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Gerardo Sal Palacios Pmanes*

LA ARTIFICIALIDAD DEL DELITO.


EN EL PENSAMIENTO DE NILS CHRISTIE (1)

Nils Christie es un hombre excepcional. Sus ideas sobre la sociedad postindustrial y el control social contemporneo son inusuales. Su estatura tambin es peculiar: alcanza quiz los dos metros. Para m, en cambio, la caracterstica ms atpica que encuentro en este magnfico autor es su prosa. Es
el tratadista de criminologa ms generoso que existe. No hay lector que est
impedido para comprender los libros de tan agudo pensador.
Su narrativa es amena, su prosa sencilla y los ejemplos de la vida cotidiana aclaran el contenido temtico ms sombro. Yo admiro a este profesor
y pienso que en Mxico sus ideas no estn diseminadas lo suficiente. Para
contribuir a la difusin de las tesis de tan laureado acadmico, escribo el
presente artculo.
Necesito hacer una aclaracin. Considero que a este socilogo noruego
no le gustara que alguien escribiera sobre su obra empleando formalismos
literarios o metforas de sopor. Por este motivo (de elemental congruencia),
me alejar un poco de los cnones metodolgicos acostumbrados. S que
ensear es asunto serio, pero esto no rie con un poco de amenidad. Despus de todo, amenidad no es tomar las cosas a la ligera, sino aligerar las
cosas que se toman. Dicho lo anterior.
*

Maestro en Criminologa, mencin honorfica. Doctor en Derecho, Summa Cum Laude, por la Universidad Autnoma de Nuevo Len. Miembro del Sistema Nacional de Investigadores, CONACyT.
(1)

Este artculo est basado en las obras de Nils Christie, La Industria del Control del Delito..; Una Sensata Cantidad del Delito, y de manera especial, en su captulo de libro: El Delito
no Existe, visible en la obra colectiva VVAA. S.n., Estudios sobre Justicia Penal. Homenaje al
Profesor Julio B.J. Maier, Buenos Aires, 2005.

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El verano de 2009 ingres a una tienda de autoservicio. Minutos despus


y sin yo percatarme, dos varones entraron al establecimiento. Uno de ellos
permaneci en la entrada, por la parte de adentro. El otro se dirigi a la
empleada que en ese momento atenda a otros clientes que formaban la fila
de pago. Intimidndola con gritos y lenguaje corporal agresivo, le orden
abrir la caja registradora. Ella as lo hizo y l se inclin sobre el mostrador,
alcanzando el dinero. En ese instante tom mi porttil y llam a la polica.
Me identifiqu con la operadora como empleado de seguridad pblica estatal y le relat los hechos. Ella me afirm que enviara una patrulla. Termin
la llamada antes de que los dos hombres salieran del lugar. Ante la mirada
de todos los que all nos encontrbamos, los dos jvenes egresaron de la
tienda y, caminando sin apuros, se alejaron hasta voltear en una esquina.
Por fortuna nadie result herido. La dependiente, an asustada, reinici su tarea de atender a las personas que hacan fila para pagar. Yo decid
permanecer en el lugar hasta ver llegar a la polica. Mi objetivo era tomar
el tiempo de respuesta. Al cumplirse veinte minutos, decid retirarme. Pero
justo cuando sala del establecimiento, arrib una patrulla municipal.
Pronto reconoc a sus dos tripulantes. Haban sido alumnos en la escuela de polica que dirijo. Me pidieron la media filiacin de los responsables.
Les dije que eran varones jvenes. Uno de ellos, aquel que permaneci de
pie en la puerta del inmueble, tena veinticinco aos, aproximadamente. El
otro, quien tom el dinero de la caja, tal vez completaba los cuarenta aos.
Despus de proporcionar otras seas, como color de piel, estatura y tipo
de cabello, los policas abordaron su patrulla y partieron en busca de sospechosos, no sin antes pedirme que permaneciera en el lugar, pues queran
demostrarme lo mucho que haban aprendido durante su entrenamiento.
A los diez minutos regresaron con dos jvenes arrestados en la parte
trasera del automvil. Al verlos me percat que se trataba de otras personas.
Los policas pusieron en libertad a los detenidos y, supongo, nadie detuvo
a los responsables.
Los dos jvenes que fueron vctimas de este error policial tenan una
media filiacin semejante a la que yo le refer a los aprehensores. Pero entre
unos y otros haba diferencias sutiles que se pasaron por alto. Los respon-

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sables vestan ropa de marca. En cambio, los detenidos vestan, ms bien,


prendas humildes. Desde que vi a los dos responsables dentro de la tienda,
me qued claro que eran de clase media. En cambio, cuando vi a los detenidos no tuve duda de que se trataba de personas de estrato social bajo.
La informacin que yo proporcion a los policas fue incompleta. Ellos
rellenaron, por decirlo de alguna forma, los espacios que mi descripcin
dej en blanco con sus prejuicios sociales. Esos prejuicios los hizo buscar
a los responsables en un estrato determinado. En su breve averiguacin
descartaron automticamente a las personas que no tuvieran apariencia de
ladrones. El sego los llev a la equivocacin. Su decisin de arrestar a
dos jvenes de clase baja obedeci a un estereotipo. As fue como realizaron la criminalizacin secundaria. Es decir, la accin y el efecto de atribuir una
conducta delictiva a una persoa determinada. Cuando esa criminalizacin
se hace con base en la apariencia, se dice que es selectiva.
sta es la forma como opera el sistema punitivo mexicano y, pienso, la
mayora de los sistemas punitivos. En el lenguaje formal de la criminologa crtica, por sistema punitivo se entiende el conjunto de agencias que
conforman el aparato de justicia penal en sentido amplio: legisladores, polica preventiva, polica investigadora, agente del ministerio pblico, jueces,
magistrados, crceles y oficinas de ejecucin de sanciones alternativas (no
privativas de libertad). En todas las agencias, la informacin ignorada se
completa con prejuicios sociales.
Una de las teoras ms conocidas de la vertiente criminolgica crtica,
llamada labelling approach (teora del etiquetamiento), explica el fenmeno.
Si ignoramos esta perspectiva, acogiendo slo aquella que proporciona la
criminologa del paso al acto, no podremos conocer por qu las crceles mexicanas estn pobladas por gente pobre, en su mayora. Si dejamos de lado
el estudio sobre las formas y las motivaciones, conscientes e inconscientes,
con que el sistema punitivo opera, podemos incurrir en el error de pensar
que las prisiones estn llenas de pobres porque siempre o casi siempre son
ellos quienes delinquen.
En las universidades de Mxico, la criminologa del paso al acto se ensea
casi como dogma. Esto es, como una verdad inobjetable, que no debe ser

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re-visada, en el sentido de volverse a ver para analizar, crticamente


(con duda cientfica) la verdad o falsedad de sus principios. Esta clase de
criminologa es aquella que, basndose en una posicin epistemolgica positivista, busca las causas de la conducta antisocial en el hombre en su triple
dimensin biopsicosocial.
Conocida tambin como direccin etiolgica, primero consider al
criminal como un enfermo, para despus tenerlo como una persona con
peligrosidad medible y factores crimingenos susceptibles de diagnstico,
pronstico y tratamiento.
La criminologa clnica clasifica las conductas en cuatro: (1) asocial; (2)
social; (3) parasocial; y (4) antisocial. (2)
La conducta asocial se lleva a cabo en la intimidad; por lo tanto, es indiferente a la sociedad. El individuo est en el interior de su vivienda, solo.
Lo que all haga es irrelevante para la sociedad; no puede cometer conductas que se alejen de las expectativas sociales pues no acta dentro de un
grupo.
La conducta social es aquella que cumple las expectativas del grupo. Si
yo compro comida para llevar en un restaurante, asumo que los cocineros respetaron las normas de higiene en el preparado de los alimentos, sin
necesidad de serciorarme acudiendo a la cocina. Si ellos observaron las
normas, su conducta es social.
La conducta parasocial incumple las expectativas sociales, pero no daa
a la sociedad. Ejemplos clsicos son: prostitucin, pandillerismo, vagancia,
consumo de drogas, etc.
La conducta antisocial no slo incumple las expactativas del grupo social;
tambin le ocasiona un dao. Ejemplos los hay en cantidad: lesiones, homicidio, robo, fraude, extorsin.
La siguiente figura expone grficamente la tipologa conductual que refer:

(2)

Para esta explicacin me baso en los captulos I y II de: L. Rodrguez Manzanera,


Criminologa Clnica, 2 edicin, Mxico, 2008.

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En el lenguaje formal de la criminologa clnica, por factor crimingeno se


entiende la causa eficiente de la conducta antisocial. Por ejemplo, el sujeto
A ingiere bebidas alcohlicas al interior de una cantina, en compaa de sus
amigos, durante varias horas. Al calor de las copas, A es insultado por uno
de sus compaeros, que llamaremos B. A y B comienzan a discutir y B le
propina un puetazo a A. ste saca de entre sus ropas un pual y lo clava
en el vientre de B. El sujeto B muere en el acto y A es detenido, juzgado y
condenado a pena privativa de libertad.
El ministerio pblico demostr un mvil; es decir, una causa por la cual
A mat a B. No le result difcil. Los testigos declararon que A fue insultado por B, originndose as la discusin que termin en homicidio. Al juez le
bast este dato para tener claro el mvil del crimen.
Al criminlogo clnico, en cambio, no le es suficiente conocer el mvil.
La causa jurdica del delito tiene, a su vez, otras causas. Aqu es conveniente distinguir entre mvil y causa del mvil. La criminologa clnica diferencia
estos dos conceptos, llamndolos causa y concausa.

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En esto los criminlogos clnicos tienen razn. No todas las personas


que reciben insultos terminan matando a su interlocutor. Por qu, sin embargo, A s reaccion violentamente, al grado de terminar privando de la
vida a B? Esta clase de respuestas las proporciona el enfoque etiolgico, de
all su utilidad. Despus de la historia clnica (observacin longitudinal y
entrevistas criminolgicas) el criminlogo clnico podr reconstruir la criminognesis. All dir cules son los factores crimingenos del caso particular.
Los clasificar en endgenos (los que posee A en s mismo), exgenos (los
que provienen del entorno hacia adentro: de afuera hacia A); predisponentes (A naci con ellos); preparantes (aproximan a A hacia la comisin de la
conducta antisocial); y desencadenantes (son los que empujaron a A, hacia la
comisin del crimen).
El temperamento colrico sera ejemplo de un factor predisponente.
Pues a diferencia del carcter, el temperamento se hereda. La ingesta de alcohol ejemplifica un factor preparante. La ebriedad provoc que A perdiera
capacidad de reflexin y se disminuyeran sus frenos inhibitorios.
Explicado en otros trminos, si A hubiera estado sobrio al momento de
ser insultado, jams habra clavado el pual en el vientre de B. El factor desencadenante fue el puetazo que B le propin al sujeto A. Sin ese puetazo,
la discusin no hubiera llegado a la agresin fsica y, por ende, a la muerte
violenta de una persona.

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Esta perspectiva criminolgica debe seguirse enseando en las universidades mexicanas. Segn me parece, su utilidad es incuestionable. Lo que
debe cambiar es el monismo ideolgico. Las escuelas tienen que abrirse a
la diversidad; sobre todo si son univers(ales)idades. La criminologa del
paso al acto estudia, segn afirm, las concausas del crimen. Su aproximacin es antropolgica. Mira al hombre en sus esferas biolgica, psicolgica
y sociolgica. En cambio, escapa a su objeto de estudio otro fenmeno que
tambin es observable y medible, lo mismo que susceptible de explicacin
y prediccin.
Ese objeto de estudio es la reaccin social. Antes de explicar el concepto,
debo fijar algunas premisas. Mientras que la criminologa basada en el paradigma (3) etiolgico considera a la conducta antisocial como un hecho, en el
sentido de conducta; la criminologa basada en el paradigma interaccionista la concibe como un proceso, en el sentido de constructo.

La diferencia es importante. Una conducta slo es atribuible a su autor.


La responsabilidad social (moral y/o jurdica) corresponde al individuo. La
explicacin del hecho se busca, entonces, en el individuo mismo.

(3)

Molde, esquema, idea dominante.

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Por el contrario, considerar la conducta antisocial como un proceso, implica afirmar que su existencia obedece a relaciones complejas de factores,
muchos de los cuales exgenos o externos al individuo. Si esta tesis tiene
sustento, parecer claro que buscar en el hombre la explicacin de la antisocialidad, es una perspectiva incompleta, pues deja fuera de su visin las
causas exosomticas (exo: fuera; soma: cuerpo), de la conducta desviada.
stas se buscan a travs del interaccionismo simblico, que explicaremos ms
tarde. Adems, el estudio de la reaccin social implica incluir el anlisis del uso
del poder de castigar, ejercido por el Estado y entendido como violencia
que, aunque basada en la ley, es indeseable per se y por tanto necesita ser
mantenida en niveles tolerables.
Har un alto en el camino, para explicar el concepto desviacin y por qu
prefiero utilizarlo en vez de conducta antisocial. La criminologa estudia sobre
todo la conducta antisocial. Si se quiere determinar el carcter cientfico de
esta disciplina (mucho se ha discutido sobre si la criminologa es o no una
ciencia, pero a m me parece un tema poco relevante) es necesario delimitar
su objeto de estudio. As resulta importante saber qu es conducta antisocial, pues no ha quedado claramente definido.
El problema se presenta porque lo anti-social, como su nombre lo
indica, es aquello que est en contra de la sociedad. La criminologa no
puede limitarse al estudio de las conductas previstas en la ley como delitos,
sin negar su propia autonoma. Hacerlo sera permitir que otra disciplina
(el Derecho) definiera el objeto de estudio de la criminologa. Esto sera
cientficamente cuestionable. Adems, existen conductas que, si bien estn
prohibidas por las leyes penales, no tienen contenido negativo, en el sentido
de ser contrarias a la sociedad. Pinsese por ejemplo en la evasin fiscal.
Si antisocial es lo que est en contra de la sociedad, debe definirse con
claridad en contra de qu. Un robo no pone en riesgo la continuidad de
la sociedad, ni el patrimonio de todos los miembros de la colectividad. Sin
embargo, s podra afirmarse que la mayora de los consocios coincide en
que la propiedad privada es un derecho, y que ese derecho debe protegerse
contra ataques de terceros. Caso ms difcil sera el delito contra derechos
de autor.

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Comnmente conocida como piratera, esta conducta est prohibida en


la ley penal, pero no es antisocial. La razn por la que sostengo que la piratera no es antisocial consiste en que la mayora de los mexicanos consume
productos pirata. Si conducta antisocial es aquella que contradice los valores que la mayora de la sociedad comparte, pero la mayora de la sociedad
compra productos pirata, entonces se trata de una conducta delictiva pero
social, en el sentido de no-anti.
Para sortear este problema, el distinguido criminlogo mexicano, Luis
Rodrguez Manzanera, dice que la conducta antisocial es aquella que va en
contra del bien comn. Y qu es bien comn? La explicacin que voy a
dar parecera redundante, pero a veces invertir el orden de las palabras nos
ayuda a esclarecer su significado. En mi concepto, bien comn es aquello
que para el comn de la gente es bien. Expuesto en otros trminos, es
todo lo que la mayora considere til por bello, necesario, virtuoso o generoso. Aquello cuya consecucin permite una convivencia armoniosa.
Claro est que nuestra explicacin es apenas una aproximacin al problema. Luis Rodrguez Manzanera, al decir que lo antisocial es lo contrario
al bien comn, sabe que elude un obstculo para, inmediatamente, quedar
frente a otro de igual proporcin. Cuando este criminlogo se pregunta
qu se entiende por bien comn?, acude a la encclica ecumnica de Juan
XXIII, titulada Pacem in Terris.
Ser sta una respuesta satisfactoria? No estoy tan seguro. Pero s s
que es la mejor que se ha proporcionado. Pienso que la dificultad consiste
en que se considera a lo anti como malo y a lo social como bueno.
No me parece que las categoras de bueno y malo puedan utilizarse en
el lenguaje cientfico; menos como ngulos de acometida o de aproximacin
al objeto.
Por esta razn yo prefiero el trmino desviacin. Comenz a utilizarse en
estudios sociolgicos cuyos resultados fueron obtenidos empleando el mtodo estadstico. Pensemos en el siguiente ejemplo. En alguna ciudad de
Japn, mil casos fueron observados, de los cuales novecientos ochenta arrojaron resultados idnticos, mientras que veinte tuvieron resultados idnticos
entre s, pero distintos con respecto a aquella mayora. En los novecientos

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ochenta casos (mayora), el peatn que vio la billetera abandonada deliberadamente en la calle por los autores del estudio, no se detuvo a recogerla. En
cambio, los otros veinte (minora) s se apoderaron del objeto.
Si los autores de la investigacin vacan estos datos en una matriz estadstica, dibujarn dos lneas. La primera, que representa a la mayora de casos,
trazar una trayectoria vertical. La segunda, en cambio, trazar una trayectoria desviada, con respecto de aquella. El comportamiento de los veinte fue
bueno o malo? Esa pregunta es moral, no cientfica. Lo importante es
que, el comportamiento de los veinte, comparado con el de los novecientos
ochenta, es un comportamiento desviado, en la medida en que se separa de
la media o constante.
De esta manera, hablar de desviacin y no de antisocialidad, permite mantener al objeto de estudio libre de contaminaciones religiosas, morales y jurdicas. Como dice Massimo Pavarini, el concepto desviacin puede usarse
para referir una anormalidad estadstica; esto es, cada vez que un comportamiento se separa de la media de los comportamientos estandarizados. (4) El
nico problema a resolver (menor que los ofrecidos por los conceptos antisocialidad y bien comn) es que existen dos tipos de desviacin. Para explicarlo
agregar una variable al ejemplo anterior.
Supngase que de los veinte comportamientos minoritarios, uno no consisti en el apoderamiento de la billetera, en el sentido de apropiacin. El
sujeto tom ese objeto ajeno para buscar en su interior alguna identificacin personal. Encontr informacin que le permiti conocer la identidad del
dueo y su nmero telefnico. Lo cit en un lugar y le entreg su cartera.
A este caso le llamar el caso nmero veinte. Cmo lucira el caso nmero
veinte en la matriz estadstica? Veamos. La lnea (1) mayoritaria, traza una
trayectoria recta en vertical. La lnea (2) minoritaria, dibuja una trayectoria
desviada, inclinndose hacia la derecha. La lnea (3), que corresponde al caso
nmero veinte, muestra una desviacin hacia la izquierda de la lnea (1), slo
que su grado de desviacin es an mayor que el de la lnea minoritaria.
(4)

Vase: M. Pavarini, Control y Dominacin. Teoras Criminolgicas Burguesas y Proyecto Hegemnico. Traduccin: I. Muagorri, 8 edicin, Mexico City, 2003. p. 63.

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Aqu, tanto el comportamiento de apoderamiento, como el del caso


nmero veinte, son desviados. Cul es digno de estudio clnico? Los dos,
a mi parecer. El uno para conocer los factores crimingenos; el otro para
conocer sus reforzadores psicolgicos. Pero para la criminologa del paso al
acto, slo ser objeto de estudio el caso de apoderamiento. Por qu? Porque se considera antisocial, es decir, contrario a lo que la sociedad desea que
suceda.
Ahora modificar mi ejemplo. Imagnese que este experimento se realiza
en el Distrito Federal. Setecientas personas toman la cartera. En la grfica, este comportamiento se representar con una lnea constante, (vertical)
mientras que los trescientos casos en que el transente no tom la billetera
reflejarn la desviacin. En el Distrito Federal, contrario a lo sucedido en la
ciudad de Japn, el apoderamiento de la cartera es una conducta alineada,
no desviada.
La desviacin, en este sentido, es cuantitativa, no valorativa (axiolgica).
Sin embargo, resulta evidente que no por ser mayoritario el comportamiento
de apoderamiento puede la criminologa omitir su estudio. Aqu sucede
que la criminologa, a diferencia del Derecho, no es autorreferente, en el
sentido como lo expresa Niklas Lhumann, sino que necesita una heterorreferencia.

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Aunque estos conceptos parecen difciles de asimilar, en realidad son


sencillos. El Derecho es autorreferente porque se define a s mismo. La lgica jurdica opera con un binomio legal/no legal. Al Derecho (positivo) no
le interesa si un hecho es justo o injusto; slo debe ponerlo a contraluz
con leyes para saber si aquel es legal o no legal. Si es legal, est permitido; si es ilegal, est prohibido. As, el Derecho no necesita de la moral
para saber qu es bueno y qu es malo. En esa disciplina, las categoras
beno y malo se sustituyen por legal y no legal.
La criminologa no puede estudiar si un hecho es legal o ilegal; tampoco
si es bueno o es malo. Lo primero le corresponde al Derecho; lo segundo,
a la moral. Si la criminologa no puede definir por s sola qu eventos son
criminales y cules no lo son, entonces necesita que otro sistema de ideas se
lo indique. Esta necesidad significa que la criminologa no es ciencia? A m
me parece irrelevante.
Lo que s tiene trascendencia es definir adecuadamente el punto de referencia. Importa saber, no slo qu conducta es la que se comete mayoritariamente en una sociedad, sino qu conductas son las que, mayoritariamente,
los miembros de una sociedad desearan en abstracto que no se cometieran.
Adoptar la perspectiva del dueo de la billetera puede servir para dilucidar
esta cuestin.
En el lenguaje formal del Derecho, se habla de la existencia de delitos. Esta creencia ha traspasado los libros de doctrina legal y el lenguaje
tcnico con que los juicios penales se desarrollan, hasta compenetrarse en
el lenguaje ordinario o vulgar. Los conversadores en un caf, los medios de
comunicacin y, en general, todas las personas, hablan de la existencia de
delitos. Sin embargo, el delito no existe.
Siguiendo a Nils Christie podemos recuperar esta verdad. El delito no
tiene dimensin ntica. Es decir, no es un fenmeno natural. As como
el delito no cae de un rbol, como la manzana de Newton, las conductas
existen con independencia de que el lenguaje formal del Derecho las refiera
como delitos. Lo que existe en realidad son conductas indeseables.
En el Estado de Nuevo Len, hasta hace unos aos, el adulterio fue
considerado delito; ahora slo es causal de divorcio. El hecho de que los

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legisladores hayan eliminado al adulterio de la lista de conductas amenazadas mediante una pena, no significa el fin de las infidelidades. Las relaciones
extramaritales continuarn existiendo mientras haya matrimonios. Ms an:
mientras en la cultura exista la monogamia. A esto me refiero cuando, siguiendo al profesor de Oslo, sostengo que el delito no existe.
Para la labor del criminlogo, es muy importante recuperar esta verdad.
La palabra delito es un ropaje que encubre a la realidad. No haberlo advertido a tiempo ha implicado tener que pagar un costo. El concepto delito, originalmente jurdico, se ha convertido en una construccin social.
La costumbre de llamar y considerar delito a cierta clase de conductas,
sin reflexionar que tal denominacin es un ropaje semntico, gener que la
criminologa etiolgica no haya estudiado crticamente el fenmeno de la
criminalizacin primaria.
Ahora tengo oportunidad de referir qu significa criminalizacin primaria.
En el lenguaje formal de la criminologa de la reaccin social, se conoce con
ese nombre a la accin y el efecto de que el legislador incorpore una conducta al listado de conductas que estn prohibidas mediante la amenaza de
pena. Expuesto en otros trminos: al acto tipificador.
Si la criminologa clnica se hubiera percatado a tiempo de que la decisin
de tipificar conductas como delito no siempre obedece al bien comn, o a
lo que la mayora de los habitantes de la sociedad desea en abstracto, desde
su nacimiento como disciplina hubiera hecho suyo este objeto de estudio.
A la criminologa debe corresponder no slo el estudio de la conducta
antisocial; tambin la reaccin social que sta provoca. As llego al punto nodal de este captulo. Arriba dije que la criminologa del paso al acto considera
a la conducta criminal como un hecho, mientras que la criminologa crtica lo
estudia como un proceso. Este proceso se conforma por la interaccin compleja de factores sobre todo exosomticos. Entre estos factores estn los
sociales, econmicos, mediticos y estatales.
Antes de explicar estos factores, debo precisar una diferencia epistemolgica fundamental entre la criminologa del paso al acto y la criminologa de
la reaccin social. Qu es, a todo esto, una posicin epistemolgica? Intentar
exponerlo con un ejemplo.

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Imagnese un llano rodeado de montaas. Usted, lector, sube a la cima de


una y yo a la de otra. Desde esas alturas, ambos vemos un objeto que est
ubicado abajo, en el llano. Ese objeto es una casa. Por nuestra respectiva
ubicacin, Usted ve el frente de la casa; yo, en cambio, la parte posterior.
Desde su punto de vista, Usted describe el objeto, diciendo que tiene dos
ventanas rectangulares, una puerta de madera y un prtico.
Yo veo otras caractersticas. Describo la casa diciendo que tiene una sola
ventana en forma de cuadro, una puerta de hierro y un jardn. Con base en
los datos empricos que Usted obtuvo, no puede afirmar que la casa tiene
jardn. Yo s puedo. En cambio, no puedo concluir que la casa tenga prtico.
Mi informacin es limitada comparada con la de Usted y viceversa.
Mi interpretacin final sobre el objeto estudiado ser distinta a la que
Usted realice. La razn es simple: vimos el objeto desde cumbres diferentes.
En este smil, cada montaa es una posicin epistemolgica. La siguiente
figura ayudar:

Espero haber aclarado el punto. Ahora s explicar las diferencias epistemolgicas entre la criminologa del paso al acto y la criminologa de la reaccin
social.
La primera se basa en la teora del consenso. Derivada del mito del contrato
social, la teora del consenso ve a la sociedad como un grupo de individuos
que, gracias a negociaciones done todos tuvieron voz y voto (como iguales)
definieron las reglas del juego para convivir con paz y disputar los bienes
disponibles en igualdad de circunstancias (competencia leal).

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Fijadas las pautas de comportamiento, la mayora adapta su comportamiento a stas. No poda ser de otra manera, si todos, por igual, participaron
en el diseo del contrato. En efecto, sera ilgico que alguien violara una
norma a cuya redaccin l mismo contribuy.
Slo un enfermo podra violar el pacto social! O, desde otro ngulo: que
una persona violente el pacto es tan absurdo que su conducta slo puede
interpretarse como sntoma de la enfermedad llamada criminalidad. Teniendo
a la teora del consenso como suelo firme, la criminologa etiolgica edific
su saber cientfico.

Denominacin
Consensualismo
Contractualismo
Paradigma Etiolgico
Criminologa del Paso al Acto

Funcin dentro del Sistema


Ideologa
Teora de Base
Posicin Epistemolgica
Legitimacin de la Violencia Estatal

En la sociologa, la teora del consenso fue un paradigma (un sistema de


ideas dominante) que se quebr. La realidad conflictiva lo desminti. La sociedad est lejos de ser un conjunto armonioso de individuos. Consiste, ms

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bien, en un sistema de conflictos que es necesario encauzar y resolver con


base en ciertas reglas del juego, diseadas precisamente a partir del reconocimiento de que el choque constante de intereses significa su caracterstica
esencial.
Resultando falsa la teora del consenso y quedando sta en desuso, el
edificio de la criminologa etiolgica (construido sobre suelo movedizo) se
cimbr. No cay a tierra, pero sus bases cientficas quedaron agrietadas.
En medio de este cambio epistemolgico, es decir, del trnsito de la teora del consenso hacia la teora del conflicto, al interior de la criminologa ya
haba disidencias. A muchos criminlogos ya no les convenca la perspectiva
etiolgica. Basados en la idea del conflicto, ellos cambiaron de objeto de
estudio. A este movimiento, sucedido dentro del saber criminolgico, se le
denomin La Gran Negacin.
La negacin consisti en invertir el sentido de la mxima fundamental
de la criminologa etiolgica: La desviacin produce reaccin social. Para
quedar como sigue: La reaccin social produce desviacin. Y si la reaccin
social produce desviacin, en el sentido de ser factor crimingeno (y a veces
crimen de lege ferenda) entonces la reaccin social se deba convertir en objeto
de estudio de la criminologa que se encontraba en formacin.
Esta Revolucin Coperanicana de la criminologa, como le llaman algunos, se desarroll dentro de un sistema de ideas que lucira as:

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Denominacin
Conflictivismo
Marxismo
Interaccionismo Simblico
Criminologa de la Reaccin Social

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Funcin dentro del Sistema


Ideologa
Teora de base
Posicin epistemolgica
Deslegitimacin de la Violencia Estatal

Ahora s, considero pertinente explicar lo que yo comprendo por factores


crimingenos exosomticos. Segn lo expuse lneas arriba, aquellos son:

Por factores econmicos me refiero al modelo econmico adoptado por un


Estado, gracias al cual pueden explicase las reglas bajo las cuales los miembros de una sociedad definen: (1) su tica frente al otro; (2) la idea de xito;
(3) los caminos institucionales (permitidos) para llegar al xito; (4) la regulacin de la lucha de los estratos sociales; (5) la asignacin de roles sociales determinados; (6) la forma como habr de administrarse la riqueza disponible
en trminos de dinero, materias primas, etc.; y (7) las bases para una poltica
criminal coherente con la poltica econmica misma (conservacin de las
ventajas, divisin de las clases bajas, proteccin de los monopolios, etc.).
Al hablar de factores estatales me concentro en la reaccin social. En el lenguaje de la penologa, (5) se conoce con este trmino a las polticas, estrategias,
(5)

Disciplina que estudia la reaccin social formal e informal frente a la conducta desviada negativamente. Sobre este tema, recomiendo dos obras de fcil acceso: (1) L. Rodrguez Manzanera, Penologa. 4 edicin. Editorial Porra. Mxico. 2004; y (2) J.M. Ramrez
Delgado, Penologa. Estudio de las Diversas Penas y Medidas de Seguridad, 3 edicin, Mxico
City, 2000.

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acciones y programas que el Estado pone en marcha para hacer frente al fenmeno criminal, sobre todo a travs de la produccin legislativa (creacin
de normas legales). Por excelencia, la reaccin social se realiza a travs de la
criminalizacin primaria y la criminalizacin secundaria.
Para la criminologa crtica, en cambio, el objeto de la reaccin social es
en realidad la conservacin de un statu quo que permita la dominacin de una
clase sobre las otras.
Por factores mediticos me refiero a la reproduccin consciente o inconsciente de los factores econmico y estatal, a travs de menajes que legitiman
las reglas del juego definidas por el modelo econmico y la reaccin social.
Cuando hablo de factores sociales estoy pensando en la cultura; en ese complejo entramado de normas morales que se han creado con la costumbre y el
paso del tiempo con el propsito y el efecto de regular las relaciones de los
miembros de una colectividad. Las costumbres se conforman con la interaccin entre las personas. Pero, contrario a lo que pudiera sugerir la teora del
consenso, esa interaccin no siempre se realiza en un plano de igualdad. Hay
actores que intervienen con los propsitos de imponer ideologas, a manera
de adoctrinamiento, y de modificar las preexistentes.
Bajo esta categora ubico tambin las estructuras del pensamiento, los
simbolismos y prejuicios que comparte el grupo. Por ejemplo, el trabajo a
destajo (ganar dinero segn lo producido, y no por horas de trabajo) significa para un anglosajn la oportunidad de ganar ms dinero. Para un latinoamericano, representa la oportunidad de trabajar lo necesario, por ejemplo,
de lunes a jueves, para descansar el resto de la semana. A esto le llamo
estructura de pensamiento. Quiz el trmino no sea el mejor, pero aqu me sirve
para aclarar el punto.
Por simbolismos me refiero a imgenes que encapsulan parte de la cultura
de un pueblo. En el caso mexicano, la Virgen de Guadalupe, Madre intercesora que le conseguir al mexicano el perdn de sus pecados con tal que se
arrepientan a tiempo; la Catrina, caricatura y alebrije con la que el mexicano
le expresa a la muerte su irreverencia, etc.
La Madre que intercede quiz es el reflejo del amor destructivo del mexicano a la madre biolgica; tema del que ya otros autores ms autorizados

La artificialidad del delito. En el pensamiento de Nils Christie

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han hablado. El desdn a la muerte y su significado, en trminos de desenfado por la vida edificante.
El factor econmico es el que define cul es la tica de un pueblo, a partir
del utilitarismo. Los valores se reordenan en una escala jerrquica segn su
utilidad para la clase dominante, y no de acuerdo a su importancia per se. Qu
conductas sern consideradas buenas y cules malas. Detrs del ropaje
semntico bueno, malo se esconden intereses de dominacin. La clase
en el poder desea perpetuarse en esa posicin de privilegio. Para lograrlo
debe mantener a la plebe a raya, como dira Noam Chomsky. (6)
La violencia contra el estrato social bajo debe ejercerse desde la estructura. La violencia es estructural en la medida en que proviene del diseo del
modelo econmico. Ese diseo garantiza a los ricos su riqueza y a los pobres
su pobreza. Pero no importa, la pobreza es la exaltacin del espritu: los
sufrimientos terrenales garantizan los placeres celestiales. Para trasladar esa
violencia hacia sus formas menos evidentes; vale decir: para poder administrarla, es necesario modificar la cultura.
La cultura se modifica de tal suerte que las personas creen que las reglas
del juego son justas, en el sentido de que procuran igualdad. Este engao
se produce a travs de lo que yo llamo agencias de legitimacin. Se encargan de
legitimar el statu quo. Estas agencias de legitimacin reproducen el statu quo,
que consiste en la acumulacin del capital.
Cada individuo tiene
El dinero es un fin per se. El dinero debe
su personal forma de
producir ms dinero. Para qu? Para tener
interpretar el mundo;
ms dinero. El objetivo es tener ms dinepero esa interpretacin
ro, acumularlo, invertirlo para multiplicarlo
la realiza siempre
y guardarlo para conservarlo. Tales agendentro un esquema
cias mantienen vigente el principio de San
de pensamiento
Mateo. Se conoce con ese nombre al crculo
socialmente construido
vicioso del capitalismo, que consiste en que
los ricos sean ms ricos y los pobres sean ms pobres. As lo dice Jess:
(6)

Vase: N. Chomsky, Cmo Mantener a Raya a la Plebe. Entrevistas por: Barsamian,


David. Trad. Vericat Nez, Isabel. 2 ed., Mxico City, 2002, pp. 132-133.

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diritto e processo

Pues al que tiene, se le dar ms, y tendr bastante; pero al que no tiene,
hasta lo poco que tiene se le quitar. (7) Entre stas destaco a los mass media,
como reproductores del discurso oficial. Llegan a la gente hasta introducir
en la cultura la verdad aparente (el consenso de legitimidad).
El empresario es un benefactor que da empleo. El enemigo es de clase
baja. El dueo del capital no roba a sus asalariados; el ladrn es un joven
tatuado de clase baja y tez morena. Hay mucha delincuencia. La ciudadana
ya no pude estar segura, de no ser por la intervencin heroica del Estado. La
autoridad debe responder con ms policas, patrullas, armamento, penas y
crceles. Si todo esto no funciona, siempre estar el abnegado Ejrcito. Los
muchachos nos salvarn!
La ciudadana compra este producto meditico y exige al Estado reaccionar contra la ola de criminalidad. El Estado, obediente al principio vox
populi vox Dei (La voz del pueblo es la voz de Dios), acta en consecuencia.
La solucin a la violencia es la violencia. Y dnde qued la consideracin de
la violencia estructural? Se perdi de vista.
Lo importante es ms criminalizacin primaria y ms criminalizacin
secundaria. La ciudadana, inmersa en la sensacin de inseguridad que le
producen los mass media y creyendo que sin la proteccin el Estado no sobrevivir, seguir pidiendo ms violencia. La frmula es sencilla pero efectiva:
el miedo produce violencia. Si se genera miedo, se legitimar el incremento
de la violencia.
As, la reaccin social, como violencia que es, en vez de legitimarse mediante el respeto de principios tico-jurdicos tendientes a minimizarla, se
legitima con el principio vox Dei. Esta ruta de accin no garantiza ms seguridad en el sentido de menos crmenes, sino ms divisin de la clase baja,
mediante la criminalizacin secundaria, as como la conservacin del statu
quo. Es de esta manera como funcionan las agencias de legitimacin y se dirige el
sistema punitivo.
Nils Christie descubre, en el sentido de des-cubrir o remover el velo,
la realidad para decir que el delito no existe. Lo existente son las conductas
(7)

San Mateo, 13, 12.

La artificialidad del delito. En el pensamiento de Nils Christie

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indeseables. Pienso que, en sentido semejante, es necesario des-cubrir que


la reaccin social es violencia. Un incremento en el nmero de policas es
percibido por la ciudadana como ms seguridad; sin embargo, representa en
realidad ms control sobre las libertades.
La construccin de ms crceles es interpretada por los habitantes de una
ciudad como una inversin para mejorar la seguridad en las calles; pero significa que habr ms espacios disponibles en prisin para sacar de circulacin a personas que hoy estn libres. Igualmente, una reforma a la ley penal
que prevea ms castigos, puede ser aplaudida por las personas que han sido
mimetizadas por el discurso de las agencias de legitimacin; no obstante,
representa menos derechos.
La violencia no deja de ser violencia porque se legalice, o dependiendo
de quin la ejerza. Sea el Estado, sea el ciudadano, la violencia es, tambin,
una conducta indeseable. A la reaccin social, considerada como violencia,
la podemos referir ahora como violencia estatal. Recuperando esta realidad, se
rescata tambin una pregunta que haba sido sumergida en el fondo de todos
los mares, gracias al discurso legitimante. Esa interrogante dice: cunta reaccin social es permisible? Christie se pregunta: Cul es una sensata cantidad
de delito; yo agrego: Cul es una cantidad sensata de violencia estatal.
Thomas Mathiesen reflexiona que la televisin ha contribuido lo suficiente, en el mundo occidental, para la escalada del encarcelamiento. O sea, para
el aumento en el uso de la prisin. Dice que la televisin, con su publicidad,
corroe las defensas culturales (los valores) que se podran oponer a la escalada del encarcelamiento.
Sostiene tambin que anteriormente, La poltica criminal estaba ms o
menos controlada por reflexiones tericas, filosficas y an cientficas. En
cambio, hoy es gobernada mucho ms por la clase denoticias preocupacin (nota roja) que son vendibles en televisin y por la opinin comercial difundida en los medios de comunicacin.
Anota tambin un cambio en la naturaleza del debate pblico acerca de la
poltica criminal. Antes el debate filosfico permita la racionalidad comunicativa, es decir, poner un nfasis en la veracidad, importancia y sinceridad de
la argumentacin. Era posible discutir con honestidad y esperar cierta aten-

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diritto e processo

cin por parte de los tomadores de decisiones. Pero hoy da, la racionalidad
comunicativa vive su vida en las esquinas aisladas de las revistas cientficas y
en reuniones acadmicas. Mientras tanto, el debate pblico est inundado de
iniciativas polticas oportunistas en el contexto de una parodia televisiva que
muestra shows de entretenimiento denominados debates. De esta manera,
la racionalidad comunicativa degenera en racionalidad del mercado. (8)
Vistas las cosas desde esta perspectiva, vuelvo a pensar en lo que sucedi
aquel da que presenci el asalto en una tienda de autoservicio. Los policas
arrestaron a dos personas que coincidan con el estereotipo de criminal, que
sin embargo no tenan responsabilidad alguna. Quiz durante el patrullaje
que hicieron para detener a los sospechosos, los oficiales s coincidieron en
tiempo y espacio con los verdaderos asaltantes, pero no los detectaron.
Esto es explicable. Pienso en algo similar que me sucedi. Termin mi
clase de criminologa y sal del saln, olvidando mi libro sobre el escritorio.
Cuando me percat de este descuido regres al aula, donde ya slo haba a
un alumno. l me inform que una de sus compaeras tom mi libro, para
guardrmelo. Pero como yo necesitaba leer unas notas, decid no esperar
hasta el da siguiente, as que la busqu por los corredores.
En la escuela donde trabajo, la poblacin estudiantil es muy grande. Vi
a jvenes por todas partes. Como eran tantos, me concentr en las mujeres.
Esta seleccin me impidi ver que uno de los varones tena mi libro en sus
manos, pues la alumna que yo buscaba se lo dio a cuidar para ella poder
ingresar a la biblioteca.
Yo eleg descartar a los varones con base en la informacin que recib
del alumno que encontr en el saln. Los policas decidieron descartar a los
de clase media con base en la informacin que recibieron del imaginario
colectivo, conformado por los medios de comunicacin y la forma como
operan tanto las agencias de legitimacin como las agencias que conforman
el sistema punitivo.
Este fenmeno encuentra su explicacin en la teora del interaccionismo
(8)

Vase: T. Mathiesen, Television, Public Space and Prison Population. A commentary on


Mauer and Simon. En la obra colectiva: GARLAND, DAVID (Editor). Mass Imprisonment. Obra
citada. pp. 31-32.

La artificialidad del delito. En el pensamiento de Nils Christie

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simblico. Tal sistema de ideas concibe la conducta desviada como un proceso


complejo. Sostiene, entre otras cosas, que al sujeto que responde a un estereotipo cultural de criminal se le coloca una etiqueta. Es tratado como criminal porque luce como criminal. Se le arresta por resultar sospechoso. Lo
ingresan a prisin y luego tal vez salga de sta. El patrn se repite, hasta que
el etiquetado termina asimilando la categorizacin de desviado, asumiendo
la conducta desviada como propia. As es como resulta verdadera la frase:
La reaccin social produce desviacin.
A mis alumnos explico este proceso con el ejemplo del semforo simblico:
Imaginen que conducen su vehculo por una avenida transitada, hasta
detener la marcha en un crucero con semforo en luz roja. A la izquierda
de ustedes hace alto total otro vehculo, de modelo antiguo, descapotado, en
precarias condiciones. Miran al conductor. Ven a un joven de tez morena y
barba prominente que viste camisa de tirantes. En el brazo tiene varios tatuajes. Escuchan la msica salsa que, en alto volumen, sintoniza en la radio.
Esta persona los voltea a ver. Ustedes cortan el contacto visual y, en automtico, suben el cristal de su ventana. Qu ven en este semejante? Ellos
siempre responden: Un criminal.
Ahora miran hacia el lado derecho, donde otro conductor espera la luz
verde. A bordo de un coche lujoso, ltimo modelo, est otra persona, de tez
blanca, que viste traje y corbata. Escucha msica clsica. l no los observa,
pues est atendiendo una llamada a travs de su porttil. Qu ven en este
semejante?. Ellos siempre contestan: Un hombre exitoso.
Bueno, pues les tengo una noticia. El hombre del lado izquierdo es un
trabajador de tornos. Es pobre, pero vive de su trabajo. En cambio, el de la
derecha es un defraudador fiscal que adems comete crmenes contra el medio ambiente por medio de su sociedad annima, sin responsabilidad penal
alguna. Se dedica a la industria de refrescos embotellados. Constantemente
contamina los mantos acuferos (aun cuando, segn el discurso formal, son
de todos los mexicanos) que explota gracias a una concesin del gobierno.
El mes pasado cerr una de sus plantas de produccin, lanzando al desempleo a mil personas, porque le resulta ms redituable abrirla en otro pas,
donde puede pagar sueldos todava ms bajos que los que cubra aqu.

216

diritto e processo

Ahora que Ustedes tienen ms informacin de estas dos personas, ms


all de su sola apariencia fsica, pueden decirme quin es el criminal? Mis
alumnos reflexionan y luego ren sorprendidos. Algunas veces, uno o dos de
ellos exclaman: Las apariencias engaan!. Yo corrijo: Las agencias engaan. Sobre ese engao construimos todas nuestras las relaciones sociales.

Antonio Palazzo*
Cittadinanza, ambiente e costituzione
dei beni comuni (1)
Sommario: 1. Levoluzione dellidea di status di cittadinanza. 2. Il pensiero kantiano e
quello marxista sullunit di status cosmopolita. 3. Capacit e status dalla geopolitca alla
politica della biosfera. 4. Le Convenzioni internazionali sullo status di cittadinanza e
la tutela dellambiente. 5. Il progetto Rodot sui beni comuni. 6. Ambiente e beni
comuni. 7. Laccesso allambiente come accesso ai beni comuni. 8. Il riconoscimento dei diritti economici per lattuazione dei diritti politici. 9. La tutela dei diritti
economici ed il ruolo del Comitato dei diritti dellUomo. 10. Il diritto alla correttezza
del mercato economico e finanziario.

1. Levoluzione dellidea di status di cittadinanza.


Tra le figure storiche di status della persona quella che si presenta sempre pi in evoluzione la cittadinanza. Il nucleo dellidea generale di status
si ritrova nel periodo rinascimentale del diritto civile quando Donello e
Duareno nel commento al De statu hominum del titolo V, libro I del Digesto
guardano al suo contenuto costituito dai diritti e dai doveri dellindividuo (2). Ma era ancora, in quel momento storico, la condizione sociale della
persona, e cio la sua classe di appartenenza, il criterio giuridico per la loro
determinazione.
*

Universit degli Studi di Perugia.

(1)

Relazione tenuta il 27 giugno 2012 nel Centro studi sulle radici culturali ebraicocristiane della civilt europea, a conclusione dellincontro di studio su Lidea di status nel
XXI secolo.
(2)

F. Duarenus, Opera omnia, tomus I, Francofurti, 1592, in Tit. V, lib. I Pand., p. 10; H.
Donnellus, Opera omnia. Commentarium de iure civili, tomus I, Lucae, 1762, lib. II, cap. IX, pp.
231-232. Citazioni che abbiamo trovato nella monumentale opera di P. Costa, Civitas. Storia
della cittadinanza europea, vol. 1, Dalla civilt comunale al settecento, Roma-Bari, 1999, p. 597.