Universidad Catlica de Santiago

de Guayaquil

LA POSESIN INSCRITA
Grupo:
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Domenico Carrillo
Rommel Castillo
Cesar Garca
Alex Torres
Jimmy Siguencia

Ciclo IV, Paralelo A

Materia: Derecho Civil Bienes II

Profesor: Dr. Christian Viteri

Fecha: 01.12.12
1. En qu consiste la Teora de la posesin inscrita? Si esta es aplicable
en el Ecuador, explique de qu manera.

Loable fue el propsito del legislador de poner a la vista de todos el estado de las
fortunas territoriales1

Sabiendo lo que es la Posesin (sintticamente: la tenencia de una cosa ms el

nimo de seor y dueo) hay que denotar que nuestra ley en el caso de los
inmuebles tiene un rgimen y requerimientos especiales en cuanto a lo que
posesin de se refiere.
Pero para mejor entender de lo que ese rgimen trata seria imperativo hacer
ciertas aclaraciones previas. En las palabras de Juan Larrea Holgun, el sistema
inmobiliario instaurado por Don Andrs Bello es un sistema solemne, de Registro.
() fue un sistema novedoso, casi podramos decir revolucionario, y en efecto el
Legislador se apart del esquema que, en este asunto, lo precedi. Como el
maestro Larrea Holgun nos explica: el deseo de Bello, fue, que la posesin
coincidiera en todo con la propiedad, y esta con la inscripcin. Todo esto en materia
de inmuebles, desde luego. En este sentido aparece la institucin del Registro de
la Propiedad como una especie de catlogo completo de todos los poseedores,
quienes a la vez serian propietarios.
Es as que nuestro Cdigo Civil en materia de bienes inmuebles contempla un
sistema de posesin inscrita, segn el cual no existe posesin sin la debida
inscripcin en el Registro de la Propiedad. Sistema que ha superado la prueba del
tiempo e incluso ha ganado fuerza, quedando demostrado as el vanguardismo
jurdico de Andrs Bello.
Ahora bien, terminada esa breve introduccin podemos ingresar a analizar a
profundidad el tema. Y en ese sentido nos acercaremos al tema de la misma
manera en lo hacen Alessandri y Somarriva en su Curso de Derecho Civil,
1 Carrin Eguiguren, E. (1982). Curso de Derecho Civil: de los bienes. Guayaquil: Ediciones de la
Universidad Catlica. p. 284

analizando la posesin inscrita segn las disposiciones armnicas que el Cdigo

contiene en cuanto a esa materia:
1) El artculo 7392 del Cdigo Civil manifiesta que si la cosa es de aquellas
cuya tradicin debe hacerse por el Registro de la propiedad, entonces, la
posesin solo se lograra a travs de esa inscripcin. Esto nos suscita
ciertas cuestiones que procedemos a analizar:
Fin: Vemos que en cuanto al fin de la posesin inscrita la doctrina
se divide en dos posturas:
o Como ficcin legal: Debido a que se rompe el esquema
tradicional de la posesin al reemplazar el elemento de
tenencia por el elemento de inscripcin en el Registro.
o Como garanta de la posesin: Se la ve as debido a que su
inscripcin sirve no solo como requisito sino tambin como
prueba de la posesin, y permite la defensa del derecho
respecto a otros; en ese sentido es como la propiedad
absoluta y excluyente a otros.
Posesin Regular/Irregular: Segn la lectura literal de dichos
artculos se puede notar que no especifica el tipo de posesin, por lo
que se vera aplicable a ambas, pero aparentemente rompe ese
esquema tambin debido a que la posesin debe ser inscrita,
negando la posibilidad de una posicin irregular. En este punto la
doctrina tambin se divide, en cuanto a si puede existir la posicin
irregular no inscrita:
o En contra: Juristas como Alessandri, Somarriva, Carrin y
otros apoyan esta postura, llevndonos a la conclusin que de
aceptarse la posesin irregular no inscrita esto constituira
una aberracin debido a que implicara la posibilidad de
dos poseedores a la vez (el regular que lo inscribi, y el
irregular que se apodero), un absurdo.
o A favor: Esta posicin la defiende Juan Larrea Holgun al
usar el raciocinio de que la ley no puede evitar que la
posesin irregular, de hecho, se d. Punto reforzado por las
consideraciones en cuanto a la prescripcin que ms
adelante se desarrollara.
Valor de la inscripcin: Segn Carrin Eguiguren, la inscripcin
sirve de tradicin del derecho, de nico medio de adquirir y conservar
la posesin del mismo derecho y de prueba de dicha posesin.

2 Art. 739.- Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
correspondiente libro del Registro de la Propiedad, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por
este medio.

2) En el artculo 7413 el cuerpo legal expresa que se pierde la posesin desde

el momento en que otro se apodera la cosa con nimo de hacerla suya,
menos en los casos que el Cdigo prev.
3) En el artculo 7434 se da la excepcin previamente mencionada, al
mencionar que para que cese la inscripcin debe cancelarse de las
siguientes maneras:
Por voluntad de las partes: Segn Alessandri, la voluntad de las
partes () es la convencin o el acuerdo celebrado por dos o ms
personas con el objeto de dejar sin efecto una inscripcin.
Por una nueva inscripcin en que el poseedor por ttulo inscrito
transfiere su derecho a otro: Respecto a esto igualmente
Alessandri expresa que esta cancelacin no es material sino virtual
y se produce en forma automtica por el hecho de que el poseedor
inscrito transfiera a otra persona su derecho.
Por decisin judicial: En las palabras del chileno esto se produce
cuando se ha seguido a un juicio y en el obtiene una de las partes el
reconocimiento de la posesin que mantiene o la orden de que se le de
o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra.
4) El articulo 7455 en su segundo inciso, nos menciona que en lo que a
posesin inscrita se refiere incluso si otra persona se apodera del bien y lo
enajena no se adquiere por una parte ni se pierde por otra, sin la
competente inscripcin. Aunque respecto a este artculo se debe de
considerar dos aspectos:
La reforma de 1956: Abri camino, a la otrora, imposibilitada
prescripcin extraordinaria de dominio contra ttulo inscrito, pero
ese es un aspecto que desarrollamos en la segunda pregunta del
presente trabajo.
3 Art. 741.- Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla
suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.

4 Art. 743.- Para que cese la posesin inscrita es necesario que la inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor por ttulo inscrito transfiere
su derecho a otro, o por decisin judicial.Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la
cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni da fin a la posesin existente

5 Art. 745.- Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa, dndose por dueo de
ella, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador
enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesin de la cosa, y da fin a la posesin anterior.Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a
nombre de un poseedor por ttulo inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por
una parte la posesin, ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

La competente inscripcin: los doctrinarios se han dividido en dos

posturas respecto a esto.
o Alesandri y Lira alegan que esta corresponde al vinculo de
parentesco legitimo o ilegitimo con la anterior inscripcin.
o Mientras que en otras opiniones, entre esas la de Claro Solar,
la competente inscripcin no atiende al hecho de estar
eslabonada con la anterior sino a la atencin del aspecto
formal de la inscripcin.

2. A travs del anlisis y presentacin de, al menos, dos jurisprudencias

establezca la solucin que ha dado la nuestra ante la contradiccin
que existe en los artculos 739, 741, 743, y segundo inciso del 745, en
relacin a lo establecido en el artculo 2410 numeral 1 y 2.
Jurisprudencia:

Resolucin 269-2000, publicada en el Registro Oficial No. 134 de 3 de

Agosto del 2000.
Resolucin 147-2002, publicada en el Registro Oficial No. 663 de 16 de
Septiembre del 2002.
Resolucin 99-2004, publicada en el Registro Oficial No. 475 de 3 de
Diciembre del 2004.

Anlisis:
La primera jurisprudencia desarrolla mucho la institucin jurdica de la posesin
inscrita, en la misma se citan varios autores, los mismos que desarrollan una
breve explicacin de esta institucin as tenemos a:
1. Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, que nos explican que la
inscripcin en el Registro de la Propiedad solo servira para probar la
posesin de los derechos reales limitados constituidos en los
inmuebles,
2. Arturo Valencia Zea, nos da a entender que la inscripcin de la
propiedad hace presumir la existencia del derecho de dominio en favor
de una persona determinada, adems que la inscripcin no puede
definir quin es el poseedor. Medio de publicidad de la titularidad o
poder jurdico que se tiene sobre el inmueble.
3. Eduardo Carrin Eguiguren, Alfredo Troya, Carlos Arroyo del Rio, entre
otros, establecen que la inscripcin en el Registro de la Propiedad es la
manera de efectuar la tradicin de los bienes races y de los derechos
reales constituidos en ellos.

La Corte Suprema desarrolla mucho esta institucin y en la sentencia hace una

gran distincin acerca de la posesin inscrita y la posesin que no lo est, esto es
que la posesin inscrita la cual posee una persona titular de derecho de dominio
pierde la posesin del bien inmueble, este titular sigue manteniendo posesin de
su derecho hasta el tiempo que determina la ley, pero en cambio la posesin que
no lo est no est sujeta este beneficio.
La Corte adems en uno de sus prrafos dice: las reformas al Cdigo Civil del
ao 1956 modificaron el sistema de la prescripcin adquisitiva de dominio, e
imponen que se interprete los actuales art. 758 actual 739, 762 actual 743, 764
actual 745, en concordancia con el sistema vigente, de manera que el concepto de
adquirir se entienda, segn Carrin Eguiguren como la posibilidad de
incrementar el patrimonio personal con un derecho nuevo.. Adems la Corte
insiste que el actual art.743 al momento de explicar acerca de la posesin se
habla acerca de una posesin del derecho de dominio, ms no la posesin
material que es un hecho, en otras palabras este artculo no limita al art. 2410 el
cual nos trata sobre la prescripcin extraordinaria, la misma que se adquiere por
una posesin material y es decretada por una orden judicial, es decir que en el
caso de una persona duea de una casa y posee el derecho de dominio se va de
viaje y deja su casa botada, viene otra persona ejerce la posesin material como
seor y dueo de la misma por 15 aos puede adquirir la posesin del derecho de
dominio por ya haber prescrito su derecho.
La Segunda jurisprudencia cita la jurisprudencia anterior como una base de
fundamentacin de su decisin, pero hace una aclaracin acerca de los derechos
inscritos y la posesin material de las cosas, esta ltima se puede dar sin justo
ttulo que si bien es irregular, no impide que prospere la usucapin de lo que
dispone los arts. 2410 y 2411del Cdigo Civil, adems hace una crtica de que
pensar que la nica forma de adquirir la posesin es mediante un ttulo inscrito
es retrotraer la discusin.

La Tercera jurisprudencia cita a ambas jurisprudencia y fundamenta su decisin

en base a estas.

BIBLIOGRAFIA:
Cdigo Civil del Ecuador
Alessandri, A. & Somarriva, M. (1961). Curso de Derecho Civil. Santiago:
Nascimento.
Peaherrera, V.M. (2005). La Posesin. Guayaquil: Megaleyes.
6

Holgun, J.L. (1980). Derecho Civil del Ecuador: Los bienes y la posesin. Quito:
Corporaciones de Estudios.
Carrin Eguiguren, E. (1982). Curso de Derecho Civil: de los bienes. Guayaquil:
Ediciones de la Universidad Catlica