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Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

ADMINISTRAO PBLICA E DISCRIMINAO


POSITIVA DAS PESSOAS COM DEFICINCIA(1)
Jos Madeira Serdio
1. TRABALHADORES DA ADMINISTRAO PBLICA (artigos 26 a 28 da
Lei n 38/2004, de 18 de Agosto e artigo 27 da Conveno dos Direitos das Pessoas
com Deficincia)
a) Trabalhadores com capacidade de trabalho reduzida e Trabalhadores com
deficincia ou com doena crnica
A relao jurdica de emprego pblica, a partir da entrada em vigor da Lei n 12A/2008, de 27 de Fevereiro, constitui-se, nos termos do artigo 9, em regime de:
a) nomeao;
b) contrato de trabalho em funes pblicas.
Quanto a estes ltimos, o Regime de Contrato de Trabalho em Funes Pblicas
(RCTFP) e respectivo Regulamento (RRCTFP) aprovados pela Lei n 59/2008, de 11
de Setembro, tendo presente os princpios da no discriminao e igualdade no acesso
ao emprego e no trabalho (artigos 13, 14 e 16 do RCTFP), de que falaremos mais
frente, vem nos artigos 44 a 51 do RCTFP regular a matria referente aos
trabalhadores com deficincia ou doena crnica e com capacidade de trabalho
reduzida.
O RCTFP seguiu neste campo a mesma filosofia do Cdigo de Trabalho, onde
igualmente se regula a matria relativa aos trabalhadores com deficincia ou doena
crnica e com capacidade de trabalho reduzida. No entanto, em nenhum destes diplomas
legais existe alguma disposio que defina quais os trabalhadores que devem ser
integrados numa categoria ou noutra.
Apenas o Decreto-Lei n 290/2009, de 12 de Outubro, que regula a matria dos apoios
e incentivos ao emprego de pessoas com deficincia e/ou incapacidade no seu artigo 4
veio definir como:
a) Pessoa com deficincia e incapacidade aquela que apresenta limitaes
significativas ao nvel da actividade e da participao, num ou vrios domnios
da vida, decorrentes de alteraes funcionais e estruturais, de carcter
permanente, e de cuja interaco com o meio envolvente resultem dificuldades
continuadas, designadamente ao nvel da obteno, da manuteno e da
progresso no emprego;
b) Pessoa com deficincia e incapacidade e capacidade de trabalho reduzida
aquela que possua capacidade produtiva inferior a 90 % da capacidade normal
exigida a um trabalhador nas mesmas funes profissionais ou no mesmo posto
de trabalho, em razo das alteraes estruturais e funcionais e das limitaes de
actividade delas decorrentes
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

Embora a definio de capacidade de trabalho reduzida possa clarificar o que se


pretendeu com a introduo desta figura no ordenamento jurdico, o certo que se
entendermos que estas so uma sub categoria englobvel no universo das pessoas com
deficincia, continuamos sem ter uma definio do que trabalhador com deficincia ou
com doena crnica.
O legislador na rea da Administrao Pblica limitou-se a copiar o que se encontrava
no Cdigo de Trabalho aprovado pela Lei n99/2003, de 27 de Agosto, com alteraes
pontuais, no fazendo qualquer distino entre estas figuras.
Tem-se conhecimento que na elaborao do Cdigo de Trabalho o legislador quis
distinguir entre o trabalhador que possui uma determinada deficincia congnita ou
adquirida, ou com doena crnica, do trabalhador que devido a factores relacionados
com o decurso da actividade profissional, incluindo-se entre estes factores os resultantes
de acidente de trabalho, ou da idade visse a sua capacidade de trabalho reduzida.
No essa a distino constante no diploma supra, nem a que resulta de forma clara da
Lei de acidentes de trabalho.
Nem esta a diferena que o cidado comum efectua no seu dia a dia.
Assim, e embora se entenda que o costume no fonte principal e imediata no direito
administrativo, nem deva ser na sua interpretao, afigura-se-me que nesta matria e at
que o legislador clarifique esta matria dever-se- recorrer a esta fonte de direito.
Deste modo, dever-se- considerar trabalhador com deficincia aquele que um cidado
comum considera ou seja um trabalhador que, em resultado da conjugao da perda ou
anomalia congnita ou adquirida das funes ou das estruturas do corpo, incluindo as
funes psicolgicas, possua uma incapacidade notria. Dever-se- neste campo
considerar trabalhador com capacidade de trabalho reduzida aquele que possua uma
capacidade produtiva inferior capacidade normal exigida a um trabalhador nas
mesmas funes profissionais ou no mesmo posto de trabalho, em razo das alteraes
estruturais e funcionais e das limitaes de actividade delas decorrentes.
O RCTFP no seu artigo 44 sobre os trabalhadores com capacidade reduzida refere que
cabe entidade pblica proporcionar as adequadas condies de trabalho, procedendo
designadamente adaptao do posto de trabalho, remunerao e promover ou auxiliar
aces de formao e aperfeioamento profissional.
Para a prossecuo daqueles objectivos deve o Estado estimular e apoiar a sua
concretizao, podendo ser estabelecidas medidas de proteco destes trabalhadores no
que respeita admisso e condies de prestao de trabalho por lei ou regulamentao
colectiva de trabalho.
No que concerne aos trabalhadores com deficincia ou com doena crnica so
garantidos o acesso, formao e promoo profissionais, de dispensa de horrio de
trabalho organizado e de dispensa de prestao de trabalho nocturno, desde que
apresentado o devido atestado mdico, e no sujeio a trabalho extraordinrio (artigos
46 a 51 do RCTFP).
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Compete entidade empregadora adoptar medidas de acesso ao emprego, o seu


exerccio e de promoo, e para que essa pessoa tenha acesso formao profissional
(artigo 47). Ou seja, deve a entidade empregadora garantir todas as condies para que
uma pessoa com deficincia ou com doena crnica tenha possibilidades de exercer as
suas funes como os restantes trabalhadores de forma a salvaguardar que este tenha as
mesmas possibilidades de progresso.
Nesta matria, convir realar a necessidade de os dirigentes garantirem que aos
trabalhadores com deficincia sejam garantidas todas as condies de exerccio das suas
funes para que possam, nos termos da legislao em vigor (Lei n 64-A/2008, de 31
de Dezembro) definir os objectivos destas de acordo com os princpios e parmetros a
consagrados.
De salientar que nesta matria o avaliador dever nas reunies de contratualizao, de
negociao e de avaliao ter sempre o cuidado de garantir o acesso informao do
avaliado e a possibilidade deste manifestar a sua posio de forma livre e clara. Ou seja,
sempre que estivermos perante trabalhador cego e amblope garantir que este tem acesso
informao ou em Braille ou atravs de formato informtico, e se estamos perante
candidato surdo garantir atempadamente a presena de intrprete de lngua gestual
portuguesa.
Da mesma forma e neste mbito um trabalhador a quem seja no mbito da sua avaliao
sugerida determinada formao de melhoria, esta s deve ser avaliada se lhe for
efectivamente garantida essa formao.
certo porm que o artigo 47 da RCTFP refere que a adopo daquelas medidas s
devem ter lugar se no acarretarem encargos desproporcionados entidade
empregadora, sendo que o mesmo j no poder ter lugar em situaes em que sejam
garantidos apoios pelo Estado.
O trabalhador com deficincia tem direito a dispensa de horrios de trabalho
organizado, mediante certificao mdica de que a sua prtica pode prejudicar a sade
ou a segurana no trabalho (artigo 48 do RCTFP).
Devem ser concedidas preferncias em favor de pessoa com capacidade de trabalho
reduzida, com deficincia ou doena crnica de admisso, nos instrumentos de
regulamentao colectiva de trabalho (RCT), a tempo parcial (artigo 144 do RCTFP).
Recorde-se que considerado trabalho a tempo parcial o realizado numa parte do dia
(manh ou tarde) ou trs dias por semana se outro no constar na referida RCT.
Nesta matria temos de ter em considerao o disposto no Acordo Colectivo de
Trabalho para a Administrao Pblica (Acordo Colectivo de Trabalho n 1/2009,
publicado no DR 2 Srie, de 28 de Novembro) que relativamente aos trabalhadores
com deficincia veio permitir, quando usufruam de horrio flexvel, de transitar de um
perodo de aferio de horas mensal efectuadas para o seguinte de um dbito que no
pode ultrapassar o limite de dez horas.
Este regime veio para os trabalhadores em regime de funes pblicas o acesso a um
direito que possuam enquanto funcionrios pblicos e aplicvel aos trabalhadores
nomeados nos termos do n4 do artigo 16 do Decreto-Lei n 259/98, de 18 de Agosto.
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Da mesma forma que para os trabalhadores com capacidade reduzida refere a RCTFP
no seu artigo 51 que podem ser estabelecidas medidas de proteco destes
trabalhadores no que respeita admisso e condies de prestao de trabalho,
adaptao do posto de trabalho e incentivos ao trabalhador e entidade empregadora
pblica por lei ou regulamentao colectiva de trabalho.
Tanto relativamente aos trabalhadores com capacidade de trabalho reduzida quer quanto
aos trabalhadores com deficincia ou doena crnica se refere que o regime previsto
ser objecto de legislao especial (artigos 45 e 47).
b) Discriminao positiva e acesso ao emprego
Na matria de acesso ao emprego, convir referir que face s grandes dificuldades por
parte das pessoas com deficincia nesta matria o XIV Governo Constitucional,
deliberou ser necessria por parte da Administrao Pblica, e no seguimento de alguns
pases, adoptar uma medida de discriminao positiva, aprovando o regime previsto no
Decreto-Lei n. 29/2001, de 3 de Fevereiro.
Medida de discriminao positiva que foi reforada com a Lei n38/2004, de 18 de
Agosto, que define as bases gerais do regime jurdico da preveno, habilitao,
reabilitao e participao da pessoa com deficincia, que prev a existncia de uma
quota de 5% dos trabalhadores da Administrao Pblica (n3 do artigo 28).
No mbito da Conveno dos Direitos das Pessoas com Deficincia as medidas de
discriminao positiva so permitidas desde que visem acelerar ou alcanar a igualdade
de facto entre as pessoas (artigo 5 n4).
Da mesma forma que a Lei n 46/2006, de 28 de Agosto, que vem prevenir e punir a
discriminao em razo da deficincia e da existncia de risco agravado de sade,
permite a vigncia e a aplicao das disposies de natureza legislativa, regulamentar
ou administrativa que beneficiem as pessoas com deficincia com o objectivo de
garantir o exerccio, em condies de igualdade, dos direitos nela previstos (artigo 2).
O artigo 13 do RCTFP vem garantir o direito de igualdade de acesso ao emprego e no
trabalho incluindo das pessoas com capacidade de trabalho reduzida e com deficincia
ou doena crnica, sendo que o artigo 16 do mesmo RCTFP dispe que no so
consideradas discriminatrias as medidas de carcter temporrio que beneficiem grupos
desfavorecidos, em que se inclui a deficincia.
neste conjunto de disposies que se enquadra o sistema de quotas de emprego para
pessoas com deficincia na funo pblica estabelecido no Decreto-Lei n. 29/2001, de
3 de Fevereiro, que foi reforado com a Resoluo do Conselho de Ministros n
38/2006, de 18 de Abril.
O Decreto-Lei n 29/2001, de 3 de Fevereiro, vem permitir que nos concursos
externos de ingresso, seja em regime de nomeao ou de contrato de trabalho para
exerccio de funes pblicas, na funo pblica dos servios e organismos da
administrao central e local, bem como nos institutos pblicos que revistam a natureza
de servios personalizados do Estado ou de fundos pblicos, as pessoas com deficincia
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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(motora, visual, auditiva, mental ou de paralisia cerebral) com um grau de incapacidade


igual ou superior a 60%, que possam exercer, sem limitaes funcionais, a actividade a
que se candidatam, ou que embora apresentem limitaes funcionais, sejam superveis
atravs da adequao ou adaptao do posto de trabalho e ou de ajuda tcnica tenham:
a) preferncia em igualdade de classificao, a qual prevalece sobre qualquer outra
preferncia legal - no caso de concurso para preenchimento de 1 ou 2 vagas;
b) garantida a reserva de um lugar - no caso de concurso para preenchimento de 3
a 10 vagas;
c) uma quota de 5% do total do nmero de lugares postos a concurso - no caso de
concurso para preenchimento de mais de dez vagas.
Os servios e organismos devem, assim, nos avisos de abertura de concursos externos
de ingresso publicados aps 3 de Maio, mencionar o nmero de lugares a preencher por
pessoas com deficincia.
O regime supra referido igualmente aplicvel nos processos de seleco de pessoal
que se destinem celebrao de contratos administrativos de provimento e contratos de
trabalho a termo certo.
So excepcionados da aplicao do diploma os concursos de ingresso para as carreiras
com funes de natureza policial, das foras e servios de segurana, e do Corpo da
Guarda Prisional.
A capacidade do candidato com deficincia avaliada pelo jri de concurso de acordo
com o contedo funcional do lugar a que se candidata.
O jri, em caso de dvida, pode recorrer entidade de recurso tcnico especfico
definida pelo Despacho Conjunto n.1006/2001 dos Ministros do Trabalho e da
Solidariedade, da Sade, da Reforma do Estado e da Administrao Pblica, do
Ambiente e do Ordenamento do Territrio, de 5 de Novembro, publicado no Dirio
da Repblica, II Srie B, de 17 de Novembro. A entidade constituda por
representantes da Direco-Geral da Administrao e Emprego Pblico, do Instituto
Nacional para a Reabilitao, I.P., do Conselho Nacional para a Reabilitao e
Integrao das Pessoas com Deficincia, da Direco-Geral da Sade e da DirecoGeral das Autarquias Locais.
O candidato, no caso de no concordar com a avaliao efectuada pelo jri, poder
igualmente recorrer para a entidade supra referida, mas sempre atravs de requerimento
prvio dirigido ao jri de concurso. Ou seja, nestes casos deve aquele requerer, no
desenrolar da audincia prvia (artigos 30, 31 e 36 da Portaria n 83-A/2009, de 22
de Janeiro), ao jri de concurso que seja ouvida a referida entidade, ou requerer a sua
audio em sede de recurso hierrquico (artigo 39 e ss. da Portaria n 83-A/2009, de
22 de Janeiro).
A ERTE analisou em 2007, 3 processos, e em 2008, 2 processos. De salientar que, no
seu parecer, aquela entidade teve sempre presente, por um lado, a necessidade dos
organismos e servios terem de dar cumprimento s normas de acessibilidade previstas
quer no Decreto-Lei n 123/97, de 22 de Maio, quer no Decreto-Lei n 163/2006, de 8
de Agosto, bem como, a necessidade de adaptao do posto de trabalho e de aquisio
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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de produtos de apoio para aferir se o candidato pode executar as funes a que se


candidatou.
H quem entenda que estas medidas no so suficientes para promover a integrao
profissional e social das pessoas com deficincia, defendendo que se dever optar pelo
servio de assistncia pessoal que se encontra em implementao nalguns pases da
Europa.
O facto que esta medida, na qual Portugal j se encontra a desenvolver alguns estudos
com vista sua adopo, no pode ser implementada isoladamente e sem as outras
medidas supra referidas. A sua implementao provavelmente e de acordo com outros
pases europeus ter de ser gradual e de acordo com as necessidades e de acordo com as
condies econmicas do beneficirio. Por outro lado, h que sempre salvaguardar e
pugnar pela competncia e capacidade das pessoas com deficincia, pela sua
independncia e pelo direito vida privada.
O candidato que possua uma deficincia ao apresentar a sua candidatura dever
mencionar, para alm de todos os outros elementos constantes no aviso de abertura, qual
o grau de incapacidade e tipo de deficincia, assim como se o processo de seleco deve
ser adequado s suas capacidades de comunicao/expresso. O candidato no ter,
nesta fase do processo, de juntar algum documento comprovativo.
O processo de seleco dos candidatos deve ser adequado s capacidades de
comunicao expresso do candidato, incumbindo ao Instituto Nacional para a
Reabilitao, I.P., com sede na Avenida Conde Valbom, 63, 1069 178 Lisboa
(Telefone: 217929500/ Fax: 217929595/ E-mail:inr@seg-social.pt),prestar por si ou por
intermdio de terceiros o apoio tcnico necessrio. Neste processo de seleco incluemse as provas de conhecimentos, a avaliao psicolgica, a entrevista de avaliao de
competncias, as entrevistas profissionais de seleco, exame mdico e curso de
formao especfica (artigo 7 do Decreto-Lei n 29/2001, de 3 de Fevereiro e artigos
6 a 18 Portaria n 83-A/2009, de 22 de Janeiro).
Aps a homologao e publicao da lista de classificao final de concurso o
provimento ser feito em duas fases, sendo primeiro preenchidos os lugares no
reservados, seguindo-se-lhe o preenchimento dos lugares reservados, de entre os
candidatos com deficincia que no tenham obtido provimento na primeira fase, de
acordo com a respectiva graduao.
Face aos ns 4 e 5 do artigo 6 da Lei n 12-A/2008, de 27 de Fevereiro, que dispem
que deve ser dada prioridade aos trabalhadores por tempo indeterminado previamente
estabelecido, nos concursos externos e atento o facto de o Decreto-Lei n 29/2001, de 3
de Fevereiro, ser legislao especial, afigura-se que se devem seguir-se os trmites
supra referidos.
Neste ponto convm, ainda, realar que nos concursos para celebrao de contrato em
regime de funes pblicas o recrutamento de um candidato depende ainda de
negociao com a entidade pblica da posio remuneratria, por escrito (artigo 37 da
Portaria n 83-A/2009, de 22 de Janeiro e artigo 55 da Lei n 12-A/2008, de 27 de
Fevereiro).
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Se no houver candidatos com deficincia as suas vagas so preenchidas pelos outros


candidatos pela respectiva graduao.
A aplicao do diploma aos diversos servios e organismos da administrao central e
local, bem como aos institutos pblicos que revistam a natureza de servios
personalizados do Estado ou de fundos pblicos feita pela Direco-Geral da
Administrao Pblica e pelo Instituto Nacional para a Reabilitao, I.P..
O balano nos anos de 2007 e 2008 de aplicao do diploma foi a seguinte:
- em 2007 foram abertos 91 procedimentos concursais com 101 vagas para
pessoas com deficincia, dessas em 72 no houve candidatos (69 procedimentos
concursais) e em 29 vagas com candidatos (22 procedimentos concursais), 10
foram admitidos, 7 foram excludos, e 12 estavam ainda a decorrer o
procedimento; e
- em 2008 dos 690 lugares colocados a concurso, foi aberta vaga para 74 lugares
para candidatos com deficincia, tendo-se candidatado 41, e sido admitidos 15.
Refira-se ainda que da anlise efectuada legislao de alguns pases Europeus
verificou-se que foram adoptadas, em alguns deles, medidas de discriminao positiva,
que se traduzem no estabelecimento de um nmero mnimo de trabalhadores com
deficincia por cada grupo de trabalhadores ou no estabelecimento de uma percentagem
global.
Os resultados constam do seguinte quadro panormico dos sistemas aplicados em
diversos pases, conforme vem estabelecido na respectiva legislao:
Pas
Alemanha
ustria
Espanha
Frana
Grcia
Hungria
Itlia

Luxemburgo
Polnia

Sistema
1 por cada grupo de 16 trabalhadores
1 por cada grupo de 25 trabalhadores
1 por cada grupo de 50 trabalhadores
6% quando perante mais de 20 trabalhadores
5%
1 por cada grupo de 20 trabalhadores.
25% de invlidos (invalidi) de guerra
10% de invlidos civis de guerra
15% de invlidos por servio
15% de invlidos do trabalho
15% de invlidos civis
5% de surdos mudos ( sordomuti)
5%
1 por cada grupo de 50 trabalhadores

(Fontes: ustria: Lei Federal de 11 de Dezembro de 1969 com as alteraes


introduzidas posteriormente, artigo 1 n1; Espanha: Lei n 13/82, de 7 de Abril, artigo
38; Frana: Code du. Travail, artigo L.323-1, (in Legislation Sociale);Grcia: Lei n
1735/88, artigo 23; Itlia: Lei n 482, de 2 de Abril de 1968, artigo 9; Luxemburgo:
Lei de 12 de Novembro de 1991, artigo 5; (Dados obtidos por legislao dos prprios
pases enviada ao ex-SNRIPD no mbito do desenvolvimento do Projecto de Direito
Comparado); Alemanha, ustria, Espanha, Frana, Luxemburgo, Hungria e Polnia:
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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in Relatrio do Grupo de Trabalho sobre legislao anti-discriminatria para pessoas


com deficincia do Conselho da Europa, 1999, p.p.47 e seg.)
Em todas as legislaes analisadas verificou-se a existncia de penalizaes pecunirias
(coimas) destinadas a evitar o seu incumprimento. O produto das coimas reverte para
um fundo de promoo exclusivo ao desenvolvimento de medidas estruturais a favor
das pessoas com deficincia.
Note-se, ainda, que pases como os do Norte da Europa, os Estados Unidos da Amrica
e o Canad, deixaram de possuir na sua legislao um sistema de obrigatoriedade de
quotas, por inaplicabilidade, basicamente no sector privado, tendo substitudo as
mesmas por um sistema de incentivos ao emprego.
Voltando legislao nacional, convir neste ponto referir que a comprovao de
robustez fsica e perfil psquico para o exerccio de funes passa a ser efectuada por
declarao do prprio candidato, e no caso de necessidade de exame mdico este ter de
ser efectuado de acordo com legislao a publicar (Decreto-Lei n 242/2009, de 16 de
Setembro).
c) Acidentes de Trabalho
O regime dos acidentes de trabalho e doenas profissionais ocorrido ao servio da
Administrao Pblica regulado pelo Decreto-Lei n. 503/99, de 20 de Novembro,
que define acidente de servio o que ocorrer nas mesmas circunstncias em que se
verifique o acidente de trabalho incluindo o ocorrido no trajecto de ida e de regresso
para e do local de trabalho (n. 1 do artigo 7).
Neste regime o sinistrado a entidade empregadora deve assegurar a existncia de
mecanismos de apoio, assegurando que aquele tem a assistncia mdica indispensvel,
que dever ter lugar preferencialmente nos servios ou instituies prestadoras de
cuidados de sade pblicos, bem como assegurar o transporte para comparncia em
juntas mdicas, tratamentos e observao (artigos 10 a 14).
O acidente em servio pode determinar uma incapacidade temporria ou permanente,
que avaliada por junta mdica da ADSE.
Durante o perodo de faltas o sinistrado mantm o direito remunerao, subsdio de
refeio e restantes suplementos (artigos 15 e 19).
Face dependncia em que se encontre ou se venha a encontrar o sinistrado acrescer a
atribuio de uma prestao suplementar para assistncia a terceira pessoa (artigos 16
e 17).
Nos casos de incapacidade temporria com possibilidade de retorno ao servio ou
organismo, este deve exercer as actividades compatveis com o seu estado e de acordo
com o parecer mdico (artigo 23).
O trabalhador dever ser dispensado do servio para comparecer a consultas e
tratamentos.
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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O trabalhador tem direito como j se referiu a adaptao das condies de trabalho e do


horrio.
Em caso de incapacidade permanente para o exerccio de determinadas funes, deve
exercer as que forem compatveis com o seu estado, sendo assegurada a necessria
formao, e adaptao do posto de acordo com a sua situao, e ser facilitado o acesso a
procedimentos concursais.
Relembra-se a aplicao aos trabalhadores da Administrao Pblica do regime especial
de proteco de invalidez, aprovado pela Lei n 90/2009, de 31 de Agosto, que abrange
os cidados que sofram de paramiloidose, as pessoas com doena do foro oncolgico, os
doentes com esclerose mltipla e esclerose lateral amiotrfica, as pessoas com a doena
de Machado-Joseph, as pessoas com sida (VIH), as pessoas com doena de Parkinson e
com doena de Alzheimer, a quem assegurada a atribuio das seguintes prestaes
pecunirias mensais:
a) Penso de invalidez atribuvel aos beneficirios do regime geral de segurana
social;
b) Penso de aposentao por invalidez atribuvel aos beneficirios do regime de
proteco social convergente;
c) Penso social de invalidez atribuvel aos beneficirios do regime no
contributivo;
d) Complemento por dependncia atribuvel aos beneficirios de qualquer dos
regimes de proteco social que sejam pensionistas, esta nas situaes de
incapacidade de locomoo originada por qualquer das doenas referidas,
independentemente da condio de pensionista.
2. DISCRIMINAO (artigo 6 da Lei n 38/2004, de 18 de Agosto e artigo 5 da
Conveno dos Direitos das Pessoas com Deficincia)
O artigo 14 da RCTFP vem proibir as entidades pblicas de praticarem quaisquer
actos de discriminao directa ou indirecta baseada na capacidade reduzida, na
deficincia e na doena crnica.
Nos termos desta legislao compete a quem alegar a discriminao fundamentar a
queixa e entidade empregadora provar que a existirem diferenas no assentam em
factores baseados na capacidade reduzida, na deficincia ou na doena crnica do
trabalhador.
A Lei n 46/2006, de 28 de Agosto, tem por objecto prevenir e proibir a discriminao
directa e indirecta, bem como sancionar a prtica, recusa ou condicionamento do
exerccio de quaisquer direitos das pessoas com deficincia ou pessoas com risco
agravado de sade, colmatando-se assim uma lacuna existente no ordenamento jurdico
portugus, dado tratar-se de matria que no se encontrava abrangida por legislao
anterior que prevenia e sancionava medidas discriminatrias.
A lei vem proibir e sancionar determinadas prticas discriminatrias,
designadamente no acesso habitao, sade, ao transportes, educao, s novas
tecnologias, utilizao e divulgao da lngua gestual, e no trabalho e emprego,
relativamente s pessoas com deficincia ou com risco agravado de sade.
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

Entre as referidas prticas discriminatrias ressalvam-se, designadamente a proibio de


recusa ou penalizao na celebrao de contratos de seguro, bem como a adopo de
factores de limitao na oferta de emprego, a recusa de contratao, e o despedimento e
aplicao de sanes a trabalhador com deficincia pelo exerccio de direito ou de aco
judicial contra prtica discriminatria.
Esto abrangidos por este diploma quaisquer actos ou omisses praticadas quer por
pessoas singulares, quer por pessoas colectivas sejam elas pblicas ou privadas.
A prtica de qualquer acto discriminatrio estar sujeito a coima que variar entre 5 a
10 vezes e 20 a 30 vezes o valor da retribuio mnima mensal garantida, consoante
estejamos perante infraces cometidas por pessoas singulares ou colectivas. Coimas
essas que sero elevadas para o dobro em caso de reincidncia.
Os infractores estaro sujeitos responsabilidade civil e as sanes acessrias, que vo
desde a interdio do exerccio de profisso advertncia ou censura pblica.
Saliente-se que passa a ser obrigatria a publicao das sentenas condenatrias
proferidas em aces de responsabilidade civil, aps o trnsito em julgado, em
publicao peridica diria de maior circulao no pas.
Na referida lei o Instituto Nacional para a Reabilitao, I.P. o organismo a quem
competir acompanhar a sua aplicao, tendo sido alargadas as suas competncias.
Aquele organismo ser a entidade competente para emitir parecer obrigatrio sobre a
aferio das medidas adequadas para o acesso ao emprego, progresso, e formao dos
trabalhadores, sobre a deciso da entidade empregadora ou de agncias de emprego na
incluso de factores de natureza fsica, sensorial ou mental na oferta de emprego,
cessao de contrato ou recusa de contratao, nos processos de inqurito, disciplinares
e sindicncias instaurados pela Administrao Pblica, bem como o que ir proceder ao
registo das decises comprovativas de prtica discriminatria, e elaborar um relatrio
anual que incluir uma meno informao recolhida sobre a prtica de actos
discriminatrios e sanes aplicadas.
reconhecida legitimidade s Associaes de Pessoas Portadoras de Deficincia para
apresentarem queixas e denncias, constiturem-se assistentes em processo penal e
acompanharem, se assim o desejarem, o processo contra-ordenacional, resultante de
actos discriminatrios contra pessoas com deficincia.
A lei entrou em vigor no dia 29 de Agosto, salvo nas disposies com incidncia
oramental e nas matrias sobre as quais o Governo ter, no prazo de 120 dias, de
regulamentar, ou seja as medidas necessrias para o acompanhamento da sua aplicao,
as entidades administrativas com competncia para a aplicao das coimas e as
entidades beneficirias do produto das coimas
O Decreto-Lei n 34/2007, de 15 de Fevereiro, veio regulamentar a Lei n 46/2006, de
28 de Agosto, definindo as entidades administrativas (inspeces-gerais, entidades
reguladoras ou outras com competncias para o efeito) com competncia inspectiva e/ou
sancionatria, bem como outros procedimentos administrativos quanto ao produto das
coimas, conflitos de competncias, prazo de emisso de pareceres e relatrio.
(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

Relativamente aplicao desta Lei nos anos de 2007 e 2008 o relatrio elaborado pelo
INR, IP, com base nos dados fornecidos pelas entidades supra referidas, demonstra
haver um decrscimo de queixas apresentadas de 119 para 74. Sendo que pelas
informaes disponveis esta tendncia de decrscimo de queixas verifica-se para o ano
de 2009.
Sendo que na rea do emprego e do funcionamento da Administrao Pblica foi
apresentada uma queixa em 2007 e nenhuma em 2008.
3. PARENTALIDADE (MATERNIDADE E PATERNIDADE) - (artigo 22 e 27 da
Lei n 38/2004, de 18 de Agosto e artigo 23 da Conveno dos Direitos das Pessoas
com Deficincia)
A Lei n 7/2009, de 12 de Fevereiro, que aprova o Cdigo de Trabalho, na subseco
IV do captulo I, regula a matria da parentalidade para os trabalhadores por conta de
outrem, aplicvel ao trabalhadores da Administrao Pblica em regime de Contrato de
Trabalho em Funes Pblicas (artigo 22 da Lei n 59/2008, de 11 de Setembro):
Esta lei semelhana do que consagrava em legislao anterior, possibilita que os pais
de uma criana com deficincia congnita ou adquirida tenham direito a um perodo de
licena parental inicial idntica ao dos restantes progenitores, e a:
a) Reduo de horrio de trabalho de cinco horas semanais, at a criana fazer 1
ano de idade, sem diminuio dos direitos consagrados, salvo quanto
retribuio, que s devida na medida que no exceda o nmero de faltas
substituveis por perda de gozo de frias (que excedam 20 dias teis), de acordo
com os artigos 54, 257 e 238, n5;
b) Trabalho a tempo parcial (metade do praticado a tempo completo, prestado de
manh ou de tarde ou trs dias por semana), independentemente da idade, por
perodo de quatro anos, prorrogveis (artigo 55), aps a licena parental
complementar em qualquer das suas modalidades que so:
i. Licena parental alargada, por trs meses;
ii. Trabalho a tempo parcial por 12 meses;
iii. Perodos intercalados do previsto em i. e ii. Em que a durao
total de ausncia e da reduo do tempo de trabalho seja igual a
perodos normais de trabalho de trs meses; e
iv. Ausncias interpoladas ao trabalho, por perodos normais de
trabalho de trs meses, desde que prevista em RCT
(Regulamentao Colectiva de trabalho).
c) Horrio de trabalho flexvel, independentemente da idade. O trabalho flexvel
varia entre 6 a 10 horas dirias, estando o trabalhador obrigado a cumprir o
perodo normal de trabalho semanal contabilizado ao fim de 4 semanas (artigo
56); e
d) Licena para assistncia, independentemente da idade, por perodos de seis
meses prorrogvel com o limite de 4 anos (artigo 53). Aos progenitores aps o
perodo da licena -lhes garantido o acesso a aces de formao e de
reciclagem profissional (artigo 61). A estes so suspensos os direitos, deveres e
garantias em que pressuponham prestao efectiva de trabalho, incluindo a
retribuio (artigo 65 n5).

(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

Quaisquer destas medidas devem ser precedidas de solicitao de autorizao por


escrito entidade patronal, no prazo de 10 dias na primeira situao e 30 dias nas
restantes.
Da mesma forma, o progenitor tem direito a faltar ao trabalho, at 30 dias por ano, para
prestar assistncia inadivel e imprescindvel, em caso de doena ou acidente, ou
durante o perodo da hospitalizao, independentemente da idade do menor com
deficincia (artigo 49).
No que concerne aos trabalhadores da Administrao Pblica em regime de nomeao,
as licenas por maternidade, paternidade e adopo no determinam perdas de quaisquer
direitos, sendo que quanto s dispensas e faltas para assistncia contam para efeitos de
antiguidade (artigos 83 e 84 RCTFP)
Os regimes de trabalho parcial e flexibilidade de horrio regem-se pelo disposto no
Decreto-Lei n 259/98, de 18 de Agosto, estando dependentes de requerimento dos
interessados (artigo 86 da RCTF)
No que se refere aos trabalhadores da Administrao Pblica (artigo 10 da Lei n 12A/2008, de 27 de Fevereiro), juristas h que entendem que, nas matrias no reguladas
pelo Cdigo de Trabalho ou na sua regulamentao, continua-se a aplicar os direitos
consagrados no Decreto-Lei n. 194/96, de 16 de Outubro, ou seja, que os pais de
crianas com deficincia tm direito a requerer reduo de horrio no primeiro ano de
vida e nos restantes da criana com deficincia, se a criana;
Necessitar de apoio individualizado pedaggico e ou teraputico especfico,
adequado natureza e caractersticas da deficincia de que seja portadora, como
meio de impedir o seu agravamento, anular ou atenuar os seus efeitos e permitir a
sua plena integrao social; ou
frequentar, estar internada ou em condies de frequncia ou de internamento em
estabelecimentos especializados de reabilitao.
Estes direitos no implicam a diminuio do consagrado na Lei.
Sobre esta matria convir ainda referir o regime de proteco na parentalidade do
sistema de proteco social convergente regulamentado pelo Decreto-Lei n 89/2009,
de 9 de Abril que regula a perda de remunerao presumida, em consequncia da
ocorrncia de situaes determinantes de impedimento temporrio para o trabalho,
previstas na legislao laboral, designadamente o subsdio de risco clnico durante a
gravidez, o subsdio por interrupo da gravidez, o subsdio por adopo, o subsdio
parental, inicial ou alargado, o subsdio por risco especfico, o subsdio por assistncia a
filho em caso de doena ou acidente, o subsdio para assistncia a neto, e o subsdio
para assistncia a filho com deficincia ou doena crnica.
O direito reconhecido a partir do O impedimento para o trabalho, que determine a
perda de remunerao nos termos da legislao laboral aplicvel, ou o cumprimento do
prazo de garantia de seis meses civis, seguidos ou interpolados, com prestao de
trabalho efectivo ou equivalente a exerccio de funes (artigos 6 e 7).

(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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Administrao Pblica e Discriminao Positiva das Pessoas com Deficincia

O montante dirio dos subsdios previstos no presente decreto-lei calculado pela


aplicao de uma percentagem ao valor da remunerao de referncia do beneficirio
(artigo 21).
A atribuio do subsdio parental inicial suspensa durante o perodo de internamento
hospitalar do progenitor que estiver a gozar a licena ou da criana, mediante
comunicao do beneficirio acompanhada de certificao do respectivo
estabelecimento (artigo 25) e cessa quando terminarem as causas que lhes deram
origem ou nos casos de reincio da actividade profissional, independentemente da prova
de inexistncia de remunerao (artigo 26).
Sempre que, em cada caso concreto, o montante dos subsdios previstos no presente
decreto-lei resulte inferior ao valor da remunerao lquida que seria devida nos termos
do regime aplicvel em 31 de Dezembro de 2008, a entidade empregadora atribui um
benefcio complementar de valor igual diferena (artigo 35).
Ao beneficirio, cujo regime de vinculao seja a nomeao, atribudo o subsdio por
assistncia a familiares que visa compensar a perda de remunerao presumida
motivada pela necessidade de assistncia inadivel e imprescindvel a membros do seu
agregado familiar (cnjuge ou equiparado e Parente ou afim na linha recta ascendente
ou do 2. grau da linha colateral) que determine incapacidade temporria para o trabalho
(artigo 36).
Convir ainda referir o regime de proteco na parentalidade do sistema previdencial e
do subsistema de solidariedade regulamentado pelo Decreto-Lei n 91/2009, de 9 de
Abril que regula quanto ao sistema previdencial, o subsdio por assistncia a filho e o
subsdio para assistncia a filho com deficincia ou doena crnica por perodo de seis
meses prorrogvel at 4 anos (artigos 19 e 20), cujo montante dirio igual a 65% da
remunerao de referncia do beneficirio (artigos 35 e 36). Em relao ao subsdio
para assistncia a filho com deficincia ou doena crnica o limite mensal a auferir
corresponde a duas vezes o indexante dos apoios sociais (2009 - 419,22).
S podero aceder a estes subsdios quem tiver pelo menos 6 meses, seguidos ou
interpolados de registo de remuneraes (artigo 25).
Este regime aplicvel aos trabalhadores da Administrao Pblica por fora dos
artigos 79 e 81 do RRCTFP.
No que concerne a assistncia a neto com deficincia o trabalhador pode faltar para
prestar apoio desde que demonstre que inadivel e imprescindvel e que os
progenitores no faltam pelo mesmo motivo (artigo 50 n3 do Cdigo de Trabalho)

(1) Texto elaborado para o 1. Curso de Ps-Graduao O Direito e os Direitos de Pessoas com Deficincia
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Suporte da aula proferida em 18 de Dezembro de 2009

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