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era: limitar el nmero de socios (cincuenta), no era preciso la aprobacin de los estatutos por
la autoridad pblica y la prohibicin de transmisin de las partes sociales.
Doctrinariamente se seala que la S. de R. L. debe su origen y desarrollo a la concurrencia de
dos circunstancias: a) La conveniencia de eliminar el riesgo que comporta la responsabilidad
ilimitada por razn de las obligaciones asumidas al explotar una empresa; y b) La aspiracin
de alcanzar ese propsito sin someterse al esquema de la sociedad annima, concebida para la
gran empresa, dada la facilidad para la captacin de grandes masas de capital.
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Ambas hacen especialmente apta esta forma de sociedad para la organizacin de los grupos
econmicos ms diversos. Su constitucin debe ser forzosamente simultnea, porque la
apelacin al pblico es contraria a su base personalista.
Esto evidentemente cuadra con lo que hemos venido sealando, para este tipo de sociedades,
se planteaba (frente a la annima) la necesidad de una direccin ms personal, la posibilidad
de exigir aportaciones suplementarias, restriccin de la circulacin de las partes sociales que
no podan estar representadas por ttulos valores y en todo caso la limitacin de
responsabilidad.
Como puede apreciarse, tal como queda configurada la sociedad de responsabilidad limitada
toma elementos de dos esquemas societarios: de la sociedad colectiva y de la sociedad
annima, la primera en desuso y la segunda todava con gran auge, corroborando con ello lo
que habamos afirmado al inicio, en el sentido que la sociedad de responsabilidad limitada es
definitivamente un hbrido, en cuanto se nutre de elementos de una y de otra sociedad, ya sea
de la sociedad colectiva en cuanto sociedad personalista o de la sociedad annima en cuanto
sociedad capitalista por excelencia.
2) CONCEPTO Y CARACTERES
Expresa el artculo 66 del Cdigo de Comercio: Sociedad de responsabilidad limitada es la
que existe bajo una razn social o bajo una denominacin y cuyos socios slo estn obligados
al pago de las aportaciones, sin que las partes sociales, que nunca estarn representadas por
ttulos valores, puedan cederse sino en los casos y con los requisitos que establece el presente
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Cdigo .
El concepto incorpora las bases fundamentales en que descansa la sociedad de
responsabilidad limitada, siguiendo por supuesto la doctrina y la legislacin vigente en su
momento. Ms de alguno seala que cuando se habla de sociedad de responsabilidad limitada,
pareciera que es la nica sociedad en donde la responsabilidad es limitada, lo cual conducira
a un inexcusable error, por cuanto la sociedad annima es por excelencia una sociedad de
responsabilidad limitada, no obstante ser capitalista. Pero bien esas bases fundamentales que
se extraen del concepto, sin perjuicio de otros que se desarrollan en el respectivo articulado
son:
a) Puede existir bajo una razn o denominacin social; ello significa que en lo que
hace a su individualizacin como puede adoptar un criterio personalista, puede ser un
capitalista;
b) Limitacin de la responsabilidad, misma que se contrae al monto de las
aportaciones prometidas;
c) La participacin de cada socio se conoce con el nombre de partes sociales, las
cuales en ningn caso podrn estar representadas por ttulos valores; y,
9Ruiz de Velasco A. Op. Cit. pgina 344 define la sociedad de responsabilidad limitada as: Es una
sociedad mercantil, capitalista, cuyo capital, que no ser inferior a quinientas mil pesetas, se divide en
participaciones iguales, indivisibles y acumulables que no podrn incorporarse a ttulos ni
denominarse acciones, cuyos socios no respondern personalmente por las deudas sociales, y que
puede dedicarse a cualquier tipo de actividad.
d) Que no existe libre transmisibilidad de las partes sociales, habida cuenta que es
preciso observar las formalidades establecidas por la propia norma mercantil.
Con relacin a los caracteres podemos destacar entre otros los siguientes:
a) Individualizacin de la sociedad.
Uno de los requisitos fundamentales es la individualizacin de la sociedad; vale decir, si
hablamos de un sujeto de derechos y obligaciones, lgico es que ese sujeto debe tener su
propia individualizacin o identificacin, mxime si se parte de la premisa que estamos en el
campo de la actividad mercantil, en donde por definicin existen intereses encontrados,
tornndose un imperativo a los efectos de la seguridad jurdica, una identificacin distinta y
diferenciada por no decir original y novedosa de la sociedad, justamente para evitar
confusiones a nivel del pblico en general y ms especficamente de los terceros contratantes.
Esa individualizacin puede entraar la utilizacin de razn o una denominacin social, con
los siguientes alcances:
i) Razn social.
Al igual que ocurre en las sociedades personalistas (colectiva y en comandita), la razn social
se formar con el nombre de uno o ms socios, a la cual se agregar inmediatamente la
expresin Sociedad de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S. de R. L.
ii) Denominacin social.
Esta se formara libremente, pero siempre har referencia a la actividad principal de la
sociedad, exigindose en este caso que debe ser distinta de cualquier otra sociedad y siempre
deber llevar la expresin Sociedad de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S. de R.
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L. .
iii) Si se omiten las palabras Sociedad de Responsabilidad Limitada o su abreviatura
y tal omisin es conocida por los socios que figuren en la razn social, har a
stos y en todo caso a los administradores, culpables, responsables subsidiaria,
solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales que as se hubieren
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contrado .
iv) El extrao a la sociedad que haga figurar o permita que su nombre figure en la
razn social, responder subsidiaria y solidariamente por el monto de las
operaciones sociales hasta por el importe de la mayor de las aportaciones. No debe
olvidarse que la propia razn social es un atractor de clientela al tiempo que genera
una fama mercantil y se trata de evitar que se engae al publico en general, con
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nombres que no correspondan a la realidad .
v) Si en la razn social aparece el nombre de un socio que se separa, se impone la
obligacin de agregar la expresin sucesores, a efecto de que los terceros
contratantes estn debidamente informados.- La misma obligacin impone el
ordenamiento mercantil en aquellos casos en que la razn social sea la que hubiere
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servido a otra sociedad cuyos derechos y obligaciones se transfieran a la nueva .
vi) Tratndose de denominacin social, cualquier persona que haga figurar o permita
que figure su nombre en la denominacin social, responder subsidiaria, solidaria e
ilimitadamente de las operaciones sociales. Esta sancin mucho ms fuerte que en
el caso de la razn social, en cuanto responde de todas las operaciones sociales, sin
importar cuanta, se basa en que la denominacin en principio no se forma con el
nombre de personas.
b) Responsabilidad Limitada.
El artculo 66 de la legislacin mercantil clara y taxativamente prescribe que los socios slo
estn obligados al pago de sus aportaciones. En efecto, los socios cumplen la obligacin
asumida al efectuar la aportacin prometida y no puede de consiguiente la sociedad exigir una
prestacin diferente, puesto que no tendra legitimidad alguna.
La sociedad y an los terceros podrn perfectamente demandar a los socios; pero nica y
exclusivamente en aquellos casos en que la aportacin no haya sido totalmente pagada, caso
expresamente previsto por el legislador, en cuanto permite que al momento de la constitucin
de la sociedad pueda pagarse el cincuenta por ciento (50%) del valor de cada parte social,
siempre y cuando la suma de las aportaciones exhibidas no sea inferior a cinco mil Lempiras.Pero represe que en este caso, no se trata de una nueva obligacin; es exactamente la misma
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que asumi al inicio, pero por razones diversas no fue honrada en su totalidad . En todo caso
es de aclarar que si bien es cierto la responsabilidad es limitada, entre los socios puede ser
distinta en cuanto a su cuanta, habida cuenta que las parte sociales pueden ser de valor y
categora desiguales, as por ejemplo puede ser que una parte social cueste cien Lempiras, otra
mil y otra diez mil Lempiras.
c) Nmero de socios.
Desde el momento mismo que hablamos de sociedad, automticamente aflora a nuestra mente
la concepcin que necesariamente deben existir dos socios cuando menos, por cuanto la
sociedad es hija de un contrato y ello slo hace suponer la existencia de dos partes que si bien
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pueden tener inters contrapuestos , tienen una finalidad comn, que es la de participar en la
distribucin de las utilidades.
Pero as como del contrato se infiere la existencia de cuando menos dos personas, en cuanto
nuestro ordenamiento mercantil no admite la sociedad de un slo socio, este mismo se
encarga de prescribir que la sociedad de responsabilidad limitada no puede tener ms de
veinticinco socios, pues a juicio del legislador un nmero superior a veinticinco excedera la
base de la formacin personalista de la sociedad; Es decir, derribara el pilar fundamental
sobre el cual se edifica esta sociedad: la absoluta identidad y confianza que suponen las
sociedades de personas. Algunas legislaciones no fijan lmite mximo de socios otras, lo fijan
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en cincuenta y un tercer grupo en veinticinco .
d) Capital Fundacional.
La sociedad de Responsabilidad Limitada al igual que la Annima son de capital fundacional,
pues no se puede hablar de la existencia de una sociedad, si previamente no se ha constituido
un capital afecto a la actividad mercantil; vale decir, debe existir por parte de los socios un
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desembolso real y efectivo en los lmites permitidos por la ley , y ya hemos expresado que
tratndose de este tipo societario se admite el pago del cincuenta por ciento del valor de cada
parte social, siempre y cuando el importe exhibido de las partes sociales no sea inferior a
cinco mil Lempiras. No debe confundirse el capital fundacional con las denominadas
aportaciones suplementarias y prestaciones accesorias, pues stas no forman parte del capital
social y slo son exigibles en la medida en que la escritura de constitucin las haya
incorporado.
e) No puede Constituirse por Suscripcin Pblica.
Dado que la S. de R. L. tiene el ingrediente personalista, en virtud del cual no se permite el
ingreso indiscriminado de socios, el ordenamiento mercantil norma con toda claridad este
extremo, al estipular en el artculo 72: La constitucin de las sociedades de responsabilidad
limitada o el aumento de su capital social, no podr llevarse a cabo mediante suscripcin
pblica.
Si la sociedad de responsabilidad limitada se pudiere constituir mediante ese procedimiento
obviamente desnaturalizara la condicin o base personalista de que se nutre, al tiempo que el
propio ordenamiento jurdico entrara en enormes contradicciones, puesto que el concepto
mismo establece que las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos valores, por
cuanto trata de evitar la comercializacin de las mismas.
f) Las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos valores.
Como se recordar de conformidad con la doctrina y la legislacin los ttulos valores son
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cosas mercantiles y si son cosas mercantiles, estn en el comercio de los hombres . Es
15 Cfr. Gierke, Op. Cit. pgina 416 y Wieland, Op. Cit. II.
16 La legislacin alemana no establece lmite mximo; Francia y Espaa limitan a cincuenta el mximo
de socios y Mxico veinticinco.
17 Precisamente porque la S. de R. L. demanda un capital fundacional es que tratadistas como
Pic.
Op. Cit. Pgina 682 nota 1 habla de que se trata de una annima atenuada.
18 Precepta el artculo 4 numeral I del Cdigo de Comercio: Son cosas mercantiles: I.- Los ttulosvalores.
intencin primigenia del legislador que la parte social no se convierta en ttulo valor, porque
en tal caso podra transmitirse sin ms restricciones que las que eventualmente se establezcan
en la escritura de constitucin.- En el caso de la S. de R. L. en su parte conducente estipula el
artculo 66 del Cdigo de Comercio ... sin que las partes sociales, que nunca estarn
representadas por ttulos valores, puedan cederse sino en los casos y con los requisitos que
establece el presente Cdigo...
El Cdigo habla claramente de dos aspectos:
i) Que las partes sociales no estarn representadas por ttulos valores; y
ii) Que no pueden cederse sino es observando las formalidades establecidas en el
mismo Cdigo.
Esto significa que en principio la parte social no es negociable y en el caso que se produzca la
cesin es preciso: a) Acuerdo asambleario adoptado por todos los dems o bien por la mayora
si as lo estipula la escritura social; y b) Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. A
ello habra que agregar dos ms: escritura pblica, por cuanto no se inscribir en el Registro
Pblico sino se observa esa formalidad y adems requiere la anotacin respectiva en el libro
especial de socios que al efecto debe llevar la sociedad.
g) No se puede ser titular ms que de una Parte Social.
Dispone el artculo 73 del Cdigo de Comercio, cada socio no tendr ms de una parte social;
sin embargo el siguiente artculo precepta que las partes sociales - a diferencia de lo que
ocurre con la accin que es indivisible - son divisibles. Cul es el alcance de las mismas?.
Hemos dicho y reiterado que la parte social puede ser de valor y categora desigual y adems,
que no es ttulo valor.
La idea central es que nadie sea titular ms que de una parte social, de tal manera que si se
aumenta el capital social, o bien se adquiere la totalidad o fraccin de la parte social de otro,
lo que se hace es simplemente aumentar el valor de la parte social de la cual era titular, as por
ejemplo, KarlaYadira y Andrea Vanessa son socios (as) de una sociedad y en esa virtud cada
una es titular de una parte social de un mil Lempiras. Si Andrea Vanessa compra a Karla
Yadira su parte social, no por esa razn tendr dos partes sociales, simple y sencillamente su
parte social en adelante valdr dos mil Lempiras.
Ahora bien, si la sociedad dispone de partes privilegiadas, en este caso el socio si puede ser
titular de dos partes sociales: una que tiene la categora de ordinaria y la otra la de
privilegiada.
La divisibilidad estriba en que una parte social se puede fraccionar, as por ejemplo alguien
que es titular de una parte social de diez mil lempiras, quiere desprenderse de cinco mil
Lempiras, por supuesto observando el formal procedimiento de cesin de partes sociales,
puede hacerlo, pero siempre que no pase de veinticinco el nmero de socios.
3) CONSTITUCIN
Para que la Sociedad de Responsabilidad Limitada pueda constituirse tiene que cumplir una
serie de pasos o etapas, a las cuales nos hemos referido en el captulo IV a cuyo estudio nos
remitimos para evitar reiteraciones innecesarias. En todo caso es de sealar que se trata de un
por cada cien Lempiras. Y qu con los titulares de partes sociales privilegiadas?. Pueden
ejercitar el derecho de voto?. No dice nada nuestra legislacin sobre el particular; pero a
nuestro juicio le seran aplicables las disposiciones de la sociedad annima con relacin a las
acciones privilegiadas (recurdese que la S. de R. L. surge despus que la sociedad annima),
en cuanto a que si bien tienen restricciones en cuanto al ejercicio del voto, jams se les puede
suprimir; tal sera el caso de modificacin de la escritura social y que ello lleve incremento de
las obligaciones a cargo de los socios, fusin, transformacin etc. En todo caso es de sealar
que los titulares de las mismas - muy poca o ninguna aplicacin tienen en nuestro medio - son
conocidos como socios inversores, a quienes poco o nada les interesa la administracin de la
sociedad, pues su inters central y primigenio es el rendimiento de su inversin.
No dice nada tampoco el ordenamiento jurdico sobre la posibilidad del voto por
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representacin, ni del voto en conflicto de intereses . Con relacin al primero, tendremos que
partir de la premisa de que lo la ley no lo prohbe lo permite y consiguientemente,
perfectamente puede recurrirse a ese mecanismo; y, en lo que hace al voto en conflicto de
intereses seran aplicables - a nuestro juicio - las disposiciones de la sociedad annima que
imponen el deber de abstencin. Se trata evidentemente de lagunas legales superables si
hubiese una remisin expresa a las normas dadas para la sociedad annima en este campo.
c) Derecho del Tanto y Cesin de la Parte Social.
El derecho del tanto est consignado en el artculo 89 con relacin al 43, y en el artculo 76
del ordenamiento mercantil.- En virtud del primero de los artculos y su remisin se establece
que, en caso que se autorice la cesin de partes sociales en favor de extraos a la sociedad, los
socios tienen el derecho del tanto, o lo que es lo mismo, la preferencia para suscribir esas
partes sociales, a cuyo efecto disponen de un plazo de quince das, contados desde la fecha de
celebracin de la asamblea, en el entendido que si son varios los socios que quieren ejercitar
este derecho, lo harn en proporcin a sus aportaciones.
Si se trata de aumento del capital social, al tenor de lo establecido en el artculo 76, los socios
tienen derecho preferente a suscribirlo en proporcin a sus aportaciones, otorgndosele
igualmente un plazo de quince das contados a partir de la asamblea, transcurridos los cuales
se entender que renuncia a ese derecho y en tal caso el aumento podr ser suscrito bien por
los otros socios o por personas extraas a la sociedad.- Debe tenerse presente que tratndose
de extraos, su admisin tiene que ser aprobado por todos los socios, a menos que la escritura
establezca que basta la autorizacin de la mayora.
Es de suyo trascendente sealar, que el derecho del tanto o de suscripcin preferente se eleva
a la categora de derecho de orden pblico, dada la redaccin categrica del artculo 76 infine,
que literalmente expresa: ...Ni la escritura social, ni la asamblea de la sociedad pueden privar
a los socios de la facultad de suscribir preferentemente los aumentos del capital social.- En
consecuencia, una cosa es que el socio renuncie a ese derecho y otra muy distinta es que va la
escritura social o acuerdo asambleario se le pretenda privar del mismo; pues de ocurrir tal
supuesto no tendra ningn valor ni efecto legal.
19 Vanse en tal sentido los artculos 151 y 152 del Cdigo de Comercio, aplicables a nuestro juicio a
la sociedad de responsabilidad limitada.
En cuanto al derecho de cesin de la parte social, podemos vlidamente afirmar que se trata
de un derecho de contenido patrimonial; pero reiteramos - una vez ms - las partes sociales no
pueden estar representadas por ttulos valores, y slo sern cesibles si se observan las
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formalidades previstas en la norma mercantil .- Dicho en otras palabras, no son libremente
transmisibles como ocurre con las acciones al portador en la sociedad annima y an con las
nominativas, si es que no se han pactado restricciones en tal sentido.- El socio que desee
desprenderse de su parte social deber notificarle a la sociedad a fin de que la misma se
pronuncie, en virtud que se abre la posibilidad para todos los socios de incrementar su
participacin social, dado que a todos les asiste el derecho; pero fundamentalmente ello es
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requerido, cuando de extraos a la sociedad se trata .
Ahora bien, habr algn caso en el cual no se requiera el consentimiento de los dems socios
para que se opere la transmisin de la parte social?. La respuesta es afirmativa, al amparo de
lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 313 que a la letra se lee: La sociedad de
responsabilidad limitada no se disolver en caso de muerte de uno de los socios, sino que
continuar con los herederos del que hubiere fallecido. El pacto en contrario no producir
efectos, si los supervivientes dan su conformidad a la transmisin de la parte del difunto o sus
herederos con el consentimiento de stos. Este debemos vincularlo con el 326 del mismo
cuerpo legal y por su importancia lo transcribimos: Artculo 326.- En las sociedades de
responsabilidad limitada, es vlida la clusula que establezca la disolucin total de la sociedad
por muerte, exclusin o retiro de uno de los socios; sin embargo, la sociedad puede subsistir si
as lo acuerdan unnimemente los dems.
De las disposiciones citadas se deduce que la transmisin de la parte social por herencia no
requiere el consentimiento de los socios; vale decir, a la muerte del socio la sociedad
continuar funcionando como tal, obviamente con nuevos socios que son los herederos del
difunto y sin que haya mediado el consentimiento de los dems socios.- Puede perfectamente
pactarse que la muerte de uno de los socios sea causal de disolucin; pero an en este caso la
misma continuar si as lo deciden los socios supervivientes, en cuyo caso si se requiere
conformidad de stos para la transmisin de la parte social del difunto y siempre que en ello
estn de acuerdos los continuadores de la personalidad del causante. Pero quede claro que en
este caso ya no hay transmisin por herencia y que se trata de un pacto al cual la ley le
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reconoce validez .
d) Derecho a la Estabilidad o Conservacin el Status de Socio.
Todo participante en la sociedad, adquiere una serie de derechos y obligaciones, como es
natural en todo contrato. Uno de esos derechos es precisamente conservar el status, cualidad o
20 En esta materia la legislacin de todos los pases observa uniformidad, dada la naturaleza y
particularidades de la sociedad de responsabilidad limitada.
21 Segn expresa Pic. Op. Cit. pgina 692, en el derecho Francs la cesin entre socios no requiere
el consentimiento de los dems, criterio que indudablemente no tiene aplicacin en nuestro pas,
puesto que la disposicin es clara, y cuando la ley no distingue no cabe hacer distinciones.
22 Con relacin a la transmisin de las partes sociales podemos resumir diciendo: 1) La transmisin
intervivos entre los socios es menos rgida; 2) La transmisin, tambin intervivos, a favor de extraos
a la sociedad esta sujeta a un derecho de adquisicin preferente que se concede a los socios; y, 3)
La transmisin mortis causa, no est sujeta a ninguna cortapisa. La muerte de un socio no es causal
de disolucin de la sociedad. Las participaciones sociales del difunto se transmiten a sus herederos
de acuerdo con las normas legales o testamentarias que rigen la sucesin.
calidad de socio que es la regla general; y as como tiene el derecho de conservar y exigir que
se le respete esa condicin, igualmente puede retirarse por su propia voluntad. Empero habrn
casos en los cuales, la sociedad estar legitimada para excluirlos y esos casos al tenor de lo
dispuesto en el Cdigo de Comercio en su artculo 312 son:
I.- Por usar de la firma o del patrimonio social para negocios por cuenta propia;
II.- Comisin de actos dolosos o fraudulentos en contra de la sociedad;
III.- Infraccin de las obligaciones estatutarias o legales; y,
IV.- Prdida de las condiciones de capacidad o calidades necesarias segn los estatutos
o leyes especiales.
En estos casos la sociedad debe proceder a su exclusin dentro de los noventa das a la fecha
en que tengan conocimiento del hecho que pueda ocasionar la exclusin, pues en caso
contrario la accin se extingue.
Ahora bien, el hecho que le excluya no quiere decir que se extingue su responsabilidad,
puesto que efectivamente la misma subsistir para con los terceros en lo que hace a todas las
operaciones que queden pendientes al momento de la exclusin o separacin, responsabilidad
que no se puede eludir ni an por pacto entre los socios, dado que no tendra eficacia frente a
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terceros .
e) Derecho de Participar en la Distribucin de Utilidades.
En el captulo III hicimos una serie de consideraciones en torno al tema, que evidentemente
constituye la causa del contrato societario, mismas que son aplicables al caso concreto dada su
generalidad.- En tal sentido hemos sealado entre otras cosas:
i) Que participar en la distribucin de utilidades es la finalidad que mueve a los
socios al participar en una sociedad;
ii) Que a nadie se le puede excluir de su participacin en la distribucin de utilidades
y que por el contrario no producira ningn valor ni efecto legal un pacto en tal
sentido;
iii) Que para que proceda el reparto es preciso que se trate de utilidades realmente
obtenidas conforme al balance general;
iv) Que de las utilidades deben detraerse las cantidades necesarias para que formar la
reserva legal;
v) Que si hubiere prdidas en ejercicios o anteriores o se hubiere afectado la reserva
legal, debe ser cubiertas previamente antes de cualquier reparto;
vi) Que la participacin en la distribucin de utilidades ser en proporcin a su
participacin en el capital (exhibido diramos); y,
vii)Que no basta que el balance refleje utilidades, es preciso el acuerdo asambleario.
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Ahora bien, Cabe acaso que este tipo de obligaciones se estipulen despus que la sociedad se
ha constituido?. A nuestro juicio en este caso, frente a una modificacin de la escritura de
constitucin, modificacin que requiere el consentimiento unnime de todos los socios, dado
que se estn creando nuevas obligaciones y como tales podran ser en el futuro motivo de
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exclusin del socio frente al incumplimiento de las mismas .- Confirma nuestra posicin lo
dispuesto en el artculo 87 del Cdigo de Comercio, cuando estipula que si con motivo de la
reforma de la escritura de constitucin se aumentan las obligaciones de los socios, se requiere
la unanimidad de votos.- Ms, si la escritura constitutiva las consigna, no cabe la menor duda
que es al rgano administrativo al que corresponde exigirlas, y no a la asamblea, puesto que
se trata de una obligacin consciente y deliberadamente asumida desde el momento mismo de
constitucin de la sociedad.
Y qu si el socio no cumple con esta obligacin? Evidentemente tanto la aportacin
suplementaria como la prestacin accesoria slo sern exigibles si constan en la escritura
social, y si ello es as, no cabe la menor duda que la sociedad est legitimada para exigir por la
va ejecutiva el cumplimiento de la prestacin y en caso de que resulte imposible lo que
procede es la exclusin o expulsin del socio del seno de la sociedad, y sta tendra que
reducir el capital social en la cuanta correspondiente a la aportacin general o principal - no
en funcin de la aportacin suplementaria o prestacin accesoria, pues tal como queda dicho
no forman parte del capital social - dada la prdida de su cualidad o condicin de socio.- No
podemos ocultar que a juicio de algunos tratadistas la prestacin accesoria es un pacto
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superpuesto al contrato de sociedad, es un subcontrato y en tal caso el incumplimiento de la
prestacin slo otorga a la sociedad el derecho de reclamar su ejecucin en forma directa, si
ello es posible, o una indemnizacin de daos y perjuicios, tsis que tal como queda dicho no
la compartimos.
6) RGANOS DE LA SOCIEDAD
De conformidad con la doctrina y con nuestra propia legislacin, la sociedad de
responsabilidad limitada debe obligatoriamente contar con dos rganos: A) La asamblea de
socios; y, B) El rgano administrativo.- Existe un tercero que es el rgano de vigilancia; pero
ste ser obligatorio en la medida en que la escritura social as lo establezca.
a) LA ASAMBLEA GENERAL
i) Generalidades.
La asamblea de socios se encuentra en la cspide de la organizacin jerrquica de la sociedad
y al igual que en la sociedad annima, es la autoridad mxima mientras se encuentra
legalmente convocada y reunida, teniendo la facultad de conocer todos aquellos asuntos que
no son competencia de otro rgano por disposicin de la ley o estatutaria.
No obstante ser la autoridad mxima y estar en la cima de la organizacin societaria, es un
rgano de vida efmera, puesto que es la mxima autoridad mientras se encuentra legalmente
31 Wieland. La sociedad de responsabilidad limitada, tomo II pgina 50, sostiene que la relacin que
se establece entre el socio y la sociedad en los casos de prestaciones accesorias es meramente
personal y no social, tesis que no tiene asidero jurdico de conformidad con nuestra legislacin.
32 Cfr. Salvador Guilln, pgina 259, citado por De la Cmara M. Op.Cit. pgina 411
todava ms, en la sociedad annima, la convocatoria podr ser hecha por el juez a
requerimiento de lo que tcnicamente se conoce con el nombre de minoras, pero no de mutuo
propio. Creemos que tal como est la redaccin del artculo 84 acarrea ms dificultades y
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problemas que soluciones prcticas .
iv) Convocatoria.
La primera interrogante que aflora es: Cmo se hace la convocatoria?. El mismo artculo
84 consagra que debe salvo pacto en contrario, las convocatorias se harn por medio de
tarjetas postales con acuse de recibo y con por lo menos ocho das de anticipacin a la
celebracin de la asamblea. Se advierte que la convocatoria es limitada, en cuanto no precisa
de publicacin en ningn peridico ni oficial ni privado, como ocurre en la sociedad annima,
a menos por supuesto que tal mecanismo se haya pactado por los socios, en cuyo caso deber
procederse de tal manera, a efecto de evitar reclamaciones posteriores, que podran entorpecer
la gil toma de decisiones. Finalmente el mismo precepto agrega que si el socio reside en un
domicilio distinto al de la sociedad, el plazo de ocho das se aumentar prudencialmente,
extremo que seguramente lo consignar la escritura de constitucin, bastando para ello la
remisin a la norma procesal, o simple y sencillamente al acuerdo interpartes.
Contenido de la convocatoria. Esta debe contener necesariamente el orden del da, o lo que
es lo mismo los puntos a tratar o agenda, a fin de que el socio pueda interiorizarse sobre los
mismos y concurrir a la asamblea debidamente informado y sobre la base de ello participar en
la toma de decisiones.
v) Lugar de Realizacin de la Asamblea.
Esta determinacin es importante porque de no ser as podra prestarse a algunas
manipulaciones para evitar la presencia de algunos socios. Por ello, el artculo 83 prescribe
taxativamente: Las asambleas se reunirn en el domicilio social por lo menos una vez al ao,
en la poca fijada en la escritura social. De la redaccin se infiere, que cuando menos una
asamblea es obligatoria al ao, la que indudablemente habr de conocer acerca de los estados
contables y tomar conforme a l las decisiones que estime oportunas.
La redaccin del artculo precitado nos parece incompleta por cuanto pudiese ocurrir que por
caso fortuito o fuerza mayor la asamblea no se pueda realizar en el domicilio de la sociedad.
Que ocurrira si la asamblea se realiza en un lugar distinto al domicilio de la sociedad? A
nuestro juicio los acuerdos que se adopten podran ser cuestionados o atacados de nulidad, a
menos por supuesto que la asamblea hubieren concurrido todos los socios y ninguno se
opusiere a la adopcin del acuerdo.
vi) Acuerdos sin Asamblea.
A primera vista parece un contrasentido hablar de acuerdo sin asamblea, porque con ello se
quiere significar que la asamblea no es un rgano indispensable, excepto cuando se trata de la
asamblea anual que es un imperativo legal. La verdad es, que en la sociedad de
responsabilidad limitada perfectamente pueden consignarse en la escritura constitutiva los
33 En la legislacin extranjera se advierte la falta de claridad de la norma, tal es el caso de la
legislacin Alemana, Francesa y Mexicana, para slo citar tres, lo que ha merecido la crtica y
cuestionamientos de la doctrina ms calificada.
casos en que la reunin de los socios no sea necesaria, dando origen al acuerdo por escrito o
como lo enunciamos, acuerdo sin asamblea.
Para que pueda darse la figura del acuerdo sin asamblea es preciso:
(1) Que la escritura constitutiva consigne los casos en que no sea necesaria la
reunin de los socios;
(2) Que la administracin remita a los socios por carta certificada, con acuse de
recibo, los textos de las propuestas;
(3) Que el voto se emita por escrito y que sea concordante con la propuesta, pues
de lo contrario sera una contrapropuesta;
(4) Que la propuesta o una de las propuestas merezca el asentimiento de los
socios, lo que se acreditar con el conteo de los respectivo votos, debiendo la
administracin levantar el acta respectiva; y finalmente,
(5) Que los socios estn conformes con ello, pues de conformidad con la ley, an
cuando el acuerdo sin asamblea estuviese previsto en la escritura constitutiva, a
peticin de los que representen ms de la tercera parte del capital social, deber
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convocarse a la asamblea .
vii)Qurum de Constitucin.
Este es conocido tambin como qurum de instalacin o de presencia y se refiere justamente a
la presencia requerida para que la asamblea se pueda instalar vlidamente.- La ley distingue
segn se trata de primera o segunda convocatoria, as por ejemplo si se trata de primera
convocatoria, se exige la presencia de los socios que representen por lo menos, la mitad del
capital social; salvo por supuesto que la escritura constitutiva exija una asistencia ms
elevada. Vale decir, va escritura constitutiva se puede elevar el qurum de presencia a tres
cuartas partes del capital social, dos terceras partes etc.
Si el qurum requerido no se alcanza en primera convocatoria, se prev una segunda y si bien
guarda silencio en torno a las formalidades o requerimientos de la misma (es decir, como y
con que antelacin), si deja claramente establecido que la asamblea funcionar vlidamente
cualquiera sea el nmero de los concurrentes.- Evidentemente, en segunda convocatoria el
qurum es realmente flexible, pues existe el inters primigenio de evitar una situacin de
parlisis de la sociedad, si bien debemos dejar sentado que an cuando haya qurum de
instalacin no por ello se entender cubierto el qurum de resolucin, como luego lo veremos.
viii)
Qurum de Resolucin.
Conocido tambin como qurum de decisin.- Es interesante sealar que la norma mercantil
habla de primera y segunda convocatoria; pero guarda silencio en cuanto al qurum de
resolucin requerido para cada una de ellas, como si ocurren en el caso de las sociedades
annimas; es decir, establece un qurum de decisin pero en trminos generales y ms lo
vincula a la materia o el asunto de que se trate, que al hecho de ser primera o segunda
34 Tanto el derecho Francs como el Alemn consagran una redaccin similar. Vanse Pic. Op.
Cit.
pgina 710 y Feine, Op. Cit. pgina 531.
convocatoria, por lo que debemos entender que las mayoras mencionadas se exigen en todo
caso y circunstancias.
En efecto, el artculo 87
materia as:
35
(g) Acordar el ejercicio de las acciones que correspondan para exigir daos y
perjuicios a los otros rganos sociales, designando, en su caso, la persona
que ha de seguir el juicio.
Abordaremos a continuacin el contenido y alcance de cada uno de los rubros que se
consideran propios de un acuerdo ordinario, as:
(a) Aprobacin del Balance.
Este es el instrumento que refleja la situacin econmico financiero de la sociedad a un
momento determinado. Sin perjuicio del derecho de la asamblea de exigir balances
peridicos, la ley establece con carcter de obligatorio para los administradores, el dar a
conocer anualmente la situacin financiera y contable de la sociedad incluyendo el balance y
36
estado de prdidas y ganancias . Es de extraordinaria importancia, en cuanto sobre la base
del mismo se tomarn una serie de determinaciones, tal lo relativo a la responsabilidad en
contra de los administradores, distribucin de utilidades etc. Es preciso destacar que la
administracin presenta a la consideracin de la asamblea el proyecto de balance y una vez
que ha sido aprobado se convierte en el balance en propiedad.
Como producto de la discusin en el seno de la asamblea puede ocurrir que el balance se
apruebe, lo cual en principio entraa aprobacin de la gestin de los administradores; pero
tambin puede ser que se modifique sobre la base de las observaciones formuladas, pues debe
recordarse que a fin de que los socios puedan ejercitar el derecho de informacin, todos los
libros y documentos deben estar a su disposicin antes de la celebracin de la asamblea; y
finalmente puede reprobar el balance, si estima que no corresponde a la realidad, en virtud de
haber sido confeccionado sobre la base de datos no verdicos. Seguramente como producto de
ello se deducir responsabilidad en contra de los administradores
(b) Reparto de Utilidades.
Ya hemos dejado establecido que no se puede adoptar un acuerdo de distribucin de
utilidades, si las mismas no han sido realmente obtenidas conforme el balance general. Esto
resalta la importancia y trascendencia de los estados contables. Si no obstante no existir
utilidades, la asamblea adoptase un acuerdo de distribucin de las mismas, ese acuerdo
conllevara no la distribucin de utilidades, sino del capital social, de donde sera atacable, por
violacin clara y categrica del ordenamiento jurdico mercantil, al tiempo que legitimara a
la propia sociedad, a los acreedores y a los socios disidentes a exigir en forma solidaria a los
administradores y a quienes hubiesen percibido esas cantidades, el reintegro de las mismas e
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individualmente a los socios el reintegro del importe indebidamente percibido . Adems
36 Expresa el artculo 52: Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios por lo
menos anualmente, la situacin financiera y contable de la sociedad, incluyendo el balance general
correspondiente y el estado de prdidas y ganancias.
37 Vanse los claros trminos del artculo 31 del Cdigo de
Comercio.
los mismos tengan una repercusin hacia afuera; vale decir, con relacin a terceros, en esa
medida estamos frente a la representacin.
Tanto la administracin como la representacin pueden tener limitantes, justamente por eso
con relacin a la primera figura se estipula que podrn realizar todas las operaciones
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inherentes a su finalidad , salvo que la ley o los estatutos establecieren otra cosa; pero bien la
regla general es que los gerentes tienen capacidad para realizar todas las operaciones
enmarcadas en la actividad principal de la sociedad.
Con relacin a la segunda figura (representacin), el mismo ordenamiento seala que el uso
de la firma social corresponde a todos los gerentes a menos que tal atribucin se le hubiere
conferido a uno de ellos. Al hablar del uso de la firma social estamos haciendo insita
referencia a la facultad de los gerentes de comprometer vlidamente a la sociedad frente a
terceros y en el caso concreto que se pretendiese desconocer o invalidar una contratacin
stos ltimos, siguiendo el principio de la seguridad jurdica, seran definitivamente
amparados, pues de lo contrario se dara un caos en la contratacin. Esto significa que an en
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el caso de extralimitacin de funciones se compromete a la sociedad , a menos que se
acredite que el tercero contratante ha actuado de mala fe; pero quede claro, se invierte la carga
de la prueba, posicin que nos parece conteste con la celeridad y la seguridad que debe
prevalecer en el mundo de la contratacin mercantil.
En sntesis, en funcin de la representacin que les viene atribuida a los gerentes, pueden
representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad, por tanto pueden comparecer en su
nombre y representacin ante autoridades judiciales, administrativas y del trabajo; vale decir,
ejercer todos los derechos y obligaciones que como persona jurdica corresponde a la
sociedad, en el entendido que todo uso indebido de la firma social, obliga a la sociedad, sin
perjuicio del derecho de sta de deducir responsabilidad contra los gerentes, ya sea desde el
punto de vista civil como penal.
Pero ahondando ms, los gerentes pueden perfectamente conferir poderes para determinados
negocios o para cierta clase de ellos, en el entendido que ser bajo su propia responsabilidad.
Empero, mediante pacto as como puede restringrsele esa facultad, igualmente puede
limitarse o concretarse a ciertos casos o actuaciones en particular, lo cual nos parece
recomendable, como igualmente limitarlo en el tiempo. En todo caso, el mismo precepto se
encarga de aclarar que bajo ninguna circunstancia se podr delegar el cargo, lo cual significa
que el cargo de gerente est en funcin de la persona nominada, en consideracin a sus
mritos, condiciones y atributos personales.
vii)Deberes y Obligaciones.
43 Rodrguez Rodrguez J. Op. Cit. pgina 392 seala: La administracin de una sociedad
mercantil
significa la posibilidad de realizar toda clase de actos dispositivos, solo con una triple
limitacin:
1. No pueden acordar ni tienen representacin suficiente para realizar actos que no entren en el
objeto de la sociedad.
2. No pueden realizar actos que puedan significar la imposibilidad posterior de alcanzar ese
mismo objeto, y
3. Ni los que implican una modificacin de los estatutos.
44 Seala sobre el particular el tantas veces citado tratadista Pic, Op. Cit. pgina 1588 Cuando
acta
en nombre de la sociedad, el gerente dispone de poderes en principio ilimitados e intangibles. Si se
extralimita del circulo de atribuciones que le hayan sido sealadas en los estatutos compromete su
responsabilidad personal para con los socios, pero los actos realizados por l obligan a la sociedad.
Los gerentes deben desempear su cargo con profesionalismo y diligencia. Este es un tema de
la ms alta trascendencia, sin embargo muy poca regulacin establece el ordenamiento
jurdico mercantil y si bien con relacin a las sociedades annimas estipula que los
administradores deben actuar con la diligencia que exige una administracin mercantil regular
y prudente, la verdad es que son criterios muy valorativos, por cuanto lo que para uno puede
ser una administracin mercantil regular y prudente, para otro puede no serla; pero de
cualquier manera son parmetros que deben ser tomados en cuenta y esperar que adems se
acte con absoluta lealtad.
No establece el Cdigo si los gerentes devienen obligados a rendir caucin como si se hace en
la sociedad annima, aunque a nuestro juicio es recomendable incorporar una disposicin de
tal naturaleza en la escritura de constitucin o en los estatutos; no se regula el conflicto de
intereses etc. y ms que todo se contrae a la obligacin primigenia de dar a conocer a los
socios por lo menos anualmente, la situacin financiera y contable de la sociedad, lo que por
supuesto incluye el balance correspondiente al ejercicio y estado de prdidas y ganancias. Sin
pretender agotar sus obligaciones, corresponder a los gerentes llevar tanto los libros
contables (Inventarios y Balances, libro Diario y un libro Mayor, con todas las formalidades)
y sociales (asambleas y de la administracin) en los cuales es de incluir un libro especial de
socios, en el que se inscribir el nombre y domicilio de cada uno, con indicacin de sus
aportaciones y las transmisiones de las partes sociales,
viii)
Si es unipersonal no presenta dificultades, puesto que es en cabeza de una persona que est
depositada tal responsabilidad; pero cuando se trata de un rgano colegiado, es preciso
45
establecer algunos parmetros, tal como efectivamente lo hace el cdigo en el artculo 79 en
donde se regula lo relativo al qurum de resolucin o decisin. Se establecen
fundamentalmente dos tipos:
(1) La mayora de votos. Este sera el criterio rector que se impone a un cuerpo
colegiado en donde las decisiones son por cabeza; sin embargo la escritura
puede consignar un qurum ms elevado, pues se parte de la premisa que los
socios son libres de establecer las condiciones que estimen pertinentes.
(2) La unanimidad de votos. Este sera el caso en que la escritura se haya
estipulado que deben obrar de consuno; puesto que - repetimos - si nada dice,
se entender que las decisiones se toman por mayora.
Y todava ms, an cuando la escritura exija la unanimidad, se prev el caso en que no estn
presentes todos los gerentes y que sea preciso un acuerdo urgente para evitarle un dao a la
sociedad, o como seala el cdigo, que la sociedad corre grave peligro con el retardo, caso en
el cual la mayora puede adoptar el acuerdo o resolucin correspondiente.
ix) Responsabilidad.
45 Artculo 79: Las resoluciones de lo gerentes se tomarn por mayora de votos, a no ser que la
escritura social establezca otra cosa. Si la escritura social exige que obren conjuntamente, se
necesitar la unanimidad; pero si no estuvieren presentes todos ellos, la mayora que estime que la
sociedad corre grave peligro con el retardo, podr adoptar la resolucin correspondiente.