Contratos Comerciales 1

AO DE LA DIVERSIFICACION PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACION
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

SEDE BARRANCA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS Y

ADMINISTRATIVAS
ESCUELA DE ADMINISTRACION
Curso
: DERECHO EMPRESARIA II
Tema
: CONTRATOS COMERCIALES
Integrantes
: Flores Zurita, Luis Antonio

Isuiza Arrasco, Lindsay Dessir
Pajuelo Medina, Juan Carlos
Quispe ngeles, Viviana
Docente
: Abg. Estupian Chumbes, Juan Antonio
Ciclo
: VII - A
BARRANCA - 2015
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS Y ADMINISTRATIVAS
ESCUELA PROFESIONAL DE ADMINISTRACIN
CAPITULO I
CONTRATOS COMERCIALES
Un contrato comercial se refiere a un acuerdo legalmente
vinculante entre las partes mediante el cual se obligan a realizar o a no
realizar ciertas cosas. Los contratos pueden ser escritos o verbales y
redactarse de manera formal o informal. La mayora de las empresas
celebran sus contratos por escrito para dejar en claro los trminos del
acuerdo, y, con frecuencia, buscan asesoramiento legal al celebrar
contratos importantes. Los contratos pueden abarcar todos los aspectos
comerciales como contrataciones, salarios, seguridad del empleado,
locaciones, prstamos, etc.
Si una de las partes implicadas en un contrato no cumpliera con el
acuerdo establecido mediante dicho contrato, se considerar que se ha
producido un incumplimiento de contrato. En dicho caso, se requiere
que el derecho proporcione un recurso, que en muchos casos puede
implicar un sistema judicial que haga cumplir el contrato, o de lo
contrario, solicitar a la parte en cuestin que pague una compensacin
por los daos ocasionados al incumplir el contrato.
Por lo general, Como todo contrato, los comerciales, se
constituyen entre dos partes, una deudora y otra acreedora, o
recprocamente deudoras y acreedoras entre s, que de comn acuerdo,
declaran esa voluntad de obligarse. Para que el contrato revista el
carcter de comercial, debe constituir acto de comercio. Le son
aplicables las normas de los contratos civiles, en cuanto a sus
elementos,
requisitos
clasificacin,
aunque
presentan
ciertas
caractersticas particulares en cuanto a la capacidad de las partes

contratantes, y a la exigencia de menores formalidades para estar
acorde a la agilidad que deben poseer las transacciones comerciales,
salvo para algunos casos especficos, como la constitucin de
determinadas sociedades (por ejemplo las en comandita por acciones, o
las annimas, que requieren de instrumentos pblicos).
CONTRATOS
COMERCIALES
1
Dentro de los contratos comerciales, encontramos:
El mandato comercial: Acuerdo voluntario de partes por la cual

una de ellas se obliga a realizar para la otra, uno o varios
negocios encomendados.
Las comisiones y consignaciones: Semejante al mandato pero

para negocios especficos y actuando el comisionista en nombre
propio
Compra venta mercantil: Acuerdo voluntario entre partes por la cual

una de ellas, propietaria o no de la cosa, transfiere a otra la propiedad
de una cosa mueble, a cambio de un precio, con el fin de revenderla o
alquilarla.
Mutuo comercial o prstamo de consumo (acuerdo voluntario

por el cual una persona le entrega a otra, ambos comerciantes o
solo el deudor, una determinada cantidad de cosas consumibles y
fungibles, con fines comerciales, para que les sean devueltas al
cabo de un cierto tiempo, no las mismas cosas, ya que se
consumieron, sino otras de la misma especie, calidad y cantidad,
cobrndose por lo general intereses, y acompandose de alguna
garanta para la devolucin.
Comodato: Prstamo de uso gratuito (generalmente ocurre con el

prstamo de envases o de instalaciones).
Sociedades: Colectiva, en comandita simple, de capital e

industria, accidental o en participacin, de responsabilidad
limitada, y de capital y cuotas.
Otros contratos comerciales son: prenda, fianza, warrants, certificados

de depsitos, depsito, locacin, contratos bancarios, etc.
Los medios de prueba de los contratos comerciales, son

amplios. Si se requiere documento pblico para constituirse, ste
CONTRATOS
COMERCIALES
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ser el medio probatorio, pero de lo contrario, son admitidos los

instrumentos privados, firmados por las partes, o por algn testigo
en su nombre, que firma a ruego. Esta (la firma a ruego) es una
caracterstica distintiva de los contratos comerciales, que no pude
darse en los civiles. Los instrumentos privados no adquieren fecha
cierta con respecto a terceros.
Tambin se usan como prueba las notas de los corredores, y las
certificaciones que emergen de sus libros, ya que deben llevar estos
auxiliares de comercio, anotaciones de todas sus operaciones en un
cuaderno manual y foliado, y diariamente esas anotaciones deben
volcarse en un libro de registro. Las misivas son admitidas como
pruebas, siempre que no estn destinadas a un tercero, pues en este
caso, prima la confidencialidad. Las carta documentos y telegramas
colacionados son un medio de prueba fehaciente. Los libros de
comercio, llevados en legal forma, y complementados con la
documentacin respaldatoria, la factura simple entregada por el
vendedor y aceptada por el comprador, la confesin intencional, judicial
o extrajudicial, de parte capaz, son tambin medios idneos de prueba.
EL OUTSOURCING
El Outsourcing es una tendencia actual que ha formado parte
importante en las decisiones administrativas de los ltimos aos en
todas las empresas a nivel mundial.
La palabra Outsourcing hace referencia a la fuente externa de
suministro de servicios, es decir la subcontratacin de operaciones de
una compaa a contratistas externos.
CONTRATOS
COMERCIALES
3
Consiste bsicamente en la contratacin externa de recursos para

operar una funcin que anteriormente se realizaba internamente por la
empresa, mientras la organizacin se dedica exclusivamente a la razn
de su negocio o empresa.
En los aos 80 se inicia un cambio en el concepto tradicional de la
empresa por:
Liberalizacin y apertura de los mercados.

Libre circulacin de capitales.
Se buscaba incrementar la produccin y disminuir el tiempo de las
estructuras productivas. Hay 2 alternativas para esto: la reduccin de

personal o el incremento de contratacin externa, a lo que se le empez
a denominar OUTSOURCING.
En el Per, es cada vez ms frecuente que las empresas tiendan
a recurrir a la asistencia de servicio de outsourcing al momento de
ejecutar labores que no pertenecen al core business de la empresa.
DIFERENCIAS ENTRE OUTSOURCING Y OTRAS MODALIDADES DE

CONTRATOS
CONTRATOS
COMERCIALES
4
CONTRATO DE OUTSOURCING
El contrato de Outsourcing, tambin conocido como colaboracin

empresarial o tercerizacin, es aquel contrato por el cual una
empresa conviene con otra la realizacin de trabajos y tareas que
normalmente seran realizadas por la propia empresa.
Se trata de un contrato cuyo objeto es la subcontratacin de
determinados servicios u obras que implicarn la realizacin por
parte de una compaa de trabajos y funciones de otra empresa
quien la contrata, buscando una reduccin de costos estructurales
o la optimizacin de la gestin.
ESTRUCTURA DEL CONTRATO DE OUTSOURCING
Objeto del Contrato: Lo esencial en el objeto del contrato de

trabajo es preparar una lista o relacin de las tareas, que de
acuerdo a las necesidades de la empresa contratante, debera
realizar el contratado.
Carencia de subordinacin: Es necesario que aparezca en forma

clara dentro del contrato que no existe ningn tipo de
subordinacin del contratado frente a la empresa que requiere sus
servicios.
Retribucin:
Las
contraprestaciones
por
los
servicios
de
Outsourcing, generalmente son pactadas en dinero.
Plazo: Segn el artculo 1768 del Cdigo Civil, el plazo de la

prestacin de los servicios, no puede exceder de tres aos; salvo
CONTRATOS
COMERCIALES
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que se traten de servicios profesionales, en que pueden pactarse

hasta
seis
aos
de
plazo.
Obligaciones de las Partes: Con respecto a las obligaciones de la

parte contratante, la principal es realizar el pago de la retribucin
en forma puntual y en las fechas y oportunidades pactadas.
Lugar de la prestacin de los servicios contratados. Tercerizacin

externa.
VENTAJAS DEL OUTSOURCING
Mejorar el enfoque estratgico de la empresa
Especializacin
Reduccin y control de costos
Inyeccin de efectivo por la venta de activos
Reduccin de personal estable no necesario en la empresa.
Direccionamiento de la inversin de fondos
Riesgos compartidos
Acceso a experiencia, habilidades y recursos a nivel global
Mejor control de funciones y procesos difciles de manejar
Reduccin de la capacidad de los sindicatos
Se tiene ms prestaciones de servicios, mayor rapidez y de

mejor calidad.
Evita elevadas inversiones peridicas que devienen

obsolescentes por la complejidad tecnolgica y su acelerado
cambio.
RIESGOS DEL OUTSOURCING
Inadecuada seleccin de las empresas contratadas.
CONTRATOS
COMERCIALES
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Inapropiadas condiciones del contrato de outsourcing.
Generacin de culturas laborales fragmentadas.
Creacin de un clima laboral negativo cuando se usa

indiscriminadamente.
Falta de experiencia por parte de las empresas peruanas de

outsourcing.
Carencia de claridad en la legislacin peruana que rige el servicio de

outsourcing.
DISTRIBUCION COMERCIAL
La distribucin comercial pone en contacto a productores y
consumidores; esto supone importantes repercusiones econmicas y
sociales en los pases desarrollados. Se trata, por tanto, de una
herramienta fundamental de marketing que crea utilidades a los
consumidores y servicios a los productores.
Desde que comienza su camino, desde su lugar de fabricacin
hasta el establecimiento comercial, el producto pasa por diversos
intermediarios que representan las distintas fases del canal de
distribucin.
En funcin de cuntas sean estas fases, se distinguen cuatro
tipos de canales:
CONTRATOS
COMERCIALES
7
Grficamente, podramos representar estos canales de la

siguiente forma:
Adems del anlisis relativo al nmero de intermediarios

existentes entre el fabricante y el consumidor, que disean la estructura
vertical (la longitud) del canal, se puede realizar un segundo anlisis que
consistir en identificar el nmero de detallistas que ofrecen el producto
CONTRATOS
COMERCIALES
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en la ltima etapa del canal, determinando de este modo la estructura

horizontal del mismo.
En funcin de esta segunda clasificacin, podemos distinguir tres
tipos de polticas de distribucin:
CONTRATO DE KNOW HOW

El know how, es conceptuado como la convencin mediante la cual una
persona natural o jurdica, se obliga a hacer gozar al co-contratante de los
derechos que posee sobre ciertas frmulas y procedimientos secretos, durante
un tiempo determinado, y a travs de un precio que el citado se obliga a
pagarle.
Messaguer, citado por SCHREIBER PEZET [15], define el contrato de
know how como "Aqul negocio jurdico celebrado entre personas fsicas o
jurdicas, en virtud del cual una de ellas (el licenciante), titular de un know how
(el know how licenciado), autoriza a su contraparte (el licenciatario o receptor) a
explotarlo durante un tiempo determinado y, con ese fin, se obliga a ponerlo en
su efectivo conocimiento; y en virtud del cual el licenciatario o receptor se
obliga, por su lado, a satisfacer un precio cierto en dinero o en especie, fijado
normalmente en forma de suma de dinero calculada en funcin del volumen de
fabricacin o ventas de productos o servicios realizados con empleo del know
how licenciado".
El contrato de know how se refiere a la licencia de conocimientos de
orden tcnico, econmico o comercial, no protegidos por la legislacin
CONTRATOS
COMERCIALES
9

industrial. Las patentes y marcas quedan, por consiguiente, fuera del mbito
del know how, puesto que son susceptibles de registro. Evidentemente, los
conocimientos objeto del contrato son secretos, puesto que su divulgacin
pblica causara perjuicios econmicos a las empresas agraviadas, al ponerlos
al alcance de la competencia.
Los contratos celebrados entre partes de distinta nacionalidad
generalmente son redactados en dos idiomas. Teniendo en cuenta la dificultad
que presenta la traduccin de esos textos a otros idiomas, existe el peligro de
que la traduccin sea mal interpretada.
GENERALIDADES
La expresin Know How, como es fcil advertir, procede del ingls.
Traducida literalmente al castellano viene a significar "saber cmo", es decir,
tener el conocimiento acerca de la manera de hacer algo.
Con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial se produjeron en el
mundo occidental grandes avances de carcter industrial y tecnolgico, los
mismos que como es obvio eran guardados celosamente por quienes los
realizaban. Una parte de dichos conocimientos se amparaba en la proteccin
brindada a las patentes, pero existan sin embargo innovaciones de ndole
tcnica o cientfica que por su naturaleza no eran susceptibles de dicha
proteccin.
Se trata de un contrato de gran importancia desde el punto de vista
econmico, y en especial desde el aspecto del desarrollo industrial, puesto que
constituye un valioso mecanismo de transmisin de conocimientos y de
innovaciones que facilitan el proceso productivo.
En nuestro pas resulta de capital inters, ya que es un instrumento de
adquisicin
de
tecnologa
indispensable
para
alcanzar
la
deseada
competitividad.
CARACTERES JURDICOS
En el Derecho peruano, as como en la mayora de legislaciones
extranjeras, el contrato de licencia de know how es atpico, al carecer de
CONTRATOS
COMERCIALES
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normatividad propia. No obstante ello, reviste caractersticas propias que
configuran su naturaleza jurdica y que pasaremos a analizar.
1. Desde el punto de vista de su autonoma, es un contrato

principal, al no depender de otro negocio jurdico que le
preceda. Si bien ocurre muchas veces que el know how va
acompaado de otros contratos que lo complementan, como
es el caso del contrato de asistencia tcnica o licencia de
marcas, ello en modo alguno supone que no pueda existir
independiente- , mente de otros negocios jurdicos.
2. Es un contrato complejo, ya que siendo su objeto muy amplio,
puede dar, lugar a diversas formas obligacionales. puede
suceder que la licencia de know how suponga no slo la
transmisin de los conocimientos secretos sino, adems,
servicios de capacitacin de personal, asesora tcnica, etc.
3. Por su estructura, se trata de un contrato atpico, ya que no
est regulado de manera especfica por nuestro ordenamiento
legal. Esta caracterstica se encuentra en la mayora de
legislaciones. Es importante sealar que la atipicidad no
significa en modo alguno que nos encontremos frente a un
negocio jurdico sin nombre o sin identidad. En razn de su
atipicidad, el know how se regir principalmente por la
autonoma de la voluntad de las partes, expresada en las
condiciones
pactadas.
Evidentemente,
estar
tambin
normado por las disposiciones generales aplicables a la

contratacin conforme a lo dispuesto por el artculo 1354 del
Cdigo Civil. Es preciso tener en cuenta, adems, que
debern
observarse
las
regulaciones
aplicables
la
transferencia de tecnologa contenidas en el rgimen de

inversiones extranjeras (Decisin NQ 291), si el cedente fuera
una persona natural o jurdica extranjera.
4. Por su funcin, el contrato de licencia de know how es
constitutivo, ya que es creador de situaciones jurdicas, en
contraposicin a los contratos extintivos o resolutivos, cuyo fin
es poner fin a relaciones existentes. Normalmente tampoco es
CONTRATOS
COMERCIALES
11
un contrato modificativo ni regulatorio, aunque nada impide

que lo sea, cuando tiene por finalidad modificar o aadir
nuevos elementos, respectivamente, a una relacin jurdica
preexistente.
5. Por sus prestaciones, usualmente se trata de un contrato de
prestaciones recprocas, ya que cada una de las partes asume
obligaciones frente a la otra. De all que cada contratante sea,
respecto del otro y recprocamente, deudor y acreedor. Debe
sealarse, sin embargo, que como veremos en el punto 8,
nada impide que en el contrato de know how se convenga que
el adquirente reciba los conocimientos sin estar obligado al
pago de retribucin alguna.
6. Por su valoracin, es claro que nos encontramos frente a un
contrato oneroso, dado que cada una de las partes obtiene
una ventaja de su celebracin, pero al mismo tiempo asume
un sacrificio. Esta caracterstica no es, sin embargo, esencial,
ya que nada impide que se convenga la cesin de know how a
ttulo gratuito, sin obligacin de pago por parte del adquirente.
Ello ocurre con frecuencia, por ejemplo, en el mbito de los
contratos de suministro de bienes de equipamiento industrial,
que incluyen clusulas de cesin gratuita de know how como
parte integrante de los mismos. Es importante recalcar, sin
embargo, que se trata de situaciones especiales y que lo usual
es que se trate de un contrato que implique una obligacin de
pago por parte del adquirente.
7. Por el riesgo que produce a los contratantes, se trata de un
contrato conmutativo, ya que a diferencia de lo que ocurre con
los contratos aleatorios, cada una de las partes es capaz de
conocer o estimar anticipadamente los beneficios y sacrificios
que importa su celebracin.
8. Por su forma, podemos afirmar que en principio se trata de un
contrato consensual, pues se perfecciona con el mero
consentimiento de los contratantes, no requiriendo de
ninguna formalidad o requisito adicional. Es importante
CONTRATOS
COMERCIALES
12
sealar, empero, que si el cedente del know how fuese

extranjero, habr que observar las normas de la Decisin NQ
291 que imponen la literalidad del contrato, al establecer que
ste deba ser celebrado por escrito y registrado ante el
organismo nacional competente.
9. El contrato de licencia de know how es usualmente de tracto
sucesivo, pues su ejecucin est diferida en el tiempo. En
efecto, las prestaciones que supone la cesin del know how
generalmente se llevan acabo a lo largo de un proceso
productivo. El contrato puede configurarse como uno de
ejecucin continuada o bien como uno de ejecucin peridica
o escalonada.
No obstante, consideramos que sta no es una caracterstica
esencial del contrato cuyo estudio nos ocupa. Puede suceder, aunque
sea menos frecuente, que se celebre un contrato de licencia de know
how que tenga por objeto nico, por ejemplo, la entrega de
documentacin relativa aun secreto industrial. En tal hiptesis, nos
encontraramos con un contrato de ejecucin instantnea, puesto que
una vez celebrado el negocio se producira la entrega de los documentos
y el pago de la contraprestacin a cargo del beneficiario, con lo que
quedara ntegramente cumplido.
LA FRANQUICIA
No es fcil definir el contrato de franquicia debido a que concurren
caracteres o modalidades propias de otros contratos, tales como la
licencia, el know how, el uso del nombre comercial y otros.
Para Juan M. Farina [16], "bsicamente el franchising es una
suerte de simbiosis. Una parte, que es conocida como franchisor
(franquiciante) otorga licencia aun comerciante independiente, llamado el
franchisee (franquiciado), para que venda productos o servicios de su
titularidad" (Juan M. Farina, "Con- tratos Comerciales Modernos", pgina
450).
CONTRATOS
COMERCIALES
13
Segn Hernn Figueroa Bustamante [17], "por este contrato una

empresa matriz o principal promueve y constituye una serie de empresas
autnomas vincula- das, a fin de encomendarles la produccin o venta
de sus productos o servicios, permitiendo que sean ofrecidos al
consumidor a precios ms accesibles. As, una empresa principal
franqueadora o franchisor o concedente otorga a la empresa vinculada y
eventualmente controlada, franqueada o franchisee o concesionaria, que
acta con gestin y riesgo propio, el derecho de ejercitar en
determinadas condiciones y bajo el control de la concedente, una
actividad normalmente de produccin de bienes o prestacin de
servicios, valindose de medios comunes o de signos distintivos u otros
elementos de identificacin de la concedente, sea de patentes de
invencin o de otros conocimientos y de la asistencia tcnica de la
concedente, a cambio de un precio o compensacin compuesto de una
renta fija y una variable proporcional a los ingresos producidos por la
explotacin del negocio por parte de la concesionaria" CHULIA VICENT.
E. Ob. Cit. Pg. 176
"Podemos definir el contrato de franquicia, como un contrato
complejo y atpico, consensual y sinalagmtico, civil o mercantil segn
su objeto, mediante el cual una de las partes, el concedente o
franquiciador, concede
la
otra,
denominada
concesionario
franquiciado, mediante el pago de un canon, el derecho a explotar una

marca, una frmula comercial privada, o un servicio con prestaciones
accesorias, previamente convenidas" [18].
Para nosotros, dice el Dr. SCHREIBER PEZET[19], el contrato de
franquicia es aquel por el cual se otorga licencia aun comerciante
independiente, para que pueda vender productos o prestar servicios de
reconocido prestigio y eficiencia, a cambio del pago de un canon que se
obtiene por este privilegio, ms usualmente una regala sobre las ventas.
Se ha destacado que el significado idiomtico de la palabra franchising
no expresa con exactitud el concepto que encierra el contrato. Esta es
por lo dems, una caracterstica propia de los contratos modernos,
CONTRATOS
COMERCIALES
14
generalmente surgidos en pases anglosajones, los que han venido

utilizando sus propias denominaciones, a su vez incorporadas a" los
pases latinos.
ANTECEDENTES
Es tambin
un contrato de origen anglosajn, si bien para
algunos autores el origen de la palabra franquicia se remonta a la Edad

Media, siendo semejante al trmino franc, que en el antiguo francs
significaba privilegio que el Rey conceda a determinados sbditos, para
derecho de mercado, pesca o forestales.
Como antecedentes remotos de este contrato, debemos sealar
que su origen estuvo en los Estados Unidos de Amrica, a partir de
1850, cuando la Compaa Singer Sewing Machine Company, con sede
en Standford, Connec- ticut, cre un mecanismo de distribucin para la
colocacin de sus productos, que principalmente eran mquinas de
coser. En 1898 General Motors lo utiliz para expandir su red de
distribuidores. Fue empero en 1930, despus de la depresin de 1929
que la firma Howard Johnson estableci la primera franquicia de 25
negocios en cadena. Posteriormente ya partir de la dcada de los 50 y
60, aparecieron los llamados "gigantes de la franquicia", o sea Holiday
Inn, Mc Donalds, Burger King, Kentucky Fried Chicken, Benetton, Gallery
of Homes, Pilla Hut, Taco 8ell, Sheraton y varios servicios de alquiler de
vehculos, lavandera, peluquera, etc. Empero ha sido Coca-Cola, con
su famosa bebida gaseosa, la que, inicialmente en 1899, y creando
luego una multitudinaria red de franquicias, la que ha dado a este
contrato el realce que actualmente tiene.
GENERALIDADES
En la evolucin de la actividad comercial surgen siempre nuevos
mecanismos, tcnicas y sistemas para que el desarrollo socioeconmico contine sin pausa. A este proceso responde el contrato de
franquicia o franchising, el cual tiene ya un lugar preponderante en los
CONTRATOS
COMERCIALES
15
sistemas de Amrica del Norte y Europa y tambin aunque slo con

timidez en Amrica Latina y principalmente en Brasil.
El contrato de franquicia es una manifestacin del capitalismo
moderno, dado que los canales convencionales o tradicionales conllevan
ineficiencias y conflictos, mientras que con la franquicia existe un
fenmeno de integracin y representa, en cierta forma, la "socializacin"
de los resultados de las redes de distribucin.
De lo dicho resulta que esta nueva figura contractual constituye

una gran solucin para el consumidor, pues lleva hasta los lugares ms
apartados, determinados productos y servicios de prestigio, a precios
aceptables y que no se podran conseguir con otros medios de
distribucin. En efecto, la franquicia es sinnimo de confianza y calidad.
ELEMENTOS
En el contrato de franquicia intervienen dos sujetos:
1. El franquiciante o "franchisor"; y,
2. El franquiciado o franchisee.
El franquiciante es el que otorga la licencia a un comerciante
independiente para que venda productos o preste servicios de los cuales
el primero es titular.
A su vez, el franquiciado es un comerciante independiente que
vende los productos o presta los servicios de los que es titular el
franquiciante.
Generalmente estos sujetos son empresas y estn organizados
en forma de sociedades annimas.
CARACTERES JURDICOS
El contrato de franquicia incluye variados matices contractuales.
Sin embargo podemos sealar como sus principales caracteres jurdicos,
los siguientes:
CONTRATOS
COMERCIALES
16
1. Es un contrato complejo, pues segn se dijo presenta

elementos que son propios de la concesin, el know how, etc.
2. Es bilateral, ya que en sus relaciones existen los sujetos que
hemos mencionado con anterioridad, esto es, el franquiciante
y el franquiciador.
3. Es un contrato atpico, pues en el Per no est regido por una
normativa legal. Empero y en trminos generales debemos
manifestar que este contrato se sujeta a las disposiciones
generales establecidas en el Cdigo Civil y en particular al
principio de la libertad de configuracin interna contractual
contemplada por el artculo 1354 de dicho cdigo.
4. Es un negocio jurdico especial con tendencia a ser ubicado
dentro de la contratacin mercantil.
5. Es un contrato principal, pues no depende de otro contrato
que le sea precedente y tiene lo que se llama "vida propia".
Puede suceder en cambio que vaya acompaado por
contratos accesorios, como seran garantas personales o
reales.
6. Es constitutivo, pues crea una situacin jurdica determinada y
no
tiene
los
caracteres
singulares
de
los
contratos
modificativos, regulatorios y resolutivos.

7. Es de prestaciones recprocas, ya que cada uno de los
sujetos est obligado con relacin al otro. En otra parte de
esta obra destacamos cules son los derechos y obligaciones
de los sujetos, lo que aclara esta caracterstica.
8. Es oneroso, pues cada una de las partes sufre un sacrificio,
compensado por una ventaja y genera, de consiguiente,
enriquecimiento y empobrecimiento correlativos. Ciertamente
y como sucede con otros contratos, esta onerosidad no
significa necesariamente que exista equivalencia econmica
en las prestaciones y cabe siempre que haya un desequilibrio
real.
9. Es conmutativo, ya que cada uno de los sujetos intervinientes
es consciente al momento de crearse la relacin obligacional
que se parte de hechos ciertos y concretos, estimando
CONTRATOS
COMERCIALES
17
anticipadamente el sacrificio y la ventaja que correlativamente

puedan producirse.
10. Es de duracin y ejecucin continuada, ya que funciona sin
interrupcin y est destinado a surtir efectos durante un
tiempo ms o menos prolonga- do.
11. Comporta en cierta forma una operacin de cambio, dado que
su objetivo es propiciar la transferencia de bienes y servicios y
en suma, la circulacin de la riqueza y la multiplicacin del
trabajo, pero tambin es un contraste de cooperacin, en la
medida que plantea una estrecha colaboracin entre el
franquiciante y el franquiciado.
12. Es consensual, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo
1352 del Cdigo Civil. Empero, en la prctica se celebra por
escrito, dada su trascendencia econmica y los diferentes
derechos y obligaciones que nacen como consecuencia de su
formalizacin y se cumple en frecuencia la forma de
celebracin por adhesin, esto es en base a clusulas
predispuestas (contratos - tipo).
13. Es "intuitu personae". En efecto, el factor confianza es
fundamental
en
este
contrato.
Generalmente
los
franquiciantes ponen mucho cuidado en escoger a los

franquiciados, ya que esperan de ellos lealtad, trabajo,
espritu de empresa y, en suma, capacidad e idoneidad. Uno
de los factores ms trascendentes para lograr xito en esta
especie de distribucin es la capacidad gerencial del
franquiciado, quien en realidad maneja su propio negocio y
sta es una de las caractersticas que distinguen al
franchising del contrato de distribucin. Al manejar su propio
negocio, es obvio que el franquiciado debe ser apto para ello,
teniendo las calidades necesarias para operar una empresa
pequea o mediana, por s solo ya la distancia del
franquiciante. Adems, muchas veces en zonas alejadas y de
difcil acceso. Como dicen los anglosajones, el franquiciado
CONTRATOS
COMERCIALES
18
debe tener condiciones para llevar sus operaciones "day by

day" (da a da).
Otro aspecto que usualmente considera el franquiciante para
elegir al franquiciado es que tenga recursos propios. Claro est, lo dicho
es en trminos generales, pues existen muchos casos en que el
franquiciante se deja llevar por las condiciones personales del
franquiciado (su inteligencia, capacidad de manejo empresarial, espritu
de trabajo y de sacrificio, etc.) ms que por su capacidad econmica, la
que puede obtener mediante financiamiento. Este financiamiento puede
ser de terceros as como del propio franquiciante, pues no existe
impedimento para ello y otra vez ms el factor "confianza" ser
determinante en estas circunstancias.
En suma, el franquiciante no es slo el dueo de una marca o un
proveedor de productos y know how. En la prctica resulta casi un socio
del franquiciado y en todos los casos un estrecho colaborador, que vela
por su xito aconsejndole y dndole entrenamiento y actualizacin.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA FRANQUICIA
Para el franquiciante, la celebracin de este contrato supone las
siguientes ventajas:
SON VENTAJAS PARA EL FRANQUICIADO:
1. El riesgo de quiebra es bastante ms reducido que si se
lanzara en un negocio propio. Las estadsticas que existen
demuestran que sta es la principal ventaja de tener un
negocio franquiciado. El menor riesgo depende de una serie
de factores, como son:
Un negocio probado y exitoso;
Una marca fuerte y difundida, con prestigio; -Economa
de escala;
Asistencia y entrenamiento permanente.
CONTRATOS
COMERCIALES
19
2. En la mayora de los casos no requiere experiencia anterior en

el negocio, aunque es cierto que para que se le otorgue la
franquicia el franquiciante le exige condiciones de capacidad
empresarial e idoneidad personal.
3. Menor complejidad en la operacin del negocio, dado que el
franquiciante le provee de manuales y lo entrena, todo lo cual
le da grandes posibilidades para competir. Se ha dicho
repetidamente que el franquiciante le arma el negocio al
franquiciado, ya que ste antes de empezar recibe una
informacin completa sobre liquidar la planilla y efectuar la
declaracin y pago de impuestos, as como presentar una
vidriera, llevar la contabilidad del negocio y manejar el "stock"
o inventario. Es evidente que el franquiciante pasa al
franquiciado una operacin que ha sido probada, con
proveedores de productos y servicios de calidad y de costo
conocidos, y con patrones de comunicacin bien definidos.
Esto no significa que el franquiciado dejar de trabajar, sino
que su trabajo ser menos complejo y bastante ms
productivo. Con lo dicho se repite lo que pensbamos
anteriormente: el franquiciante selecciona al franquiciado ms
por su potencial capacidad empresarial que por su experiencia
anterior.
4. Exclusividad territorial. El franquiciante planear el nmero de
unidades a franquiciar de acuerdo con el potencial del
mercado local. Si hubiera potencial en el rea asignada para
ms de una franquicia, el franquiciante dar la prioridad al
franquiciado que ya est instalado, salvo que su desempeo
sea pobre o no cuente con los recursos necesarios para
instalarse y operar, en cuyo caso puede llegar inclusive hasta
la resolucin del contrato.
SON DESVENTAJAS PARA EL FRANQUICIADO:
1. Al igual que el franquiciante, el franquiciado tiene menor
libertad de accin en la gestin de su negocio. Existen muchos
CONTRATOS
COMERCIALES
20
franquiciados que consideran que nada es peor que esto. En

efecto, no es fcil ser el dueo del negocio propio y tener que
seguir al mismo tiempo una serie de normas que impone al
franquiciado y con las cuales no siempre estar de acuerdo,
aun cuando sepa que han sido diseadas para su propio
beneficio. Es pues sumamente importante un buen diseo en la
franquicia, ya que al exagerarse la nota de control, el
franquiciado pasa a ser un operador ms, en vez de un
empresario independiente y esto es perjudicial para el negocio,
tanto en el mediano como en el largo plazo.
2. Hay una menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el
negocio. En efecto el franquiciante es quien autoriza la
transferencia de la unidad franquiciada y, en el caso de querer
cerrarlo, el franquiciado debe pagar generalmente una pena
pecuniaria significativa, cuando haya sido convenida en el
contrato, como es usual.
3. En un sistema mal diseado, la poltica del franquiciante puede
afectar los resultados del franquiciado, con evidente perjuicio
para este ltimo.
CONTRATOS
COMERCIALES
21

Contratos Comerciales 1

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Comodato: Prstamo de uso gratuito (generalmente ocurre con el

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Otros contratos comerciales son: prenda, fianza, warrants, certificados

Los medios de prueba de los contratos comerciales, son

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ser el medio probatorio, pero de lo contrario, son admitidos los

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VENTAJAS DEL OUTSOURCING

Mejorar el enfoque estratgico de la empresa

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Reduccin de personal estable no necesario en la empresa.

Direccionamiento de la inversin de fondos

Acceso a experiencia, habilidades y recursos a nivel global

Mejor control de funciones y procesos difciles de manejar

Reduccin de la capacidad de los sindicatos

Se tiene ms prestaciones de servicios, mayor rapidez y de

Evita elevadas inversiones peridicas que devienen

RIESGOS DEL OUTSOURCING

Inadecuada seleccin de las empresas contratadas.

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Inapropiadas condiciones del contrato de outsourcing.

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