las dems penas correspondientes a los otros delitos; o la pena del delito ms

grave, incrementndola en alguna medida por las penas derivadas de los otros
delitos cometidos. Evidentemente el concurso de delitos centra su punto de
anlisis sobre la pena o penas que corresponda aplicar, de ah, que este tema
debe ubicarse en la teora de la pena, sin perjuicio que procesalmente proceda la
acumulacin.
Los requisitos que generalmente se aceptan como necesarios para que
exista el concurso de delitos son los siguientes:
a) Que se trate de un solo sujeto activo o agente delictivo.
b) Que dicho agente ejecute una conducta o varias conductas.
c) Que produzca varios resultados delictivos.
d) Que los resultados delictivos produzcan varias lesiones jurdicas.
El concurso de delitos puede provenir de una sola conducta y entonces
aparece el concurso ideal de delitos, o de varias conductas y estamos en
presencia del concurso real de delitos.

TEMA III
LA FUNCIN PUNITIVA DEL ESTADO Y LOS ORGANOS ENCARGADOS DE
EJERCERLA
3.1.- TEORA DE LA PENA Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD.
TEORAS SOBRE LA PENA. La fundacin del derecho a castigar ha sido
explicado por diversas teoras: unas llamadas absolutas que a su vez pueden
clasificarse en retribuciones y reparatorias; otras teoras son denominadas
relativas que se subdividen en aquellas que persiguen prevencin general, otras
prevencin especial, y las mixtas.
Nos vamos a referir a las principales teoras que explican los fines que
persigue la pena considerada en abstracta. A la pena se le han asignado como
fines el de retribucin, el de prevencin general y el de prevencin especial. Estos
fines estn ntimamente vinculados al desarrollo histrico de derecho penal.
a) La teora de la retribucin de la pena, estriba en que se debe inferir un mal al
que ha causado mal; en este contexto encontramos la milenaria ley del talin,
expresin histrica de la venganza privada y pblica. Ms modernamente este
criterio se identifica con la llamada teora absoluta de la pena, uno de cuyos
expositores fue el filsofo Kant que en su trabajo sobre la metafsica de las
costumbres desarrolla la tesis de la libertad del hombre y la necesidad de un
Estado que asegure una convivencia feliz entre los seres humanos, donde,
quien viole la ley debe ser castigado conforme a ella segn la determinacin de
los tribunales. Si el criminal ha cometido un homicidio, tambin l debe morir
una muerte pronunciada por la justicia y separada de toda clase de malos
tratos debe ser castigados a muerte todos los asesinos As lo demanda la
justicia
b) La teora de la prevencin general tiene a Feurbach en el siglo XVIII uno de sus
iniciales expositores. Para este autor el Estado fue creado para asegurar la
existencia del hombre conforme a leyes; toda violacin de la ley contradice el
propsito fundamental del Estado, y ste debe asegurar por los medios a su
alcance que las leyes se respeten. Para lograr ese respeto la pena prevista en
la ley tiene como objetivo intimidar al individuo para que cumpla con la ley de tal
forma que no lesione bienes jurdicos. La pena es una coaccin psicolgica,
dirigida a la generalidad de los individuos; previene de esta manera el delito.
Roxin uno de los ms brillantes penalistas contemporneos ha expuesto la
llamada teora de la prevencin general positiva. Roxin se plantea que el
derecho penal, frente al individuo, acta amenazndolo, y en su caso
imponindole y ejecutndose penas.
El Estado amenaza, cuando el legislador crea la norma penal dirigida a la
colectividad, para Roxin es importante esclarecer la fundamentacin del Estado
para prohibir conductas bajo la amenaza de penas y la razn la encuentra en la
proteccin a bienes jurdicos, pero slo de aquellos que sea necesario y que no
puedan ser protegidos de otra manera, apareciendo as el carcter subsidiario
del derecho penal. Para Roxin la pena slo se justifica en razn del principio de
subsidiaridad respecto a la proteccin de bienes jurdicos creados por el
legislador, de ah su carcter preventivo general porque preceden a la conducta
del sujeto, quien al ejecutar la conducta prevista como delictiva se le impondr

una pena, y la ejecucin de la misma tendr como fin la resocializacin del

sujeto, para lograr reincorporarlo a la sociedad.
c) La teora de la prevencin especial fue expuesta, entre otros, por Franz von
Liszt, quien argumenta que la pena y la medida de sta no est determinada
por el pasado, sino por el futuro, la pena es en este sentido retributivo pero no
entendida como lo haca la ley del talin, sino como proteccin de bienes
jurdicos, afectando para ello los bienes jurdicos del autor del hecho delictuoso.
La pena resulta preventivamente especial a travs de la retribucin mediante
dos efectos: el de correccin y el de intimidacin; es decir, se aplica la sancin
para que el sujeto se corrija y al aplicarse la pena, sta tambin sirve para que
en los sucesivo no delinca, o efecto intimidatorio.
La punibilidad queda en manos del legislador y las penas (en sentido
abstracto) contenidas en la ley persiguen un efecto de prevencin general; la
aplicacin de la pena corresponde al juez y al efecto que persigue es la
prevencin especial, que a su vez tambin resulta de prevencin general, pues
el ciudadano en general observa que la pena se aplica y refuerza su carcter
intimidatorio como pena en sentido abstracto.
La fase de la ejecucin de la pena en nuestro sistema jurdico corresponde
al poder ejecutivo. Una vez que el juez ha determinado o individualizado la
sancin en su sentencia, el condenado es puesto a disposicin del ejecutivo
para que se d el cumplimiento a la pena impuesta.

3.2.- ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO PENAL

3.3.- LA AVERIGUACIN PREVIA
3.4.- LA INSTRUCCIN
3.5.- LA SENTENCIA
3.6.- LOS RECURSOS
3.7.- LA EJECUCIN DE LAS PENAS
La tentativa, conforme a la actual redaccin del artculo 12 del Cdigo Penal
Federal se refiere a la realizacin parcial o total de actos de ejecucin, lo que
plantea la necesidad de establecer en qu momento aparece la realizacin parcial
o total de esos actos ejecutivos.
El principio de ejecucin de los actos que se exteriorizan para lograr el
resultado ilcito debe partir del examen de la accin tpica de cada delito a fin de
determinar si el sujeto puso en actividad la finalidad que ideo y cuyos medios para

su realizacin tambin fueron planeados. De esta manera se puede hablar de

acciones preparatorias equvocas o unvocas; pueden ser actos equvocos si solo
observamos actos preparatorios de su fase objetiva, pero stos que pueden
apreciarse como inequvocos si tomamos en cuenta la finalidad de la accin; de
esta manera quien adquiere una arma de fuego en una armera realiza
compraventa lcita, y si no exterioriza en otros actos el propsito de su adquisicin,
destinada a matar a su enemigo, el simple acto de adquisicin no es punible y as
se pregona desde la antigua Roma con el principio de cogitationis poenam nemo
patitur (nadie puede ser penado por sus pensamientos); pero si el sujeto empua
sujeto empua su arma y apunta hacia su enemigo, estos actos segn las
circunstancias del lugar, modo, ocasin, etc; pueden resultar unvocos, no importa
que no llegue a disparar, y estaramos en presencia de tentativa punible. Sin
embargo, si el agente admite que al idear la muerte de su enemigo se dirigi a una
armera y compro una arma de fuego y en ese momento es detenido por la polica
y expresa a la autoridad la finalidad de esa adquisicin equvoco por la aceptacin
del agente en cuanto a la finalidad que persigue. La calidad del acto de ejecucin
la vamos a lograr tomando en cuenta el aspecto objetivo y subjetivo, partir slo del
primero, puede ser insuficiente; el aspecto subjetivo por s mismo no es punible,
requerimos de los dos.
La teora distingue la llamada tentativa acabada de la tentativa inacabada.
En la primera se realizan totalmente los actos de ejecucin y el delito no se
consuma por causas ajenas del agente (un sujeto saca el arma de fuego, apunta y
dispara sobre su enemigo, pero la posible vctima en el momento del disparo se
mueve y el proyectil pasa a su lado sin daarla); en la tentativa inacabada se
realiza parte de los actos de ejecucin y por supuesto el resultado no se llega a
producir (un sujeto saca un arma de fuego y apunta hacia su vctima, y en ese
momento es detenido, nunca llega a disparar).
3.8.- LA EXTINCIN DE LAS PENAS
El Estado se propone que las conductas delictivas sean penadas, porque
ello redunda en el orden social, la impunidad genera se efecto disociador.
La responsabilidad penal como medida de la culpabilidad y como medida de
la pena, no cesa o se extingue sino en los casos que la ley lo seala, sea por el
medio normal y lgico del cumplimiento de la pena impuesta, o excepcionalmente
por razones de orden natural imposibles de no reconocer como la muerte del
responsable; o por cuestiones de poltica criminal como la amnista; o por
elemental justicia cuando fehacientemente se acredite la inocencia del condenado
al que se le debe otorgar el indulto; o bien, cuando se otorgue el perdn del
ofendido en aquellos ilcitos en que se permita otorgarlo; o en el caso de que la
pena haya prescrito; o cuando se aplique el principio del non bis in dem, nadie
puede ser juzgado dos veces por la misma causa; o cuando una ley posterior
derogue la que sirvi de base para la sancin penal o que resulte ms favorable.
CLASES DE EXTINCIN DE LA PENA. En forma breve explicaremos las
causas de extincin de la pena que han quedado enunciadas.

a) Cumplimiento de la pena. Generalmente la pena concluye, se extingue, cuando

el delincuente cumple con la sancin o sanciones que le fueran impuestas,
precisamente porque ese cumplimiento debe haber satisfecho la finalidad
primordial de la pena, la reinsercin del delincuente, meta de la funcin punitiva
del Estado, como se consagra en el artculo 18 constitucional.
b) Muerte del delincuente. El cdigo penal federal destina un ttulo de la parte
general a las causas de extincin de la responsabilidad penal, el que inicia con
la muerte del delincuente. En efecto, desde el primer captulo de este curso
qued sentado que la responsabilidad penal es personalsima, no se extiende a
ninguna otra persona, ni por razones familiares, polticas, econmicas o de
cualquier ndole, pues la Constitucin en su artculo 22 prohbe las penas
trascendentales y de considerarse que la muerte no extinguiera las sanciones y
que stas pudieran pasar a otra persona, eso sera una pena trascendental, de
este modo, si el delincuente muere, la responsabilidad penal termina.
El artculo 91 del Cdigo Penal Federal seala que la muerte extingue la pena,
a excepcin de la reparacin del dao y el decomiso de los instrumentos con
que se cometi el delito. La reparacin del dao por ser una consecuencia de
carcter civil, patrimonial, que puede ser cumplida en los bienes del delincuente
que falleci; el decomiso por entraar una medida de seguridad que afecta a
bienes que pudieran ser aprovechados por otros en la comisin de ilcitos.
c) Amnista. Esta forma de extinguir las sanciones penales consiste en que el
Estado decrete mediante una ley, que como tal debe tener el carcter de
general, es decir, la amnista comprender los delitos que en ella se sealan y
abarcara a todos aquellos que los hubieran cometido. El artculo 92 del Cdigo
Penal Federal acepta la amnista como una forma de extinguir las sanciones
penales, excepto la reparacin del dao.
En las leyes de amnista generalmente prevalecen criterios de orden poltico. En
Mxico se han publicado leyes de amnista con motivo de delitos cometidos
durante el conflicto estudiantil de 1968, y a raz del movimiento zapatista en el
Estado de Chiapas inici el primero de enero de 1994.
d) Indulto. El indulto es una facultad del ejecutivo, quien podr ordenar la extincin
de la pena impuesta en sentencia irrevocable siempre que se cumplan los
siguientes requisitos:
1 Que se trate de delito de carcter poltico; o de delitos motivados por
cuestiones polticas o sociales; o delitos del orden federal cuando el
sentenciado haya prestado importantes servicio a la nacin, previa solicitud; y
2 Que el sentenciado refleje un alto grado de readaptacin social y su liberacin
no represente peligro; siempre que la sentencia no sea por delito de traicin a
la patria, terrorismo, sabotaje, genocidio, delitos contra la salud, violacin,
delito intencional (doloso9.
El indulto no extingue la obligacin de reparar el dao causado; ni tampoco se
conceder respecto de la inhabilitacin para ejercer una profesin o alguno de
los derechos civiles o polticos, o para desempear determinado cargo o
empleo.

e) Reconocimiento de inocencia. Dentro de la regulacin del indulto, en el cdigo

penal federal, aparece el reconocimiento de inocencia, al que algunos cdigos
asimilan al indulto o lo denominan indulto necesario. El reconocimiento de
inocencia no debe confundirse con el indulto, pues este ltimo es una facultad
del ejecutivo que es protestativa ya que es discrecional, en tanto que el
reconocimiento de inocencia, una vez acreditado, tiene por efecto la plena
libertad, la anulacin de la sentencia y la exclusin al pago de la reparacin del
dao, situaciones obvias, pues se trata de un inocente.
El reconocimiento de inocencia en cuanto a trmite lo regula el artculo 560
del Cdigo Federal de Procedimientos Penales y se basa en cualquiera de los
supuestos siguientes.
I. Cuando la sentencia se funde exclusivamente en pruebas que posteriormente se
declaran falsas;
II. Cuando despus de la sentencia aparecieren documentos pblicos que invaliden la
prueba en que se haya fundado aquella o las presentadas al jurado y que sirvieron
de base a la acusacin y al veredicto;
III. Cuando condenada alguna persona por homicidio de otra que hubiere desaparecido, se
presentare sta o alguna prueba irrefutable de que vive;
IV. Cuando dos reos hayan sido condenados por el mismo delito y se demuestre la
imposibilidad de que los dos lo hubieren cometido.
V. Cuando el sentenciado hubiese sido condenado por los mismos hechos en juicios
diversos. En este caso prevalecer la sentencia ms benigna.

f) Perdn del ofendido o legtimo para otorgarlo. Al tratar el tema de la

condicionalidad objetiva de punibilidad se mencion que tales condiciones, en
ocasiones se trataba de requisitos de procedibilidad, como el caso de querella,
es decir, que algunos delitos no se pueden perseguir de oficio, en cuanto
lleguen al conocimiento de la autoridad por denuncia de cualquier persona, sea
o no sujeto pasivo u ofendido por el delito, sino que requieren de solicitud
expresa y donde se seale contra quien o quienes se solicita la accin
persecutora del Estado, a lo que se denomina querella.
Ahora bien, el querellante o quien legtimamente lo represente, puede
extinguir la ejecucin de la pena si otorga perdn al delincuente; otorgado el
perdn se extingue la pena y el perdn no puede revocarse. Las
consideraciones anteriores son aplicables al delito que requiera como requisito
de procedibilidad la declaratoria al perjuicio.
Cuando sean varios los ofendidos, cada uno podr ejercer separadamente
la facultad de perdonar tanto al responsable como al encubridor, pero el perdn
slo surtir efectos en favor de quien se otorgue el perdn, salvo que el
ofendido o legitimado para hacerlo, hubiere obtenido la reparacin del dao,
pues de ser as a todos les alcanzar el perdn.
g) Rehabilitacin. La pena de prisin produce la suspensin de derechos polticos
(el derecho a votar y ser votado) de derechos civiles (de poder ser apoderado,
defensor, albacea, perito depositario, interventor judicial, sndico o un
interventor en quiebra, rbitro, arbitrador o representante de ausentes) o de

derechos de familia (tutela, curatela) por efectos mismos de la sentencia

definitiva, suspensin que opera por ministerio de ley, o bien por efectos
sealados en la propia sentencia definitiva que precise la suspensin de
derechos no comprendidos en aquellos que por ministerio de la ley operan aun
cuando no se mencionen en el fallo definitivo como pueden ser el del ejercicio
de la patria potestad, o del ejercicio de una profesin.
Cumplida la sentencia, o extinguida la pena por cualquier otro medio, amnista,
indulto, perdn del ofendido, el condenado se reintegra a los derechos que
haba perdido, es decir, queda rehabilitado.
h) Prescripcin. La prescripcin es una institucin que no es privativa de ninguna
rama del derecho, de esta manera la prescripcin aparece en el cuerpo del
derecho civil, mercantil, laboral, fiscal, etc., y desde luego en materia penal.
La prescripcin suele definirse como la prdida de derecho por el
transcurso del tiempo. La prescripcin se inspira en un sentido de justicia y
seguridad jurdicos al determinar que de no hacerse valer derechos dentro del
lapso de tiempo que la ley marca el derecho se pierde.
La prescripcin en materia penal se puede referir a la accin penal o a la pena
impuesta al condenado. El Estado, en el aspecto de la procuracin de justicia,
en el supuesto de que no ejercite la accin penal, o bien que la ejercite, pero no
se pueda ejecutar, porque el inculpado no pueda ser detenido, de transcurrir los
plazos que la propia ley penal seala sea para ejercitar la accin penal o para
ejecutarla, operar la prescripcin de la accin penal y con ella la extincin de la
misma; tambin puede operar la prescripcin de la sancin, si el condenado se
sustrae a la accin de la justicia, e igualmente dentro de los plazos que la ley
establece no se logra su aprehensin.
La prescripcin no es necesario que lo invoque a su favor quien tenga
derecho a ella, el juez que la advierta deber hacerla valer de oficio.
Segn se trate de delitos instantneos, permanentes o continuados, la
prescripcin se iniciar desde el momento en que el delito se consum
(instantneo) o del ltimo acto de consumacin (permanente o continuado).
As mismo la ley seala lapsos de tiempo para que opere la prescripcin,
sea que el delito se persigue a peticin de parte, o si slo merece multa u otro
tipo de sanciones diferentes a la de prisin, o cuando exista concurso de
delitos, o se requiera de satisfacer requisitos de procedibilidad, o de actos
prejudiciales, etc., o que el reo hubiere cumplido parte de la pena impuesta, etc.
Las reglas sobre la prescripcin son siempre personalsimas, comprenden
exclusivamente al inculpado o al reo, segn sea el caso, y el cdigo penal
federal regula esta institucin en los artculos 100 y siguientes.
i) Vigencia de una nueva ley ms favorable. Al estudiar la aplicacin de la ley
penal en el tiempo se analiz la situacin que se puede generar cuando una ley
posterior al momento en que se cometi un ilcito y que se regulaba por la ley
vigente a esa fecha, resulta derogada por otra ley ms favorable, la que deba
aplicarse en favor, sea del procesado, o bien del condenado. El Cdigo Penal
Federal en su artculo 117 revuelve este punto diciendo que la ley que suprime

el tipo o la modifique, o extingue, en su caso, la accin penal o la sancin

correspondiente.
j) Sentencia anterior sobre los mismos hechos. El artculo 23 de la Constitucin
consagra el principio de non bis in dem, que con toda justicia seala que nadie
puede ser juzgado dos veces por la misma causa. El artculo 118 del cdigo
penal federal describe con toda claridad que de existir una segunda sentencia
sobre los mismos hechos sta queda extinguida, subsistiendo slo la primera.
El citado artculo dice textualmente:
Artculo 118. Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito, ya sea que en el
juicio se le absuelva o se le condene. Cuando se hubiese dictado sentencia en un
proceso y aparezca que existe otro en relacin con la misma persona y por los mismos
hechos considerados en aqul, concluir el segundo proceso mediante resolucin que
dictar de oficio la autoridad que est conociendo. Si existen dos sentencias sobre los
mismos hechos, se extinguirn los efectos de la dictada en segundo trmino.

Al tratar sobre la muerte, la amnista, el perdn del ofendido, la prescripcin,

y la vigencia de una nueva ley ms favorable, poco mencionamos la extincin de
la accin penal, e hicimos hincapi en la prescripcin de las sanciones penales,
ello se debe a que la extincin de la accin penal guarda aspectos en que
prevalece el derecho penal guarda aspectos en que prevalece el derecho adjetivo
o procesal, y la extincin de las sanciones penales lo acerca ms al derecho penal
sustantivo, pero queda al lector interesado en estos temas, de indiscutible
importancia terica y prctica, profundizar en los mismos.
3.9.- JURISDICCINAL FEDERAL Y LA JURISDICCIN LOCAL. La fraccin XXI
del artculo 73 de la Constitucin de la Repblica, faculta al Congreso de la Unin
para definir los delitos y faltas contra la Federacin y fijar los castigos que por
dichas infracciones deban imponerse. Por otra parte, cada una de las treinta y una
Entidades Federativas, por conducto de su Poder Legislativo local, dicta para su
territorio las leyes pertinentes, tanto en materia penal como en otros rdenes,
debiendo respetar siempre los postulados generales preceptuados por la
Constitucin Federal.
Ahora bien, como el Distrito (y antes tambin los Territorios Federales)
carece de Poder Legislativo local propio, la funcin legislativa ha sido
encomendada al Congreso de la Unin, segn lo establece la fraccin VI del
artculo 73 constitucional. Se advierte claramente que, de hecho, el Congreso de
la Unin (Cmara de Diputados y Cmara de Senadores), ejerce una doble
actividad legislativa. Al actuar como organismo local para el Distrito Federal, se
equipara, cuando realiza tales funciones a la legislatura de cualesquiera de los
Estados miembros; funge como Poder Legislativo para toda la Repblica, esto es,
como autentico Congreso Federal, cuando legisla sobre materias reservadas a la
Federacin.
3.10.- JURISDICCIN MILITAR. Existe una reglamentacin especial para la
materia militar, en relacin con los delitos en contra de la disciplina del Ejrcito.

Tales infracciones no pueden considerarse dentro de la materia comn, ni

tampoco de la federal en sentido estricto, sino que caen bajo la jurisdiccin militar.
En lo conducente, el artculo 13 de la Carta Magna establece: Subsiste el
fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar, pero los
tribunales militares, en ningn caso y por ningn motivo podrn extender su
jurisdiccin sobre personas que no pertenezcan al Ejrcito. Cuando un delito o
falta de orden militar estuviese complicado un paisano, conocer el caso la
autoridad civil que corresponda.
Hay quienes sostienen que la cuestin relativa a la aplicacin de la ley
penal castrense debe estudiarse dentro de la validez personal de la ley penal.
Consideremos su ubicacin correcta dentro del tema de validez material, porque
bajo el fuero de guerra no caen todos los delitos realizados por miembros del
Instituto Armado, sino slo cuando resulta directamente afectada con su comisin
la materia militar, o sea la disciplina del Ejrcito, segn se desprende de la
redaccin del precepto constitucional transcrito. Sin embargo, ntese que tambin
tiene importancia la calidad de la persona, pues la ley castrense slo tiene como
destinatarios a miembros del Instituto Armado.
3.11.- EL NUEVO SISTEMA PROCESAL ACUSATORIO Y SU ADICIN EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

BIBLIOGRAFA
AUTOR: ORELLANA WIARCO OCTAVIO A. CURSO DE DERECHO PENAL
EDIT. PORRUA. 2014.
AUTOR: CASTELLANOS FERNANDO. LINEAMIENTOS ELEMENTALES DE
DERECHO PENAL EDIT. PORRUA. 1977.