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Curso de Experto Universitario en Delincuencia juvenil y Derecho penal de menores

Departamento de Derecho Penal y Criminologa. UNED.

Caso Jokin
Juzgado de Menores 1. San Sebastin. Sentencia 12 mayo 2005.
Audiencia Provincial de Guipzcoa. (Seccion 1.). Sentencia 15 julio 2005.
Audiencia Provincial de Guipzcoa. (Seccion 1.). Auto 11 octubre 2005.
Juzgado de Menores 1. San Sebastin. Sentencia 12 mayo 2005. P.: Uranga
Mutuberra.
N de Recurso: 310/2004
Ref: LA LEY JURIS 575049/2005
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. Con fecha 29 de octubre de 2004, se incoaron las presentes actuaciones,
como consecuencia de la comunicacin de la Fiscala de Menores de esta ciudad, en la
que se dejaba constancia de la incoacin de su expediente nm. 308104 seguido por un
presunto delito contra la integridad moral y falta de lesiones en la que estaban incursos
los menores Javier, Miguel, Fernando, Ignacio, Jaime, Martn, ngel y Mara.
SEGUNDO. Por Decreto de la Fiscala de Menores de 4 de marzo de los corrientes, se
concluy el expediente que se remiti a este Juzgado con el escrito de alegaciones
pertinente. Se dio traslado a la Acusacin Particular que present escrito en fecha 4 de
abril. Se dict auto abrindose el trmite de Audiencia y dndose traslado al letrado de
los menores de los escritos mencionados, formulando su escrito de defensa con el
resultado que obra en las actuaciones.
TERCERO. Con fecha 25 y 27 de abril, se celebr la Audiencia en la que en primer
lugar se debatieron las cuestiones previas relativas a los recursos planteados sobre la
denegacin de la peticin relativa a la identidad de los testigos y la desestimacin de las
pruebas interesadas por la Acusacin. Se oy a la Defensa sobre la indefensin que le
haba producido el proceso de proteccin dado a los testigos. A continuacin los
menores, tras negar su participacin en los hechos imputados, dieron paso a la prctica
de las pruebas propuestas y admitidas con el resultado obrante en autos. Se oy al
equipo tcnico. El Ministerio Fiscal elev a definitivas sus conclusiones al igual que la
Acusacin Particular. El letrado de la Defensa interes la libre absolucin o
subsidiariamente aleg una falta continuada de vejaciones injustas. Se dio la ltima
palabra a los menores y se firm el acta.
CUARTO. En la tramitacin de este expediente se han cumplido todas las formalidades
legales.
HECHOS PROBADOS

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PRIMERO. Resulta probado y as se declara que Jokin C. L., nacido el... en... cursaba
sus estudios de Educacin Secundaria en el instituto Talaia de Hondarribia.
El 15 de septiembre del ao 2003 coincidiendo con el primer da del curso escolar se
sinti indispuesto por problema intestinal que provoc una defecacin involuntaria en la
clase. Este hecho motiv que los das siguientes, dos semanas aproximadamente,
recibiera burlas e insultos de sus compaeros. Si bien, la situacin se zanj tras la
conversacin que se mantuvo entre los alumnos y la jefa de estudios, quien tambin
puso los hechos en conocimiento de los padres de Jokin para que hubiera contactos si se
observaban anomalas al respecto. El resto del curso transcurri sin problemas.
SEGUNDO. A mediados del curso acadmico 2003/2004, Jokin pas de salir con su
grupo de amigos con los que comparta partidos de ftbol a una relacin con otro grupo
formado por Javier, Miguel, Fernando, Ignacio, Jaime, Martn, ngel y Mara.
As, terminadas las clases y durante la primera quincena de agosto, Jokin se fue de
campamento a Zuaza con Javier, Miguel y Fernando. All fueron sorprendidos por los
monitores fumando hachs.
A la vuelta, los monitores enviaron a los padres de los menores sendas cartas donde
relataban los hechos. Estas cartas slo llegaron a manos de los padres de Jokin, pues el
resto intercept la correspondencia impidiendo que sus padres se enteraran de lo
ocurrido.
Los padres de Jokin tomaron la decisin de hablar con los padres de los otros tres
amigos y contarles lo sucedido. Este hecho cambi radicalmente la posicin de Jokin en
su cuadrilla de amigos, pues paso de ser uno ms a convertirse en el chivato, todos
sentan que le haban traicionado y as se lo hicieron saber pues se inici su
distanciamiento y actividades de reproche por lo sucedido:
- En fiestas de Hondarribia, a primeros de septiembre, Jokin apenas sala. No le avisaron
para la cena de 6 de septiembre que efectuaron todos los amigos. El da del alarde, J. O.,
aprovech que perteneca a su misma compaa para reprocharle su comportamiento en
el verano, increpndole y dndole empujones, acompaado por el resto del grupo, por lo
que tuvieron que ser separados por los integrantes de la compaa.
- El da 13 de septiembre, comienza el primer da del curso acadmico 2004/2005,
aprovechando un cambio de clases donde no haba profesorado Javier se dirigi a Jokin
para pedirle explicaciones del verano, le insulto y le peg un puetazo en la cara que le
origin una herida sangrante en la boca como consecuencia del aparato de ortodoncia
que portaba. Lo mismo hicieron el resto del grupo, tanto los que estaban en la misma
aula, fundamentalmente Fernando e Ignacio, como en diferentes (ngel, Jaime o
Martn) pues aprovechaban los trminos de las clases para acudir donde estaba Jokin y
tras insultarle chivato, cagn le propinaban empujones y chetas (cachetes con la mano
en la cabeza). Esto lo hacan dos o tres veces al da. Para evitar ser vistos por los
profesores Miguel vigilaba para que nadie se acercara y en otros ocasiones Ignacio.
- El da 14 de septiembre, en un cambio de clase, Jokin acudi a ver a una persona a la
clase de Martn. Al ser visto por ste se le acerc y le dijo t que haces en esta clase

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que la vas a contaminar le dio un empujn empotrndolo contra el paragero donde
recibi patadas en las piernas y golpes en los hombros y abdomen de la mano de l y de
Javier y Fernando. Este ltimo fue visto cuando propinaba una patada por la espalda a
Jokin que se encontraba en clase, de espaldas y sin posibilidad de reaccionar frente al
golpe que iba a recibir.
Este mismo da en clase de gimnasia se efectuaba un juego denominado campo
quemado donde formados dos equipos, uno elimina a otro a base de darle con el baln.
Esta circunstancia fue aprovechada por Martn y Fernando para pegar ms balonazos a
Jokin. Asimismo se unieron el resto de los chicos del grupo que estaban en su clase,
hasta que Jokin abandon el gimnasio.
- El da 15 de septiembre, coincidiendo con la fecha en que Jokin tuvo su problema
gastrointestinal del curso pasado, en la primera hora de clase se tiraron rollos de papel
higinico alrededor de su mesa, Martn cogi dos rollos del water y se los puso encima
de la mesa. Cuando apareci la profesora pregunt quin los haba tirado y Javier indic
que Jokin por lo que la profesora orden al mismo y a los que estaban a su lado que los
recogieran.
En un cambio de clase, Javier volvi a increpar y agredir a Jokin, metindose en medio
Mara, a quien Jokin le dijo que no iba el asunto con ella, pero Mara le propin a Jokin
una torta en la cara, a continuacin Javier, Fernando e Ignacio tambin pegaron
puetazos e insultaron a Jokin.
Jokin no se defenda de estas agresiones e insultos.
TERCERO. Los das 16 y 17 de septiembre Jokin decide no acudir a clase.
CUARTO. El da 17 de septiembre la jefa de estudios del instituto Talaia, D.
Concepcin S., se encuentra en el recreo repartiendo entre los alumnos hojas
informativas relativas a vacunas y funcionamiento del comedor y pregunta si falta algn
alumno, recibiendo la respuesta de que estaba ausente Jokin C. Decide llamar a la madre
para saber cul es la causa y est le manifiesta su desconocimiento ya que Jokin entraba
y sala en casa a las horas habituales por lo que no supuso su falta a la ikastola. La jefa
de estudios habla por telfono con el menor, pero ste se niega a contarle lo sucedido.
D. Milagros L. pregunta a su hijo lo sucedido y tras varios requerimientos le dice que
sus amigos Javier, Miguel, Fernando, Ignacio, Jaime, Martn, ngel le pegaban e
insultaban y es el motivo por el que no quiere acudir al colegio. La jefa de estudios
vuelve a llamar el sbado por telfono a la madre de Jokin a casa y recibe esta
informacin, as como que tambin se haban puesto los hechos en conocimiento de los
padres de algunos de estos alumnos.
El lunes da 20 de septiembre, la jefa de estudios y la orientadora educativa hablan con
estos siete chicos, quienes reconocen su participacin. Interrogando, igualmente a la
menor Mara, por pertenecer a la cuadrilla, quien admite su intervencin. Este nombre
es facilitado a la seora L. por D. Concepcin en una nueva conversacin telefnica
efectuada al medioda. En la misma, la jefa de estudios conoce que los padres de Jokin
haban tenido una reunin con los padres de algunos chicos y es requerida por la seora

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L. para que vea los hematomas que Jokin presentaba por el cuerpo, quedando ambas de
acuerdo en celebrar una reunin con todos los padres el martes a las 8:30 horas y
momentos antes ver al menor.
El martes da 20 de septiembre a las 8:00 horas la seora S. recibe una llamada de
Milagros L. para comunicarle que su hijo no estaba en casa, ignorando su paradero, pese
a que haba estado la noche anterior tranquilo y sin problemas.
Por la tarde se efecta la reunin con los padres de Jokin y el resto de los menores,
donde hay enfrentamientos verbales por ambas partes.
A las 18:50 horas del da 21 de septiembre aparece el cuerpo de Jokin C. L. al pie de las
murallas de la localidad de Hondarribia desde donde se haba precipitado, sealndose
como data del bito alrededor de las 7:00 horas de este da.
QUINTO. A los ocho menores se les abri un expediente disciplinario que concluy
con una sancin de expulsin del instituto Talaia por siete das, si bien hasta la fecha no
han reingresado al mismo y han recibido apoyo escolar en el domicilio durante dos
horas al da.
Mara y Martn cambiaron de residencia y centro escolar.
SEXTO. El informe de autopsia se describen las siguientes lesiones rea equimtica
de tonalidad amarillenta y bordes difuminadas, no figurada, de 7x3 cm situada en regin
pectoral izquierda; reas equimticas de tamao comprendido entre 2 y 4 cm, de igual
tonalidad, no figuradas, en cara externa de hombro y brazo izquierda; reas equimticas
de tonalidad amarillenta, no figuradas de 4,3 y 2 cm situadas en la cara anterior y
externa de hombro derecho; equimosis no figurada de 2 cm, de tonalidad amarillenta, en
regin abdominal derecha; equimosis no figurada, de 1,5 cm, de tonalidad amarillenta,
en pierna izquierda.
Se establecen como consideraciones mdico-legales en atencin a los antecedentes
referidos, en las lesiones descritas en el informe de autopsia, aquellas que se han
definido como reas equimticas o equimosis de tonalidad amarillenta se constituyen en
lesiones previas al momento de la muerte, toda vez que las mismas implican la
degradacin de la hemoglobina en infiltraciones laminares de sangre. Resulta
comprometido afirmar un periodo o datacin de las mismas, por la influencia de
numerosos factores en su evolucin, pero podemos aproximar un periodo de 8-10 das.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Antes de entrar a resolver las conductas enjuiciadas en la presente litis,
debemos de resolver dos cuestiones planteadas con carcter previo por el letrado de la
Defensa y de la Acusacin.
- Por lo que se refiere a la vulneracin del procedimiento para la proteccin de testigos.
Seala el letrado Sr. Rezola, que de conformidad con el art. 2 de la LO 19/1994 de 23
de diciembre de proteccin de testigos y peritos en causas criminales con relacin al art.

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23 prr. 31 de la LORPM (LO 5/2000 reguladora de la responsabilidad penal de los
menores) corresponde al juez de Menores la adopcin, mediante auto motivado, de la
medida de proteccin a los testigos y, en este expediente de reforma, se efectu la
declaracin en calidad de testigo protegido en la Ertzaintza de Irn y posteriormente el
Ministerio Fiscal dict el decreto de fecha 26 de octubre.
Por el Ministerio Fiscal, se aludi a que esta alegacin no constituye causa de nulidad,
primero porque la misma no provoca indefensin material. El letrado de la Defensa no
slo no recurri esta indefensin ante el juez de Menores cuando tuvo conocimiento de
la causa si no que tan siquiera propuso prueba de descargo frente a las imputaciones
vertidas por los testigos protegidos con relacin a sus defendidos. Dej pasar toda la
fase de instruccin sin efectuar alegacin alguna.
Por otra parte, aade el Ministerio Pblico, siendo el juez de Menores un juez garante
de la pureza del procedimiento con relacin a los derechos de los menores, entrara en
las funciones instructoras si tuviera que decidir la proteccin de testigos.
Para dar respuesta a esta cuestin previa debemos de partir del concepto de indefensin
para ver las causas que provocan la misma.
La indefensin consiste en un impedimento del derecho a alegar y demostrar en el
proceso los propios derechos y, en su manifestacin ms trascendente, es la situacin de
que el rgano judicial impide a una parte en el proceso el ejercicio del derecho de
defensa, privndola de su potestad de alegar y justificar sus derechos e intereses para
que le sean reconocidos o para replicar dialcticamente las posiciones contrarias en el
ejercicio del indispensable principio de contradiccin (SS TC 106/1983, 48/1986,
149/1987, 35/1989, 163/1990, 8/1991, 33/1992, 63/1993, 270/1994, 15/1995).
No basta, por tanto, con la realidad y presencia de un defecto procesal si no implica una
limitacin o menoscabo del derecho de defensa en relacin con algn inters de quien lo
invoca, sin que le sean equiparables las meras situaciones de expectativa del peligro o
riesgo (SS TC 90/1988, 18/1994 y 316/1994).
En definitiva, no son, por lo general, coincidentes de manera absoluta las vulneraciones
de normas procesales y la produccin de indefensin con relevancia constitucional en
cuanto incidente en la vulneracin del derecho fundamental a un proceso justo que
establece el art. 24 CE. As la TS S 31 May. 1994, recuerda que el TC tiene declarado,
de un lado, que no toda vulneracin o infraccin de normas procesales produce
indefensin en sentido constitucional, pues sta slo se produce cuando se priva al
justiciable de alguno de los instrumentos que el ordenamiento pone a su alcance para la
defensa de sus derechos con el consiguiente perjuicio (SS TC 145/1990, 106/1993,
366/1993), y de otra, que para que pueda estimarse una indefensin con relevancia
constitucional que site al interesado al margen de alegar y defender en el proceso sus
derechos, no basta con una vulneracin puramente formal sino que es necesario que con
esa infraccin forma se produzca ese efecto materia de indefensin, un menoscabo real
y efectivo del derecho de defensa (TC SS 153/1988, 290/1993).
Por ello la exigencia de que la privacin del derecho sea real supone e implica una carga
para la parte que la alega, consistente en la necesidad de proporcionar un razonamiento
adecuado sobre tal extremo, argumentando cmo se habra alterado el resultado del

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proceso de haberse practicado la prueba solicitada o evitado la infraccin denunciada.
El carcter material y no meramente potencial o abstracto de la indefensin subyace
adems bajo los conceptos de pertinencia y necesidad de la prueba para sustentar la
facultad del rgano judicial de denegar la suspensin del juicio por causa de la
imposibilidad de practicar pruebas solicitadas en tiempo y forma.
Sentado lo precedente, no parece que se haya efectuado ninguna indefensin para la
Defensa en el procedimiento de adopcin de proteccin a los testigos. Por una parte es
cierto que la Ertzaintza tom la declaracin a los mismos bajo un nmero, les dio la
proteccin de su identidad, pero si el letrado lee detenidamente el Decreto del
Ministerio Fiscal (folio 1012) se hizo a instancias de esta Fiscala, es decir, el Fiscal
orden a la Ertzaintza la prctica de la prueba testifical con los mecanismos de
proteccin que establece la LO 19/1994.
Por otro lado, si bien es cierto que el art. 23 de la LORPM, limita las facultades
instructoras del Ministerio Pblico al exigir la intervencin judicial para aquellas
diligencias que supongan restriccin de los derechos fundamentales. No debe obviar el
recurrente que las diligencias de instruccin son aquellas que tienen por objeto el
esclarecimiento de los hechos y la averiguacin de las personas que hayan participado
en los mismos as como de las circunstancias que les rodean y que para hacer respetar
los principios procesales de instancia de parte, igualdad de armas procesales,
contradiccin e inmediacin le corresponde en su funcin de Defensa participar en las
mismas. Luego difcilmente puede aludir a una indefensin cuando ha dejado transcurrir
toda la fase de investigacin sin oponer prueba de descargo frente a unas declaraciones
testificales cuyo contenido le ha sido facilitado. Como veremos, al analizar las
conductas enjuiciadas, su argumentacin en defensa de sus representados va a basarse
en que no slo los ocho imputados sino otros alumnos del colegio tambin participaron
de estas conductas, pero esta lnea argumental ha carecido de la base probatoria
necesaria para que triunfara el principio de presuncin de inocencia, mxime cuando en
las declaraciones de imputados aluden a alumnos con nombre y apellidos, pero ninguno
de ellos ha sido citado como testigo de la Defensa, quien adems particip en las
declaraciones efectuadas en calidad de testigos de la Acusacin en la Fiscala de
Menores (folios 1687 y ss.), sin efectuar ningn recurso ni oposicin durante esta fase,
como anteriormente se ha expuesto.
En suma, aun cuando ha quedado patente que no hubo resolucin judicial que acordara
la proteccin de los testigos, tambin se solidifica la ausencia de indefensin, al no
efectuar actividad alguna en aras al Derecho de defensa que se alega vulnerado por la
falta de la pureza formal del procedimiento.
- En lo concerniente a la identidad de los testigos.
Seala el letrado, que en atencin a lo preceptuado en el prr. 30 de la LO 19/1994, de
23 de diciembre, se le debi de facilitar la identidad de los testigos cuando la solicit en
su escrito de Defensa de fecha 12 de abril de los corrientes.
Debemos apuntar previamente que como exponen las TS SS de 3 Mar. 1999/1691 y 19
Jul. 1999, la Ley de proteccin de testigos y peritos en causas criminales, LO 19/1994
de 2 Mar. 1994, tiene su antecedente, adems de en las razones sociolgicas que se

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recogen en su Exposicin de Motivos, en el Tratado Internacional referido a la
Convencin contra la tortura, cuya ratificacin por Espaa fue publicada en el BOE de 9
Nov. 1987, y que en su art. 13 previene la necesidad de que el Estado tome las medidas
adecuadas para asegurar que los testigos de ese delito estn protegidos contra malos
tratos e intimidacin como consecuencia del testimonio prestado.
Con estos antecedentes, la LO 19/1994 tiene como finalidad establecer unos
mecanismos de seguridad y defensa para quienes comparecen a juicio para colaborar
con la Administracin de Justicia frente a eventuales peligros que puedan proceder de la
persona o grupo para quienes ese testimonio puede ser utilizado como prueba de cargo
de un ilcito penal, permitiendo a la autoridad judicial mantener en el anonimato a
aquellos testigos con objeto de preservar la veracidad de sus testimonios evitando la
adulteracin de los mismos como consecuencia de intimidaciones provenientes de los
acusados.
La existencia de peligro, dice la citada sentencia, supone la expresin de un mal muy
probable sobre la persona, libertad o bienestar de quien colabora con la Administracin
de Justicia o sus allegados inmediatos.
La motivacin de ese peligro, que lgicamente aparece teido de subjetivacin para
quien lo siente, ha de realizarla el juez o Tribunal que acuerde la aplicacin del
mecanismo de proteccin previsto en la Ley. En su consecuencia, exige valorar los
intereses y la situacin conflictual y abordar lo procedente apreciando racionalmente la
existencia de un peligro grave para la persona, libertades o bienes.
Ciertamente esta proteccin viene limitada por la Ley hasta el juicio oral, pues entonces
nos dice el prr. 30 del art. 4 que el juez deber de facilitar el nombre y apellidos de los
testigos si cualquiera de las partes lo solicitase motivadamente en los escritos de
calificacin provisional, Acusacin o Defensa. Si bien, la Ley recalca que debe de
interesarse motivadamente y es precisamente esta falta de motivacin la que llev al
Juzgador a no dar esta identidad, pues slo aluda al hecho de tratarse de personas que
tienen inters en acusar a los imputados o que stos, los imputados, los mencionaron
como partcipes en burlas. Nos encontramos con la misma fundamentacin expuesta
anteriormente. La Defensa no ha llamado a declarar a ninguna persona que sus
defendidos decan participar en las burlas a Jokin, se ha limitado a estar presente en las
declaraciones testificales, hacerse con la documentacin obrante en autos, pero no ha
interesado prueba alguna en toda la fase de investigacin. Luego difcilmente sta puede
ser un motivo a tener en cuenta para desvelar la identidad de unos testigos.
Tngase en cuenta, como as lo hace tambin el letrado recurrente al pedir que las
sesiones fueran a puerta cerrada, que nos hallamos en presencia de unos hechos que han
tenido una repercusin pblica importante, que ha permitido abrir un debate social sobre
un hecho, el acoso escolar, que an latente en nuestra sociedad no haba sido objeto del
tratamiento detenido que se le ha dado a partir de este desgraciado siniestro. Todos los
que han comparecido como testigos eran alumnos, amigos y conocidos de los ocho
imputados y digo amigos, porque si escuchamos sus declaraciones testificales en el acto
del juicio oral, observaremos que a las preguntas efectuadas por este Juzgador sobre su
relacin con los ocho menores sentados en la Sala, nos decan ser amigos y adems
algunos tener inters en que el procedimiento les fuera favorable (52535, 52553,

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52559), aunque luego su testimonio era encaminado a decir las agresiones o burlas que
efectuaron estos menores. Con ello, se pone de relieve para quien suscribe que sus
testimonios eran sinceros y que para que ello fuera as, les debamos de dar las medidas
de proteccin que ellos reclamaban frente a la magnitud informativa que ha tenido este
procedimiento y la repercusin personal que supona para ellos declarar sobre unos
hechos que les recordaba el desenlace fatal por el que opt Jokin.
Esta decisin no ha supuesto un menoscabo al derecho de defensa, insistimos, tenan en
su poder el contenido de sus declaraciones antes del juicio y no aport prueba en
contrario; les escuch en el juicio oral y les interrog y por lo tanto no es suficiente
motivacin el que stos iban a acusar a sus representados, pues ya lo saba de antemano
al tener presentes sus declaraciones efectuadas en la Ertzaintza y en la Fiscala de
Menores
TERCERO (sic). Tambin procede reflejar por escrito los motivos que llevaron a la
denegacin de las pruebas interesadas por la Acusacin Particular:
- En cuanto a la videoconferencia con el profesor de psiquiatra D. Luis Rojas Marcos.
Cabe puntualizar que propuesta como una prueba pericial, careca de los requisitos que
para la misma exigen los arts. 456 y ss. de la LECrim., pues la parte aport un informe
firmado supuestamente por este seor, en el escrito de acusacin e interes una
videoconferencia con el mismo. Como expuse en mi resolucin que denegaba la prueba,
pese a la autoridad profesional del seor Rojas Marcos, entenda que la presencia fsica
del psiquiatra D. Iaki Viar, permitira llegar a las mismas conclusiones que con
relacin al estudio sobre el denominado bullying se efectuaban por aqul, cuyo
documento y contestacin a las preguntas que le efectuaba la parte acusadora figuran
unidas a autos.
- En cuanto a la prueba relativa a los soportes informticos de los ordenadores de los
menores imputados para recuperar el contenido de los chat, la Unidad de Polica
Cientfica de delitos informticos de la Ertzaintza, conocan los requerimientos
probatorios de la Acusacin y efectuaron la prueba en los trminos en que la misma
poda ser llevada a cabo dentro de los cauces cientficos ordinarios, arrojando el
resultado que obra en autos. Por lo que una nueva peticin de su prctica carece de
sentido.
CUARTO. Entrando a las conductas enjuiciadas, debemos de hacer un anlisis de los
tipos delictivos que han sido imputados por la Acusacin Particular y por el Ministerio
Fiscal, para determinar segn el relato de hechos declarados probados qu conductas se
atribuyen a los menores expedientados.
Comenzamos, por la figura descrita en al art. 143.31 del CP relativo a la induccin al
suicidio, que como delito ms grave, es el imputado por la Acusacin Particular a los
ocho menores.
La induccin al suicidio prevista y penada en el art. 143 del CP requiere una
colaboracin, una prestacin coadyuvante que ofrezca una cierta significacin y eficacia
en la realizacin del proyecto que preside a un sujeto de acabar con su propia existencia,
es decir, una conducta por parte del sujeto activo de colaboracin prestada a la muerte

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querida por otra persona, en relacin de causalidad con su produccin y con pleno
conocimiento y voluntad de cooperar a la misma, de tal modo que sea el propio suicida
el que tenga en todo momento el dominio del hecho, o sea, el sujeto activo no haga otra
cosa que cumplir la voluntad libre y espontneamente conformada y expresamente
formulada por quien en todo momento decide finalizacin o desiste (TS S, entre otras,
23 Nov. 1994); requisitos que no se aprecian ni indiciariamente que concurran en el
caso enjuiciado.
En cualquier caso, ha de insistirse en que la induccin, para ser tal, en atencin a lo
dispuesto en el art. 28 a) del CP, ha de ser directa y ejercerse sobre el psiquismo de un
ejecutor material determinado, debiendo ir dirigida, adems, a la realizacin de una
infraccin penal concreta.
La jurisprudencia del TS la define como una autora material en el ejecutor y otra
autora intelectual por parte del instigador, dolosa induccin en cuanto directa (a un
determinado hecho) y dirigida a otro (determinada persona). El inducido no ha de haber
resuelto alternativamente la ejecucin del hecho delictual, sino que ello ha de ser
consecuencia de la excitacin influenciante del inductor, sin que ello signifique que
previamente aqul haya de ser indiferente al hecho, o que no pueda apreciarse algn
otro factor confluyente o adherido, siempre de estimacin secundaria, en la
determinacin delictiva del agente. La induccin implica que la persona influida o
instigada, adems de adoptar la resolucin ejecutiva del hecho antijurdico, entre en la
fase realizadora del mismo, cualquiera que sea el grado alcanzado en ella (doctrina, la
expuesta, que tiene su reflejo en las SS 12 de abril 1986,8 de febrero 1988, de 12 de
mayo de 1992 y de 12 de marzo de 1994). Por su lado la S 5 mayo 1988 hablando de la
induccin seala:
Se realiza cuando alguien mediante un influjo meramente psquico, pero eficaz y
directo, se convierte en la causa de que otro u otros resuelvan cometer un delito y
efectivamente lo cometan, lo que quiere decir:
a) Que la influencia del inductor ha de incidir sobre alguien que (previamente) no estaba
decidido a cometer la infraccin.
b) Que la incitacin ha de ser intensa y adecuada de forma que motive suficientemente
al inducido a la perpetracin del hecho deseado.
c) Que se determine a un ejecutor determinado y a la comisin de un delito concreto.
d) Que el inductor haya actuado con la doble intencin de provocar la decisin criminal
y de que el crimen efectivamente se ejecute (en el mismo sentido TS SS 25 de junio de
1985, 16 diciembre 1989, 12 noviembre 1991 y 11 junio 1992).
As las cosas, es evidente que no concurren en el presente supuesto los requisitos del
tipo aludido por la Acusacin Particular, puesto que se requiere un dolo directo en el
inductor a la consecucin del hecho criminal y, en modo alguno estos ocho menores en
su comportamiento hacia Jokin, basado en insultos, agresiones y vejaciones, pensaron
que su compaero iba a tomar esta trgica decisin.

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Para fundamentar este tipo delictivo, la Acusacin Particular nos ha ilustrado con dos
informes de un doctor en psiquiatra D. Iaki Viar y un profesor en Psiquiatra de la
Universidad de Nueva York D. Luis Rojas Marcos, pues bien, si leemos tanto uno como
otro, que nos documentan sobre el fenmeno denominado bullying, podemos concluir
que la situacin que sufri Jokin tras el incidente ocurrido en verano en el campamento
de Zuaza, unido a los tres primeros das de clase, le origin una situacin de angustia o
trastorno emocional, que le llev a no acudir a clase los dos das siguientes. Ahora bien,
el hecho de poner fin a su vida el 21 de septiembre, no cabe situarlo exclusivamente en
la conducta que los ocho menores imputados tuvieron frente a su compaero, pues
aunque influyera existen otras causas que desconocemos con pruebas objetivas para
poder transcribirlas que, unidas a aquellas, formaron el pilar base para que su estado
psquico adoptara el fatal desenlace. Es evidente que este menor, adems de su grupo de
amigos, base fundamental en esta etapa de la vida, tiene otras circunstancias, personales,
familiares y sociales que no siendo objeto de anlisis en esta causa ya que l ha sido la
vctima y no imputado, nos hubieran llevado a perfilar, a aproximarnos a la decisin
final que Jokin adopt. En este sentido se expresaron tanto el doctor Viar como los
doctores Arregui y D. Jos Luis Mayoral, en sus informes, baste hacer unas breves
reseas.
El primero nos dice que podemos conjeturar que Jokin no alcanz a encontrar otras
vas para tratar de salir de esa situacin recurriendo a denunciarla en el instituto, ni
incluso a travs de sus padres, puesto que el estigma de ser considerado chivato le
cortaba proseguir esa va, hubiera supuesta repetir la acusacin de chivato, es decir
volver a reproducir el circuito infernal en que se encontraba atrapado. Jokin no pudo
superar esta barrera subjetiva para encontrar una salida a la situacin que le
desbordaba.... En el acto de juicio aadi la actitud de los agresores, atenindose a los
hechos le parece de una gran crueldad. Ahora bien, no se puede afirmar que sea el
nico factor desencadenante del trastorno disociativo que padeci.
El doctor Mayoral, que ejerce sus funciones como jefe de seccin en la unidad de
Psiquiatra Infanto-Juvenil del hospital de Donostia, fue grfico en su exposicin. ...
Decir que el acoso es la causa nica del suicidio, cree que no se puede. Hay otros
factores. Cree que no se puede dudar que la agresin fue un factor desencadenante. Hay
otros elementos que no se han tenido en cuenta... alude a factores individuales: estilo
cognoscitivo de pensamiento, factores biolgicos, factores familiares de relaciones
padres e hijos....
As como de los ocho imputados tenemos un estudio que efecta el equipo psicosocial
del Juzgado, precisamente en el mbito personal, familiar y social, analizando con test
la personalidad de cada uno de los menores y entrevistndose con sus padres, esto nos
falta de Jokin y por ello hay una parte importante de su personalidad y entorno que no
podemos dar por probada y que unido a lo vivido fueron los motores que impulsaron a
su desenlace. En esta lnea argumental, merece un especial detenimiento ver el estado
de nimo de Jokin en estos das. En el folio 300 de las actuaciones se recoge el
resultado de la encuesta que se le efecta el da 14 de septiembre, all valora la relacin
con sus amigos como muy buena y le da la mxima puntuacin. Respecto al tutor de
clase no tiene nada que pedirle y los profesores que les manden menos deberes.

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La noche anterior al suceso, nos dice la madre de Jokin que ste estaba tranquilo. Su
hermano apunta a que esa noche estuvo chateando en el ordenador y hacia la una,
cuando se fue a dormir, Jokin dorma.
Bajo ningn concepto ni elemento de prueba de los analizados en la vista, podemos
concluir que ninguno de los ocho menores, tan siquiera en su actuacin grupal que es la
que les haca ms fuertes y despiadados, ha sido inductor a la muerte de Jokin, no ha
pasado por su cabeza en ningn momento que esto iba a ocurrir. Que le causaban dao
s, como analizaremos en el tipo imputado por el Ministerio Fiscal, pero que su
actividad lesiva y vejatoria iba encaminada a buscar un suicidio no.
QUINTO. El Ministerio Fiscal considera de los ocho menores son autores de un delito
contra la integridad moral, previsto y sancionado en el art. 173.11 del CP.
- El art. 173, novedad introducida en el CP de 1995, que castiga al que infligiere a otra
persona un trato degradante, menoscabando gravemente su integridad moral. Precepto
que ha de completarse con el art. 177 al establecer que si adems del atentado a la
integridad moral, se produjere lesin o dao a la vida, integridad fsica, salud, libertad
sexual o bienes de la vctima o de un tercero, se castigarn los hechos separadamente
con la pena que les corresponda por los delitos o faltas cometidos, excepto cuando aqul
ya se halle especialmente castigado por la Ley, lo que permite la sancin penal de los
resultados producidos a consecuencia del trato degradante, aplicndose las reglas
generales del concurso cuando proceda.
Es por ello que a continuacin califica como autores de una falta de lesiones tipificada
en el art. 617.10 del CP a Javier, Fernando, Ignacio y Martn. Si bien y como
razonaremos a continuacin este tipo impide la aplicacin de los delitos de lesiones
psquicas previsto en el art. 147.10 del CP y que ha sido interesado por la Defensa.
En este sentido, es de tener presente que el delito contra la integridad moral del art. 173
permite el castigo, tanto de aquellas conductas aisladas que por su naturaleza tienen
entidad suficiente para producir un menoscabo grave de la integridad moral de la
vctima, cuanto de aquellas otras que, si bien aisladamente consideradas no rebasaran el
umbral exigido por este delito, sin embargo en tanto reiteradas o sistemticas, realizadas
habitualmente y consideradas en su conjunto, terminan produciendo dicho menoscabo
grave a la integridad moral. Son conductas, estas ltimas, de trato degradante, que en su
individual consideracin no son calificables de graves, pero que al ser reiteradas
terminan menoscabando gravemente por erosin dicha integridad moral y que tienen
cabida en el precepto. Cabe sealar que las sentencias del TEDH de 25 de febrero de
1982 (TEDH 1982, 1) --caso Campbell y Cosans-- y de 18 de enero de 1978 (TEDH
1978, 2) --caso Irlanda contra Reino Unido-- admiten el trato degradante en conductas
que se repiten con relacin a situaciones de menor entidad aunque siempre hirientes a la
dignidad por suponer menosprecio y humillacin.
Por tanto, los actos de violencia psquica de escasa gravedad, que en su consideracin
aislada daran lugar a la falta de vejacin injusta del art. 620, una vez acreditado que se
vienen produciendo en forma reiterada, como expresin de un clima de violencia
psquica habitual, habrn de ser encajados en el delito del art. 173. No obstante, la
aplicacin de este precepto exige que se haya producido como resultado un menoscabo

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en la integridad moral que pueda ser calificado como grave. Y ello atencin al principio
de especialidad y al concurso de leyes y delitos que se recoge en el art. 8 del CP.
Este delito de trato degradante requiere para su apreciacin, como destaca la STS de 5
Jun. 2003 de la concurrencia de un elemento medial (infligir a una persona un trato
degradante y un resultado menoscabando gravemente su integridad moral). Por trato
degradante habr de entenderse, segn la TS S de 29 de septiembre de 1998, aquel que
pueda crear en las vctimas sentimientos de terror, de angustia y de inferioridad
susceptibles de humillarles, de envilecerles y de quebrantar, en su caso su resistencia
fsica o moral.... De manera que por trato degradante deber entenderse en trminos
generales cualquier atentado a la dignidad de la persona.
Por lo que hace referencia al resultado se precisar un menoscabo de la integridad
moral, como bien jurdico protegido por la norma y que se configura como valor
autnomo, independiente del derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad o al
honor, radicando su esencia en la necesidad de proteger la inviolabilidad de la persona.
Se trata de un tipo residual que recoge todas las conductas, que supongan una agresin
grave a la integridad moral... Se trata de someter a la vctima, de forma intencionada, a
una situacin degradante de humillacin e indignidad para la persona humana.
Este comportamiento lo hemos visto descrito en los ocho menores y adems en los ocho
porque los actos de hostigamiento que han efectuado hacia Jokin en los das en los que
fijamos la relacin fctica que sirve de base a la imputacin, son actuaciones en grupo
no aisladas, vamos a analizar este comportamiento a travs de los testimonios no slo de
los testigos sino de los propios imputados.
Primero, est el anlisis de las pruebas que han llevado a fijar la autora en estos ocho
menores y no en otros. Acudiendo cronolgicamente al devenir de acontecimientos
tenemos:
- Los ocho menores declaran que Jokin pas de una cuadrilla anterior a la suya a
principios del curso acadmico 2003/2004. Las relaciones entre ellos fueron buenas
hasta que en agosto en el campamento de Zuaza los pillan fumando hachs. Todos
afirman sentirse traicionados cuando los padres de Javier, Fernando y Martn son
llamados por los padres de Jokin para contarles lo sucedido.
Los testigos protegidos, tambin aluden todos ellos a este hecho. La cuadrilla se siente
mal por lo que ocurri en Zuaza.
- A partir de esto Jokin, no sale ms con los amigos y a principios de septiembre
comienzan las fiestas de Hondarribia, pese a que los menores niegan en su mayora que
le vieran, la testigo nm. 52555, manifiesta que vio que le pegaban, el testigo protegido
nm. 4 en el folio 1691 nos dice quines le pegaban, Mara admite que le vieron (folio
1274 de las actuaciones), Martn en el folio 1285 nos cuenta que Jokin era de su misma
compaa y que coincidi en el alarde, Javier dice (folio 1262) el declarante ni si
quiera le vio, aunque s sus amigos y no sabe qu es lo que pas entonces. Los amigos
que le vieron no era ninguno de los ocho imputados. Luego no es cierto que no le
vieran, s se encontraron y fueron de la cuadrilla los que buscaron el enfrentamiento.

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- Los tres primeros das de clase son los que el grupo hostiga, veja y reduce a la
condicin de objeto a un Jokin que no puede soportarlo. Es significativa la expresin
que utiliza en el messenger, folio 1642 pues llevo 2 das en el insti y 2 das que me han
dado de hostias... quin te ha dado de hostias? Ignacio, B. y luego he estado con
Martn y as... la cosa es que no puedo dar a nadie si no luego peor y entonces....
Javier reconoce que el primer da de clase fue donde Jokin a pedirle explicaciones (folio
1262) el declarante le dio una torta, Jokin le dio otra y el declarante se la devolvi y
luego ya no hubo ms agresin....
ngel nos cuenta (folios 1269 y 1270) que s recuerda que uno de esos das y durante la
hora del recreo vio a Javier darle una torta a Jokin, como Jokin tena aparato comenz a
sangrar por la boca... Jokin se dejaba insultar y agredir sin defenderse... que s ha visto a
Javier, Fernando, Mara e Ignacio dar tortas a Jokin.
Todos los menores en sus declaraciones en Fiscala con ms precisin de detalles como
los transcritos y con menos en el acto del juicio oral, reconocen que durante los tres
primeros das de clase insultaron cagn y los testigos aaden chivato y dieron
chetas a Jokin, el detalle se obtiene en las declaraciones en Fiscala y se ratifican con los
testigos protegidos y son los hechos expresados en el hecho probado segundo.
Tambin de la testifical de la madre de Jokin D. Milagros L. y la jefa de estudios, D.
Concepcin S., se prueba y constata que fue el menor quien dio el nombre de los
agresores a su madre y sta a la jefa de estudios a excepcin de Mara que fue a la
inversa.
Del expediente disciplinario se obtienen ms datos, como el reconocimiento de los
hechos por los menores sin mayor dificultad (folios 249 y s.) y de las encuestas que se
pasaron a los alumnos del instituto a raz de estos hechos (tomo IV), tambin se
obtienen los datos de la imputacin.
Como se ha apuntado, la Defensa pretenda argumentar que haba otros chicos de la
clase que tambin se metan con Jokin, pero esta pretensin no slo no ha estado
avalada con material probatorio de sustento sino que Jokin no se lo cont as a su madre
y los testigos que han depuesto en el juicio oral, nada menos que diecisiete, han
mantenido que eran estos ocho los que acosaban. Es ms, en fase de alegaciones cuando
el letrado Sr. Rezola interesaba la absolucin de estos menores, admiti que
subsidiariamente seran autores de una falta de vejacin injusta continuada, es decir
admita lo que sus propios representados han venido manifestando slo que en menor
intensidad de lo que ha quedado demostrado, pues vejar es degradar, vilipendiar y ellos,
en grupo, lo consiguieron con la entidad de este tipo delictivo que analizamos, para ello
damos por reproducidos los hechos probados de los das 13, 14 y 15 de septiembre. En
este sentido hay que recoger el escrito efectuado por Ignacio en el folio 477 de las
actuaciones:
Lunes:13 Sep. 2004: El nico pensamiento que tena en la cabeza era salir de clase, en
cuanto tocaba el timbre me iba corriendo a donde estaban mis amigos. Martes 14 Sep.
2004: nico da que trate con C. y soy consciente de que le humill e insulte as como
darle una cheta cuando responda a mis insultos, estos contactos solamente fueron en la

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clase en los minutos de espera, puesto que el resto del tiempo lo he pasado siempre con
mis amigos En el recreo un amigo me dice que pase de C. que los profesores estn
vigilando a ver quin se mete con C. Mircoles 15 Sep. 2004: Empiezo a darme cuenta
que C. est muy jodido y durante el recreo se lo comento a mis amigos que tenemos que
hacer algo porque si no me pareca que no aguantara mucho....
SEXTO. Por lo que respecta a la falta de lesiones del art. 617.10 del CP, ha sido
considerada como una infraccin independiente al delito contra al integridad moral, por
tener entidad suficiente.
As vemos como los menores en su actuacin en grupo, en los cambios de clase o
recreos se unan, ya que ngel, Jaime y Martn, no eran de la clase de Jokin pero iban a
la misma, de mutuo acuerdo a dar chetas e insultos a Jokin. Ahora bien, dentro del
grupo destaca la actuacin de Javier que no slo actu, acos, sino que dio puetazos a
Jokin en la cara, en el abdomen y piernas, as lo admite en la declaracin en Fiscala
antes transcrita y los testimonios de los testigos. Angel nos dijo en Fiscala que Javier le
dej sangrando de la boca de un puetazo que le dio por tener aparato.
De mayor dureza es el incidente del da 14 de septiembre cuando Jokin va a la clase de
Martn en busca de un tercero y este ltimo le dice t que haces en esta clase que la vas
a contaminar y le propinan golpes en el abdomen, cara y en las piernas Javier,
Fernando y Martn. As consta en el testimonio del testigo 52539, con todo detalle.
El testigo 52529, nos dice cmo Fernando, cuando Jokin estaba en la clase le peg una
patada por detrs, aludiendo a la imposibilidad de defenderse frente a la agresin.
Junto a ello hay que aadir el episodio del juego a campo quemado, que el propio
Martn, lo declara en la fase de instruccin en la Fiscala de Menores, sangrando de la
boca por el aparato que el menor portaba.
Los testigos sealan precisamente a Javier, Ignacio, Fernando y Martn como los que
ms pegaban. Tambin consta as en el mensaje de chat ya transcrito de Jokin.
Por estas lesiones dejaron huella en el cuerpo de Jokin y as se recoge en el informe de
autopsia situadas en regin pectoral izquierda, hombro y brazo izquierdo, hombro
derecho, regin abdominal y pierna izquierda. El mdico forense las sita entre 8 a 10
das anteriores al fallecimiento y si ste fue el 21 de septiembre coinciden por su data y
por los hechos probados con las patadas, puetazos y agresiones en suma que le
infirieron estos menores.
SEPTIMO. Del delito de contra la integridad moral son responsables en concepto de
autores los menores Javier, Miguel, Fernando, Ignacio, Jaime, Martn, ngel y Mara, y
de la falta de lesiones son responsables en concepto de autores Javier, Ignacio, Fernando
y Martn, por haber realizado directamente la accin descrita en el tipo penal expresado,
de conformidad con lo dispuesto en el art. 28 del CP.
OCTAVO. No concurren circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal.

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NOVENO. La medida a imponer va a ser para todos ellos la libertad vigilada y adems
para los autores de la falta de lesiones 3 fines de semana de permanencia en centro
educativo.
Estas medidas tienen por finalidad no slo el reproche penal que las conductas
enjuiciadas merecen sino la persecucin de una meta educativa como caracterstica
primordial introducida por la Ley para exigir la responsabilidad penal del menor.
Tngase en cuenta que la naturaleza retributiva de las penas, propias del Derecho penal
de adultos cede aqu frente a la necesidad de conseguir que los adolescentes asuman la
responsabilidad de sus hechos para evitar la reiteracin de conductas infractoras. De tal
modo, que a la hora de fijar la medida tenemos que analizar el mbito personal, familiar
y social de estos ocho menores para lograr imponer la medida ms adecuada siguiendo
los mandatos que esta Ley nos brinda.
De los informes obrantes en autos y elaborados por el equipo psicosocial del Juzgado de
Menores nos encontramos ante menores pertenecientes a familias estructuradas en los
diferentes mbitos de su vida, es decir, con padres que ejerciendo una actividad laboral
no descuidan la relacin de afectividad con sus hijos, sino que les aportan valores y
normas de conducta. A nivel personal tampoco se observa en ninguno de ellos ninguna
carencia sino que su estructura de personalidad est dentro de los lmites de normalidad.
La diferencia entre los ocho se sita en su diferente rendimiento acadmico, as mientras
unos llevan una trayectoria estudiantil adecuada a su edad y formacin otros han tenido
que repetir curso. A esto se aade el hecho que tras la expulsin no han tenido una
formacin acadmica acorde con su correspondiente curso y nivel de exigencia, a
excepcin de dos de ellos que cambiaron de residencia y centro escolar.
En suma, estamos ante unas personas a las que ha de exigrseles una respuesta en el
medio en el que viven, pues es aqu donde han de tener que esforzarse para reparar el
mal causado. No se puede pretender aplicar una medida de internamiento en centro
educativo, como pide la Acusacin Particular, pues la misma no slo es fruto de un
sentimiento vindicativo sino que impedira el trabajo que ha de efectuarse con estos
menores para asumir no slo su responsabilidad por el dao causado sino su
normalizacin en el medio en el que tienen que desarrollarse, lo que unido a un entorno
familiar favorable augura un xito en la respuesta que ha de exigrseles.
Como expuso acertadamente el equipo tcnico en el acto del juicio oral, proponiendo
esta medida para ellos, tenemos que partir del hecho de que nos encontramos en
presencia de unos menores con edades de 15 aos, uno ms Jaime, cuando ocurrieron
los hechos. Edad en que la personalidad no es estable, es una etapa cambiante, de
evolucin, donde los adolescentes no tienen suficientemente integradas las funciones
cognoscitivas, emocionales o de comportamiento. Buscan en esta etapa su identificacin
por ello la importancia del grupo es fundamental. Lo hemos observado a lo largo de la
intervencin de los menores. Estos nunca actuaban individualmente sino que cuando
estaban juntos, y de los testimonios que Jokin dej por escrito (lo ms importante son
los amigos). El grupo es una forma de identificarse y encontrar un hueco dentro del
mismos, bien imitando, imponindose u oponindose. Ellos tenan un sentimiento de
traicin de Jokin, de ah la expresin chivato, Jokin se senta daado y acosado
todos contra l.

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Por ello, con esta medida de libertad vigilada se va a actuar de forma grupal e individual
persiguindose los siguientes objetivos:
- Generar un pensamiento causal, alternativo, consecuencial de perspectiva y medio-fin.
- Aprender a identificar emociones en s mismos y en los dems, darse cuenta de que las
emociones influyen en el pensamiento, saber ponerles nombre, entender los
sentimientos complejos y estar abiertos a distintos sentimientos en s mismos y en los
dems aprendiendo a manejarlos.
- Generar un sentimiento asertivo de relacin.
- Promover el desarrollo moral.
- Promover la responsabilizacin y desarrollo emptico hacia los sentimientos del
entorno de la vctima.
- Promover la aceptacin, no la culpabilidad, de las consecuencias de sus actos
superando la negacin y justificacin.
- Desarrollar estrategias de comportamiento de cara al futuro.
- Incluir la reparacin como una va de resolucin de conflictos.
Para que se haga posible estos objetivos vamos a precisar los contenidos de la libertad
vigilada que se desarrollara a lo largo de 18 meses, que se fijan desde el Juzgado sin
perjuicio del programa individual que se confeccione por la entidad pblica de
ejecucin de esta medida.
As con la meta de que comprendan que actuaron de manera incorrecta, sin pensar en las
consecuencias de su conducta y puedan reparar simblicamente el dao causado desde
un espacio teraputico trabajar su responsabilidad en la conducta objeto de expediente,
la capacidad de empata para conectar con el sufrimiento del otro y adquirir
habilidades sociales en su relacin con el grupo de referencia. Y al mismo tiempo esta
medida, pueda servir como apoyo a una adecuada reintegracin de los menores en el
centro escolar y en la vida comunitaria.
- Obligacin de asistir y participar activamente en un tratamiento psicolgico, para
elaborar la situacin que estn viviendo, su participacin, responsabilidad en la misma,
para la correcta elaboracin de la situacin vivida, prevencin de secuelas derivadas de
la misma y ayuda para la reincorporacin adecuada al medio social y escolar.
- Obligacin de cumplir con su actividad formativa de una manera responsable.
- Obligacin de participar en actividades organizadas y estructuradas de tiempo libre
para adquirir habilidades de relacin y pautas de actuacin sin utilizar la agresividad.
- Ocupacin y estructuracin del tiempo libre, mediante su participacin en un club de
tiempo libre educativo, que tenga una exteriorizacin y se materialice en beneficio de

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terceras personas con necesidades en distintos mbitos bien fsicas, mentales o con
carencias materiales, con la finalidad de que se conecte con el sufrimiento de terceros.
Asimismo, se aconseja el beneficio de la terapia grupal por sus posibilidades de
identificacin con iguales (autoayuda), especialmente para trabajar los siguientes
aspectos identificados como deficitarios:
- Entrenamiento en habilidades sociales y asertivas.
- Participacin en un programa de resolucin de problemas dirigidos a adolescentes en
conflicto como medio de potenciar recursos personales de afrontamiento.
- Entrenamiento en tcnicas de manejo de ansiedad y control de impulsos.
- Todo esto en coordinacin y permaneciendo en estrecho contacto con la familia y
tutores del centro escolar.
Unida a esta libertad vigilada Javier, Ignacio, Martn y Fernando, por haber sido los que
han mostrado un comportamiento ms director y agresivo deben de cumplir 3 fines de
semana de permaneca en un centro educativo, para que sean conocedores de las
consecuencias negativas que un comportamiento agresivo puede comportar y en
atencin al reproche penal que su conducta impone.
DECIMO. Una vez celebrada la audiencia en el procedimiento de menores y dictada
sentencia o recada otra resolucin definitiva, el juez dictar sentencia civil absolviendo
a los demandados o declarando los responsables civiles, con el contenido indicado en el
art. 115 del vigente CP.
Vistos los preceptos citados y dems de general y pertinente aplicacin,
FALLO: Que declaro que Javier, Fernando, Miguel, Ignacio, ngel, Jaime, Martn y
Mara, son autores de un delito contra la integridad moral, imponindoles la medida
de 18 meses de libertad vigilada, cuyo contenido se refleja en el fundamento jurdico
noveno de esta resolucin. Asimismo declaro que Javier, Fernando, Ignacio y Martn
son autores de una falta de lesiones, imponindoles la medida de 3 fines de semana de
permanencia en centro educativo.
Notifquese la presente resolucin al menor, a sus representantes legales y a su letrado,
as como al perjudicado y Ministerio Fiscal, hacindoles saber que de conformidad con
el art. 248.41 de la LOPJ que esta resolucin no es firme, pudiendo interponer frente a
la misma recurso de apelacin en el plazo de cinco das, a contar desde el da siguiente a
la notificacin de la presente resolucin y debiendo formalizarse por los trmites
expresados en el art. 790 de la LECrim., para su posterior remisin a la Audiencia
Provincial.

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Audiencia Provincial de Guipzcoa. (Seccion 1.). Sentencia 15 julio 2005. P.:


Subijana Zunzunegui.
N de Recurso: 1009/2005
Ref: LA LEY JURIS 579578/2005
ANTECEDENTES DE HECHO
Por el Juzgado de Menores de esta capital se dict sentencia, con fecha 12 de mayo de
2005, que contiene el siguiente Fallo: Que declaro que Gustavo, Bruno, Juan Ignacio,
Jos ngel, Milln, Gerardo, Casimiro y Natalia, son autores de un delito contra la
integridad moral, imponindoles la medida de 18 meses de libertad vigilada, cuyo
contenido se refleja en el fundamento jurdico noveno de esta resolucin. Asimismo
declaro que Gustavo, Bruno, Jos ngel y Casimiro son autores de una falta de lesiones,
imponindoles la medida de 3 fines de semana de permanencia en centro educativo.
HECHOS PROBADOS
PRIMERO. Resulta probado y as se declara que Jorge, nacido el 25 de septiembre de
1989 en Hondarribia, cursaba sus estudios de educacin secundaria en el Instituto Talaia
de Hondarribia.
El 15 de septiembre del ao 2003, coincidiendo con el primer da del curso escolar se
sinti indispuesto por problema intestinal que provoc una defecacin involuntaria en la
clase. Este hecho motiv que los das siguientes, dos semanas aproximadamente,
recibiera burlas e insultos de sus compaeros. Si bien la situacin se zanj tras la
conversacin que se mantuvo entre los alumnos y la jefa de estudios, quien tambin
puso los hechos en conocimiento de los padres de Jokin para que hubiera contactos si se
observaban anomalas al respecto. El resto del curso transcurri sin problemas.
SEGUNDO. A mediados del curso acadmico 2003-2004, Jokin pas de salir con su
grupo de amigos con los que comparta partidos de ftbol a una relacin con otro grupo
formado por Gustavo, Juan Ignacio, Bruno, Jos ngel, Gerardo, Casimiro, Milln y
Natalia.
As, terminadas las clases y durante la primera quincena de agosto, Jokin se fue de
campamento a Zuaza con Gustavo, Juan Ignacio y Bruno. All fueron sorprendidos por
los monitores fumando hachs.
A la vuelta, los monitores enviaron a los padres de los menores sendas cartas donde
relataban los hechos. Estas cartas slo llegaron a manos de los padres de Jokin, pues el
resto intercept la correspondencia, impidiendo que sus padres se enteraran de lo
ocurrido.

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Los padres de Jokin tomaron la decisin de hablar con los padres de los otros tres
amigos y contarles lo sucedido. Este hecho cambi radicalmente la posicin de Jokin en
su cuadrilla de amigos, pues pas de ser uno ms a convertirse en el chivato, todos
sentan que le haban traicionado y as se lo hicieron saber pues se inici su
distanciamiento y actividades de reproche por lo sucedido:
- En Fiestas de Hondarribia, a primeros de septiembre, Jokin apenas sala. No le
avisaron para la cena de 6 de septiembre que efectuaron todos los amigos. El da del
alarde, Casimiro, aprovech que perteneca a su misma compaa para reprocharle su
comportamiento en el verano, increpndole y dndole empujones, acompaado por el
resto del grupo, por lo que tuvieron que ser separados por los integrantes de la
compaa.
- El da 13 de septiembre, comienza en primer da del curso acadmico 2004-2005,
aprovechando un cambio de clases donde no haba profesorado Gustavo se dirigi a
Jokin para pedirle explicaciones del verano, le insult, le peg un puetazo en la cara
que le origin una herida sangrante en la boca como consecuencia del aparato de
ortodoncia que portaba. Lo mismo hicieron el resto del grupo, tanto los que estaban en
la misma aula, fundamentalmente Bruno y Jos ngel, como en diferentes (Milln,
Gerardo o Casimiro) pues aprovechaban los trminos de las clases para acudir donde
estaba Jokin y tras insultarle chivato, cagn, le propinaban empujones y chetas
(cachetes con la mano en la cabeza). Esto lo hacan dos o tres veces al da. Para evitar
ser vistos por los profesores Juan Ignacio vigilaba para que nadie se acercara y en otras
ocasiones Jos ngel.
- El da 14 de septiembre, en un cambio de clase, Jokin acudi a ver a una persona a la
clase de Casimiro. Al ser visto por ste se le acerc y le dijo tu qu haces en esta clase
que la vas a contaminar, le dio un empujn empotrndolo contra el paragero donde
recibi patadas en las piernas y golpes en los hombros y abdomen de la mano de l y de
Gustavo y Bruno. Este ltimo fue visto cuando propinaba una patada por la espalda a
Jokin que se encontraba en clase, de espaldas y sin posibilidad de reaccionar frente al
golpe que iba a recibir.
Este mismo da en clase de gimnasia se efectuaba un juego denominado campo
quemado, donde formados dos equipos, uno elimina a otro a base de darle con el
baln. Esta circunstancia fue aprovechada por Casimiro y Bruno para pegar ms
balonazos a Jokin. Asimismo se unieron el resto de los chicos del grupo que estaban en
su clase, hasta que Jorge abandon el gimnasio.
- El da 15 de septiembre, coincidiendo con la fecha en que Jokin tuvo su problema
gastrointestinal del curso pasado, en la primera hora de clase se tiraron rollos de papel
higinico alrededor de su mesa, Casimiro cogi dos rollos del water y se los puso
encima de la mesa. Cuando apreci la profesora pregunt quin los haba tirado y
Gustavo indic que Jokin, por lo que la profesora orden al mismo y a los que estaban a
su lado que los recogieran.
En un cambio de clase, Gustavo volvi a increpar y agredir a Jokin, metindose en
medio Natalia, a quien Jokin le dijo que no iba el asunto con ella, pero Natalia le

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propin a Jokin una torta en la cara, a continuacin Gustavo, Bruno e Jos ngel
tambin pegaron puetazos e insultaron a Jorge.
Jokin no se defenda de estas agresiones e insultos.
TERCERO. Los das 16 y 17 de septiembre Jokin decide no acudir a clase.
CUARTO. El da 17 de septiembre la Jefa de Estudios del Instituto Talaia, D. Rosario,
se encuentra en el recreo repartiendo entre los alumnos hojas informativas relativas a
vacunas y funcionamiento del comedor y pregunta si falta algn alumno, recibiendo la
respuesta de que estaba ausente Jokin. Decide llamar a la madre para saber cul es la
causa y sta le manifiesta su desconocimiento, ya que Jokin entraba y sala en casa a las
horas habituales por lo que no supuso su falta a la ikastola. La jefa de estudios habla por
telfono con el menor, pero ste se niega a contarle lo sucedido.
D. ngeles pregunta a su hijo lo sucedido y tras varios requerimientos le dice que sus
amigos Gustavo, Juan Ignacio, Bruno, Jos ngel, Gerardo, Casimiro, Milln le pegan e
insultaban y es el motivo por el que no quiere acudir al colegio. La jefa de estudios
vuelve a llamar el sbado por telfono a la madre de Jokin a casa y recibe esta
informacin, as como que tambin se haban puesto los hechos en conocimiento de los
padres de algunos de estos alumnos.
El lunes da 20 de septiembre, la jefa de estudios y la orientadora educativa hablan con
estos siete chicos, quienes reconocen su participacin. Interrogando igualmente a la
menor Natalia, por pertenecer a la cuadrilla, quien admite su intervencin. Este nombre
es facilitado a la seora ngeles por D. Rosario en una nueva conversacin telefnica
efectuada al medioda. En la misma la jefa de estudios conoce que los padres de Jokin
haban tenido una reunin con los padres de algunos chicos y es requerida por la seora
ngeles para que vea los hematomas que Jokin presentaba por el cuerpo, quedando
ambas de acuerdo en celebrar una reunin con todos los padres el martes a las 8:30
horas y momentos antes ver al menor.
El martes da 20 de septiembre a las 8:00 horas la seora Rosario recibe una llamada de
ngeles para comunicarle que su hijo no estaba en casa, ignorando su paradero, pese a
que haba estado la noche anterior tranquilo y sin problemas.
Por la tarde se efecta la reunin con los padres de Jokin y el resto de los menores,
donde hay enfrentamientos verbales por ambas partes.
A las 18:50 horas del da 21 de septiembre aparece el cuerpo de Jokin al pie de las
murallas de la localidad de Hondarribia desde donde se haba precipitado, sealndose
como data del bito alrededor de las 7:00 horas de este da.
QUINTO. A los ocho menores se les abri un expediente disciplinario que concluy
con una sancin de expulsin del Instituto Talaia por siete das, si bien hasta la fecha no
han reingresado al mismo y han recibido apoyo escolar en el domicilio durante dos
horas al da.
Natalia y Casimiro cambiaron de residencia y centro escolar.

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SEXTO. El informe de autopsia se describen las siguientes lesiones rea equimtica


de tonalidad amarillenta y bordes difuminados, no figurada, de 7x3 cm., situada en
regin pectoral izquierda; reas equimticas de tamao comprendido entre 2 y 4 cm., de
igual tonalidad, no figuradas, en cara externa de hombro y brazo izquierdo; reas
equimticas de tonalidad amarillenta, no figuradas de 4, 3 y 2 cm. situadas en la cara
anterior y externa de hombro derecho; equimosis no figurada de 2 cm., de tonalidad
amarillenta, en regin abdominal derecha; equimosis no figurada, de 1,5 cm., de
tonalidad amarillenta, en pierna izquierda.
Se establecen como consideraciones mdico-legales en atencin a los antecedentes
referidos, en las lesiones descritas en el informe de autopsia, aquellas que se han
definido como reas equimticas o equimosis de tonalidad amarillenta se constituyen en
lesiones previas al momento de la muerte, toda vez que las mismas implican la
degradacin de la hemoglobina en infiltraciones laminares de sangre. Resulta
comprometido afirmar un perodo o datacin de las mismas, por la influencia de
numerosos factores en su evolucin, pero podemos aproximar un perodo de 8-10 das.
SEPTIMO. Jokin sufri, como efecto de la conducta desplegada por Gustavo, Jos
ngel, Bruno, Casimiro, Juan Ignacio, Gerardo y Milln, un trastorno disociativo que
provoc una reaccin depresiva aguda, cuya evaluacin y alivio hubiera precisado una
terapia, dirigida por un psiquiatra, para implementar las estrategias de afrontamiento
precisas para integrar emocionalmente la traumtica experiencia vivida en su biografa
vital.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Planteamiento del debate jurdico
I.- La Iltma. Magistrada-juez del Juzgado de Menores de Donostia-San Sebastin
pronunci, en fecha 12 de mayo de 2005, una sentencia que condena a los ocho menores
acusados como autores de un delito contra la integridad moral a la medida de dieciocho
meses de libertad vigilada y, a cuatro de los menores referidos, como autores de una
falta de lesiones a la medida de tres fines de semana de permanencia en centro
educativo.
II.- La defensa tcnica de los menores acusados postula la revocacin de la sentencia y
el pronunciamiento de otra por la que se absuelva a los menores del delito y falta por el
que han sido acusados. Con carcter subsidiario, para el caso de que se mantuviera la
condena por la falta, solicita suprimir la pena de permanencia de fin de semana (de
existir condena por el delito) o sustituirla por la de amonestacin (en caso de constituir
pena nica). Fundamenta estas pretensiones en las siguientes alegaciones:
1.- Vulneracin del derecho a un proceso con todas las garantas. Aduce que, en
relacin con la declaracin de todos los testigos protegidos, se ha vulnerado el derecho
de los acusados a un proceso con todas las garantas, dado que fueron los agentes de la
Ertzaintza los que, atribuyndose competencias reservadas por la Ley al juez, otorgaron
proteccin a los testigos, siendo ms tarde el Ministerio Fiscal quien, a travs de un

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decreto, confiri idntica tutela a los testigos. Concluye que, arrogndose unas
facultades que no les competa (dado que la proteccin prevista en la Ley de proteccin
a testigos y peritos en causas criminales slo la puede otorgar la autoridad judicial), el
Ministerio Fiscal y la Polica Judicial han vulnerado el derecho de los acusados a un
proceso con todas las garantas, ya que esos testigos quedan vinculados por lo que han
dicho en su primera declaracin.
Tambin afirma que se ha vulnerado el derecho de la defensa a conocer la identidad de
los testigos, conforme a lo establecido en el art. 4.3 de la Ley de Proteccin a Testigos y
Peritos en Causas Criminales. Se aduce que la parte solicit la identidad de los testigos
con carcter previo al juicio, para poder proponer prueba de descargo, sin bien,
concluye, aun cuando se hubiera facilitado la identidad, (...) el mal ya estaba causado
como consecuencia de la proteccin indebidamente otorgada.
Como efecto jurdico de la denunciada vulneracin del derecho fundamental al proceso
con todas las garantas, se solicita la nulidad de las declaraciones de todos los testigos
protegidos, que no podrn ser tenidas en cuenta como prueba de cargo.
2.- Delito contra la integridad moral. La parte recurrente sostiene que, al margen de la
prueba ofrecida por los testigos protegidos, que no puede tenerse en cuenta por las
razones aducidas en el motivo anterior, no resultan acreditados los hechos probados que
conforman el delito contra la integridad moral a partir del conocimiento ofrecido por la
propia declaracin de los menores acusados y la informacin vertida por personas
ajenas a los testigos protegidos.
3.- Falta de lesiones. Se afirma en el recurso que, aun dando por vlida la prueba
obtenida de los testigos protegidos, puede concluirse que los menores condenados por
esta infraccin fueran los autores de los hechos, dado que otras personas tambin
agredieron a Jokin, como se colige de las manifestaciones incluidas en la documental
obrante al folio 891 y de las declaraciones de D. Rosario.
4.- Pena impuesta por la falta. Se alega que la medida impuesta por la falta de lesiones
(permanencia en centro educativo durante tres fines de semana) vulnera el principio de
proporcionalidad de las penas por tres razones:
a.- por la comisin del delito se ha impuesto una pena no privativa de libertad (libertad
vigilada) mientras que por la comisin de una falta se impone una pena privativa de
libertad (permanencia en centro educativo);
b.- si la falta la hubiera cometido un mayor de edad la pena que le hubiera
correspondido sera la de multa de uno a dos meses, pena no privativa de libertad;
c.- el equipo tcnico desaconsej la imposicin de una pena privativa de libertad ya que
ello perjudicar el tratamiento de los menores.
5.- Situacin de Natalia. Conforme a lo descrito en los hechos probados, Natalia
propin una torta a Jorge el da 15 de septiembre de 2004. A pesar de ello, la juzgadora
le impuso la misma pena que al resto de los menores, sin tener en cuenta lo solicitado
por el Ministerio Fiscal y lo propuesto por el Equipo Tcnico, que era una medida

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consistente en la realizacin de una tarea socioeducativa. Concluye la defensa que (...)
el principio de intervencin mnima debe de dejar a Natalia al margen de cualquier
sancin, no ya por la comisin del delito, que no ha cometido en ningn caso, sino por
ninguna infraccin. Propinar una torta no supone cometer ningn delito o falta.
III.- La defensa tcnica de D. Angeles y D. Alonso (padres de Jokin) solicitan la
revocacin de la sentencia y el pronunciamiento de otra resolucin por la que se
condene a los menores como autores de un delito contra la integridad moral a la medida
de internamiento de dieciocho meses en un centro educativo y como autores de un delito
de lesiones psquicas a la medida de dieciocho meses de internamiento en un centro
educativo, manteniendo la medida impuesta por la falta de lesiones. Vertebra esta
pretensin en las siguientes alegaciones:
1.- Error en la apreciacin de la prueba. Entiende que a la luz de lo descrito en los
informes periciales de los Drs. Narciso, Luis Miguel y Iigo, debe incluirse en el juicio
histrico de la sentencia el siguiente hecho probado: como consecuencia de las
agresiones fsicas y psquicas inferidas a Jokin, ste sufri una enfermedad mental o
psquica consistente en un trastorno depresivo agudo.
2.- Incongruencia omisiva. En el escrito de alegaciones de la Acusacin Particular se
solicitaba, adems de otras peticiones, la condena de los menores como autores de un
delito de lesiones psquicas contenidos en el art. 147.1 CP. Se afirma que no se ha dado
respuesta a tal pretensin dado que (...) aun cuando en el prrafo tercero del
fundamento de Derecho quinto se indica que se razonar a continuacin por qu no es
aplicable el delito de lesiones psquicas, lo cierto es que de una detallada lectura de la
sentencia comprobamos que en absoluto se razona, argumenta o fundamenta el porqu
de la no aplicabilidad al presente caso de lo dispuesto en el art. 147.1 CP en relacin a
las lesiones psquicas.
3.- Inaplicacin de lo dispuesto en el art. 147.1 CP. Mantiene la parte recurrente que los
informes periciales confeccionados por los Drs. D. Narciso, Luis Miguel y Iigo, ponen
de manifiesto la relacin de causalidad jurdica entre la conducta protagonizada por los
menores acusados y las lesiones psquicas padecidas por Jorge, siendo preciso, a la luz
de lo dispuesto en el art. 177 CP, sancionar a los menores, a modo de concurso real,
como autores de un delito de trato degradante y un delito de lesiones psquicas a la
medida, por cada uno de ellos, de dieciocho meses de internamiento en centro
educativo.
4.- Benignidad de la medida impuesta a los menores como autores de un delito contra la
integridad moral. La lectura de los hechos probados evidencia la actitud cruel, reiterada
y persistente de los ocho menores quienes adems se amparaban en su actuacin grupal,
impidiendo o dificultando de forma significativa cualquier respuesta de la vctima. Por
ello, se entiende que la medida (...) no puede ni deber ser la de libertad vigilada
impuesta la sentencia, ya que la misma es a todas luces desproporcionada e insuficiente
para la gravedad de los hechos, no guardando proporcin con la gravedad de los hechos
enjuiciados, por lo que reiteramos la peticin de la medida de 18 meses de
internamiento en centro educativo. De forma complementaria, se mantiene que, en el
fundamento jurdico noveno, la sentencia recurrida reconoce que cuatro de los menores
(Gustavo, Jos Angel, Casimiro y Bruno) mostraron un comportamiento ms directo y

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agresivo, lo que justifica que, al menos, (...) las medidas impuestas a los cuatro
menores reiteradamente referidos deban conllevar su internamiento en centro
educativo.
IV.- El Ministerio Fiscal impugna los recursos de apelacin, instando la confirmacin
de la sentencia. Estima que el debate probatorio se ha desplegado en un contexto
institucional respetuoso con el derecho a un proceso con todas las garantas; que el
juicio factual es fruto de una exgesis racional de la prueba practicada; que el juicio de
subsuncin tpica confiere adecuada significacin jurdico penal a los hechos declarados
probados y que las medidas acordadas son adecuadas, tanto desde un punto de vista
punitivo como educativo.
V.- La sentencia se va a estructurar en cuatro partes.
En la primera parte (razonamiento jurdico segundo) se sistematiza el marco normativo
regulador de la responsabilidad penal del menor para fijar las pautas jurdicas rectoras
de la decisin jurisdiccional en el plano factual, jurdico-material y procesal.
En la segunda parte (razonamiento jurdico tercero) se revisa el juicio de hecho de la
sentencia recurrida a la luz del contenido de los motivos de impugnacin referidos a la
estructura factual de la sentencia y dentro del marco jurdico pergeado por el auto de
este Tribunal, de fecha 23 de junio de 2005.
En la tercera parte (razonamiento jurdico cuarto) se revisa el juicio de subsuncin tpica
de la sentencia recurrida tomando como referente las pretensiones penales que, siendo
promovidas en el primer grado jurisdiccional, han sido sostenidas en el mbito del
recurso de apelacin.
En la cuarta parte (razonamiento jurdico quinto) se revisa el juicio de consecuencias
jurdicas de la sentencia recurrida a la luz de las peticiones formuladas por las partes
acusadoras (principio acusatorio) y el fundamento asignado a las sanciones en el mbito
especfico de la responsabilidad penal del menor.
SEGUNDO. Responsabilidad penal de los menores: principios de la L 5/2000, de
12 de enero.
La L 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores (en
adelante LORPM) disea un modelo de responsabilidad penal del menor que trata de
integrar perspectivas de diferente naturaleza: la educativa, la sancionadora y la
garantista, bsicamente. De esta forma trata de pergear una responsabilidad que, siendo
formalmente penal, permita una intervencin materialmente educativa, sustancialmente
diversa de la que identifica la responsabilidad penal del adulto. Por ello dibuja un
modelo de naturaleza sancionadora-educativa que descansa en los siguientes principios:
1.- La exigencia de una responsabilidad penal especfica a los menores, cuya edad oscila
entre 14 y 18 aos, que cometan un hecho tipificado como delito o falta en el CP o en
alguna ley penal especial sin la concurrencia de alguna de las circunstancias eximentes
o de extincin de la responsabilidad penal previstas en el CP (arts. 1.1 y 5.1 LORPM).

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2.- La implementacin de un procedimiento de corte garantista en el que al menor le
asisten los derechos reconocidos en la Constitucin y en el ordenamiento jurdico, con
mencin especfica a la LO 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, la
Convencin sobre los Derechos del Nio de 20 de noviembre de 1989 y todas aquellas
normas sobre proteccin de menores contenidas en los Tratados vlidamente celebrados
por Espaa (art. 1.2 LORPM).
3.- El reconocimiento del superior inters del menor como sea de identidad de la
intervencin jurdico penal. De ah que:
- la seleccin jurisdiccional de la sancin imponible tenga como referente no slo la
valoracin jurdica de los hechos sino tambin, y de forma especial, la edad, las
circunstancias familiares y sociales, la personalidad y el inters del menor, debiendo el
juez motivar en la sentencia las razones por las que elige una medida y disea un plazo
de duracin para la misma, a efectos de la valoracin del mencionado inters del menor
(art. 7.3 LORPM);
- la ejecucin jurisdiccional de la sancin impuesta se rija por el principio de
flexibilidad, pudiendo el juez de Menores dejar sin efecto la medida impuesta, reducir
su duracin o sustituirla por otra, siempre que la modificacin redunde en inters del
menor y se exprese suficientemente al menor el reproche merecido por su conducta
(arts. 15.1 y 51.1 LORPM);
- el ejercicio de las funciones de seleccin y ejecucin de las sanciones tenga en cuenta,
sin llevar a la vinculacin, los conocimientos ofrecidos por los profesionales de las
ciencias de la conducta radicados en el equipo tcnico a quien, entre otras competencias,
se le atribuye las siguientes: emitir un informe sobre la situacin psicolgica, educativa,
familiar y social del menor (art. 27.1 LORPM), ilustrar al juez de Menores en el acto de
la audiencia acerca de la procedencia de las medidas solicitadas respecto del menor (art.
37.2 LORPM) e informar al juez de Menores acerca de la procedencia de modificar,
sustituir o dejar sin efecto la medida impuesta (arts. 14 y 51 LORPM).
La significacin que el legislador confiere al superior inters del menor en el diseo del
marco jurdico informador de la seleccin y ejecucin de la sancin queda reflejada en
el siguiente prrafo de su Exposicin de Motivos: Al pretender ser la reaccin jurdica
dirigida al menor infractor una intervencin de naturaleza educativa, aunque desde
luego de especial intensidad, rechazando expresamente la proporcionalidad entre el
hecho y la sancin o la intimidacin de los destinatarios de la norma, se pretende
impedir todo aquello que pudiera tener un efecto contraproducente para el menor....
Esta opcin de poltica criminal ha llevado a sectores significativos de la doctrina
cientfica a calificar la responsabilidad penal de los menores como un genus distinto a
la responsabilidad penal de adultos en el que la orientacin educativa de la sancin lleva
a eludir principios esenciales del Derecho penal de mayores, como el principio de
prevencin general o el principio de proporcionalidad de la sancin, concibiendo la
sancin como un instrumento imprescindible para orientar de forma positiva el proceso
de socializacin. A su juicio, el proceso formativo en el que se encuentran inmersos los
menores conlleva que la respuesta se articule en torno a principios distintos a los
predicables de las sanciones a los adultos, primando de forma significativa los criterios

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de prevencin especial mediante la articulacin de reacciones de contenido bsicamente
reeducador.
Sin embargo, la taxatividad con la que se pronuncia la Exposicin de Motivos, respecto
a la falta de vigencia de criterios vinculados a la idea de proporcionalidad y a los fines
de prevencin general, queda parcialmente devaluada en el diseo normativo que se
desarrolla en el articulado de la ley, sobre todo tras la reforma operada por la LO
7/2000.
As, el art. 7.3 LORPM explicita, como uno de los criterios a los que el juez de Menores
debe atender para elegir la medida adecuada, el referido a la valoracin jurdica de los
hechos; es decir, la significacin que los mismos tienen desde la ptica ofrecida por la
gravedad del injusto, atendiendo al desvalor de la accin y del resultado. A su vez, el
art. 14.1 LORPM vincula la modificacin por el juez de Menores de la medida impuesta
en la sentencia a que la novacin (que puede ser un cese de la medida impuesta, una
reduccin de su duracin o una sustitucin por otra medida), adems de redundar en el
inters del menor infractor, exprese suficientemente al mentado menor el reproche
merecido por su conducta.
Por su parte, en el art. 9 LORPM:
- se pergean la clase de medidas aplicables a las infracciones cometidas por menores
tomando como referente las exigencias de adecuacin entre el nivel de afliccin
predicable del contenido y duracin de la medida y la gravedad del hecho cometido;
- se contempla la aplicacin exclusiva y excluyente de la medida de internamiento en
rgimen cerrado cuando el hecho, realizado por un menor que haya cumplido los
diecisis aos, constituya un delito cometido con violencia o intimidacin en las
personas o con grave riesgo para la vida o la integridad fsica y revista extrema
gravedad bien porque sea reincidente bien por que, sin ser reincidente, el juez de
Menores aprecie la extrema gravedad en la sentencia;
- se especifica que en estos ltimos casos la facultad jurisdiccional de novar la medida
de internamiento nicamente podr ejercerse una vez transcurrido el primer ao de
cumplimiento efectivo de la mentada medida.
La disp. adic. 4 LORPM, introducida por la LO 7/2000, de 22 de diciembre, dispone
que cuando los hechos atribuidos al menor fueran constitutivos de un delito de
homicidio doloso (art. 138 CP), asesinato (art. 139 CP), agresin sexual dolosa (arts.
179 y 180 CP), terrorismo (arts. 571 a 580 CP) o cualesquiera otro sancionando con
pena de prisin igual o superior a quince aos, la medida a imponer por el juez de
Menores competente ser el internamiento en rgimen cerrado, cuya duracin,
atendiendo a la edad del menor y el delito cometido, oscila entre uno y diez aos,
estipulndose que la facultad jurisdiccional de modificar la medida impuesta en la
sentencia slo se podr ejercitar una vez transcurrida la mitad de la duracin de la
medida de internamiento impuesta.
Estas referencias normativas permiten concluir que los postulados vinculados a la
proporcionalidad y la prevencin general no se encuentran extramuros del Derecho

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penal de menores. Lo que s puede sostenerse es que, en atencin a las caractersticas
especficas que presentan sus destinatarios, se trata de un orden jurdico orientado
preferentemente hacia la prevencin especial dentro del marco ofrecido por la
prevencin general.
4.- La proteccin de las vctimas en el plano procesal y sustantivo para haber viable los
postulados de la justicia restaurativa a travs de cuatro mecanismos:
- preservando su presencia activa en el proceso en trminos idneos para ejercer las
funciones de participacin (tener vista de lo actuado, siendo notificado de las diligencias
que se soliciten y acuerden, participar en la prctica de las pruebas, ya sea en fase de
instruccin o de audiencia, ser odo en todos los incidentes que se tramiten durante el
procedimiento, incluidos los referidos a la modificacin o sustitucin de medidas
impuestas al menor), las funciones de postulacin (ejercitar la pretensin penal, instar la
imposicin de las medidas legalmente establecidas, proponer pruebas que versen sobre
el hecho delictivo y las circunstancias de su comisin, con excepcin de las referidas a
la situacin psicolgica, educativa, familiar y social del menor) y las funciones de
revisin (interposicin de los recursos legalmente previstos frente a las sentencias y
resoluciones del Juzgado de Menores), tal y como se contempla en el art. 25 LORPM;
- permitiendo su intervencin en estructuras mediadoras que conducen a la conciliacin
entre el menor y las vctimas o a la reparacin del dao (art. 19 LORPM);
- estipulando que la reparacin de los daos y perjuicios padecidos a causa de la
infraccin penal pueda ser obtenida en el marco de la denominada pieza de
responsabilidad civil, con especfica mencin a la responsabilidad civil de los padres,
tutores, acogedores y guardadores legales o de hecho del menor o de la Administracin
Pblica (art. 61.1, 2 y 3 LORPM);
- contemplando la aplicacin de la normativa contenida en la L 35/1995, de 11 de
diciembre, de ayudas y asistencia a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad
sexual y sus disposiciones complementarias (art. 61.4 LORPM).
TERCERO.- Juicio de hecho
A.- Consideraciones generales
La doctrina jurisprudencial sobre el contenido jurdico del derecho a la presuncin de
inocencia est plenamente consolidada. Desde la TC S 31/1981, de 28 de julio, el
derecho a la presuncin de inocencia se configura, en tanto que regla de juicio y desde
la perspectiva constitucional, como el derecho a no ser condenado sin pruebas de cargo
vlidas, lo que implica que exista una mnima actividad probatoria realizada con las
garantas necesarias, referida a todos los elementos esenciales del delito y que de la
misma quepa inferir razonablemente los hechos y la participacin del acusado en los
mismos (por todas, TC SS 56/2003 y 61/2005).
El decaimiento del derecho a la presuncin de inocencia precisa que el conocimiento
que fundamente el juicio de certeza judicial responde a tres notas jurdicas:

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- provenga de medios de adquisicin del conocimiento que constituyan prueba vlida;
- ofrezcan una informacin de signo incriminatorio, permitiendo, con ello, su
conceptuacin como prueba de cargo, y
- justifiquen una interpretacin inequvoca en trminos incriminatorios a partir de una
valoracin de su contenido compatible con las reglas lgicas, las mximas de
experiencia social y los conocimientos cientficos.
La ubicacin de un conocimiento como prueba precisa que el juicio oral sea el espacio
institucional en el que se despliegue la estrategia de las partes tendentes a lograr la
conviccin razonada del juez respecto a la veracidad de la proposicin de hechos que
ofrecen como baluarte de sus antitticas pretensiones. De ah la necesidad de que la
sentencia se elabore a partir de datos que hayan sido objeto de consideracin autnoma
por parte de un sujeto institucional ajeno a la investigacin (por todas, TS S de 21 de
noviembre de 2002), cuya obtencin sea compatible con los derechos fundamentales y
libertades pblicas reconocidos a las personas (art. 11. 1 LOPJ) y cuyo aporte se realice
en un contexto institucional permeable a las notas jurdicas de inmediacin,
contradiccin y publicidad.
La existencia de prueba, en los trminos referidos, constituye la premisa necesaria para
confeccionar el juicio de certeza judicial. Sin embargo, no goza de las condiciones de
suficiencia para concluir que el acusado fue el autor de los hechos que se le imputan.
Para ello es preciso, tambin, que la prueba sea de cargo --es decir, tenga contenido
incriminatorio-- y suficiente --es decir, que su apreciacin, conciliable con las
exigencias de la lgica y las mximas de conocimiento cientfico y social, permita
inferir que el acusado es el autor de los hechos que se le atribuyen--.
A modo de conclusin: la vigencia del derecho a la presuncin de inocencia exige
verificar si en el juicio se practic prueba, si la misma tiene un contenido incriminatorio
y si goza de las exigencias de suficiencia precisas para corroborar la proposicin de
hechos de la acusacin (por todas, TS S de 2 de julio de 2003).
B.- Validez del testimonio de los testigos protegidos
I.- La defensa tcnica de los acusados cuestiona la validez de la prueba de cargo que
fundamenta el juicio de certeza factual que se recoge en la declaracin probatoria de la
sentencia recurrida. Entiende que el contexto institucional que ha servido de referente a
la aportacin de la prueba testifical no ha sido compatible con el derecho de defensa,
dado que las medidas de proteccin de los testigos (ocultacin de su identidad) fueron
adoptadas inicialmente por la Ertzaintza y posteriormente por el Ministerio Fiscal, sin
intervencin alguna del juez de Menores, tal y como se dispone en la LO 19/1994, de 23
de diciembre, de proteccin a testigos y peritos en causas criminales, a la que
expresamente se remite el art. 37.3 de la LORPM 5/2000. De esta manera, concluye que
debe extraerse del marco probatorio las declaraciones testificales de los menores
protegidos dado que las mismas se encuentran hueras de las notas jurdicas precisas para
ser calificadas como pruebas de cargo, creando con ello un vaco probatorio que debe
ser solventado en trminos respetuosos con la vigencia del derecho a la presuncin de
inocencia.

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II.- El Ministerio Fiscal y la Acusacin Particular mantienen que la proteccin conferida


a los testigos fue acordada, en la fase sumarial, a instancias del Ministerio Fiscal y, en la
fase de audiencia, por la juez de Menores, rganos a quienes compete legalmente la
instruccin (Ministerio Fiscal) y el enjuiciamiento (juez de Menores).
III.- En el seno de la investigacin preliminar, incoada por el Ministerio Fiscal al
amparo de lo dispuesto en el art. 16.2 LORPM, los agentes de la Ertzaintza tomaron
declaracin a los testigos menores de edad, en dependencias policiales y confirindoles
un nmero clave para identificarles, tras informarles, a la mayora de ellos, de las
disposiciones contenidas en la LO 19/1994. As se infiere de la lectura de los folios 959
a 1010 del procedimiento.
Una vez practicadas las mentadas declaraciones (tuvieron lugar los das 13 a 18 de
octubre de 2004), el Ministerio Fiscal emiti, en fecha 26 de octubre de 2004, un
Decreto Fiscal en el que acordaba la aplicacin a los menores declarantes de las
medidas pergeadas en los apartados a, b y c del art. 2 de la LO 19/1994 (folios 1012 y
1013). Esta proteccin la ampla a otros testigos, en el seno de la instruccin del
expediente, mediante Decreto Fiscal de 17 de diciembre de 2004 (folio 1680),
declarando los mentados testigos bajo la referida proteccin (folios 1687 a 1691).
Concluida la instruccin y remitido el expediente al Juzgado de Menores, la juez de
Menores, mediante auto de fecha 12 de abril de 2005 y resolucin oral emitida en seno
de las cuestiones previas de la audiencia, acord que los testigos, menores de edad,
declararan mediante la identificacin con un nmero clave, sin confrontacin visual con
los acusados y distorsionando la voz. En este marco jurdico evacuan los testigos su
declaracin.
IV.- Dispone el art. 16 LORPM que corresponde al Ministerio Fiscal la instruccin de
los procedimientos por los hechos constitutivos de infraccin penal atribuibles a
menores cuya edad oscila entre los catorce y los dieciocho aos. Esta actuacin
instructora tendr como objeto, tanto valorar la participacin del menor en los hechos
para expresarle el reproche que merece su conducta, como proponer las concretas
medidas de contenido educativo y sancionador adecuadas a las circunstancias del hecho
y de su autor y, sobre todo, al inters del propio menor valorado en la causa (art. 23.1
LORPM).
La atribucin al Ministerio Fiscal de la instruccin de los procedimientos en los que se
dilucida la responsabilidad penal de los menores de edad, no excluye, sin embargo, una
eventual participacin del Juzgado de Menores en esta fase del procedimiento, ceida a
su condicin de juez de garantas. El legislador pergea de forma taxativa los supuestos
en los que el juez de Menores, como juez de garantas, debe intervenir en la fase
instructora. Ser precisa su intervencin en tal papel jurisdiccional cuando deba:
- practicarse una diligencia restrictiva de derechos fundamentales (art. 23.3 LORPM);
- acordarse el secreto del expediente (art. 24 LORPM); adoptarse alguna medida
cautelar para la custodia y defensa del menor expedientado (art. 28 LORPM);

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- ejecutarse una prueba anticipada (art. 448 LECrim.).
La intervencin del juez de Menores en todos estos supuestos se justifica en el papel
institucional del juez como garante de los derechos fundamentales en el proceso (arts.
24.1 y 117.4, ambos de la CE). En los casos mencionados, el juez de Menores acta
como juez de garantas preservando los siguientes derechos:
- el derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 18.2 CE), la intimidad (art. 18.1 CE) y
el secreto de las comunicaciones (art. 18.3 CE) en la obtencin de fuentes de prueba de
la comisin de un ilcito penal (caso de la prctica de diligencias restrictivas de derechos
fundamentales);
-; el derecho de defensa (art. 24.2 CE), supuesto de implementacin del secreto del
expediente;
- el derecho a la libertad personal (art. 17.1 CE), caso de adopcin de medidas
cautelares que conlleva una restriccin de la libertad deambulatoria;
- el derecho a la prueba y la presuncin de inocencia (art. 24.2 CE), cuando se trata
obtener un conocimiento que ofrece al juez enjuiciador para fundamentar un juicio de
certeza sobre un hecho discutido.
El resto de actos de investigacin pueden ser llevados a cabo por el Ministerio Fiscal,
pudiendo acordar, para su prctica, las medidas de proteccin de testigos y peritos
contenidas en la LO 19/1994, de 23 de diciembre, asumiendo las funciones que, en el
proceso penal de adultos, competen al juez de Instruccin (arts. 1.2 y 2 LO 19/1994).
Cuando se adoptan, en la fase de instruccin, medidas de proteccin de testigos y
peritos, acudiendo como marco normativo a las estipulaciones contenidas en la LO
19/1994, no se restringen derechos cuya tutela competa a un rgano jurisdiccional; se
estipula un espacio institucional de proteccin de los testigos o peritos que no
menoscaba el estatuto jurdico del imputado, vertebrado en torno al derecho de defensa,
dado que permanecen intangibles las facultades de interrogar y hacer interrogar al
testigo de cargo as como las de ofrecer las pruebas de descargo. Por ello, la mencin
que el art. 2 LO 19/1994 realiza al juez de instruccin debe ser extendida al Ministerio
Fiscal en aquellos procesos en los que legalmente tenga atribuida la funcin instructora.
Esta construccin jurdica es respetuosa con la naturaleza institucional del Ministerio
Fiscal, rgano integrado con autonoma funcional en el Poder Judicial (arts. 2.1 del
Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal), que ejerce sus funciones, conforme al art.
124.2 CE, con sujecin a los principios de legalidad e imparcialidad, al que slo le estn
vedado el ejercicio de la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado y la realizacin
de las funciones que la Ley atribuye a los jueces y magistrados en garanta de un
derecho, espacios sujetos, por mandato constitucional, al principio de exclusividad
jurisdiccional (art. 117.3 y 4 CE y TC S 206/2003). Slo en aquellos casos en los que la
declaracin del testigo o perito transciende del campo propio de la instruccin (obtener
informacin para fundamentar una acusacin) para presentar notas jurdicas propias de
la prueba anticipada (declaracin de testigo o perito radicado en el extranjero o que
padece una enfermedad que genera un riesgo de fallecimiento o incapacidad antes de la
audiencia, tal y como se establece en el art. 448 LECrim.), la declaracin deber
realizarse ante el juez de Menores, competiendo a la mentada autoridad judicial

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garantizar la vigencia del principio de contradiccin y estipular el marco de proteccin
del testigo o perito.
Las declaraciones de los testigos, menores de edad, en el marco del proceso penal
(eludiendo, por tanto, toda referencia a los testimonios pre-procesales, que carecen de
toda virtualidad en trminos probatorios) se evacuaron en trminos respetuosos con la
legalidad vigente, desde la perspectiva ofrecida por la legitimidad del rgano que
implement el marco de proteccin de la persona de los testigos. En la fase de
instruccin, las medidas pergeadas a la luz del diseo normativo ofrecido por la LO
19/1994 se adoptaron por el Ministerio Fiscal, rgano institucional a quien compete el
dominio jurdico de la instruccin. En la fase de audiencia se corrobor el marco de
proteccin dibujado en la instruccin por parte del juez de Menores.
El derecho a un proceso con todas las garantas (art. 24.2 CE) exige, en el campo
factual, que la prctica de las pruebas se realice respetando las exigencias del principio
de legalidad y preservando las exigencias de las garantas de inmediacin y
contradiccin (por todas, TC SS 130 y 136/2005). No en vano, el derecho al debido
proceso o al proceso justo constituye la frmula en que se integran un elenco de
derechos o garantas procesales para el destinatario de la pretensin penal.
Los testimonios de los menores que alcanzaron el carcter de prueba, y como tales
fundamentaron el juicio de certeza judicial que se expresa en la declaracin de hechos
probados de la sentencia recurrida, fueron los vertidos en el seno de la audiencia
celebrada el da 25 de abril del presente ao. Estos testimonios se evacuaron en un
marco de proteccin jurdica pergeado por la juez de Menores (auto de fecha 13 de
abril de 2005, ratificado en el mbito de las cuestiones previas de la audiencia) y en un
contexto institucional presidido por las notas de inmediacin (en presencia de la juez de
Menores) y contradiccin (en el seno del interrogatorio formulado por las partes
procesales). La prueba testifical cuestionada contiene las notas jurdicas exigidas por el
vigente ordenamiento jurdico para fundamentar un juicio jurisdiccional de certeza.
V.- La defensa tcnica de los acusados afirma que se ha vulnerado el derecho de la
defensa a conocer la identidad de los testigos, conforme a lo establecido en el art. 4.3 de
la Ley de Proteccin a Testigos y Peritos en Causas Criminales. Se aduce que la parte
solicit la identidad de los testigos que, con carcter previo al juicio, para poder
proponer prueba de descargo, si bien, concluye, aun cuando se hubiera facilitado la
identidad, (...) el mal ya estaba causado como consecuencia de la proteccin
indebidamente otorgada.
Estipula el art. 4.3 LO 19/1994 que si cualquiera de las partes solicitase
motivadamente en su escrito de calificacin provisional, acusacin o defensa, el
conocimiento de la identidad de los testigos o peritos propuestos, cuya declaracin o
informe sea estimado pertinente, el juez o Tribunal que haya de entender de la causa, en
el mismo auto en el que declare la pertinencia de la prueba propuesta, deber facilitar el
nombre y los apellidos de los testigos y peritos, respetando las restantes garantas
reconocidas a los mismos en esta Ley.
El efecto jurdico previsto en la norma (desvelamiento del nombre y apellidos del
testigo o perito protegido) precisa una peticin de parte (acusacin y defensa) que se

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debe producir en un momento procesal determinados (escrito de acusacin o defensa
provisional) y debe contar con una lnea de argumentacin suficiente (solicitud
motivada). La suficiencia argumental del escrito instando el desvelamiento de la
identidad personal del testigo o perito debe analizarse a la luz de lo dispuesto en el
prrafo ltimo del art. 4.3 LO 19/1994: poner de manifiesto alguna circunstancia que
pueda influir en el valor probatorio del testimonio a ofrecer por el testigo o perito
protegido. Es decir: poner en tela de juicio la razn de ciencia que fundamenta el
testimonio. Lo que se intenta, en definitiva, prohibir es un testimonio evacuado en
condiciones que impidan o limiten de forma significativa una contradiccin efectiva
(SSTEDH de 20 de noviembre de 1989 --caso Kostovski--, 27 de septiembre de 1990 -caso Windisch-- y 15 de junio de 1992 --caso Ldi--, y TC S 64/1994, de 28 de
febrero).
De ah que la jurisprudencia del TS haya anudado la vulneracin del derecho a un
proceso con todas las garantas en la emisin del testimonio del testigo o perito
protegido a la existencia de un espacio judicial generador de indefensin, exigiendo, en
lnea con la concepcin de la indefensin material plasmada en la jurisprudencia
constitucional (por todas, TC SS 146/2003 y 19/2004), que se precise en qu aspecto
concreto la proteccin conferida al testigo o perito perjudica el derecho de defensa o se
individualice en qu extremo especfico se ha impedido una defensa idnea (TS S de 8
de octubre de 2001), sin que baste una alegacin genrica de indefensin (TS S de 28 de
enero de 2002). Es necesario, en definitiva, una privacin o limitacin del derecho de
defensa; es decir, una afectacin de la igualdad de armas, principio segn el cual la
acusacin y la defensa deben contar con iguales facultades en el plano alegatorio y en
debate probatorio. Es incuestionable que compete a los rganos judiciales velar por que
en las distintas fases del proceso se d la necesaria contradiccin entre las partes, deber
de garanta efectiva de la contradiccin que se agudiza en el proceso penal, dada la
trascendencia de los intereses en juego (por todas, TC S 91/2000), siendo una
manifestacin significativa del derecho de defensa la facultad de interrogar o hacer
interrogar a los testigos de cargo y de descargo [arts. 6.3 d) del Convenio Europeo de
Derechos Humanos y 14.3 e) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos],
cuya enervacin convierte la idea de juicio justo en un arquetipo huero de contenido
(TC S 93/2005).
La defensa tcnica de los acusados conoci, desde la fase de instruccin, que todos los
testigos protegidos eran menores que estudiaban en el Centro Talaia de Hondarribia y
particip en el interrogatorio de los testigos que prestaron declaracin en el seno de la
instruccin dirigida por el Ministerio Fiscal. Finalizada la instruccin, solicit, en su
escrito de defensa, que se desvelase la identidad de los testigos, haciendo referencia a lo
dispuesto en el art. 4.3 LO 19/1994. Tras ser denegada esta peticin por la juez de
Menores, mantiene, en el seno del recurso de apelacin, que el desconocimiento de la
identidad de los testigos infringe lo establecido en el art. 4.3 LO 19/1994, sin explicitar
qu limitacin sufri su estrategia defensiva por la falta de desvelamiento del nombre y
apellidos de los testigos. Es ms, tal menoscabo no debi existir si atendemos a la falta
de autonoma jurdica que el propio recurrente confiere al desconocimiento de la
identidad de los testigos, ya que llega a asegurar que, aun cuando se le hubiera facilitado
la identidad reclamada, (...) el mal ya estaba causado como consecuencia de la
proteccin indebidamente otorgada. Es decir: a su juicio, fue la indebida proteccin
conferida a los testigos lo que vulner su derecho de defensa, ahondando la ocultacin

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del nombre y apellido de los testigos en la situacin antijurdica creada por la falta de
legitimidad del rgano que confiri la tutela a los testigos. Sin embargo, tal y como se
ha argumentado en un apartado anterior de esta sentencia, la proteccin de los testigos
en el proceso fue conferida por la autoridad institucional que, en cada fase del mismo,
tena competencia para ello (Ministerio Fiscal durante la instruccin del expediente;
juez de Menores en el seno de la audiencia), sin que la parte recurrente, en la lnea
argumental ofrecida en su recurso de apelacin, explicite de forma individualizada y
concreta qu extremos de su estrategia de defensa resultaron menoscabados por el
desconocimiento del nombre y apellido de los testigos. Su discurso, en esta sede, se
desenvuelve en un plano estrictamente formal, anudando al desconocimiento del
nombre y apellidos de los testigos un efecto jurdico --indefensin-- cuyo inequvoco
carcter material precisa de una identificacin del perjuicio real y efectivo producido en
el derecho de defensa, sin que sea factible acudir, para entender omitidas las lneas
maestras del juicio justo o proceso con todas las garantas, a una genrica afirmacin de
indefensin cuyo contenido concreto no se identifica ni pergea.
C.- Valoracin de la prueba
I.- La representacin procesal de los padres de la vctima denuncia un error en la
apreciacin de la prueba. Entiende que, a la luz de lo descrito en los informes periciales
de los Drs. Narciso, Luis Miguel y Iigo debe incluirse en el juicio histrico de la
sentencia el siguiente hecho probado: como consecuencia de las agresiones fsicas y
psquicas inferidas a Jokin, ste sufri una enfermedad mental o psquica consistente en
un trastorno depresivo agudo.
II.- El estudio de la sentencia de instancia denota que la juez de Menores no valor la
prueba reseada por la representacin procesal de los padres de la vctima en relacin
con una de las pretensiones penales promovida por la referida parte: la atinente a la
comisin de un delito de lesiones. La lectura que la sentencia recurrida hace de los
dictmenes de los Drs. Narciso y Iigo se cie a la pretensin, formulada en la primera
instancia y no corroborada en sede de recurso, de realizacin de un delito de induccin
al suicidio.
La omisin de toda referencia al informe D. Luis Miguel est justificada, dado que la
juzgadora no admiti el referido medio de prueba, sin que, como ya se explicit en el
auto de este Tribunal, de fecha 23 de junio de 2005, la parte gravada por esta decisin
haya planteado en el segundo grado jurisdiccional una revisin de la mentada
resolucin. El silencio jurisdiccional carece, sin embargo, de toda explicacin en lo
atinente a la falta de ponderacin de los informes periciales de los Drs. Narciso y Iigo.
La juzgadora de instancia no analiza la informacin ofrecida por los mentados
dictmenes periciales. Omite, consecuentemente, un conocimiento significativo para
discernir la estructura factual sobre la que cimentar el juicio jurisdiccional respecto a la
pretensin penal referida al delito de lesiones. Procede, por tanto, que este Tribunal
integre esta omisin y ofrezca una lnea de razonamiento respecto a la significacin
probatoria de los referidos dictmenes periciales, una vez preservadas, a travs de la
celebracin de la vista pblica, las exigencias impuestas por la lectura que el TC realiza
del proceso con todas las garantas en el mbito referido a la ponderacin de las pruebas
en el segundo grado jurisdiccional, en los trminos perfilados por el auto de este
Tribunal, de fecha 23 de junio de 2005.

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III.- D. Iigo (Mdico-Psiquiatra) explicit en la vista que su intervencin en el proceso


no tuvo por objeto ofrecer un conocimiento cientfico respecto al estado psquico de
Jokin, sino aportar informacin del tratamiento teraputico implementado a Casimiro,
uno de los menores acusados. Por ello, su aportacin sobre los extremos referidos a la
vinculacin causal entre los hechos cometidos por los menores acusados y el estado
psquico de Jokin (que no ha motivado la confeccin de un dictamen pericial) se
encuentra ayuna de la metodologa precisa para obtener del mismo un rendimiento
probatorio sobre el extremo factual referido, dado que, como el propio D. Iigo indic,
es preciso conocer la historia clnica de Jokin para fijar la mentada relacin de
causalidad y l ni tuvo ni tiene conocimiento de la misma. No obstante ello, mantuvo
que el acoso produce alteraciones psicolgicas en la persona que lo sufre y admiti que
la situacin padecida por Jorge alter su comportamiento.
El Dr. Narciso (Mdico-Psiquiatra) ment las pautas metodolgicas de su dictamen
pericial: estudi un elenco de documentos obrantes en el proceso referidos a Jokin
(informe mdico forense sobre las causas del fallecimiento, declaraciones de los
menores imputados, expediente disciplinario tramitado a los alumnos imputados,
encuestas para los alumnos de 4. de ESO de los compaeros de clase, declaracin de
testigos, chats del ordenador personal, informacin ofrecida por el padre); analiz los
acontecimientos padecidos por Jokin (que han quedado probados en este proceso) y
examin la historia clnica de la vctima. Del examen de la historia clnica deduce que
Jokin no padeci, en su recorrido vital hasta el acaecimiento de los hechos enjuiciados,
un trastorno psquico o psicolgico, no existiendo mencin alguna a la presencia de
alteraciones conductuales, emocionales o cognitivas. De la significacin atribuible a la
secuencia de hechos objeto de la causa sufridos por Jokin y de la proximidad temporal
entre los mismos y el fatal desenlace, infiere que la nica interpretacin lgica de tal
realidad vital es la que ubica en el plano causal la relacin entre las conductas
protagonizadas por los menores acusados y el desmoronamiento psquico de Jokin.
La lectura de los hechos ofrecida por D. Narciso es asumida por el Tribunal. La
conducta que se describe en la declaracin de hechos probados de la sentencia recurrida
constituye un inequvoco acoso. La idoneidad de tal comportamiento para incidir en el
equilibrio psquico de quien lo padece es admitida por ambos peritos, ofreciendo con
ello un conocimiento que constituye un lugar comn en el campo cientfico. La
proximidad temporal entre la ejecucin de una conducta idnea para incidir en el
equilibrio psquico de quien las padece y el efectivo desmantelamiento de la psiquis de
quien sufri tal deleznable proceder asientan el juicio de causalidad entre la accin y el
resultado. La ausencia de trastornos psquicos pretritos de la vctima excluye toda
hiptesis causal alternativa.
A modo de conclusin: la conducta descrita en los hechos probados de la sentencia
recurrida cre un riesgo relevante para la salud psquica de Jokin, materializndose el
mentado riesgo en la quiebra de la estructura emocional de Jokin. Por ello, el deterioro
psquico de Jokin, cuyas notas caractersticas se especificarn a continuacin, es
objetivamente imputable al comportamiento de acoso padecido.
IV.- Tal y como indica D. Narciso, Jokin sufri un trastorno disociativo que gener una
reaccin depresiva aguda que se manifest en dos planos:

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- una significacin del entorno vital en clave notoriamente pesimista, caracterizada por
una reduccin del campo de la vida consciente que impide considerar la realidad de otro
modo; es lo que los expertos en ciencia de la conducta denominan visin en tnel;
- una prdida del control sobre la propia vida, una sensacin subjetiva de que se ha
perdido el asiento del conductor desde el que se dirige la propia trayectoria vital; el
mensaje que Jokin remite a una amiga el da 20 de septiembre (un da antes de su
suicidio) es clarividente: Adis reina ma ya no pinto nada aqu, mi vida es una ruleta
que da vueltas perdiendo el control....
D. Narciso resea como origen de la quiebra del equilibrio psicolgico de Jokin a la
secuencia de acontecimientos que padeci desde septiembre de 2003 a septiembre de
2004, sucesos, todos ellos, declarados probados en sede judicial.
La conducta vejatoria a la que fue sometido Jokin afect al entramado de prcticas de
reconocimiento de las personas que le importaban, dado que conformaban el grupo de
amigos en el que estaba integrado.
La confianza en uno mismo (autoestima, forma en la que una persona se valora a s
misma y lo que es capaz de hacer) es, en gran parte, una interiorizacin de la imagen
positiva que los otros tienen de uno; por ello, la ridiculizacin y la vejacin por parte del
grupo del que se forma parte es un mensaje de invisibilidad e indiferencia que ubica al
afectado en la nada subjetiva. Una persona puede sufrir un dao significativo si el grupo
que le rodea le muestra, como reflejo, un cuadro limitado, degradante o despreciable de
s mismo. En palabras D. Narciso: Exclusin del grupo y denigracin moral debieron
tener sobre Jokin un efecto devastador, de pinza que estrecha su subjetividad, su
sentimiento de la vida, y le impide utilizar sus recursos personales en el vnculo social.
El desmoronamiento de los cimientos de la propia identidad (soy quien soy y me integro
con quien me integro) produjo un efecto especialmente relevante en un joven incurso,
dada su edad, en un proceso de conformacin de la propia personalidad. La descripcin
D. Narciso es taxativa: Jokin (...) se identific al lugar de resto que tena en el lazo
social, de objeto desechado, donde haba sido ubicado por los otros....
Las consideraciones realizadas por D. Narciso cohonestan con la descripcin que las
ciencias de la conducta, las investigaciones victimolgicas y los estudios criminolgicos
realizan del acoso violento en el marco escolar: es un fenmeno de victimizacin
horizontal en el que se inserta una vctima vulnerable, unos agresores cuya conducta
est presidida por la idea de dominio y poder y una relacin de vctimas y victimarios
presidida por la conciencia recproca de quin es el vulnerable y quin el dominante. El
efecto derivado para la vctima es la quiebra del sentimiento de seguridad de la persona
en s misma y en los dems seres humanos. Supone la prdida de la confianza bsica,
una conmocin del cimiento vital. El impacto es ms significativo en vctimas
adolescentes, dada su lbil personalidad, inmersas en un proceso de maduracin gradual
que eleva la percepcin personal de fragilidad y, correlativamente, intensifica las
necesidades de seguridad emocional en el entorno que le envuelve.
El desmoronamiento emocional de Jokin se detecta en sus palabras (el da 20 de
septiembre de 2004 Jokin escribe: Adis reina ma ya no pinto nada aqu, mi vida es

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una ruleta que da vueltas perdiendo el control, cuando me marche, reina ma, no me
olvidar de ti. Habr que morirse para saber. Me voy a tirar por la muralla a ver
que pasa despus de morir, ya te visitar si palmo. Prefiero morir como un cobarde
que vivir cobardemente nuestras vidas se consumen, el cerebro se destruye!); y se
percibe por alguno de sus causantes (Jos ngel escribe, en relacin a hechos acaecidos
el da 15 de septiembre de 2004: Empiezo a darme cuenta de que Jokin est muy
jodido y durante el recreo se lo comento a mis amigos que tenemos que hacer algo
porque sino me pareca que no aguantara mucho).
La informacin ofrecida por el Dr. Narciso permite estimar probado el hecho que la
acusacin solicita introducir en el juicio histrico de la sentencia. En el plano factual
puede concluirse que, a consecuencia de la conducta de los menores acusados, Jokin
sufri un trastorno disociativo que provoc una reaccin depresiva aguda. Se trata de
una lesin psquica (constituye una alteracin clnica aguda que sufre una persona como
consecuencia de haber experimentado una experiencia traumtica que le limita
significativamente su capacidad para hacer frente a los requerimientos y exigencias de
la vida ordinaria), cuya evaluacin y alivio hubiera precisado una terapia, dirigida por
un psiquiatra, para implementar las estrategias de afrontamiento precisas para integrar
emocionalmente la traumtica experiencia vivida en su biografa vital.
V.- La representacin procesal de los menores acusados mantiene que, aun dando por
vlida la prueba obtenida de los testigos protegidos, no puede concluirse que los
menores condenados por la falta de lesiones fueran autores de los hechos que
fundamentan esta imputacin. Sostiene que, tal y como se colige de las manifestaciones
incluidas en la documental obrante al folio 891 y de las declaraciones de D. Rosario,
otras personas tambin agredieron a Jokin.
Aun dando a los medios de prueba reseados la lectura que pretende la parte apelante,
no puede concluirse, tal y como se postula, que el juicio de certeza judicial sobre los
hechos que fundamentan la condena por la falta de lesiones se encuentren hurfanos de
prueba. La afirmada responsabilidad adicional de otros menores no excluye la
responsabilidad constatada de los menores acusados.
VI.- El ltimo motivo de impugnacin en el terreno factual tiene como referente
subjetivo nico a D. Natalia. Se afirma que en la declaracin de hechos probados
nicamente se consigna que Natalia propin a Jokin una torta el da 15 de septiembre de
2004. A pesar de ello, se concluye, la juez de Menores le impuso la misma medida que
al resto de los menores, sin tener en cuenta lo solicitado por el Ministerio Fiscal y lo
propuesto por el Equipo Tcnico, que era una medida consistente en la realizacin de
una tarea socio educativa. Adems, se aduce, (...) el principio de intervencin mnima
debe de dejar a Natalia al margen de cualquier sancin, no ya por la comisin del delito,
que no ha cometido en ningn caso, sino por ninguna infraccin. Propinar una torta no
supone cometer ningn delito o falta.
La lectura del juicio histrico de la sentencia (plataforma factual para formular el juicio
de subsuncin tpica) denota que son dos las referencias que en el mismo se realiza a
Natalia. En el prrafo primero del ordinal segundo se indica que Natalia formaba parte
de la cuadrilla en la que Jokin se integra a mediados del curso acadmico 2003-2004. En

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el prrafo noveno del mismo ordinal se refiere que el da 15 de septiembre de 2004,
Natalia, en el curso de un cambio de clase, propin a Jokin una torta en la cara.
El primero de los hechos indica que Natalia se integraba en la cuadrilla conformada por
las personas que sometieron a Jokin a una vejacin constante, en trminos idneos para
afectar a su equilibrio emocional. El segundo de los hechos denota que Natalia
protagoniz una conducta violenta.
El principio de imputacin personal impide edificar la responsabilidad penal sobre
hechos ajenos. En el relato factual no se describe cul fue la participacin de Natalia en
el dibujo de la voluntad colectiva de humillar a Jokin y en la materializacin de tal
decisin comn. Ello impide inferir que, de manera conjunta con el resto de los
acusados, haya ejecutado los hechos que justifican la peticin de condena por un delito
contra la integridad moral y un delito de lesiones. Su participacin se circunscribe a la
bofetada que propin a Jokin en la cara. En el juicio de subsuncin tpica se especificar
la significacin jurdica de este hecho.
CUARTO. Juicio de subsuncin tpica
I.- La representacin procesal de los padres de la vctima sostiene que se ha inaplicado
el art. 147.1 CP. Menta que existe una relacin de causalidad jurdica entre la conducta
protagonizada por los menores acusados y las lesiones psquicas padecidas por Jokin,
siendo preciso, a la luz de lo dispuesto en el art. 177 CP sancionar a los menores, a
modo de concurso real, como autores de un delito de trato degradante y un delito de
lesiones.
El Ministerio Fiscal y la defensa de los menores acusados defienden la existencia del
concurso de normas, sosteniendo que el delito contra la integridad moral absorbe el
desvalor asignable al delito de lesiones. Esta ltima parece ser la opcin seguida por la
juez de Menores, dada la mencin que, en el razonamiento jurdico quinto, se hace a los
arts. 8 y 177 del CP, en el curso de un discurso argumental que trata de justificar la
concurrencia del delito contra la integridad moral y, como efecto de tal presencia
jurdica, la inaplicacin del delito de lesiones.
Para resolver esta cuestin, examinaremos las notas identificadoras del injusto del delito
contra la integridad moral y lesiones (apartados II y III), reflejaremos los datos fcticos
contenidos en el juicio histrico precisos para la elaboracin del juicio de subsuncin
tpica (apartado IV), haremos mencin a la interpretacin doctrinal y jurisprudencial de
la regla jurdica contenida en el art. 177 (apartado V) y justificaremos la decisin
jurisdiccional que adoptamos (apartado VI).
II.- En el plano constitucional (art. 15 CE) y legal (arts. 173 a 177 CP) se configura la
integridad moral como una realidad axiolgica dotada de autonoma propia. Ello
conlleva reconocer la existencia de un bien jurdico, de un valor humano, independiente
y distinto de los derechos a la vida, a la integridad fsica, a la libertad y dems intereses
que constituyen una emanacin de la personalidad (TS S de 2 de noviembre de 2004).

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El TC (por todas TC SS 120/1990, 137/1990 y 57/1994) vincula la integridad moral con
la inviolabilidad de la persona, ubicando dentro de la esfera de la integridad moral
conductas idneas para envilecer, humillar o vejar.
El TS estima que la integridad moral comprende todas las facetas de la personalidad: la
identidad individual, el equilibrio fsico, la autoestima o el respeto ajeno que debe
acompaar a todo ser humano (TS SS de 6 de abril de 1990 y 20 de julio de 2004).
Tambin mantiene que la integridad moral constituye un atributo de la persona por el
mero hecho de serlo, con la consiguiente proscripcin de cualquier uso instrumental de
un sujeto (TS S de 3 de octubre de 2001). Hacindose eco de reflexiones doctrinales que
anudan la integridad moral con la incolumnidad o inviolabilidad personal, considera que
se trata de un bien jurdico que tutela el derecho a ser tratado como uno mismo, como
un ser humano libre y nunca como un simple objeto (TS S de 2 de noviembre de 2004).
III.- La jurisprudencia del TS (por todas TS SS de 9 de junio de 1998 y 10 de marzo de
2003) mantiene, a la luz de la redaccin conferida a los arts. 147 y 157 CP, que no
constituye delito cualquier comportamiento de malos tratos psquicos. En el sentir
jurisprudencial, nicamente el menoscabo de la salud psquica que provenga de una
lesin corporal encuentra acomodo en el tipo de lesiones descrito en el art. 147.1 CP.
De esta forma se concluye que un correcto entendimiento del tipo de las lesiones exige
como presupuesto una lesin que debe tener adems consecuencias en la integridad
corporal, en la salud fsica o en la salud psquica. Por ello, slo se subsumen en el tipo
penal del art. 147 CP los supuestos en los que lesin causada tenga una determinada
gravedad resultante de sus consecuencias sobre la integridad corporal, la salud fsica o
la salud mental. La sentencias referidas disean la nocin de lesin corporal ubicando
en su seno las siguientes modalidades:
- dao o prdida de la sustancia corporal;
- perturbacin de las funciones del cuerpo;
- modificacin de la forma de alguna parte del cuerpo;
- malestares fsicos de cierta entidad;
- terror o asco cuando, junto a la conmocin del equilibrio espiritual, se d tambin una
excitacin de los nervios sensitivos del sistema central nervioso que transmiten las
impresiones sensibles (por ej., someter a una persona de forma continua a fuertes
ruidos, aterrorizar a otro mediante la amenaza con un arma...).
IV.- En el juicio histrico de la sentencia recurrida se describe la mirada de agresiones
sufridas por Jokin en el marco del hostigamiento al que era sometido. Existieron
puetazos en la cara, empujones, cachetes en la cabeza, patadas en las piernas y en la
espalda, golpes en los hombros y abdomen, balonazos, tortas. Las huellas de clima de
violencia fsica en el cuerpo de Jokin fueron percibidas por su madre y constatadas por
el informe de autopsia. La sinergia de esta violencia fsica con la violencia psquica
ejercida por los menores menoscab la salud mental de Jokin en los trminos que se han
descrito en esta sentencia. Se encuentran presentes las notas jurdicas que definen el
delito de lesiones tipificado en el art. 147.1 CP.
V.- El marco concursal de los delitos contra la integridad moral y los delitos contra la
salud viene definido en el art. 177 CP. Resea este precepto lo siguiente: Si en los
delitos descritos en los artculos precedentes, adems del atentado a la integridad moral,

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se produjere lesin o dao a la vida, integridad fsica, salud, libertad sexual o bienes de
la vctima o de un tercero, se castigarn los hechos separadamente con la pena que les
correspondiere por los delitos o faltas cometidos, excepto cuando aqul ya se halle
especialmente castigado por la Ley.
El precepto garantiza la autonoma y valoracin independiente de la lesin de la
integridad moral frente a los otros atentados a bienes penales, excluyendo las reglas del
concurso de leyes. La consideracin del delito contra la integridad moral como una
figura penal autnoma, dotada con sustantividad propia y no entendida como mera
agravacin de otras conductas, en atencin la singularidad del bien jurdico protegido
(la inviolabilidad personal), permite, tal y como se establece en el art. 177 CP, una
sancin independiente cuando la conducta enjuiciada menoscaba el derecho a ser que
asiste a toda persona y, adems, lesiona de forma significativa su salud psquica.
A modo de conclusin: el precepto excluye que la relacin entre los delitos contra la
integridad moral y contra la salud se rija por las reglas del concurso de leyes, estimando
que la convivencia entre los delitos referidos debe enmarcarse en el concurso de delitos
(as TS S de 5 de junio de 2003). De esta forma se confiere autonoma al bien jurdico
integridad moral mediante la valoracin autnoma de la lesin de la integridad moral y
de los delitos que afectan, entre otros, a la salud de las personas.
VI.- La conducta de siete de los menores (todos los acusados, excepto Natalia) afect a
dos bienes jurdicos diferentes, de los que era titular Jokin. A saber: la inviolabilidad de
la persona humana y la salud mental. El comportamiento descrito en el juicio histrico
vej y humill a Jokin (mbito propio del delito contra la integridad moral); pero
tambin afect a su salud psquica sumindole en un desequilibrio emocional cuya
evaluacin y afrontamiento hubiera precisado un tratamiento mdico. Se trata de dos
infracciones distintas, con significacin jurdica propia y tutela normativa y
jurisdiccional diferenciada. Estamos ante un concurso real de infracciones (art. 73 CP).
VII.- Los hechos que la sentencia recurrida atribuye a la esfera de imputacin personal
de Natalia no constituyen un delito contra la integridad moral. Ello no ubica en el
campo de la irrelevancia jurdico penal su conducta, dada la presencia de las notas
jurdicas que definen la falta de maltrato de obra sin causar lesin (617.2 CP).
QUINTO. Juicio de consecuencias jurdicas
I.- La funcin jurisdiccional en el mbito de la seleccin de la medida imponible a los
menores que cometen un delito o falta debe adecuarse a dos principios estructurales del
ordenamiento jurdico. A saber: el principio de legalidad y el principio acusatorio.
El principio de legalidad exige que el juez o Tribunal enjuiciador imponga la clase y
duracin de las medidas que la Ley prevea para el tipo de infraccin penal cometida por
el menor, tomando como criterio rector los criterios pergeados en la propia ley (arts.
117.1 CE, 7.3 y 9 LORPM).
El principio acusatorio estipula que el rgano jurisdiccional sentenciador no pueda
imponer una medida que suponga una mayor restriccin de derechos ni por un tiempo

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superior a la medida solicitada por el Ministerio Fiscal o por el acusador particular (art.
8.1 LORPM).
La individualizacin del contenido del principio acusatorio en el plano sancionador no
presenta dificultades. Las pretensiones articuladas por las partes acusadoras en su
escrito de calificacin definitivo constituye el marco en el que necesariamente se tiene
que desenvolver la prestacin jurisdiccional del rgano enjuiciador.
Mayor complejidad presenta la descripcin de los contornos del principio de legalidad,
sobre todo a la hora de explicitar los criterios que deben fundamentar la decisin
jurisdiccional. La lectura de las disposiciones contenidas en la LORPM (en concreto,
arts. 7.3, 9 y disp. adic. 4) permite describir el marco jurdico regulador en los trminos
que a continuacin se estipulan.
II.- Con carcter general, la seleccin de la medida y la fijacin del plazo de duracin de
la misma se efectuar atendiendo a la valoracin jurdica de los hechos as como, de
forma especial, al inters del menor sancionado, tomando como referente su edad,
personalidad y circunstancias familiares y sociales, tal y como se consignan en los
informes del equipo tcnico y, en su caso, de las entidades pblicas de proteccin y
reforma de menores (art. 7.3 LORPM). La duracin de las medidas no podr exceder de
dos aos, de cien horas, si se trata de prestaciones en beneficio de la comunidad y ocho
fines de semana, si se trata de permanencia de fin de semana (art. 9.3. LORPM). Si el
delito es cometido por un menor que cuente con la edad de diecisis aos en el
momento de la ejecucin del hecho y el delito haya sido cometido con violencia o
intimidacin en las personas o grave riesgo para la vida o la integridad fsica de las
mismas, el plazo de duracin de la medida podr ampliarse hasta un mximo de cinco
aos, siempre y cuando el equipo tcnico lo aconseje en su informe, atendiendo, nica y
exclusivamente, al inters del menor sancionado (art. 9.4. LORPM).
De forma especfica, cuando el menor cometa los delitos pergeados en el plano legal
(homicidio doloso, asesinato, agresiones sexuales, terrorismo y aquellos que tengan
asignada en el CP una pena igual o superior a los quince aos de prisin) o cuando,
contando con la edad de diecisis aos en el momento de la comisin de los hechos,
ejecute un delito con violencia o intimidacin en las personas o con grave riesgo para la
vida o la integridad fsica de las mismas cuando los mismos sean valorados
jurisdiccionalmente de extrema gravedad (significacin ineludible cuando se aprecie la
reincidencia), el juez impondr necesariamente la medida de internamiento en rgimen
cerrado dentro de los mrgenes de duracin fijados legalmente, siendo preciso el
cumplimiento efectivo de una parte de la medida de internamiento para evaluar, en su
caso, la procedencia de su modificacin (art. 9.50 y disp. adic. 4 de la LORPM).
III.- Establece el art. 11.1 LORPM que al menor responsable de una pluralidad de
hechos se le impondr una o varias medidas, teniendo en cuenta los criterios expresados
en los arts. 7.3 y 9 de la presente Ley.
IV.- El deslinde del marco sancionador-educativo tiene como referente nico los delitos
que este Tribunal, dentro de los lmites fijados por las partes, ha considerado cometidos
por los menores. La peticin de condena de los menores como autores de un delito de
induccin al suicidio, que la acusacin particular formul ante el Jugado de Menores, no

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ha sido mantenida en el recurso de apelacin. Por lo tanto, el Tribunal no ha tenido
ocasin de examinar la procedencia de la mentada pretensin, dada la vigencia en
nuestro ordenamiento jurdico del principio acusatorio. Por ello, la muerte de Jokin no
constituye, en trminos jurdico penales, un resultado atribuible a los menores acusados,
no pudiendo ser, consecuentemente, tenido en cuenta a la hora de pergear la clase y
duracin de las medidas a imponer.
En la determinacin de la medida aplicable procede diferenciar el tratamiento de los
delitos contra la integridad moral y de lesiones de la respuesta atribuible a las faltas de
lesiones.
A) Delitos contra la integridad moral y lesiones
Los delitos contra la integridad moral y lesiones han sido cometidos por los menores
Gustavo, Jos ngel, Casimiro, Bruno, Juan Ignacio, Gerardo y Milln.
Los delitos cometidos son especialmente graves. Asentamos esta conclusin en la
relevancia de los bienes jurdicos afectados (dignidad y salud psquica), en el nivel de
afeccin de los mentados bienes (significativo en ambos casos) y en el especial injusto
de una conducta que, amparada en la fuerza del grupo, coloca en el mximo nivel de
debilidad a la vctima.
La implicacin de cada uno de los menores en la implementacin de la dinmica de
vejacin y desmoronamiento psquico al que fue sometida la vctima tiene la misma
significacin jurdica desde el plano de la imputacin personal. Como puede inferirse de
la lectura de la declaracin probatoria, los siete menores acusados (excluida Natalia)
ejecutaron de consuno la conducta humillante, vejatoria y daina sufrida por Jokin.
Todos ellos, cada uno con un papel funcional diverso pero complementario,
construyeron la fuerza del grupo y desde tal posicin dominante victimizaron a Jokin.
En trminos jurdico penales: realizaron conjuntamente los hechos incardinables en los
delitos contra la integridad moral y la salud psquica (art. 28 prrafo primero CP).
La crueldad de su comportamiento denota la necesidad de acudir a una medida que
integre en su seno los diversos planos que debe satisfacer la respuesta judicial a un
comportamiento de las caractersticas del enjuiciado. A saber:
a.- ratificar la importancia del respeto a la dignidad y la salud de todos los menores que
se integran en el medio escolar,
b.- desaprobar la conducta vejatoria y lesiva protagonizada mediante la transmisin de
un mensaje explcito de reprobacin del comportamiento perceptible por el destinatario
de la medida,
c.- reconocer la significacin del sufrimiento infligido a la vctima y a su entorno
familiar, y
d.- crear un marco de contencin educativo que, a travs de la responsabilizacin por la
conducta desarrollada, evite que los menores vuelvan a humillar, vejar y daar.

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Este elenco de objetivos, que dota de contenido a la valoracin jurdica de los hechos, se
cumple con la medida de internamiento, dado que la estructura familiar se ha revelado
como un mbito insuficiente para servir de marco de contencin de los menores
(vertiente preventiva) e inadecuado para transmitir un explcito mensaje de
responsabilizacin de los menores por la conducta de grave afeccin de la dignidad y
la salud mental de Jokin protagonizada (vertiente reactiva).
El posicionamiento de las estructuras familiares ante los graves hechos cometidos por
los menores pone de manifiesto su falta de idoneidad actual para servir de mbito de
interiorizacin de la significacin de la conducta protagonizada. Clarividente es, al
respecto, el contenido del denominado Comunicado de los padres de los ocho
adolescentes expulsados del Instituto Talaia por agresin a Jokin . En el mismo se
minimiza la importancia de la conducta de sus hijos [(...) nuestros hijos han sido
amigos de Jokin y como en casi todas las cuadrillas tuvieron sus ms y sus menos;
No olvidemos que estamos hablando de adolescentes de 14 y 15 aos], se pone en
tela de juicio la proteccin conferida a la vctima por su propia familia [Si tal y como
acusan a nuestro hijos (sic), a parte de con todo tipo de eptetos, desde la familia y otro
medios (sic), diciendo que son los que le practicaban el bullying, cmo es que la propia
familia dejaba salir a Jokin con estos amigos?, cmo le dejaban acudir a conciertos y
quedarse a dormir en casa de familiares de stos?, cmo le dejaban acudir al
campamento de verano con ellos?, cmo es que la propia madre de Jokin se prestase
(sic) a llevar a uno de stos en coche a su casa cuando volvieron del campamento?], y
se cuestiona la lgica o racionalidad del propio comportamiento de la vctima ( cree
alguien que el propio Jokin aceptara ir de colonias, a conciertos, salir todos los fines de
semana, todo el verano, baarse con ellos, con gente que el est machacando, cuando
sera para l mucho ms cmodo y llevadero quedarse en casa, por ejemplo, bajo el
amparo y cario de sus padres?). A modo de conclusin: se infravalora la significacin
de la conducta vejatoria y daosa protagonizada por los agresores, se duda de la
racionalidad del comportamiento de la vctima y se pone en tela de juicio el modo de
actuacin de los padres de la vctima. Se despliega, por lo tanto, una estrategia de
respuesta que identifica el dolor y el sufrimiento de Jokin con una realidad ajena a la
conducta de hostigamiento, vejacin y exclusin protagonizada por los siete integrantes
del grupo, acudiendo, si es preciso para alcanzar tal objetivo, a tcnicas de
cuestionamiento de la actitud de la vctima y de su entorno familiar. Actuando de esta
forma, adems de mostrar una falta de empata con el sufrimiento de la vctima y su
familia, se desresponsabiliza a los menores agresores del desmantelamiento
emocional al que condujeron a Jokin con su conducta vejatoria, vaciando de contenido
educativo a una respuesta que necesariamente debe vertebrarse en torno a la visibilidad
del sufrimiento causado, desde la perspectiva ofrecida por la mirada de la vctima, y la
responsabilizacin por la humillacin y el dao psquico que infligieron a quien se
formaba con ellos para protagonizar una vida adulta guiada, entre otros, por los
principios de libertad, dignidad y responsabilidad.
Dentro de los tipos de internamiento definidos legalmente, procede seleccionar la
modalidad de rgimen abierto que, vinculando al menor con un centro, permite que el
proyecto educativo se desarrolle en los servicios normalizados del entorno [art. 7.1 c)
LORPM]. De esta forma, residiendo en el centro como domicilio habitual, los menores
llevarn a cabo en los servicios normalizados del entorno todas las actividades de
carcter escolar, formativo y laboral establecidas en el programa individualizado de

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ejecucin de la medida (art. 26.1 del RD 1774/2004, de 30 de julio, por el que se
aprueba el Reglamento de la LO 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la
responsabilidad penal de los menores).
En lo referido a la duracin, teniendo en cuenta el lmite de dos aos que la Ley, en
atencin a la edad de los menores en el comento de la comisin de los hechos (inferior a
los diecisis aos), estipula para la duracin de las medidas (arts. 7.2 y 9.3. LORPM), y
la opcin legal, en el caso de concurso real de infracciones, de estipular una medida
nica como respuesta sancionadora-educativa (art. 11.1 LORPM), se fija en dos aos la
duracin de la medida de internamiento en rgimen abierto que se impone por los
delitos contra la integridad moral y contra la salud psquica. Esta medida tendr,
conforme a lo establecido en el art. 7.2 LORPM, el siguiente contenido:
a.- durante el primer ao, los menores llevarn a cabo las actividades del proyecto
educativo en los servicios normalizados del entorno, residiendo en el centro como
domicilio habitual, con sujecin al programa y rgimen interno del mismo.
b.- durante el segundo ao, los menores estarn en rgimen de libertad vigilada,
asignando a esta medida el contenido pergeado por la juez de Menores en la sentencia
recurrida.
Todo ello sin perjuicio de las facultades de modificacin diseadas en los arts. 14 y 51.1
LORPM, que, a travs del cauce establecido, podrn ejercitarse siempre que la novacin
pretendida redunde en inters de los menores sancionados y exprese suficientemente a
los mismos el reproche que merece su conducta.
B) Falta de lesiones
La sancin de tres fines de semana de permanencia en centro educativo, impuesta en la
sentencia a Gustavo, Jos ngel, Jos ngel y Casimiro, como autores de una falta de
lesiones, por los actos de violencia fsica que causaron un detrimento corporal en la
vctima, no cabe tildarla, tal y como pretende la defensa, de desproporcionada ni carente
de contenido educativo. Es una medida adecuada para reflejar la significacin
antijurdica de la conducta protagonizada e idnea para implementar las estrategias
educativas precisas para que los menores interioricen la necesidad de evitar la violencia
como estrategia de comunicacin en el marco de las relaciones humanas.
En relacin a Natalia, atendiendo al marco jurdico pergeado por el art. 9.11 LORPM,
que identifica las medidas imponibles al menor que comete una falta, procede imponer
la medida de dos fines de semana de permanencia en centro educativo. Esta medida no
es ms gravosa que la prevista, para la infraccin de maltrato de obra sin causar lesin,
en el CP, dado que, en esta ltima ley penal, tambin se prev como una de las
sanciones penales imponibles el arresto fin de semana (antes de la reforma introducida
por la LO 15/2003) y la localizacin permanente (tras la reforma introducida por la LO
15/2003), penas, ambas, privativas de libertad.
En virtud de la potestad jurisdiccional que nos viene conferida por la Soberana Popular,
y en nombre de S. M. el Rey.

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FALLAMOS
Que estimando en parte el recurso de apelacin interpuesto por la representacin
procesal de D. ngeles y D. Alonso (padres de D. Jokin), estimando en parte el recurso
de apelacin promovido por la representacin procesal de D. Natalia y desestimando el
recurso de apelacin interpuesto por la representacin procesal de D. Gustavo, D. Jos
ngel, D. Casimiro, D. Bruno, D. Juan Ignacio, D. Gerardo y D. Milln, recursos, todos
ellos, interpuestos frente a la sentencia, de fecha 12 de mayo de 2005, pronunciada por
el Juzgado de Menores de Donostia-San Sebastin, emitimos una sentencia por la que,
ratificando el pronunciamiento absolutorio referido al delito de induccin al suicidio, al
tratarse de una decisin no recurrida en apelacin, as como el pronunciamiento atinente
a la condena de D. Gustavo, D. Jos ngel, D. Casimiro y D. Bruno como autores de
una falta de lesiones a la medida de tres fines de semana de permanencia en centro
educativo, revocamos el resto de los pronunciamientos contenidos en la sentencia
recurrida y, en su lugar, adoptamos las siguientes resoluciones:
Primero.- Declaramos a los menores D. Gustavo, D. Jos ngel, D. Casimiro, D. Bruno,
D. Juan Ignacio, D. Gerardo y D. Milln autores de un delito contra la integridad
moral y de un delito contra la salud psquica de D. Jokin y les imponemos por ambas
infracciones, a cada uno de ellos, la medida de dos aos de internamiento en centro
educativo, en la modalidad de rgimen abierto. Esta medida tendr, conforme a lo
establecido en el art. 7.2 LORPM, el siguiente contenido:
a.- durante el primer ao, los menores llevarn a cabo las actividades del proyecto
educativo en los servicios normalizados del entorno, residiendo en el centro como
domicilio habitual, con sujecin al programa y rgimen interno del mismo.
b.- durante el segundo ao, los menores estarn en rgimen de libertad vigilada,
asignando a esta medida el contenido pergeado por la juez de Menores en la sentencia
recurrida.
Todo ello sin perjuicio de las facultades de modificacin diseadas en los arts. 14 y 51.1
LORPM, que, a travs del cauce establecido, podrn ejercitarse siempre que la novacin
pretendida redunde en inters de los menores sancionados y exprese suficientemente a
los mismos el reproche que merece su conducta.
Segundo.- Declaramos a la menor D. Natalia autora de una falta de maltrato de obra
y le imponemos la medida de dos fines de semana de permanencia en centro
educativo.

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A.P. Guipzcoa. (Seccion 1.). Auto 11 octubre 2005. P.: Subijana Zunzunegui.
N de Recurso: 1013/2005
Ref: LA LEY JURIS 591340/2005
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. Por la Procuradora Sra. Alcain Goicoechea, en nombre y representacin de
D. Jos Ignacio C. G. y D. Milagros L. O., ambos bajo la direccin letrada del Sr.
Tejada Marcelino, se interpuso recurso de apelacin contra el auto de fecha 15 de
septiembre de 2005, dictado por el Juzgado de Menores de esta Capital. Admitido que
fue el mismo a trmite se impugn por el Ministerio Fiscal y por la Procuradora Sra.
lvarez Lpez, en nombre y representacin de los menores D. Iker E. R., D. Beat A.
B., D. Ion T. P., D. Jon U. E., D. Josu M. M., D. Hasier S. F., D. Olatz A. G. y D. Odei
B. E., todos ellos bajo la direccin Letrada del Sr. Rezola Zubitegui.
SEGUNDO. La pieza de ejecucin se elev a esta Audiencia Provincial, teniendo
entrada en la Oficina de Registro y Reparto el da 5 de octubre de 2005, siendo turnada
a la Secc. 1. y quedando registrada con el nmero de rollo de apelacin de menores
1013/05. La fecha para la celebracin de deliberacin, votacin y fallo se fij para el da
10 de octubre de 2005, a las 13 horas de su maana.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Planteamiento del debate jurdico
I. La Ilma. Magistrada-juez del Juzgado de Menores de Donostia-San Sebastin
pronunci, en fecha 15 de septiembre de 2005, un auto por el que se acuerda la
suspensin de la ejecucin de las medidas de internamiento en rgimen abierto y de dos
fines de semana de permanencia en centro educativo impuestas en la sentencia, de fecha
15 de julio de 2005, pronunciada por este Tribunal.
II. La representacin procesal de los padres de D. Jokin C. L. interpone recurso de
apelacin. Solicita la revocacin del auto, con emisin de una resolucin que acuerde la
ejecucin de las medidas impuestas en la sentencia dictada, el da 15 de julio de 2005,
por la AP Guipzcoa. Fundamenta esta peticin en las siguientes alegaciones:
1. El auto recurrido contradice los argumentos contenidos en la sentencia de la AP
Guipzcoa en lo referido a la idoneidad del mbito familiar. Mantiene que (...)
considerar como se hace en la resolucin recurrida que la medida de internamiento en
rgimen abierto imposibilita a los menores acudir al programa teraputico necesario,
supone tanto como enmendar la plana a la resolucin dictada en apelacin por esta Sala,
al establecer la medida de internamiento en rgimen abierto durante el primer ao,
modifica el fallo de la sentencia de apelacin, en la que sin duda al dictarla la Sala tuvo
presente la necesidad de que se ejecutara un programa teraputico con los menores

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(...). De esta manera, concluye, que (...) a travs del auto que se recurre se est
modificando, como si nos encontrsemos ante una tercera instancia, la sentencia dictada
en apelacin por esa Sala, vacindola de contenido, haciendo prevalecer cuanto se
recoga en el Fundamento Jurdico Noveno de la sentencia de instancia el cual es
coincidente con la parte dispositiva del auto apelado.
2. En el corto espacio temporal transcurrido desde la fecha de la sentencia de la AP
Guipzcoa -15 de julio de 2005- y la fecha de la resolucin recurrida -15 de septiembre
de 2005- no es factible que hayan cambiado las circunstancias que presidieron la
imposicin de las medidas acordadas por el tribunal.
3. Los informes del Equipo Tcnico mantienen el discurso que plasmaron en los
informes que se confeccionaron en la fase declarativa del proceso.
4. No se cumplen las condiciones jurdicas que permiten la suspensin de la ejecucin
del fallo, dado que no se han satisfecho las responsabilidades civiles y la suma de las
medidas impuestas exceden del lmite de dos aos fijado en el art. 40 de la LO 5/2000,
de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores (en adelante
LORPM).
III. La defensa tcnica de los menores se opone al recurso de apelacin, instando la
confirmacin de la resolucin recurrida. Fundamenta esta pretensin en los siguientes
argumentos:
1. El auto no ha dejado sin efecto la sentencia de la Audiencia Provincial; nicamente
ha acordado la suspensin de la ejecucin del fallo, con arreglo a la facultad que el art.
40 LORPM concede al Juzgado de Menores.
2. Las circunstancias han cambiado en diez meses, que es el perodo que ha transcurrido
entre la elaboracin de los primeros informes por el equipo tcnico y el dictamen
confeccionado por el mismo equipo en el seno de la ejecucin.
3. El equipo tcnico, tras hacer un repaso a los acontecimientos vividos desde la
elaboracin de los anteriores, concluye que el internamiento supondra un retroceso en
la labor teraputica de los menores.
4. No se ha impuesto en la sentencia condena alguna al abono de las responsabilidades
civiles y es pacfica la prctica de aplicar los beneficios de la suspensin a cada pena
por separado, mucho ms si una de las penas se impone por la comisin de una falta.
IV. El Ministerio Fiscal se opone al recurso de apelacin, solicitando la confirmacin
del auto recurrido. Tras realizar un elenco de digresiones sobre el posicionamiento del
Ministerio Fiscal en el proceso as como la incidencia que una resolucin del Juzgado
de Menores dctil a la suspensin de la ejecucin de la medida de internamiento pudiera
tener en el inters del menor, dado el previsible recurso de la Acusacin Particular y la
lnea de razonamiento que la Audiencia Provincial haba pergeado para fundamentar la
idoneidad de la medida impuesta en la sentencia, concluye en los siguientes trminos.
El auto impugnado deja intacta la medida de internamiento impuesta por la Audiencia
si bien, como rgano encargado de la ejecucin, y haciendo uso de la facultad concedida

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por el art. 40, la suspende al considerar que se cumplen los requisitos exigidos en el
precepto y que existe un informe del Equipo Tcnico favorable a la suspensin por ser
adecuado al inters del menor. A diferencia de lo previsto en el CP para adultos, el no
haber satisfecho las responsabilidades civiles no puede suponer nunca en la jurisdiccin
de menores, atendiendo al espritu y finalidad de la ley, que sea un requisito necesario
para otorgar un beneficio en el que se exige nicamente, segn el art. 40, la asuncin de
un compromiso por parte de menor (sic) para su reinsercin y del cumplimiento, en su
caso, de una medida de libertad vigilada.
SEGUNDO. El ttulo de ejecucin
I. Este Tribunal emiti, el da 15 de julio de 2005, una sentencia, en cuyo fallo se
contenan los siguientes pronunciamientos:
PRIMERO.- Declaramos a los menores D. Odei B. E., D. Iker E. R., D. Josu M. M.,
D. Hasier S. F., D. Beat A. B., D. Ion T. P. y D. Jon U. E. autores de un delito contra la
integridad moral y de un delito contra la salud psquica de D. Jokin C. L. y les
imponemos por ambas infracciones, a cada uno de ellos, la medida de dos aos de
internamiento en centro educativo, en la modalidad de rgimen abierto. Esta medida
tendr, conforme a lo establecido en el art. 7.2 LORPM, el siguiente contenido:
a. Durante el primer ao, los menores llevarn a cabo las actividades del proyecto
educativo en los servicios normalizados del entorno, residiendo en el centro como
domicilio habitual, con sujecin al programa y rgimen interno del mismo.
b. Durante el segundo ao, los menores estarn en rgimen de libertad vigilada,
asignando a esta medida el contenido pergeado por la juez de Menores en la sentencia
recurrida.
Todo ello, sin perjuicio de las facultades de modificacin diseadas en los arts. 14 y
51.1 LORPM, que, a travs del cauce establecido, podrn ejercitarse siempre que la
novacin pretendida redunde en inters de los menores sancionados y exprese
suficientemente a los mismos el reproche que merece su conducta.
SEGUNDO. Declaramos a la menor D. Olatz A. G. autora de una falta de maltrato de
obra y le imponemos la medida de dos fines de semana de permanencia en centro
educativo.
II. La sentencia referida, en su razonamiento quinto, contiene la siguiente lnea
argumental:
QUINTO. Juicio de consecuencias jurdicas (...) IV. El deslinde del marco
sancionador-educativo tiene como referente nico los delitos que este tribunal, dentro de
los lmites fijados por las partes, ha considerado cometidos por los menores. La peticin
de condena de los menores como autores de un delito de induccin al suicidio, que la
acusacin particular formul ante el Jugado de Menores, no ha sido mantenida en el
recurso de apelacin. Por lo tanto, el Tribunal no ha tenido ocasin de examinar la
procedencia de la mentada pretensin, dada la vigencia en nuestro ordenamiento
jurdico del principio acusatorio. Por ello, la muerte de Jokin no constituye, en trminos

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jurdico penales, un resultado atribuible a los menores acusados, no pudiendo ser,
consecuentemente, tenido en cuenta a la hora de pergear la clase y duracin de las
medidas a imponer.
En la determinacin de la medida aplicable procede diferenciar el tratamiento de los
delitos contra la integridad moral y de lesiones de la respuesta atribuible a las faltas de
lesiones.
A) Delitos contra la integridad moral y lesiones
Los delitos contra la integridad moral y lesiones han sido cometidos por los menores
Odei B. E., Iker E. R., Josu M. M., Hasier S. F., Beat A. B., Ion T. P. y Jon U. E.
Los delitos cometidos son especialmente graves. Asentamos esta conclusin en la
relevancia de los bienes jurdicos afectados (dignidad y salud psquica), en el nivel de
afeccin de los mentados bienes (significativo en ambos casos) y en el especial injusto
de una conducta que, amparada en la fuerza del grupo, coloca en el mximo nivel de
debilidad a la vctima.
La implicacin de cada uno de los menores en la implementacin de la dinmica de
vejacin y desmoronamiento psquico al que fue sometido la vctima tiene la misma
significacin jurdica desde el plano de la imputacin personal. Como puede inferirse de
la lectura de la declaracin probatoria, los siete menores acusados (excluida Olatz)
ejecutaron de consuno la conducta humillante, vejatoria y daina sufrida por Jokin.
Todos ellos, cada uno con un papel funcional diverso pero complementario,
construyeron la fuerza del grupo y desde tal posicin dominante victimizaron a Jokin.
En trminos jurdico penales: realizaron conjuntamente los hechos incardinables en los
delitos contra la integridad moral y la salud psquica (art. 28 prrafo primero CP).
La crueldad de su comportamiento denota la necesidad de acudir a una medida que
integre en su seno los diversos planos que debe satisfacer la respuesta judicial a un
comportamiento de las caractersticas del enjuiciado. A saber:
a. ratificar la importancia del respeto a la dignidad y la salud de todos los menores que
se integran en el medio escolar,
b. desaprobar la conducta vejatoria y lesiva protagonizada mediante la transmisin de
un mensaje explcito de reprobacin del comportamiento perceptible por el destinatario
de la medida,
c. reconocer la significacin del sufrimiento infligido a la vctima y a su entorno
familiar y
d. crear un marco de contencin educativo que, a travs de la responsabilizacin por la
conducta desarrollada, evite que los menores vuelvan a humillar, vejar y daar.
Este elenco de objetivos, que dota de contenido a la valoracin jurdica de los hechos, se
cumple con la medida de internamiento, dado que la estructura familiar se ha revelado

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como un mbito insuficiente para servir de marco de contencin de los menores
(vertiente preventiva) e inadecuado para transmitir un explcito mensaje de
responsabilizacin de los menores por la conducta de grave afeccin de la dignidad y
la salud mental de Jokin protagonizada (vertiente reactiva).
El posicionamiento de las estructuras familiares ante los graves hechos cometidos por
los menores pone de manifiesto su falta de idoneidad actual para servir de mbito de
interiorizacin de la significacin de la conducta protagonizada. Clarividente es, al
respecto, el contenido del denominado Comunicado de los padres de los ocho
adolescentes (sic) expulsados del instituto Talaia por agresin a Jokin Z.. En el mismo,
se minimiza la importancia de la conducta de sus hijos [(...) nuestros hijos han sido
amigos de Jokin y como en casi todas las cuadrillas tuvieron sus ms y sus menos;
No olvidemos que estamos hablando de adolescentes de 14 y 15 aos), se pone en
tela de juicio la proteccin conferida a la vctima por su propia familia (Si tal y como
acusan a nuestro hijos (sic), a parte de con todo tipo de eptetos, desde la familia y otro
medios (sic), diciendo que son los que le practicaban el bullying, cmo es que la propia
familia dejaba salir a Jokin con estos amigos?, cmo le dejaban acudir a conciertos y
quedarse a dormir en casa de familiares de stos?, cmo le dejaban acudir al
campamento de verano con ellos?, cmo es que la propia madre de Jokin se prestase
(sic) a llevar a uno de estos en coche a su casa cuando volvieron del campamento?), y
se cuestiona la lgica o racionalidad del propio comportamiento de la vctima ( cree
alguien que el propio Jokin aceptara ir de colonias, a conciertos, salir todos los fines de
semana, todo el verano, baarse con ellos, con gente que el est machacando, cuando
sera para l mucho ms cmodo y llevadero quedarse en casa, por ejemplo, bajo el
amparo y cario de sus padres?). A modo de conclusin: se infravalora la significacin
de la conducta vejatoria y daosa protagonizada por los agresores, se duda de la
racionalidad del comportamiento de la vctima y se pone en tela de juicio el modo de
actuacin de los padres de la vctima. Se despliega, por lo tanto, una estrategia de
respuesta que identifica el dolor y el sufrimiento de Jokin con una realidad ajena a la
conducta de hostigamiento, vejacin y exclusin protagonizada por los siete integrantes
del grupo, acudiendo, si es preciso para alcanzar tal objetivo, a tcnicas de
cuestionamiento de la actitud de la vctima y de su entorno familiar. Actuando de esta
forma, adems de mostrar una falta de empata con el sufrimiento de la vctima y su
familia, se desresponsabiliza a los menores agresores del desmantelamiento
emocional al que condujeron a Jokin con su conducta vejatoria, vaciando de contenido
educativo a una respuesta que necesariamente debe vertebrarse en torno a la visibilidad
del sufrimiento causado, desde la perspectiva ofrecida por la mirada de la vctima, y la
responsabilizacin por la humillacin y el dao psquico que infligieron a quien se
formaba con ellos para protagonizar una vida adulta guiada, entre otros, por los
principios de libertad, dignidad y responsabilidad.
Dentro de los tipos de internamiento definidos legalmente, procede seleccionar la
modalidad de rgimen abierto que, vinculando al menor con un centro, permite que el
proyecto educativo se desarrolle en los servicios normalizados del entorno (art. 7.1 c
LORPM). De esta forma, residiendo en el centro como domicilio habitual, los menores
llevarn a cabo en los servicios normalizados del entorno todas las actividades de
carcter escolar, formativo y laboral establecidas en el programa individualizado de
ejecucin de la medida (art. 26.1 del RD 1774/2004, de 30 de julio, por el que se

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aprueba el Reglamento de la LO 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la
responsabilidad penal de los menores).
En lo referido a la duracin, teniendo en cuenta el lmite de dos aos que la ley, en
atencin a la edad de los menores en el comento de la comisin de los hechos (inferior a
los diecisis aos), estipula para la duracin de las medidas (arts. 7.2 y 9.3. LORPM), y
la opcin legal, en el caso de concurso real de infracciones, de estipular una medida
nica como respuesta sancionadora-educativa (art. 11.1 LORPM), se fija en dos aos la
duracin de la medida de internamiento en rgimen abierto que se impone por los
delitos contra la integridad moral y contra la salud psquica. Esta medida tendr,
conforme a lo establecido en el art. 7.2 LORPM, el siguiente contenido:
a.- durante el primer ao, los menores llevarn a cabo las actividades del proyecto
educativo en los servicios normalizados del entorno, residiendo en el centro como
domicilio habitual, con sujecin al programa y rgimen interno del mismo.
b.- Durante el segundo ao, los menores estarn en rgimen de libertad vigilada,
asignando a esta medida el contenido pergeado por la juez de Menores en la sentencia
recurrida.
Todo ello, sin perjuicio de las facultades de modificacin diseadas en los arts. 14 y
51.1 LORPM, que, a travs del cauce establecido, podrn ejercitarse siempre que la
novacin pretendida redunde en inters de los menores sancionados y exprese
suficientemente a los mismos el reproche que merece su conducta.
B) Falta de lesiones
La sancin de tres fines de semana de permanencia en centro educativo, impuesta en la
sentencia a Odei B. E., Hasier S. F., Iker E. R. y Jos M. M., como autores de una falta
de lesiones, por los actos de violencia fsica que causaron un detrimento corporal en la
vctima, no cabe tildarla, tal y como pretende la defensa, de desproporcionada ni carente
de contenido educativo. Es una medida adecuada para reflejar la significacin
antijurdica de la conducta protagonizada e idnea para implementar las estrategias
educativas precisas para que los menores interioricen la necesidad de evitar la violencia
como estrategia de comunicacin en el marco de las relaciones humanas.
En relacin a Olatz A. G., atendiendo al marco jurdico pergeado por el art. 9.1.
LORPM, que identifica las medidas imponibles al menor que comete una falta, procede
imponer la medida de dos fines de semana de permanencia en centro educativo. Esta
medida no es ms gravosa que la prevista, para la infraccin de maltrato de obra sin
causar lesin, en el CP, dado que, en esta ltima ley penal, tambin se prev como una
de las sanciones penales imponibles el arresto fin de semana (antes de la reforma
introducida por la LO 15/2003) y la localizacin permanente (tras la reforma
introducida por la LO 15/2003), penas, ambas, privativas de libertad.
TERCERO. El auto de ejecucin
I.- La Ilma. Magistrada-juez de menores pronunci, el 15 de septiembre de 2005, un
auto en cuya parte dispositiva acordaba, amparndose en lo dispuesto en el art. 40 de la

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LORPM, la suspensin de la ejecucin de las medidas de internamiento en rgimen
abierto y dos fines de semana de permanencia en centro educativo impuestas por la
sentencia de este Tribunal, de 15 de julio de 2005.
En los razonamientos jurdicos de la decisin, tras explicitar los argumentos de las
partes, y transcribir las conclusiones de un informe confeccionado por el equipo tcnico
a raz de la peticin de suspensin de la ejecucin formulada por la defensa de los
menores, explcita la lnea discursiva que fundamenta su resolucin. Refirindose a la
medida de internamiento en rgimen abierto, menta que (...) procede acordar la
suspensin en la ejecucin (sic) del fallo, en la medida en que manteniendo la pena
impuesta de un ao de internamiento en rgimen abierto, se suspende la misma para que
el reproche penal que la conducta enjuiciada (sic) merece se haga efectivo ponderando
el cumplimiento del programa teraputico al que de inmediato deben de ser sometidos
los menores en el marco de los recursos que la sociedad ofrece: la educacin de sus (sic)
centros escolares, la contencin de la propia familia y el resarcimiento a la vctima con
el cumplimiento de las pautas marcadas en sus planos de ejecucin individualizada, que
se veran obstaculizados todos ellos con lo que supone compaginar la vida en un centro
de internamiento con los recursos educativos en medio abierto, no slo por la distancia
sino por la implicacin y dedicacin que requiere el programa teraputico ya diseado
en el contenido de al (sic) libertad vigilada.
Mentando la medida de permanencia de fin de semana en centro educativo afirma que
los componentes del equipo tcnico (...) consideran que ms adecuado que dos fines de
semana de permanencia en centro educativo deba de imponrsele (sic) la medida de
tarea socieducativa (sic) que consista en la formacin especfica para la resolucin de
conflictos grupales.
II. En el orden penal la ejecucin de una sentencia firme tiene, en nuestro ordenamiento
jurdico, una significacin poltico-criminal dotada de perfiles relativamente autnomos.
En su seno procede deslindar el s y el cmo de la ejecucin de la sancin impuesta,
tomando como premisa axiolgica su necesidad para el cumplimiento de las finalidades
preventivas asignadas a toda manifestacin sancionadora de la intervencin penal del
Estado. De ah que el art. 40.1 de la LORPM explicite que el juez de Menores, de oficio
o a instancia del Ministerio Fiscal o del letrado del menor, y odos en todo caso stos,
as como el representante del equipo tcnico y de la entidad pblica de proteccin o
reforma de menores, podr acordar motivadamente la suspensin de la ejecucin del
fallo contenido en la sentencia, cuando la medida impuesta no sea superior a dos aos
de duracin, durante un tiempo determinado y hasta un mximo de dos aos. La
suspensin de la ejecucin del fallo puede acordarse en la propia sentencia, o por un
auto motivado cuando aqulla sea firme, debiendo expresar, en todo caso, las
condiciones de la misma.
La ejecucin no es, en cambio, un marco jurdico que permita, a travs del
cuestionamiento de la lnea discursiva elaborada en la sentencia firme, la revisin de la
idoneidad de la clase de sancin pergeada en el ttulo jurisdiccional que pretende
ejecutarse.
III. En el presente proceso, la juzgadora de instancia, escudndose en un informe del
equipo tcnico (a quien califica como nico autorizado en esta materia), convierte la

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fase de ejecucin de la sentencia en una instancia revisora del discurso argumental
articulado por este Tribunal para fundamentar el tipo de reaccin jurdica anudable a las
infracciones penales cometidas por los menores enjuiciados. En relacin a los menores a
quienes se impuso la medida de internamiento, entiende que el programa de ejecucin
(que no se ha diseado, lo que explica la ausencia de la entidad pblica de proteccin o
reforma de menores en la audiencia previa a la adopcin de la suspensin de la
ejecucin del fallo, siendo as que, tal y como se colige de una lectura del art. 40.1
LOPRM, su asistencia es obligada) de la medida de internamiento en rgimen abierto
no permitira el cumplimiento de los objetivos reeducadores pretendidos, (...) no slo
por la distancia sino por la implicacin y dedicacin que requiere el programa
teraputico ya diseado en el contenido de la libertad vigilada. Para ello, tras orillar
que son las entidades pblicas de proteccin o reforma de menores competentes las que
debern articular las estructuras organizativas precisas para la correcta ejecucin de las
medidas (art. 45. 1 LORPM), designando el centro ms adecuado para la ejecucin de la
medida de internamiento de entre los ms cercanos al domicilio del menor en los que
existan plazas disponibles (art. 46. 2 LORPM), refiere que el reproche penal que la
conducta enjuiciada merece debe hacerse efectivo con un programa teraputico que
debe descansar en dos estructuras: el proyecto educativo de sus centros escolares y la
contencin de la propia familia. Es decir, haciendo descansar el programa de ejecucin
en una estructura de contencin (la ofrecida por el marco familiar) que este Tribunal
ponder, en el razonamiento jurdico quinto de su sentencia, (...) como un mbito
insuficiente para servir de marco de contencin de los menores (vertiente preventiva) e
inadecuado para transmitir un explcito mensaje de responsabilizacin de los menores
por la conducta de grave afeccin de la dignidad y la salud mental de Jokin
protagonizada (vertiente reactiva).
En relacin a la menor a quien se impuso la medida de permanencia de fin de semana en
centro educativo, menta que el equipo tcnico (...) consideran (sic) que ms adecuado
que dos fines de semana de permanencia en centro educativo deba de imponrsele la
medida de tarea socieducativa (sic) que consista en la formacin especfica para la
resolucin de conflictos grupales.
IV. La juez de menores, a quien ex lege compete el control de la ejecucin de las
medidas acordadas en una sentencia firme, con la lnea de discurso que esgrime para
justificar su resolucin, no disea el marco jurisdiccional que debe presidir la ejecucin
de las medidas impuestas en el ttulo jurisdiccional que se ejecuta; ms bien, construye
unas medidas distintas a las impuestas en la sentencia firme, ubicando en la
invisibilidad jurdica el cuerpo argumental que justificaba lo resuelto, en el plano de los
efectos sancionadores y educativos, por la resolucin jurisdiccional que, en principio, se
afirma ejecutar. De esta forma, en unidad de acto, genera un resultado pernicioso que se
manifiesta en tres planos:
- confiere a la fase de ejecucin una dimensin revisora que no encuentra cobijo en el
ordenamiento jurdico vigente;
- atribuye al equipo tcnico una competencia decisoria que no se contiene en el
articulado del derecho positivo aplicable (peritar no es sentenciar) y

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- altera las reglas de distribucin de las funciones jurdicas de los rganos judiciales en
las diversas instancias.
La ponderacin holstica de los tres planos dibuja un escenario inequvoco: el rgano de
primera instancia se ubica en una atalaya jurdica, huera de cimento normativo, desde la
que disea un contexto institucional permeable al cuestionamiento de la idoneidad de la
medida sancionadora adoptada por el rgano de segunda instancia, a partir de la
reevaluacin de la lnea discursiva que sirvi de justificacin a las consecuencias
jurdicas adoptadas en la sentencia que se afirma ejecutar.
Procede, por lo tanto, restaar la anmala situacin jurdica creada con la lnea de
razonamiento contenida en el auto de 15 de septiembre de 2005, haciendo revivir la
vigencia material de la sentencia de este Tribunal de15 de julio de 2005, sin necesidad
de analizar las cuestiones, planteadas por la Acusacin Particular, referidas al lmite
temporal de las medidas para acceder a la suspensin de la ejecucin del fallo y la
pretendida exigencia de reparacin del dao.
Acordamos, consecuentemente, la ejecucin de los pronunciamientos contenidos en la
mentada sentencia, debiendo la juez de Menores, en el ejercicio de la competencia
decisoria que tiene atribuida por el art. 44.2 c LORPM, aprobar el programa de
ejecucin que, propuesto por el rgano competente de la Comunidad Autnoma del Pas
Vasco (art. 45.1 LORPM), constituya, con el menor nivel de afliccin jurdica posible,
un instrumento idneo para el cumplimiento de los objetivos reeducadores que se
pretenden alcanzar con las medidas impuestas.
LA SALA DISPONE
Que estimando el recurso de apelacin interpuesto por la representacin procesal de D.
Milagros L. O. y D. Jos Ignacio C. G., padres de Jokin C. L., revocamos el auto del
Juzgado de Menores de Donostia-San Sebastin, de fecha 15 de septiembre de 2005, y,
en su lugar, emitimos otra resolucin por la que acordamos la ejecucin de las medidas
de internamiento en rgimen abierto y permanencia en centro educativo impuestas en la
sentencia de este Tribunal, de fecha 15 de julio de 2005, debiendo la juez de Menores,
en el ejercicio de la competencia decisoria que tiene atribuida por el art. 44.2 c LORPM,
aprobar el programa de ejecucin que, propuesto por el rgano competente de la
Comunidad Autnoma del Pas Vasco, constituya, con el menor nivel de afliccin
jurdica posible, un instrumento idneo para el cumplimiento de los objetivos
reeducadores que se pretenden alcanzar con las medidas cuya ejecucin se ordena.
Se declaran de oficio las costas causadas por la apelacin.
Notifquese la presente resolucin a las partes, hacindoles saber que la misma es
FIRME.

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