Esto es lo que me toco a mi y Aby

A)Marco terico
a. Antecedentes de la investigacin
b. Bases tericas
1. La era de la informacin y el conocimiento
1.1Sociedad peruana frente a los cambios de la era de la informacin
y conocimiento
1.2TICA Y CRITICA DE LA SOCIEDAD DEL CONOCIMIENTO
2. Derecho a la intimidad y derecho a la informacin como derechos
fundamentales
2.1Derecho a la intimidad
2.1.1 Conceptualizacin
2.1.2 Evolucin histrica del derecho a la intimidad
2.1.3 Tratamiento legislativo peruano
2.2Derecho a la informacin
2.2.1 Conceptualizacin
2.2.2 Evolucin histrica del derecho a la informacin
2.2.3 Tratamiento legislativo peruano
2.3Primaca o conflicto de derechos?
2.4Jurisprudencia relacionada
3. El principio de proporcionalidad en la jurisprudencia del tribunal
constitucional
3.1Razonabilidad y ponderacin de la jurisprudencia del tribunal
constitucional
3.2La ponderacin
4. Propuesta legislativa: conciliacin de derechos

c. Definicin de trminos bsicos

d. Sistema de hiptesis

A) MARCO TERICO

a. Antecedentes de la investigacin

PROTECCIN DE DATOS PERSONALES VS ACCESO A LA

INFORMACIN PBLICA DERECHOS FUNDAMENTALES EN
CONFLICTO?
Disponible en:
www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con2_uibd.nsf/.../nahabetian.p
df
Autora: Dra. Laura Nahabetin Brunet
Resumen:
La determinacin de los derechos humanos en tanto fundamentales,
como derechos universales es trascendente para poder efectuar su
extensin a todos los seres humanos, sin distinciones, pero tambin
lo es para poder verificar su inalienabilidad.
En el mismo sentido es importante afirmar que los derechos
fundamentales tienen como sustrato central a la persona y no pueden
nicamente reconocerse por el Estado sino que tambin deben ser
garantizados por ste.
Es entonces un aspecto de difcil solucin en la dogmtica de los
derechos fundamentales aqul que refiere precisamente a la
ubicacin de una razonable y justa respuesta en todos los casos en
que existan derechos en posible oposicin. La pretensin debera ser
la aceptacin desde el principio que los derechos fundamentales y
con ellos los deberes que traen aparejados, debern estar
armnicamente en interrelacin e incluso correlacin.
Es fundamental encontrar conexiones entre los derechos
fundamentales y evitar los conflictos, siendo que como en el caso la
colisin es absolutamente excepcional y la opcin contraria
transformara la situacin en conflictos devenidos en situaciones
insuperables que slo podran salvarse mediante la determinacin de
una supremaca absoluta de un derecho sobre otro, lo que no es
viable a la luz de lo consagrado ya no a nivel legislativo sino
constitucional y jurisprudencial.

CONFLICTO JURDICO ENTRE EL DERECHO A LA INTIMIDAD Y EL

DERECHO A LA INFORMACIN
Disponible en:
http://www.aspectosprofesionales.info/2013/10/conflicto-juridicoentre-el-derecho-la.html
Autor: Jos Luis Colom Planas
Resumen:
En el desempeo diario, los profesionales de la privacidad nos
enfrentamos a diversas situaciones donde concurren aspectos
jurdicos, organizativos y tcnicos, todos ellos necesarios para
conseguir una correcta adecuacin de nuestros clientes a la
legislacin vigente en materia de proteccin de datos.

En algunos casos de asesoramiento, como es el requerido por las

empresas periodsticas (Prensa, radio, TV, Internet), debe hilarse
muy fino ante el riesgo de que pueda producirse una colisin de
derechos fundamentales de las personas, que requerir un especial
anlisis jurdico de cada caso particular. Presentamos aqu una
orientacin generalista al respecto.

Anlisis de la Teora de los derechos fundamentales de Roberto

Alexy
Disponible en:
http://juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/17/rb/rb16.htm
Autor: Arturo ZRATE CASTILLO
Resumen:
El objeto de la obra es "dar respuestas racionalmente fundamentadas
a las cuestiones vinculadas con los derechos fundamentales" (p.
254.). En su Teora de los derechos fundamentales, Alexy propone
investigar estructuras tales como la de conceptos de derechos
fundamentales, la influencia de los derechos fundamentales en el
sistema jurdico y la fundamentacin de los derechos fundamentales.
El autor seala que su material ms importante es la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional Federal de Alemania. Dicha teora se gua
por la pregunta cul es la decisin correcta desde el punto de vista
de los derechos fundamentales y de la fundamentacin racional de
los derechos fundamentales?

DERECHO A LA IMTIMIDAD ( estudio comparado con el right of

privacy del Derecho norteamericano)
Editorial: Palestra editores
Ao: 2002
Lugar: Lima
Autor: Juan Morales Godo
Resumen:
El derecho a la vida privada o derecho a la intimidad, como se le
conoce en el Per y la mayora de pases que pertenecen a la familia
romano-germnico, o righ of privacy como se le denomina en
Estados unidos de Norteamrica, cobra singular importancia para el
hombre contemporneo. Es el derecho ms estimado por los
hombres civilizados como lo ha sealado el juez estadunidense
LOUIS BRANDEIS . La multiplicidad de formas cada vez ms
sofisticadas que existen para vulnerar dicho espacio fsico espiritual,
por distintas motivaciones, ha colocado al ser humano en una
situacin de peligro permanente. Por razones mercantiles en algunos
casos, de orden poltico, en otros, a cargo de particulares o cargo del
estado, el ser humano se ve expuesto en las intromisiones en su
hogar, en su tiempo libre, en sus comunicaciones, etc, agravndose
la situacin con la posibilidad de divulgacin de la informacin
obtenida, transgrediendo este derecho que es la expresin de la
libertad y dignidad del hombre.

CONFLICTO ENTRE LAS LIBERTADES DE INFORMACIN Y

EXPRESIN Y LOS DERECHOS AL HONOR, LA INTIMIDAD Y LA
IMAGEN
Disponible en: http://almeria.fape.es/wpcontent/uploads/2014/11/1.-Alba_Pa%C3%B1os_LIBERTAD-INFORMACI
%C3%93N-Y-D%C2%BA-HII.pdf
Autor: Dra. Alba Paos Prez
Resumen:
Cuando se habla del derecho a la intimidad, inevitablemente se
piensa en el conflicto que surge entre los que estn a favor de su
proteccin jurdica a rajatabla (rondando tal vez con lo absoluto) con
aquellos otros que sostienen que, en determinadas circunstancias,
debe ceder su lugar de preeminencia al derecho a la informacin que
tiene el resto de la sociedad.
En principio pareciera que ambas premisas tienen su cuota de
razonabilidad pero, al mismo tiempo, es evidente que la procedencia
de esas afirmaciones debe valorarse a la luz del caso concreto
porque, de lo contrario, es posible pronosticar que podran
ocasionarse daos a terceros si se defendiera una u otra postura de
manera genrica pretendiendo aplicarlas a todas las situaciones que
tengan lugar.
Ahora bien, al referirnos a este tema, en primer trmino deberemos
dilucidar el significado de la palabra intimidad para luego analizar
quien es el que vulnera el derecho a ella y, por lo tanto, quien resulta
ser el afectado. Podemos adelantarnos en nuestro relato y decir que
el conflicto podra darse entre un particular y otro particular, entre el
Estado y un particular o personaje pblico, entre un medio de prensa
y un particular o personaje pblico, etc.
En ese sentido deviene preciso sealar que el objetivo de este trabajo
consiste en analizar las distintas posturas que se sostienen respecto a
si el derecho a la intimidad de un individuo (particular o pblico) debe
ser protegido en todo momento o si, por el contrario, debe ceder su
lugar ante situaciones concretas.
Veremos que en este conflicto de derechos tendr relevante
importancia el papel que cumplen los medios de prensa en su
actividad de informar a la sociedad sobre cuestiones de inters
pblico. Ello sin dejar de tener en cuenta que la realidad demuestra
que se tratan de empresas informativas que necesitan vender
noticias para obtener una ganancia en estos tiempos en que la
rentabilidad econmica pareciera ser el nico objetivo que merece
alcanzarse.
Adelantndonos a lo que ser nuestra conclusin final, pretendemos
demostrar que una persona por su sola condicin de ser humano
tiene derecho a preservar su intimidad frente al avasallamiento de
aquellos que sin permiso ni justificacin se entrometen en su
privacidad. Asimismo, evaluaremos la sancin legal que
correspondera aplicarle a aquel que incurre en esa conducta
antijurdica, para evitar que se repita ese avasallamiento sobre la
personalidad del hombre.

b. Bases tericas
1. La era de la informacin y el conocimiento
La bsqueda constante del hombre por satisfacer cada vez mejor su
necesidad de comunicacin ha sido el impulso que ha logrado la
instauracin a lo largo de la historia de instrumentos ms poderosos y
veloces en el proceso comunicativo. El ser humano ha logrado
evolucionar sus formas de comunicacin desde rudimentarios
mtodos, como la escritura jeroglfica, el alfabeto y el papel, hasta la
llegada de la imprenta, y la aparicin del telfono, el cine, la radio y
la televisin. Todos estos instrumentos han sido un avance en las
formas de comunicacin del hombre y han sido posibles gracias a la
tecnologa, que a su vez ha sido el instrumento cuya evolucin ha
determinado el avance de la humanidad.
La Sociedad de la informacin tiene una doble direccin: por un lado
fomenta el consumismo en quienes econmicamente pueden hacerlo
y, por otro lado, deforma a quienes econmicamente no pueden vivir
del consumo, pero hace posible que el consumo exista. La
globalizacin en los sistemas de informacin propicia que la
informacin que recibe el mundo cada da se encuentre monopolizada
por las grandes empresas informativas de los pases capitalistas
desarrollados. Estas empresas procesan la informacin y la envan
hacia todas las latitudes, incidiendo negativamente en los pases
subdesarrollados toda vez que adoptan una posicin imparcial y
tendenciosa.
Las innovaciones tecnolgicas llevan necesariamente a nuevos
modelos de produccin y de transformacin social
Como resultado de una definicin de oportunidades dictada por los
nuevos paradigmas muchos autores como Toffler1, Drucker2 y
Senge3, vienen defendiendo la tesis en favor del uso estratgico de la
informacin y del conocimiento para garantizar el xito de los
procesos de planificacin y desarrollo de las instituciones y los
negocios. Incluso, las transformaciones generadas por las tecnologas
de la informacin en la economa mundial hacen tambalearse los
marcos de referencia metodolgicos de la ciencia econmica, para
dar surgimiento a la llamada "nueva economa.
Los problemas generados por la informatizacin de las sociedades y
la socializacin del individuo se convierten en temas centrales para
comprender los desafos que las nuevas tecnologas tienen para los
servicios y sistemas de informacin. Al ser los pases desarrollados los
dueos de la tecnologa ms avanzada, se hace ms inalcanzable la
posibilidad de que los pases en va de desarrollo cuenten con sus
propios sistemas de comunicacin. Al ser los pases desarrollados los
dueos de la tecnologa ms avanzada, se hace cada da ms
inalcanzable la posibilidad de que los pases en vas de desarrollo
cuenten con sus propios sistemas de comunicacin. Por el contrario,
la supremaca de los monopolios de la informacin acenta la
desigualdad entre los pases subdesarrollados y los desarrollados; lo

que tambin incide desfavorablemente en la cultura e identidad

nacional de los pases en vas de desarrollo.
La imposicin a los pases del tercer mundo de una manera de pensar
al estilo occidental ha sido la labor que durante muchsimo tiempo
han venido desplegando los medios de difusin de los Estados
occidentales. Esta influencia, que ejercen los medios de difusin en la
cultura de los pueblos, se puede calificar de desfavorable cuando es
dirigida hacia las culturas de los pases subdesarrollados. El
subdesarrollo se acenta ms a medida que crece la penetracin
informativa de los pases occidentales en ellos y en los pases
subdesarrollados, reforzando la imagen consumista, propia de otras
culturas y confundindolos a la hora de distinguir las causas
esenciales que originan su estado actual.
Ms del 80% de los habitantes de los pases occidentales utilizan
ordenadores a diario, ya sea en su trabajo o en su hogar. Los
ordenadores han permitido un rpido desarrollo de otras tecnologas,
como la robtica y las telecomunicaciones, y han cambiado
radicalmente nuestra forma de vivir. La convergencia del video, el
audio, el telfono y el ordenador en base a este proceso se encuentra
la nueva capacidad de transformar la el conocimiento en informacin
digital, creando las "autopistas de la Informacin". El prototipo de
esta autopista es Internet como red global de computadoras, donde
se espera que el comercio electrnico reporte jugosas oportunidades
para los nuevos negocios en escala mundial. Los avances
tecnolgicos nos sitan en las puertas de una tercera revolucin
industrial, donde el dominar la informacin implica el dominio del
mundo.
Las nuevas fuentes de conocimiento
Las redes y sistemas de informacin estn beneficiando a
importantes sectores sociales, en el marco de las sociedades postindustriales, aunque persistan las distancias (gaps) entre las
expectativas y las realidades tecnolgicas. Se ha acudido a la
expresin brecha digital para describir las limitaciones de acceso a
las nuevas tecnologas de la informacin: telecomunicaciones e
informtica. Las diferencias econmicas y sociales ya no se
establecern entre ricos y pobres sino entre los conectados a la red y
los que no lo estn.
La revista The Economist4 publicaba en su estudio "The 2002 ereadiness rankings" que las 60 economas ms poderosas del mundo,
contribuyen con el 95% del PIB mundial. Para confeccionar la lista se
tomaron en cuenta estos referentes: conectividad e infraestructura,
clima empresarial, actitud de las empresas y los consumidores, marco
legal y poltico, rasgos sociales y culturales y soporte a los servicios
electrnicos.
La puesta en funcionamiento de servicios y de la digitalizacin de
datos ha causado un impacto extraordinario en la sociedad como un

todo, provocando cambios en las estructuras de mercado y de poder.

Como consecuencia, los expertos anuncian la sustitucin de las
estructuras fsicas de las organizaciones para adaptarse a una
descentralizacin, segmentacin y hasta a la personalizacin de sus
servicios lo ms cerca posible de sus usuarios. En este nuevo espacio
econmico, los perfiles profesionales tendrn que ser redefinidas
porque ya no ser posible mantener un empleo estable y una
especialidad tan definida como la de hoy. No slo desaparecen
muchas actividades tradicionales sino que las que se mantienen
vigentes requieren una base tecnolgica mucho ms amplia e
interdisciplinar para su efectivo ejercicio. Las transformaciones
tecnolgicas siempre exigieron grandes adaptaciones sociales. Alvin
Toffler, en la "Tercera Ola"5 intenta explicar el fenmeno de estas
transformaciones, que son cada vez ms aceleradas y aumentan,
cada da, las distancias dentro y entre los pases y regiones del
mundo.
La era de la informacin refuerza viejas desigualdades e inventa
algunas nuevas. La globalizacin pone sus centros de decisin en
manos las potencias mundiales y los negocios internacionales, en un
nuevo orden global de la informacin (global information order). Este
orden estara basado en la creencia de que la innovacin tecnolgica
es la fuerza transformadora del orden social. La globalizacin de los
negocios, con la privatizacin de las telecomunicaciones y los medios
de comunicacin, ha entregado el privilegio de los conocimientos
(patentes sobre nuevas formas de vida, nuevas tcnicas de
produccin, DNA, algoritmos, frmulas qumicas, derechos de autor,
datos y procesos) en manos de instituciones privadas y grupos de
intereses. En la era de la informacin emergen nuevos actores como
autoridades de facto en los diversos sectores de la economa.
La transnacionalizacin informativa es un instrumento de
neocolonizacin. La informacin que recibe el mundo cada da, se
encuentra monopolizada por las grandes agencias y medios de
comunicacin de los pases capitalistas desarrollados. El socilogo
norteamericano Herbert Marcuse en su ensayo:
"Un hombre unidimensional", expresaba que ante las caractersticas
totalitarias de esta sociedad capitalista, la nocin de la "neutralidad"
de la tecnologa no puede seguirse sosteniendo. La tecnologa como
tal no puede ser separada del empleo que se hace de ella; la
sociedad tecnolgica es un sistema de dominacin [...] La razn
tecnolgica se ha hecho razn poltica.
La rapidez y constancia de los cambios en el mundo de hoy, es lo que
da forma a la definicin de tecnologas de informacin, porque el
trmino, aunque puede ser aplicable a otros modos de comunicacin,
es prcticamente moderno y es reconocido a partir de la revolucin
que se observa en el mundo actual, caracterizada por la informtica,
la computacin e Internet. Es decir, de tecnologas de informacin y
comunicacin se habla a partir del instante en que la sociedad

comenz a experimentar cada vez ms rpidos y continuos procesos

de cambio; cambios sustentados en un constante progreso de la
informtica y las telecomunicaciones.
Las tecnologas de informacin y comunicacin comprenden
aplicaciones, sistemas, herramientas, tcnicas y metodologas
asociadas a la digitalizacin de seales analgicas, sonidos, texto e
imgenes, manejables en tiempo real. Se relaciona con equipos de
computacin, software, telecomunicaciones, redes y bases de datos.
Las Tecnologas de Informacin y Comunicacin se refieren a todos los
instrumentos, procesos y soportes que estn destinados a optimizar
la comunicacin humana. Se puede incluir a los medios de
comunicacin (Radio, Prensa, Televisin) dentro de la concepcin en
el sentido de que son instrumentos que facilitan y mejoran el proceso
comunicativo del hombre, al hacer de ste una actividad de alcance
masivo.

Con la tecnologa surgen nuevas formas de comercio y

de trabajo
Las tecnologas de informacin y comunicacin, como creacin del
hombre, logran superarse y mejorarse a s mismas. Los medios de
comunicacin suponen nuevas formas de transmitir y recibir
informacin, permiten nuevas formas de trabajo. Adems, como todos
los adelantos tecnolgicos que se han dado hasta ahora, son puntos
de referencia en la historia de la evolucin humana, que sufren
tambin las consecuencias de los cambios constantes y emergentes
de las TICs que, desde la informtica, las telecomunicaciones e
Internet, han realizado diversas aportaciones a los medios de
comunicacin, no slo en cuanto al mejoramiento y optimizacin de
sus particulares procesos de produccin, sino en los modos de
transmisin de sus mensajes, en la forma como se relacionan con el
pblico y en su gestin, tanto interna como externa. Pero hay ms, la
era de la informacin abre a los medios de comunicacin un sinfn de
nuevas oportunidades de trabajo, nuevas reas de accin y nuevos
mercados. A partir de la incorporacin de nuevas tecnologas el
trabajo dentro de los medios de comunicacin social se ha hecho
menos laborioso, ms eficaz, ptimo y con estndares de calidad
adaptados a la constante evolucin humana.
Los medios de comunicacin conforman un sector particular que
muchas veces es separado del rea industrial y se conciben como
una empresa en cuanto son organizaciones que desarrollan un
determinado proceso de produccin para cumplir con un determinado
servicio. Si Internet y las dems TICs emergentes en la Sociedad de la
Informacin han tenido su impacto en la manera cmo se practica la
gestin en las organizaciones empresariales, es obvio que tambin
generan cambios sustanciales en la forma cmo se gestiona un medio
de comunicacin.
La Sociedad de la Informacin es un fenmeno mundial que tiene
lugar a partir del momento en el que personas, instituciones y

empresas -apoyadas en el uso de ordenadores, telecomunicaciones y

software - se conectan para interactuar con la finalidad de comprar,
vender o intercambiar informacin.
De esta sociedad o revolucin de informacin se desprenden nociones
como el comercio electrnico y la gestin de conocimiento. En el caso
de las empresas, la revolucin de la informacin permite cambiar
radicalmente los procesos comerciales y de gestin, y se colocan a la
vanguardia las organizaciones tecnolgicamente ms innovadoras,
creando un mercado global ms competido, sin fronteras, y obligando
a las empresas a un constante cambio como nica manera de
sobrevivir y triunfar.
Entre las ventajosas caractersticas que se reconocen a la revolucin
de la informacin, destaca el crecimiento vertiginoso de la capacidad
de las los ordenadores para procesar y almacenar informacin, cada
vez ms a menor coste.
Un Sistema de Informacin comprende todas las formas de
tecnologas de informacin y comunicacin aplicadas a una situacin
organizativa especfica. En principio, los sistemas de informacin se
utilizaron para automatizar el procesamiento de datos. A medida que
se desarrollaron en el rea tecnolgica ms y mejores aplicaciones
para el procesamiento de datos, los gestores y acadmicos
comenzaron a entender que los datos, en formato electrnico, podan
transformarse en informacin til para el control y la gestin dentro
de las organizaciones.
A partir de aquellas nociones tambin nacen los conceptos de Gestin
del Conocimiento: la informacin se reconoce como un factor de xito
empresarial y cada da es ms abundante y diversa, procedente de
mltiples fuentes y en diferentes formatos, por lo que la estrategia
competitiva de las empresas debe centrarse en acciones e
instrumentos que permitan recoger, ordenar, explotar y manipular
informacin para obtener de ella un valor aadido. Lo importante no
es la informacin en s misma, sino la cantidad y clase de
conocimiento que puede obtenerse de ella. La Gestin del
Conocimiento parte de dos premisas:
- El conocimiento es un recurso valioso; debe adquirirse, clasificarse,
conservarse y explotarse con la intencin de lograr los objetivos de la
organizacin.
- La gestin supone una planificacin, un proceso que debe formar
parte de las dems actividades cotidianas de la organizacin en la
cual se aplica.
La Gestin de Conocimiento
Se define as al proceso sistemtico de encontrar, seleccionar,
organizar, disponer, presentar y compartir informacin, para
transformarla colaborativamente en conocimiento, con el fin de
obtener una mayor comprensin del entorno y los procesos, desde la
propia experiencia de los organizaciones. La gestin del Conocimiento

se fundamenta en la tecnologa aplicada a la informacin y la

comunicacin, porque al tratarse la informacin de un activo tan
relevante capital intelectual se requiere de especialistas que
manejen las tecnologas, estructuras, modelos y recursos apropiados
para que esta fluya.
En la gestin del Conocimiento tienen los medios de comunicacin
diversas herramientas que contribuyen a impulsar su xito. El
comercio electrnico o e-commerce, comprende el intercambio de
bienes, servicios e informacin electrnica y se extiende hasta la
promocin, publicidad de productos y servicios, contactos entre
agentes comerciales, soporte post-venta, investigacin de mercados,
etc. Todo dentro del ambiente electrnico fundamentado y soportado
principalmente en Internet. En el caso de los medios de comunicacin
tradicionales, existen dos vertientes:
- Los que ya cuentan con un Sitio Web
- Los que no estn en Red pero utilizan Internet como canal de
comunicacin.
En cuanto a los medios de comunicacin que an no estn en la Web,
las actividades de comercio electrnico se limitan al envo y recepcin
de mensajes va e-mail, con la intencin de hacer promociones de sus
servicios, recibir comentarios y establecer formas ms atractivas de
comunicarse con el pblico. Igualmente, un medio de comunicacin
que asume su condicin de anunciante y contrata publicidad en algn
sitio Web, tambin practica comercio electrnico. Para los medios
convencionales que estn en la Web, el reto es ofrecer informacin,
ya sea noticiosa o de entretenimiento.
Existe una relacin directa entre Internet y los conceptos de
Revolucin y Sociedad de la Informacin y el Conocimiento, porque
Internet permite un flujo ilimitado de informacin y datos. Pero
quines se encargan de organizar los datos, de procesar y colocar en
Red la informacin al servicio del usuario y de generar los
contenidos?
La respuesta es simple: si en Internet todos pueden suministrar
datos, ofrecer informacin y elaborar contenidos, desde el punto de
vista periodstico la situacin es ms compleja, porque en los dems
medios de comunicacin que se conocen, son precisamente los
comunicadores quienes tienen el deber y la responsabilidad de buscar
los datos, procesar la informacin y elaborar el contenido que ser
expuesto a los usuarios. El comunicador social se convierte en un
generador de contenidos por excelencia, por lo que, en la Web, los
comunicadores sociales tienen una oportunidad nica de expansin.
La red no slo no va a acabar con el periodismo sino que, por la
cantidad creciente de informacin que brinda, hace imprescindible un
trabajo de documentacin, seleccin y tratamiento de la actualidad
que nadie sabe hacer como un periodista7, aunque se trata de un
periodismo distinto del que se ha hecho hasta ahora, pues no todo

aquel que tiene acceso a la Red tiene acceso a la informacin que

busca, a algo relevante o de valor. El comunicador social es un
"buscador" por excelencia de informacin, por tanto, tambin tiene
en la Red el deber de servir al procesamiento y bsqueda de datos e
informacin para la creacin de contenidos tiles. En definitiva, la
informacin ha dejado de ser un instrumento para producir bienes
econmicos, para convertirse en el principal de los bienes.
Las nuevas tecnologas estn produciendo profundos cambios
econmicos y tecnolgicos en el mbito mundial, con consecuencias
sociales, polticas y laborales de largo alcance. La tercera revolucin
tecnolgica significa un cambio de paradigma. Econmico porque la
informacin es el rasgo esencial y materia prima bsica de este
nuevo modelo social.
La importancia de la tecnologa de la informacin radica en su
capacidad para expandir a travs de las redes los conocimientos e
innovaciones tecnolgicas, facilitar su interconexin y reforzamiento
mutuo, y transformarlos en procesos de informacin que multiplican
el impacto especfico de cada tecnologa.
A diferencia de los medios de comunicacin tradicionales, los nuevos
medios de comunicacin digitales permiten que sus usuarios sean no
slo consumidores sino tambin productores de sus propios
mensajes. Los trminos "comunicacin", "informacin"
"conocimientos" son muy familiares en mbitos econmicos y
empresariales, y hasta en la vida cotidiana. El hombre, que fue
siempre artfice de las comunicaciones, a travs del lenguaje y la
escritura, hoy en da se comunica exponencialmente a travs de las
nuevas tecnologas.
Hasta la sociedad de la informacin, las instituciones transmisoras de
conocimiento haban sido sobre todo la escuela y la familia, y ms
tardamente los medios de comunicacin de masas. La propagacin
de los medios de comunicacin cumpla una doble funcin: la de de
trasmitir informacin y formar opinin pblica. Sin embargo, a finales
del siglo XX, el surgimiento de los medios digitales ha provocado la
multiplicacin del caudal informativo, y por ende, del conocimiento: El
caudal informativo suministrado por Internet ofrece abundancia de
contenidos a travs de la Red y propicia infinitas posibilidades para el
desarrollo de la comunicacin, no solo mediante la multiplicacin de
canales de los medios masivos, sino tambin a travs del desarrollo
de las nuevas formas de comunicacin interpersonal en los nuevos
medios.
La multiplicacin de las posibilidades de comunicacin tambin
propician un aumento de los intercambios de personas y de bienes y
servicios en todo el mundo. La Sociedad de la Informacin es una
poca de gran velocidad e intensidad de cambios, donde la
informacin y la comunicacin se han constituido en los bienes ms
preciados.

El eje central de los cambios es el proceso de globalizacin o

mundializacin, que erosiona las fronteras y modifica los ejes de
decisin. De ah que para abordar el fenmeno de la comunicacin
postmoderna y de Internet y las nuevas tecnologas acudamos a la
metfora de la "aldea global"8, acuada por McLuhan, refirindose a
que los medios de comunicacin convertiran en globales los asuntos
de alcance local.
En la base del desarrollo econmico de la Sociedad de la Informacin
se encuentra la convergencia tecnolgica de la microelectrnica, los
ordenadores, las telecomunicaciones y los medios de comunicacin.
Esta convergencia implica la integracin de los canales que venan
operando de manera diferenciada: la telefona, el fax, la televisin,
por la transmisin digital de informacin a travs de diferentes
interfaces, y un contenido que necesariamente se transforma en un
lenguaje binario, para que puedan comunicarse entre si las diferentes
redes, configuradas de manera diferente. El exponente paradigmtico
de esta tecnologa convergente es Internet, conectada a travs del
mundo, ofreciendo mltiples servicios de comunicacin: correo
electrnico, teleconferencias, bancos de datos, boletines electrnicos,
etc.
Los nuevos medios de comunicacin han multiplicado la posibilidad
de ofrecer informacin y ofrecen un gran potencial para la
interactividad hombre-mquina. La Sociedad de la Informacin es
entonces un modelo originado por medio de las nuevas tecnologas,
de principios, organizaciones, instituciones que permiten hablar de un
"nuevo modo de produccin"9. A la vez que esa sociedad es
portadora de riesgos y oportunidades para el desarrollo humano:
1) Desarrolla una economa predominantemente inmaterial;
2) Delimita nuevos escenarios que obligan a cambiar
constantemente contenidos ideolgicos, polticos, culturales y
sociales;
3) Elimina las barreras geogrficas y las distancias fsicas;
4) Es un modelo social multipolar donde concurren diversos centros
de poder e influencia, con mensajes y culturas de procedencia
diversa;
5) Es un modelo social interactivo donde todos somos protagonistas
y autores de nuestros propios mensajes y respondemos a los
contenidos que otros nos ofrecen;
6) Es un modelo econmico desigual, ya que la concentracin de las
tecnologas y de la informacin y el conocimiento se convierte en un
privilegio de las sociedades ms ricas;
7) Es un modelo social heterogneo y desigual, incapaz de asimilar la
gran cantidad de transformaciones recientes.
La nueva sociedad es una sociedad en la que se estn disolviendo las
instituciones sociales tradicionales, en las que se generan diferentes
formas de relaciones sociales. Los beneficios que trae consigo la
tecnologa moderna son ampliamente conocidos: mayor
productividad que proporciona a la sociedad unos excedentes que

permiten disponer de ms tiempo libre. Una vez cubiertas las

necesidades bsicas, la tecnologa empieza a proporcionar beneficios
cada vez ms triviales, y es en ese momento cuando surgen
esencialmente los problemas sociales.
Los desechos ambientales que produce la tecnologa han creado
nuevas formas de enfermedades y fomentado otras. El trabajo es ms
rutinario. La industria tecnolgica ha desestructurado la familia, al
tener que dedicar mucho tiempo al transporte y menos al cuidado de
los nios. La ubicuidad de las comunicaciones y los medios de
transporte anima a los jvenes a dispersarse ms del ncleo familiar.
En toda la historia de la humanidad, el hombre procura garantizar y
mejorar su nivel de vida mediante un mejor conocimiento del mundo
que le rodea y un dominio ms eficaz del mismo, es decir, mediante
un desarrollo constante de la ciencia. La ciencia es uno de los
factores esenciales del desarrollo social y est adquiriendo un
carcter cada vez ms masivo.
Al estudiar los efectos de la ciencia en la sociedad, no se trata
solamente de los efectos en la sociedad actual, sino tambin de los
efectos sobre la sociedad futura. En las sociedades tradicionales
haba una armona entre la naturaleza, la sociedad y el hombre.
Ahora bien, la ciencia trajo consigo la desaparicin de este marco
tradicional y una profunda modificacin del ambiente. Los progresos
de la ciencia han sido muy rpidos en los pases desarrollados; en
cambio, en los pases subdesarrollados su adquisicin es tan lenta
que cada da la diferencia entre dos tipos de pases se hace ms
grande (brecha digital). Dicho retraso contribuye a mantener e
incluso a agravar la situacin de dependencia de los pases
subdesarrollados con respecto a los desarrollados.
Sin embargo, el progreso es algo ms que una cuestin de mercados,
innovacin tecnolgica e industrializacin; va ms ligado al desarrollo
de las libertades humanas fundamentales, como las libertades
sociales, econmicas y polticas que al desarrollo tecnolgico. En las
sociedades altamente tecnificadas, el hombre pierde la capacidad de
elegir su estilo propio de vida porque el entorno laboral es cada da
ms complejo debido a los cambios tecnolgicos y la incertidumbre
que este hecho causa.
La economa es ahora global y tiene efectos significativos en nuestra
vida. No solamente econmicos sino sociales. La competitividad
econmica en el mundo se ha intensificado. Los pases que jugaron
un papel importante como productores de materias primas, ahora
entran en la competicin para todo tipo de productos, incluyendo los
productos ms sofisticados desde el punto de vista tecnolgico.
Los pases que desarrollan las tecnologas ms avanzadas y logran
incorporarlas ms rpidamente en sus respectivas economas,
cuentan con las tasas de desempleo ms bajo. La nueva tecnologa

crea nuevos productos, una nueva dinmica y ms productividad,

pero tambin, en cierta forma, crea el desempleo en las regiones
menos desarrolladas. El problema es que en el mundo global el
Estado nacional no tiene mucho control de la economa, porque la
economa es mundial.
En la historia de la humanidad, desde el punto de vista tecnolgico,
se pueden observar varios perodos de grandes cambios, que en los
ltimos siglos se fueron acelerando de manera imparable.
En la poca neoltica (hace 10.000 aos) surgieran las civilizaciones
urbanas de la antigedad, pero se puede hablar de una evolucin
lenta de la tecnologa. La revolucin neoltica consisti en la
domesticacin de varias especies vegetales y animales, y marc el fin
de una economa basada en la caza y la recoleccin. La agricultura y
la ganadera permitieron por primera vez la existencia de excedentes
alimentarios, de modo que no todos deban trabajar en el sustento de
la comunidad. Se produjeron grandes aumentos de las poblaciones, y
tecnologas tan importantes como el riego artificial, que condujo a la
sedentarizacin de grandes poblaciones. Se inventaron las ciudades,
donde surgiran la escritura y el comercio.
La segunda gran revolucin tecnolgica, la industrial, comenz
lentamente en Europa en el perodo que abarca desde 1760 hasta
1830. La estructura de clases de las sociedades fue cambiando con el
fin del feudalismo y el ascenso de la burguesa como clase que
aportaba un dinamismo desconocido hasta ese momento. Los
grandes viajes, las exploraciones y conquistas emprendidos por las
potencias encontraron su mayor motivacin en la explotacin de las
riquezas naturales de las nuevas tierras y despus en la actividad
esclavista. Comienza el dominio de occidente sobre las dems
culturas. Tambin surgen los descubrimientos cientficos, naciendo el
deseo de poner a la naturaleza al servicio del hombre. La Revolucin
Industrial abarc dos etapas sucesivas.
a) En la primera, se introdujo la mquina de vapor que reemplazara a
la energa hidrulica, cambiando completamente los mtodos de
produccin, los sistemas de transporte (nacimiento del ferrocarril y de
los barcos de vapor), los materiales (se reemplaza la madera por los
metales), y se propici el desplazamiento de grandes cantidades de
personas del campo a las ciudades, en funcin de la mecanizacin de
las tareas agrarias.
b) En la segunda etapa, que dur desde mediados del siglo XIX hasta
la Primera Guerra Mundial, el petrleo reemplaza al carbn, la
electricidad hace su aparicin como fuente de energa y la industria
qumica empieza a crear sustancias no slo procedentes de la
naturaleza.
Esta segunda revolucin tecnolgica llevara aparejada una
transformacin social profunda, urbanizando la poblacin y creando el

proletariado Industrial moderno a costa de la poblacin rural. El

centro de todo este movimiento fue Europa y Estados Unidos.
En Japn comenz la tercera revolucin tecnolgica, en la cual nos
encontramos inmersos en la actualidad. La tecnologa caracterstica
de esta ltima revolucin es la informtica, que hace posible auxiliar
y hasta reemplazar muchas de las tareas humanas. La revolucin
social ocasionada por ella todava no ha alcanzado su mayor apogeo,
pero ya se vislumbran algunas consecuencias poco agradables como
el reemplazo de la mano de obra no cualificada. La desocupacin es
uno de los problemas sociales y econmicos ms graves en todo el
mundo. El fenmeno tiene causas complejas que no son las mismas
en diferentes pases, pero una de ellas es ciertamente el aumento de
la productividad del trabajo humano, que es reemplazado por
mquinas.
Este fenmeno no es nuevo, ya que la segunda revolucin
tecnolgica produjo efectos similares. Los grandes cambios
introducidos en la industria de esa poca produjeron desplazamientos
de poblaciones, cambios en los estilos de vida y tambin
desocupacin tecnolgica. La mecanizacin agraria desplaz a las
ciudades a miles de campesinos que all formaron el proletariado
urbano, con una grave prdida en su calidad de vida. Otro ejemplo de
innovacin tecnolgica lo constituye la invencin de los sistemas de
produccin basados en la fabricacin de mquinas, que marca el
abandono del trabajo artesanal y el comienzo de la racionalizacin del
trabajo.
El impacto social de las innovaciones en la tercera revolucin
industrial es el de la industria electrnica. La generalizacin de la
radio, el telfono, la televisin y la penetracin de los productos
informticos en todos los aspectos de nuestra vida ha cambia nuestra
civilizacin.
1.1

Sociedad peruana frente a los cambios de la era de la informacin

y conocimiento
En este sentido, debido a los cambios ocasionados por la era de la informacin y
conocimiento el derecho a la vida privada se ve restringido para los personajes
pblicos, ya que interesa a la comunidad ciertos aspectos que ordinariamente seran
exclusivamente de la vida privada. Es indudable que los personajes pblicos son de
distintas categoras, por un lado tenemos aquellos personajes que por su influencia
en la marcha de la sociedad, su vida privada se restringe al mnimo, ejemplo de ello
lo tenemos con los polticos.
En nuestro medio es preciso distinguir entre personaje pblico y aquellas personas
que no lo son, as como la vida pblica y la vida privada, para establecer los
linderos con el derecho a la informacin. Se cree que en el Per, no existe un
desarrollo jurisprudencial, este punto brinda a la realidad jurdica a la oportunidad
de recurrir al rgano jurisdiccional en busca de tutela, ya que son muchos los casos
que podran ventilarse judicialmente. Bastara con revisar los diarios, revistas y en

general las ediciones de los medios de comunicacin masiva para comprobar las
agresiones permanentes que los ciudadanos deben soportar, incluyendo personajes
pblicos, donde no se discrimina entre los hechos que interesan a la sociedad y por
ende deben ser publicados, de los actos que estrictamente, corresponden a la vida
privada.
En Estados Unidos son varios los precedentes que existen como el caso de Daily
Times Democrat vs. Graham, cuando el Tribunal de Colorado, ante la demanda de
una joven que fue fotografiada, mientras se encontraba en un parque y una corriente
de aire levant su vestido, consider que haba violacin al derecho a la intimidad,
considerando que "aun en lugares pblicos hay ciertas cosas que aunque estn a la
vista siguen siendo privadas".
Es evidente que en el Per la distincin de lo pblico y lo privado no puede ser
establecido en normas, ya que ello debe ser objeto de interpretacin jurisprudencial.
Es preciso que se determine casusticamente cundo estamos frente a un personaje
pblico, qu hechos corresponden a la vida pblica o privada, cundo estamos en un
lugar pblico o privado. Todas estas situaciones es imposible que se describan en
normas, por ello, es necesario que la jurisprudencia lo determine, con la ayuda de la
doctrina que es imprescindible desarrollar
Consideramos que si bien en nuestro pas no existe un desarrollo jurisprudencial,
este precepto brinde la realidad jurdica, la oportunidad de recurrir al organismo
jurisdiccional en busca de tutela ya que son muchos los casos que podran ventilarse
judicialmente y bastara con revisar los diarios, revistas, y en general las ediciones
de los medios de comunicaron masiva para comprobar las agresiones permanentes
que los ciudadanos beben soportar incluyendo a personajes Pblicos, donde no se
discrimina entre los hechos que interesen a la sociedad y por ende deben ser
publicados de los actos que estrictamente, corresponden a la vida privada.
Debe sealar que, en el artculo 200 inciso 300 de nuestra constitucin figura del
habeas data como garanta constitucional, a la par que el habeas corpus, la accin de
amparo, la accin popular y la accin de cumplimiento.
Adems al referirnos al origen y desarrollo del habeas data, se encuentra centrado
en la proteccin del ser humano, en tanto que si se viola la vida privada pueden ser
capturados, poniendo en peligro su libre desarrollo y su libertad.

1.2

tica y critica de la sociedad del conocimiento

El tema de la tica se ha convertido en un leit motiv, no slo

cuando nos referimos a la tarea informativa sino a la sociedad en
general. Su inters y vigencia ha existido siempre pero nunca
como ahora fue tan necesario el mencionarla ya que el mal vivir o
el mal obrar se deriva de la fuerte conmocin de valores que
impregna nuestra cultura. Lo que resulta sorprendente es que
habiendo casi un acuerdo unnime, tanto en la sociedad como en
los gremios profesionales, el consenso se esfuma cuando conviene
definir cmo hacerlo y qu valores transmitir.
Hoy estn presentes muchas ideas referidas al ejercicio de la
profesin que traducen el sentir de una mayora. Ya sea desde la

perspectiva de la empresa informativa, del pblico, de los medios,

de las asociaciones o de los propios profesionales de la
informacin, es frecuente or hablar de rigor informativo,
veracidad, honradez, respeto a la dignidad de las personas y
dems adjetivos que pertenecen a la esfera tica del quehacer
informativo. Tambin son constantes las alusiones a la libertad, los
deberes, la justicia, trminos todos que nos llevan directamente al
mbito del Derecho, en este caso, al Derecho de la Informacin.
De esto se puede deducir una consecuencia evidente en s misma:
las nociones de tica y Derecho estn en el centro e impregnando
todo el trabajo informativo. Por tanto, una primera idea nos lleva a
ver como esencial la presencia de estas materias en todo plan de
estudios de Comunicacin como base de todos los dems
conocimientos. La orientacin normativa deontolgica o jurdicadel estudio de la informacin, adems del valor formativo que
tiene para el estudioso por ser estudio de la moral o del derecho y
por ser estudio de la informacin, tiene indudable ventaja: que al
contemplar la fenomenologa informativa desde el plano superior
de los valores la observa en su conjunto y no de una manera
parcelada y, en consecuencia, unilateral. Ese enfoque nos remite
a plantearnos el constante deber ser de la tarea informativa y, por
tanto, moverse en el terreno teleolgico. Esa especulacin sobre
los fines facilita a la prudencia la orientacin necesaria para obrar,
no conforme las circunstancias lo vayan exigiendo, sino en
conformidad a las rutas sealadas por la tica y el Derecho que
conforman el camino de la realizacin del bien y de una de sus
manifestaciones: la justicia. El hacer queda as enriquecido por
la constante referencia a unos objetivos que le sirven de norte.
La tica, sabemos, como disciplina filosfica es especulativa
porque reflexiona sobre la correcta orientacin de los actos
humanos con el fin de obtener unos principios de validez universal
que orienten hacia la excelencia del crecimiento del ser de la
persona; como disciplina cientfica es terica y aplica estos
principios a un objeto determinado; pero, a la vez, es ciencia
prctica, ya que su objetivo es lo que el hombre ha de realizar, un
operable. No es pues slo para conocer, sino que est encaminada
al obrar y ms precisamente al obrar rectamente.
Pero ese obrar correctamente pertenece a una persona, a un
profesional determinado en cada acto que realiza, de modo que le
tica se convierte no slo en una ciencia que se conoce sino en un
modo de vivir conforme a la recta razn. Si esto es as, cmo
ensear tica? La propuesta es sencilla: La tica, por definicin,
busca el bien. Y el bien se logra cuando se conoce y respeta la
verdad (...). Por eso, obrar bien es obrar conforme a la verdad,
conforme a lo que son las cosas. La pregunta no es banal y
llevamos siglos intentando contestarla porque equivale a
preguntarse: cmo puede ensearse el bien? o, cmo lograr que
las personas acten conforme a la verdad? Ya Platn se
preguntaba si se puede ensear la virtud, que es tanto como
preguntarse si se puede ensear a ser buenos. Y Aristteles,
recogiendo los argumentos de su tiempo, comenta que algunos

piensan que el llegar a ser buenos es obra de la naturaleza, otros

que del hbito, otros que de la instruccin. Y su conviccin es que
para llegar a ser buenos no basta la instruccin racional porque la
tica no es una disciplina puramente especulativa, sino prctica;
por eso su profundo inters por los hbitos que conforman las
virtudes ya que se trata de obrar de acuerdo a las buenas
costumbres... lo que nos lleva a plantearnos la enseanza de la
tica al modo clsico, como la bsqueda de la vida lograda, la vida
buena.
Cuando en la sociedad la verdad acerca del hombre y del mundo
son valores compartidos, las dificultades se esfuman y el
contenido de las buenas costumbres es entendido por todos. La
dificultad proviene, como vimos, de la nocin de hombre
autnomo que lleva a relativizar la verdad y busca encontrar
respuestas a las mltiples manifestaciones personales. En ese
contexto se hace ms difcil educar si no se busca como sillar el
sentido propio de naturaleza humana.
La enseanza de la tica no puede olvidar esta realidad: no basta
con instruir racionalmente, hay que considerar la naturaleza del
hombre y los hbitos, lo que Aristteles llam las buenas
costumbres. De otro lado, al hombre hay que educarlo pero l es
el artfice de su propia vida. En este sentido conviene distinguir el
plano prctico en el que se desarrolla la conducta y el plano
filosfico que es el propio de la tica como disciplina ubicada en
el mundo acadmico. Lo que se pretende dejar sentado es que en
nuestras Facultades podemos ensear tica, y nos estamos
refiriendo a un syllabus bien pensado, con los temas apropiados,
que tiene su correspondencia en el Programa, en el que se
considera una bibliografa cuidada... esa es la parte terica de la
asignatura que se pude ensear de modo formal. Pero cmo
conseguir que ese futuro informador sea honrado, leal, capaz de
decir no a los chantajes, que respete la fama de los dems, etc.?
Nos estamos refiriendo a objetivos que desbordan el campo de la
enseanza y se encuentran en el mundo de las libres decisiones
personales. Decisiones que, para ser slidas, deben estar
asentadas en principios que son comunes a todos los hombres,
por naturaleza, y que nos permiten calificar la calidad de nuestras
acciones. En diversos lugares ha quedado ya anotado que la
tica no se ensea, se aprende. Es teora puesta al servicio de la
accin; pero esa accin es personal, por eso no puede agotarse en
la enseanza formal. La tica forma parte de la formacin integral
de la persona, de ah su necesaria insercin en el proceso
educativo. Pero una vez ms distingo: se pueden exponer
formalmente todos los temas profesionales relacionados a la
comunicacin y a su deber ser, pero eso no es garanta de
eficacia. Esa enseanza necesita estar integrada dentro de una
filosofa educativa que est orientada a la formacin del hombre
total. Yeso tiene que ver con la formacin de su carcter, de sus
convicciones, con el conocimiento de los valores y con el ejercicio

de hbitos buenos. Y eso es difcil de ensear de modo formal. Es

una feliz expresin educativa, apropiada para nuestros efectos, la
de Pedagoga visible y educacin oculta. La frase encierra, con
nitidez, el modo de cubrir un mismo objetivo educativo: educar
para la vida, y por eso, la pedagoga visible estar conformada por
el plan de estudios, las materias que se impartan, las prcticas
profesionales, etc. Pero cuando deseamos que nuestros alumnos
sean honrados, leales, amantes de la verdad, estamos aludiendo a
categoras que desbordan el conocimiento preciso y la
planificacin. Esa educacin oculta est ms directamente
relacionada con la personalidad del alumno y la calidad humana
del profesor, con los ejemplos del ambiente, y por eso est ms
cerca de la formacin de actitudes, de la iniciativa, de los
proyectos de vida, del mundo de los valores. No se tratan de
realidades excluyentes sino complementarias porque apuntan al
desarrollo total de la persona. Conocimientos, aptitudes y valores
son realidades existentes en el hombre con diferentes niveles de
profundidad que indican el camino del proceso educativo. Lo
primero es la adquisicin de conocimientos porque en ellos se
apoya el desarrollo de las aptitudes. Cuando el conocimiento no
slo llega a conocer la realidad de las cosas sino el bien, aqu y
ahora, se ha llegado a la profundidad de los valores donde la
persona adquiere su plenitud. La educacin es un proceso interior,
personal, y es completa cuando no se queda slo en el
conocimiento sino se llega al mundo de los valores y cmo vivirlos.
Por eso la educacin invisible se traduce especialmente en la
formacin tica, en el conocimiento de los valores y en la
necesaria promocin de las virtudes, que capacitan para acceder a
los bienes mejores. La distincin es especialmente importante
porque se pueden conocer los valores pero no traducirlos
personalmente en la vida prctica. Podemos hablar de valores en
la profesin, de enseanza de la tica, y no servir para nada si no
hay un compromiso personal de querer encarnar esos valores y
vivir conforme a ellos. Los valores son esencias; encarnados en la
persona vienen a ser las virtudes o las buenas costumbres a las
que hoy tambin llamamos cualidades. Por eso la tica, como la
vida, es una. No existe una tica profesional y otra personal, como
tampoco se da una tica individual y otra social. Esa disociacin
lleva a la infecundidad y no permite la integridad. El conocimiento
es indispensable pero no suficiente como base para toda
actuacin; se hace indispensable integrarlo en la vida toda.
Efectivamente, la tica no se puede ensear, del mismo modo que
tampoco se puede ensear a vivir. Pero s se puede y se debe
ensear todo el contenido terico de la disciplina filosfica, lo que
se refiere a los fines de la informacin, al perfil del informador, a
los mensajes, etc. No es posible ensear la decisin correcta que
se debe tomar en una situacin profesional concreta, cmo hacer
frente a un dilema tico que se suscita en el ejercicio profesional,
cmo resolver un conflicto de intereses, cmo rechazar un
beneficio personal cuando es inmoral... esas decisiones son de
racionalidad prctica y corresponden ms bien a la virtud de la

prudencia y al criterio como norma propia para el discernimiento.

No basta con saber dnde est el bien, hay que hacerlo y por eso
vive ticamente no el que sabe de tica sino el que hace lo
correcto. Hasta aqu he pretendido solamente exponer el tema tal
como lo veo. Creo que no sera prudente de mi parte, por un afn
de precisar ms, dedicarme a dar recetas. Nada ms lejos de mi
intencin. Pero pienso que s podemos aportar, cada uno, la
experiencia que ha tenido hasta la fecha en esta enriquecedora
tarea de formar informadores.
Conclusivamente pensamos que No se debera interpretar que el
concepto "sociedad del conocimiento" describe una sociedad
como la actual.

2. Derecho a la intimidad y derecho a la informacin como derechos

fundamentales
El Derecho a la intimidad y el derecho a la libertad de informacin son
derechos fundamentales de la persona, y por ende indispensables
para su buen desarrollo y bienestar, es por eso que es necesario
delimitar los campos de accin entre ambos derechos debido a que
por el gran avance cientfico, tecnolgico y de la prensa, se divulgan
diversos hechos pertenecientes a la intimidad de la persona, por lo
tanto es muy importante establecer el control de la informacin, tema
que no es fcil para la doctrina y la jurisprudencia, lo que se busca es
de conjugar el deber y derecho de difundir una informacin y el deber
de no ofender a la persona.

2.1 Derecho a la intimidad

2.1.1 Conceptualizacin
El derecho a la intimidad o vida privada es la facultad que la
ley le reconoce a una persona para que su vida ntima sea
respetada y que sus actos no sean objeto de observacin a
efectos de que nadie pueda entrometerse en la existencia
ajena publicando retratos, divulgando secretos, difundiendo
correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres y
perturbando de cualquier otro modo su intimidad.
En ese marco, debe entenderse que el derecho a la
inviolabilidad de correspondencia no se reduce nicamente
al mbito de la correspondencia escrita (es decir, la carta
postal), sino que tambin se extiende a cualquier medio o
sistema de comunicacin privada de las personas, dado que
con el desarrollo y avance de la tecnologa, actualmente se
cuenta con mltiples formas y sistemas de comunicacin
privada como son la telefona fija, telefona mvil y el correo
electrnico. La intimidad es la parte de la vida de una
persona que no ha de ser observada desde el exterior, y
afecta slo a la propia persona. Se incluye dentro del
mbito privado de un individuo cualquier informacin que
se refiera a sus datos personales, relaciones, salud, correo,
comunicaciones electrnicas privadas, etc.

El derecho que poseen las personas de poder excluir a las

dems personas del conocimiento de su vida privada, es
decir, de sus sentimientos y comportamientos. Una persona
tiene el derecho a controlar cundo y quin accede a
diferentes aspectos de su vida particular.
De manera general, la privacidad puede ser definida como
aquel mbito de la vida personal de un individuo, que
(segn su voluntad) se desarrolla en un espacio reservado y
debe mantenerse con carcter confidencial. Por otro lado, y
segn el Diccionario de la lengua espaola de la Real
Academia Espaola, la privacidad se define como el
mbito de la vida privada que se tiene derecho a proteger
de cualquier intromisin e intimidad se define como
zona espiritual ntima y reservada de una persona o de un
grupo, especialmente de una familia.
2.1.2 Evolucin histrica del derecho a la intimidad
Este derecho se cre para regular el dao al patrimonio
moral que causa el abuso del derecho a la informacin y
el de la libertad de expresin y pretende garantizar el
derecho a la vida privada, al honor y la propia imagen de las
personas que son los derechos de personalidad y tienen un
valor moral y componen el patrimonio moral de las
personas.
Sin embargo dice que se respetaran el derecho a la
informacin y a la libertad de expresin "siempre y cuando
la informacin sea de inters pblico, entendindose
como tal el conjunto de datos, hechos y actos que tienen
como propsito servir a las personas para la toma de
decisiones, de manera que se enriquezca la convivencia y
participacin democrtica.
Adems define como vida privada a aquella que no est
dedicada a una actividad pblica y, que por ende, es
intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera
directa; y en donde, en principio, los terceros no deben
tener acceso alguno, toda vez que las actividades que en
ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta.
Por atraparte, tambin defiende el derecho al honor y el uso
de la imagen propia de cada individuo, la cual no debe
ser publicada, reproducida, expuesta o vendida en forma
alguna si no es con su consentimiento, a menos que dicha
reproduccin est justificada por la notoriedad de aqulla,
por la funcin pblica que desempee o cuando la
reproduccin se haga en relacin con hechos,
acontecimientos o ceremonias de inters pblico o que
tengan lugar en pblico y sean de inters pblico.
Ante lo anteriormente mencionado y que debe ser
respetado segn esta ley, si esto es desobedecido el dao
debe repararse mediante la publicacin o divulgacin de la
sentencia condenatoria, a costa del demandado, en el
medio y formato donde fueron difundidos los hechos y/u

opiniones que constituyeron la afectacin al patrimonio

moral.
Sin embargo, la publicacin de este decreto no deja muy
claro cual de los derechos se impone ante el otro y, a pesar
de desconocer lo que a trminos de legalidad se refiere,
parece que esta ley deja algunos espacios en blanco que
pueden dar lugar a propias interpretaciones y a manipular
la ley segn las conveniencias de los afectados.
2.1.3 Tratamiento legislativo extranjero vinculante y en el
Per
El artculo 12 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, establece que el
derecho a la vida privada es un derecho humano, y que:
Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, ni su familia,
ni cualquier entidad, ni de ataques a su honra o su reputacin. Toda persona
tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.
Asimismo, el artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas,
consagra, al respecto, lo siguiente:
1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada,
su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su
honra y reputacin; 2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley
contra esas injerencias o esos ataques.
En el mbito regional, el artculo 11 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, establece una norma
de proteccin de la honra y dignidad, al sealar:
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de
su dignidad; 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas
en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin; 3. Toda
persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o
esos ataques.
EL DERECHO A LA INTIMIDAD EN LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU
El derecho a la intimidad reconocido constitucionalmente ha establecido la
prohibicin de suministrar informacin que afecte la intimidad personal y
familiar por parte de los servicios informticos, es decir plasma la inquietud
del legislador respecto a los avances tecnolgicos de los sistemas
informticos y su potencial mal uso, contrario al derecho de intimidad
Nuestra Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inciso 6
establece
Que toda persona tiene derecho: a que los servicios informticos,
computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que
afecten la intimidad personal y familiar.

Similares elementos contienen la constitucin espaola de 1978, respecto a

la proteccin del derecho a la intimidad, donde refiere en el art.18 que se
garantiza a la intimidad personal y familiar, adems seala los limites del
uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y
familiar.
Durante la redaccin de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el
Constitucionalista Carlos Torres y Torres Lara, sealo que era de necesidad el
colocar este inciso en nuestra Constitucin debido a que nos encontramos
en una sociedad informatizada.
Adems el Dr. Torres y Torres Lara, menciona que en constituciones
modernas como la Constitucin del Brasil, de Colombia o de Portugal, en
otros casos leyes especiales, como en Estados Unidos, normas que protejan
a las personas de los excesos que se pueden cometer a travs de la
informtica, tanto el sector pblico como en el privado.

En el inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per seala A que

los servicios informticos, com-pu-tarizados o no, pblicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar([x]);
respecto a la alusin a los servicios informticos, se coincide con la postura
del Dr. Enrique Bernales Ballesteros en su obra La Constitucin de 1993:
Anlisis comparado, seala el error de hermenutica legislativa en que
incurren los constituyentes de circunscribir el concepto de servicios
informticos, entendindose como aquellos como aquel archivo de
informacin que necesariamente deben estar computarizado, es decir
colisiona con la expresin " a que los servicios informticos estn
computarizados o no " en lugar de servicios informticos debera ser
cambiado con el termino servicios de informacin, a fin de salvaguardar los
aspectos mas diversos de la vida en defensa si de la intimidad personal y
familiar, por ejemplo la historia clnica, registro de notas, archivos policiales,
etc. El espritu de la norma es la de referirse a todos los que tengan
informacin, al margen de la tcnica de acopio y registro que utilicen sea
computarizado o no.
La prohibicin de divulgar la informacin se extiende a los servicios de
informacin privados o del Estados porque la violacin de la intimidad no es
realizada por quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga
informacin.
2.2 Derecho a la informacin
2.2.1 Conceptualizacin
El derecho acceso a la informacin se define como el derecho de una
persona de buscar, recibir y difundir informacin en poder del gobierno u
administraciones pblicas. Las Naciones Unidas, en una de sus primeras
asambleas generales afirm que:

la libertad de informacin es un derecho fundamental y... la

piedra angular de todas las libertades a las que estn
consagradas las Naciones Unidas

En otras palabras, es un derecho instrumental que puede ser utilizado para

garantizar el cumplimiento de otros derechos esenciales del ser humano.
Igualmente el derecho incluira el derecho a ser informados y recibir noticias
fidedignas.
En la actualidad, la extensin del dominio pblico ha sido objeto de ataques
en los ltimos aos, ya que vendedores de bases de datos han ampliado los
derechos de autor y leyes contractuales para eliminar conceptos como el
uso legtimo.
Asimismo la libertad de expresin consagra la posibilidad de todas las
personas de dar a conocer sus opiniones y puntos de vista. Estos estarn
siempre inmersos y fusionados tanto con sus vocaciones personales, como
con sus intereses y con las circunstancias polticas, sociales, religiosas,
educativas, y culturales, las cuales nunca pueden ser censuradas o
reprimidas por parte de ningn poder pblico o particular. En la
consagracin de este contexto de derechos humanos, esa libertad tambin
comprende el derecho a la informacin oportuna y transparente que tiene
todo ciudadano en relacin con el manejo de los asuntos pblicos que se
vinculan directamente a la actuacin cotidiana del ciudadano.
2.2.2 Evolucin histrica DEL DERECHO A LA INFORMACIN
Mucho se ha escrito sobre la transparencia y el derecho a la informacin. Sin
embargo, estimo que poco se sabe de su evolucin histrica. Es as como
me permitir aportar algunos antecedentes que podran tener alguna
utilidad al interesado en el tema:

La relacin entre derecho, informacin y gobierno es intrnseca y milenaria,

as lo demuestran los registros plasmados en vestigios arqueolgicos sobre
las acciones realizadas por los prncipes, reyes y emperadores de la
antigedad.
Del remoto pasado destacan dos obras jurdicas: el Cdigo de Hammurabi y
las tablas del declogo que, se dice, Dios dict a Moiss. En ambos casos,
estos documentos sirvieron para que los hombres conocieran la ley a la
que deberan guardar fidelidad.
Durante la antigua democracia ateniense los archivos se constituyeron en
fuente de informacin, por ello el Archeion (lugar donde se guardaban las
actas pblicas) estaba situado junto al Arepago (especie de tribunal) para
que los ciudadanos pudieran acceder a los documentos que contenan la
informacin necesaria para defender sus intereses.
Platn y Aristteles identificaron el valor de la informacin en el ejercicio del
poder al abordar las frmulas, los conocimientos y los ritos secretos, casi
sagrados, que fundamentaron el dominio del gobernante sobre sus sbditos.
Tcito, por su parte, fue quien denomin a estos misterios como arcana
imperii precisando, adems, que no slo se trataba de privilegios
cognoscitivos (saber ms que otros), sino de relaciones polticas (gobernar a
otros en razn de ese poder).

Durante la edad media la informacin sigui siendo patrimonio exclusivo de

gobernantes y religiosos pero los viejos arcana imperii fueron
transformndose, de fragmentos sueltos y heterogneos del saber poltico a
partes articuladas racionalmente que sustentaron la base intelectual del
poder de los monarcas absolutos.
En plena decadencia del absolutismo fueron formulados los primeros
documentos que procuraron traducir en normas jurdicas algunas
pretensiones sociales como la libertad de expresin como la Carta de
Rhode-Island (1663) y la Carta de Pennsylvania (1701). Dentro de este
contexto se emitieron los primeros ordenamientos que contemplaron
expresamente el derecho de acceso a la informacin: La Real Ordenanza
Sueca (1766) que, con algunas actualizaciones, contina vigente y la Carta
Republicana de la Confederacin Helvtica, de 1789.
La libertad de expresin adquiri el rango de garanta individual hasta la
Revolucin Francesa con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano (1789), cuyo artculo 11 estableci que: "La libre expresin de los
pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos ms preciosos del
hombre; todo ciudadano puede, en consecuencia, hablar, escribir, e
imprimir libremente, salvo la responsabilidad por el abuso de esta libertad
en los casos determinados por la ley. De esta nocin se desprendera la
libertad de la informacin, al considerarse que toda opinin debera partir
de un conocimiento objetivo, veraz y oportuno.
Originalmente, la constitucin estadounidense de (1787) no contempl
medida alguna sobre la libertad de expresin sino hasta la primera
enmienda (1791), que estableci que el Congreso no podra aprobar ley
alguna que restringiera la libertad de palabra o de prensa.
La primera referencia jurdica de la libertad de expresin en nuestro pas fue
el artculo 40 del Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrica
Mexicana, que estableci que el gobernado gozara de la libertad de
hablar, de discutir y de manifestar sus opiniones por medio de la imprenta,
con la nica limitacin de que no se atacara el dogma, turbara la
tranquilidad pblica u ofendiera el honor de los ciudadanos.

Posteriormente, todas las constituciones mexicanas contemplaran la

libertad de expresin: la de 1824 (art. 50), la primera de las Siete Leyes
Constitucionales de 1836 (art. 2), las Bases Orgnicas de la Repblica
Mexicana de 1843 (art. 9), la de 1857 (art. 6) y, por supuesto, la vigente
de 1917 (art. 6).
Despus de la 2 Guerra Mundial la Comisin de Derechos Humanos de la
Organizacin de las Naciones Unidas elabor la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, adoptada en 1948 por la Asamblea General de las
Naciones Unidas, para reafirmar el compromiso de los Estados de respetar
los derechos humanos y comenzar el proceso de codificacin de los mismos
por la comunidad internacional. Este documento determin que:
Artculo 19. Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de
expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus

opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de

difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.
Esta declaracin fue seguida por otros instrumentos internacionales sobre
derechos humanos, tambin ratificados por Mxico, como el: Pacto de San
Jos de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Existen otros casos en que se emitieron documentos de carcter
internacional cuyo tema ha sido la libertad de informacin y, an cuando no
son vinculatorios para ningn Estado, inspiraron cambios en la legislacin o
mayores estudios sobre la materia. Entre estos se puede citar la Encclica
Pacem in Terris, del Papa Juan XXIII, que expres que:
Todo ser humano tiene el derecho natural al debido respeto de su persona,
a la buena reputacin, a la libertad para buscar la verdad y, dentro de los
lmites del orden moral y del bien comn, para manifestar y defender sus
ideas, para cultivar cualquier arte y finalmente para tener una objetiva
informacin de los sucesos pblicos.
Otro caso los constituyen los reportes anuales de Transparencia
Internacional, organizacin no gubernamental que busca promover acciones
contra la corrupcin en todos los pases del Mundo.
Regresando a los Estados Unidos de Amrica, en 1966, fue sancionada la
primera ley moderna de acceso a la informacin, la Freedom of Information
Act (FOIA), misma que estipula que toda agencia gubernamental federal
debe responder a cualquier pedido especfico de informacin sobre los
archivos, fichas, informes, etc., dentro de un perodo limitado de tiempo.
Para 1974 la FOIA se vio complementada con la Privacy Act, cuya finalidad
es mejorar el control en la recoleccin, difusin y certeza de los datos
personales de los individuos (lo que se conoce como Habeas Data).
En la dcada de los setentas otros pases incorporaron el derecho de libre
acceso a la informacin pblica a sus textos constitucionales: Grecia (1975),
Portugal (1976) y Espaa (1978), asimismo otros como Francia, Canad e
Italia dictaron normas similares a la FOIA.
Sin embargo todava habran de pasar 25 aos para que se publicara la ley
que instrumentara la posibilidad de hacer efectiva la garanta del derecho
de acceso a la informacin gubernamental.

De estos apuntamientos se deduce, al igual que lo hicieran John M.

Ackerman e Irma Sandoval, que las leyes de acceso a la informacin surgen
de las viejas batallas por las libertades de expresin, de prensa y por el
derecho a participar en la toma de las decisiones polticas.
2.2.3 Tratamiento legislativo peruano
El derecho de acceso a la informacin pblica ha sido reconocido en el
artculo 2 inciso 5 de la Constitucin Poltica peruana de 1993 (en adelante
CP93), en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho () a
solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de

cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga su

pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y
las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional ()
El desarrollo de este artculo se hizo en principio mediante Decreto Supremo
N 018-2001-PCM. Luego, mediante Ley N 27806, Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica, modificada por Ley N 27927.
Posteriormente, mediante Decreto Supremo N 043-2003-PCM, se aprob el
Texto nico Ordenado (TUO) de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, siendo reglamentada por Decreto Supremo N 0722003-PCM. Finalmente, el CPC tambin ha regulado este derecho en el
artculo 61 inciso 1.
El Hbeas Data (en adelante HD), es el proceso constitucional que puede
interponerse ante una vulneracin o amenaza de vulneracin del derecho
de acceso a la informacin pblica.
Explicaremos a continuacin los alcances del derecho de acceso a la
informacin pblica, teniendo en cuenta los instrumentos jurdicos
anteriormente mencionados y sentencias del Tribunal Constitucional
peruano (en adelante TC), emitidas en procesos de HD interpuestos, en los
que se consideraba se haba vulnerado el derecho de acceso a la
informacin pblica.
a) Personas que pueden solicitar informacin: De lo establecido en el
artculo 2 inciso 5 de la CP93 se desprende que cualquier persona tiene
derecho a solicitar informacin, incluyendo a las personas jurdicas privadas,
las cuales, segn ha sealado el TC en el Expediente N 905-2001-AA/TC,
son tambin titulares de algunos derechos fundamentales, entre ellos, el
derecho de acceso a la informacin pblica.
b) Entidades obligadas a entregar informacin: En el artculo 2 inciso 5 de la
CP93 se seala que el derecho de acceso a la informacin pblica se puede
ejercer ante las entidades pblicas. Segn el artculo 2 del TUO de la Ley N
27806, a efectos de la ley, debe entenderse por entidades de las
Administracin Pblica a las sealadas en el artculo I del Ttulo Preliminar
de la Ley N 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General. En este
artculo se considera como entidad o entidades de la Administracin
Pblica a: El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos
Descentralizados; el Poder Legislativo; el Poder Judicial; los Gobiernos
Regionales; los Gobiernos Locales, en sus dos subniveles de gobierno, esto
es, provinciales y distritales; los organismos constitucionales autnomos;
entidades y organismos, proyectos y programas del Estado que desarrollan
actividades en mrito a una potestad administrativa; y las personas
jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen
funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del
Estado.
Al respecto, el TC peruano, en el Expediente N 3619-2005-HD/TC, declar
fundada una demanda de HD presentada contra la Caja de Beneficios y
Seguridad Social del Pescador, entidad con personera jurdica de derecho
privado, que administraba un rgimen especial de seguridad social.[3] El TC

ha precisado tambin que se puede exigir la entrega de informacin a los

notarios[4] y a los Colegios Profesionales.
Un asunto que considero importante aclarar es respecto a la procedencia de
emplazar a un Ministerio con una demanda de HD, si el documento de fecha
cierta mediante el cual se requiri previamente la informacin fue dirigida a
una Direccin Regional de este Ministerio. Sobre este particular, el TC
peruano ha validado esta posibilidad en los expedientes N 1323-2007HD/TC[7] y 01277-2007-HA/TC
c) Informacin a la que se puede acceder: De una revisin del artculo 61
inciso 1 del CPC, la informacin que puede solicitarse es la que generen,
produzcan, procesen o posean las entidades pblicas, incluida la que obra
en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones,
datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la
administracin pblica tiene en su poder, cualquiera que sea la forma de
expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
As, por ejemplo, en los Expedientes N 1323-2007-HD/TC. y 01277-2007HA/TC, el TC declar fundadas las demandas de HD, ante la negativa del
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, de entregar informacin a
unos ciudadanos respecto al modo y forma que se actu ante solicitudes de
calificacin por la Comisin Ejecutiva creada por el artculo 6 de la Ley N.
27803, respecto del despido arbitrario bajo la forma de cese irregular de los
que fueron objeto.
d) Informacin a la que no se puede acceder. Excepciones al derecho de
acceso a la informacin pblica:
El derecho de acceso a la informacin pblica admite lmites a su ejercicio,
habindose regulado en nuestra legislacin el tipo de informacin que no
puede entregarse. As, de lo establecido en el artculo 2 inciso 5 del texto
constitucional de 1993, se aprecia que se exceptan del derecho de acceso
a la informacin aquellas que afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
Adems, se seala que el secreto bancario y la reserva tributaria pueden
levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin o de una Comisin
Investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al
caso investigado.
As, por ejemplo, no se puede exigir entrega de informacin referente a las
personas que contrajeron VIH en Cajamarca durante el ao 2007
(Informacin Confidencial). Tampoco respecto a la estrategia de defensa
nacional que tenemos ante eventuales agresiones externas (Informacin
Secreta)
e) Solicitar informacin sin expresin de causa:
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier
entidad de la Administracin Pblica, sin necesidad de expresar la causa, es
decir, sin necesidad de sealar los motivos y finalidad del pedido de
informacin.

El TC peruano, en el Expediente N 950-2000-HD/TC seal que es adems

otra caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin de
causa o justificacin de la razn por la que se solicita la informacin, este
carcter descarta la necesidad de justificar la peticin en la pretensin de
ejercer otro derecho constitucional (v.gr. la libertad cientfica o la libertad de
informacin) o en la existencia de un inters en la informacin solicitada, de
modo tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es simplemente
inconstitucional; por ello no resulta aceptable el alegato de la emplazada
en el sentido de la ausencia de inters de la demandante para recibir la
informacin solicitada[10]
f) Plazo legal que tiene la autoridad para entregar la informacin:
Una vez presentada la solicitud, la autoridad tiene siete (07) das tiles para
entregar la informacin. Excepcionalmente, puede prorrogarse a cinco (05)
das tiles adicionales, siempre y cuando sea difcil encontrar la informacin
requerida. En este supuesto, la autoridad est obligada a comunicar la
ampliacin antes del vencimiento del primer plazo. De no hacerlo se
entiende que el pedido ha sido denegado. (Artculo 11 inciso b) del TUO de
la Ley N 27806)
g) Responsabilidades que se generan por la negativa a entregar
informacin:
Si la autoridad obligada a entregar la informacin no lo hace en el plazo
previsto legalmente, se generan responsabilidades de carcter
administrativo y penal.
a. Responsabilidad Administrativa: Se sanciona por la comisin de una
falta grave.
b. Responsabilidad Penal: Se configura el delito de Abuso de Autoridad
(artculo 377 del Cdigo Penal)
h) Costo de la reproduccin: De una revisin de los artculos 20 del TUO de
la Ley de Acceso a la Informacin Pblica, as como del artculo 13 del
Decreto Supremo N 072-2003-PCM, se aprecia que el solicitante de la
informacin deber abonar slo el importe correspondiente a los costos de
reproduccin de la informacin requerida. En ningn caso se podr incluir el
pago por remuneraciones e infraestructura como conceptos vinculados a la
entrega de informacin (tales como derecho de trmite, derecho de
bsqueda) Cualquier cobro adicional resulta manifiestamente ilegal.
Sin embargo, a pesar de esta regulacin, existen varias entidades que
establecen cobros excesivos, que superan ampliamente el costo de
reproduccin, lo cual constituye una vulneracin del derecho de acceso a la
informacin pblica. Al respecto, el TC, en el expediente N 9125-2006HD/TC, declar fundada una demanda de HD presentada contra el Director
General de Administracin del Ministerio de Justicia, al considerar que la
tasa especificada como costo de reproduccin en el TUPA de esta entidad,
equivalente a S/ 0,56 por cada copia simple, afectaba lo dispuesto en el
artculo 20 de la Ley N 27806, toda vez que sobrepasara inclusive los
precios de copia simple que se ofrecen en el mercado y en esa medida
vulnera el derecho de acceso a la informacin pblica del demandante.

2.3 Primaca o conflicto de derechos?

En la medida que el acceso a la informacin pblica y la proteccin de datos
personales, pueden ser vistos como derechos complementarios pero que en algn
punto pueden llegar a colidir, ser necesario evaluar si es pertinente que un
derecho prime sobre el otro y en el caso, cul debera ceder.

Para ello, ser imprescindible efectuar una ponderacin de derechos a los efectos
de concluir sobre el punto.
Los expositores de la tesis del balancing test procuran sopesar los derechos en
juego. El punto de partida radica en considerar que todos los derechos y bienes son
iguales y equivalentes entre s, por lo que se impone una necesaria y casustica
ponderacin. Por regla general, los partidarios de esta tesis no proporcionan
criterios para realizar la ponderacin.
La ponderacin implica una forma de aplicacin de los principios, que en puridad
implican normas que tienen estructura de mandatos de optimizacin, lo que al decir
de Alexy ordena que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las
posibilidades jurdicas y reales existentes.
Por su parte el Dr. Durn Martnez siguiendo a Alexy sostiene que es necesario
considerar el test de proporcionalidad en el sentido de establecer: puede as
aceptarse el test de proporcionalidad de Alexy pero aplicando la proporcionalidad
en sentido estricto desde una orientacin valorativa y finalista de los derechos en
juego con vistas a su armonizacin en vez de a su jerarquizacin.
La ponderacin supone tres pasos que Alexy llama de idoneidad, de necesidad y
de proporcionalidad en sentido estricto.

La idoneidad refiere a la adecuacin de la medida para logar el fin

propuesto. Admitida esa idoneidad se pasa al paso siguiente, es decir a la
necesidad o intervencin mnima. Cumplido el segundo paso corresponde el
tercero, es decir, analizar la proporcionalidad en sentido estricto que Alexy
llama tambin el mandato de la ponderacin propiamente dicho.
Esta ponderacin propiamente dicha equivale, a juicio de Alexy, a la ley de
ponderacin que se expresa as: cuanto mayor sea el grado de la no
satisfaccin o de afectacin con los principios, tanto mayor debe ser la
importancia de la satisfaccin del otro.
Esta ponderacin se efecta tambin siguiendo tres pasos: En el primer
paso es preciso definir el grado de la no satisfaccin o de afectacin de uno
de los principios. Luego, en un segundo paso, se define la importancia de la
satisfaccin del principio que juega en sentido contrario. Finalmente, en un
tercer paso, debe definirse si la importancia de la satisfaccin del principio
contrario justifica la afectacin del otro
En mrito a lo establecido es importante la consideracin que esta
ponderacin ser necesaria de ser efectuada frente a la existencia de
colisin de principios, la que se produce cuando frente a un caso concreto
sern relevantes dos disposiciones jurdicas que en principio seran
incompatibles.

La ponderacin precisamente ser utilizada para ubicar una solucin a esta

incompatibilidad.
Es posible que los principios que colisionan se encuentren en situacin de
igual jerarqua considerando la fuente normativa que los contiene, sin
embargo, uno de stos podr prevalecer en funcin de la consideracin de
la predominancia valorativa societaria en un momento dado.
Tambin es importante que la ponderacin facilita un cierto margen de
accin a quien debe efectuar la interpretacin sobre todo en relacin con la
eleccin de la preponderancia frente a la afectacin de los principios. Ahora
bien, el subjetivismo estar presente, al igual que las valoraciones que
efecten los jueces y stas a su vez, constituirn un elemento de sustancia
para la fundamentacin de las diferentes decisiones a adoptar. Si bien la
ponderacin implica racionalidad aplicativa, esto no significa que se evitar
la subjetividad en la determinacin que se asumir por parte del juez.
En este sentido, la jurisprudencia constitucional de algunos pases reconoci
y reconoce mayor relevancia a la libertad de informacin en contraposicin
con el derecho a la intimidad o el derecho al honor, dado su indisoluble
unin con la concepcin democrtica sustento del Estado de Derecho y en
otras a la intimidad frente a otros principios en mrito a su vnculo central
con la dignidad del hombre.
Es importante tener en cuenta alguna de la Jurisprudencia que sobre el
tema se manifiesta en los diferentes tribunales. En efecto, la Corte Europea
de Derechos Humanos en el conocido caso Guerra vs Estado Italiano,
determin que: el Estado italiano haba violado el derecho a la vida privada
y familiar, por no proveer a los damnificados de informacin esencial que les
hubiera permitido evaluar los riesgos que ellos y sus familias corran si
seguan viviendo en Manfredonia, ciudad particularmente expuesta a los
peligros de un eventual accidente en la fbrica (de fertilizantes) La Corte
Europea decide, entonces, que el ejercicio del derecho a la vida privada y
familiar no slo requiere una abstencin de injerencia por parte del Estado,
sino tambin el deber de producir y hacer conocer informacin sobre
afectaciones al medio ambiente que pudieran provocar un perjuicio cierto al
ejercicio de ese derecho. Cumplida esa obligacin, son los particulares
quienes deben decidir el lugar de su residencia, teniendo en vista los
peligros o molestias a los que puedan verse enfrentados.
Asimismo en el caso Caffaro, C 265/07, la Corte estableci que el objeto de
la directiva 95/46/CE es que los Estados miembros, al tiempo que permiten
la libre circulacin de datos personales, garanticen no obstante la proteccin
de las libertades y de los derechos fundamentales de las personas fsicas y,
en particular, del derecho a la intimidad, en lo que respecta al tratamiento
de dichos datos.30 Ahora bien, tambin se establece que ese objetivo no
ser posible de ser alcanzado sin conciliarlo con otros derechos
fundamentales como el derecho a la libertad de expresin que tiene por
finalidad la conciliacin de dos derechos fundamentales cuales son la
proteccin de la intimidad y la libertad de expresin.
El Tribunal contina diciendo: para obtener una ponderacin equilibrada de
los dos derechos fundamentales, la proteccin del derecho fundamental a la

intimidad exige que las excepciones y restricciones a la proteccin de los

datos previstas en la Directiva se establezcan dentro de los lmites de lo que
resulte estrictamente necesario, lo que exige tener en cuenta que las
exenciones y excepciones previstas en el artculo 9 de la Directiva se
aplican no slo a las empresas de medios de comunicacin, sino tambin a
toda persona que ejerza una actividad periodstica. El hecho de que se
publiquen datos personales con nimo de lucro no excluye a priori que
pueda considerarse una actividad exclusivamente con fines periodsticos.
ha de tenerse en cuenta la evolucin y la multiplicacin de los medios de
comunicacin y de difusin de informacin.
2.4Jurisprudencia relacionada
Jurisprudencia Relacionada
Segn la sentencia del Tribunal Constitucional
a EXP. N. 04573-2007-PHD/TC
Determinacin del problema principal
El derecho de acceso a la informacin pblica, como todo derecho
fundamental, puede ser sometido a limitaciones o restricciones. En este
sentido, el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin de 1993 establece la
proteccin del derecho a la intimidad como un supuesto que puede ser
invocado para negar el acceso a la informacin solicitada.
El problema principal de la presente controversia consiste en determinar
si, como han sealado las instancias previas que conocieron la demanda, la
informacin solicitada por el demandante no corresponde ser entregada,
pues contiene datos relacionados con la intimidad de terceros. En otras
palabras, corresponde determinar si en el presente caso la proteccin del
derecho a la intimidad puede ser invocada para negar el acceso a la
informacin solicitada.
Anlisis del problema principal
Sobre los alcances del derecho a la intimidad

La aplicacin de la excepcin de la proteccin a la intimidad como un

supuesto para negar el acceso a determinada informacin implica delimitar
el contenido del derecho a proteger.

En cuanto a los alcances del derecho a la intimidad, el Tribunal

Constitucional ha sealado (STC 6712-2005-HC, caso Magaly Medina,
fundamento 38):
Con respecto al bien jurdico tutelado en la Constitucin, no cabe duda que
la vida privada refleja uno de muy difcil comprensin, tanto as que algunos
consideran que se trata de un concepto jurdico indeterminado. No obstante
ello, juzgamos que es necesario plantearse sobre l un concepto inicial y
preliminar.
Son diversas las posturas para explicar el significado de la vida privada.
Algunas la conciben como aquella zona de la persona que no es pblica, por
lo que nadie debe tener acceso a ella. Sin embargo, ms correcto es tratar
de otorgar un sentido positivo. As () se ha estimado apropiado afirmar

que es el mbito personal en el cual un ser humano tiene la capacidad de

desarrollar y fomentar libremente su personalidad. Por ende, se considera
que est constituida por los datos, hechos o situaciones desconocidos para
la comunidad que, siendo verdicos, estn reservados al conocimiento del
sujeto mismo y de un grupo reducido de personas, y cuya divulgacin o
conocimiento por otros trae aparejado algn dao[1].

En consecuencia, la proteccin de la intimidad implica excluir el acceso a

terceros de informacin relacionada con la vida privada de una persona, lo
que incluye las comunicaciones, documentos o datos de tipo personal.
Sobre la informacin solicitada y su relacin con el derecho a la
intimidad

En el presente caso, el demandante solicita acceder a copias de las actas y

la transcripcin de la discusin y evaluacin desarrolladas por los miembros
de la Junta Permanente de Seleccin para el Ascenso del grado de
Contralmirante al de Vicealmirante de Comando Promocin 2005 (en
adelante la Junta de Seleccin).

Respecto al acceso a la transcripcin de la discusin y evaluacin que

llevaron a cabo los miembros de la Junta de Seleccin, la parte demandante
no ha acreditado la existencia de un registro en el que conste esta
informacin. Asimismo, la parte demandada ha negado la existencia de un
registro sobre la materia. Por estas razones, este extremo de la demanda
debe ser rechazado.

Respecto al acceso a las actas de la Junta de Seleccin, consta en el

expediente (a fojas 6) la informacin entregada al demandante sobre los
resultados de su propia evaluacin por parte de la mencionada Junta, siendo
su intencin, a travs de la presente demanda, acceder a los resultados que
obtuvieron las otras personas que tambin postularon al mismo proceso de
ascensos.

Al revisar la informacin contenida en la hoja de resultados

entregada al demandante y referida a su persona, se observa que en
la misma aparecen datos relacionados con el puntaje obtenido como
resultado de la evaluacin de su hoja de vida, el puntaje respectivo
que le asign la Junta de Seleccin y la suma de ambos.

A juicio de este Tribunal, esta informacin se encuentra protegida por

el derecho a la intimidad, por tratarse de datos personales
reservados al conocimiento de cada oficial que postul al proceso de
ascensos, por lo que el pedido del demandante de acceder a las
actas de la Junta de Seleccin en que aparecen los puntajes
obtenidos por los dems oficiales debe ser desestimado. Por estos
fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per.
b EXP. N. 05982-2009-PHD/TC

El hbeas data es un proceso constitucional que tiene por objeto la

proteccin de los derechos reconocidos en los incisos 5) y 6) del
artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, segn los cuales
toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la
informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica,
en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan
las informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional; y que los servicios informticos, computarizados o no,
pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la
intimidad personal y familiar, respectivamente.
Conforme ha sido establecido por este Tribunal en reiterada
jurisprudencia, el contenido constitucionalmente protegido por el
derecho de acceso a la informacin pblica no slo comprende la
mera posibilidad de acceder a la informacin solicitada y,
correlativamente, la obligacin de dispensarla de parte de los
organismos pblicos. A criterio del Tribunal, no slo se afecta el
derecho de acceso a la informacin cuando se niega su suministro,
sin existir razones constitucionalmente legtimas para ello, sino
tambin cuando la informacin que se proporciona es fragmentaria,
desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada.
En ese sentido, el derecho de acceso a la informacin pblica
cuenta con una faz positiva, segn la cual este derecho impone a
los rganos de la Administracin pblica el deber de informar; y con
una faz negativa, la cual exige que la informacin que se
proporcione no sea falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o
confusa (Cfr. STC N. 01797-2002-HD/TC, fundamento 16).
Asimismo, este derecho ha sido desarrollado por el legislador a
travs de la Ley N. 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, en cuyo artculo 3 se seala que toda
informacin que posea el Estado es considerada como pblica, a
excepcin de los casos expresamente previstos en los artculos 13,
15, 15-A y 15-B de la Ley.
En el caso de autos, del petitorio se aprecia que atender a lo
solicitado por el recurrente (las explicaciones de los descuentos por
planillas efectuados a un tercero derivado de un contrato privado
de prstamo) implica una creacin o produccin de informacin de
la que no dispone el emplazado, toda vez que se solicita la
exposicin de las razones o sustentaciones por las cuales se
procedi al descuento por planillas de un tercero, la cual no es una
informacin preexistente o que obra en los archivos del emplazado;
motivo por el cual corresponde ratificar lo establecido por este
Colegiado, en coincidencia con lo establecido en el artculo 13 de
la Ley N. 2806, en cuanto a que () la informacin pblica obliga
al Estado o a sus instituciones a proporcionarla a quien la requiere,
pero no producir informacin distinta o adicional a la ya existente
() (Cfr. STC N. 05102-2009-PHD/TC, fundamento 2); por tanto, la
demanda debe desestimarse.
Sin perjuicio de lo expuesto, teniendo en cuenta lo esgrimido por el
recurrente y lo resuelto por las instancias inferiores, este Colegiado
tiene a bien pronunciarse tambin si la informacin requerida por el

recurrente (las explicaciones de los descuentos por planillas

efectuados a un tercero derivado de un contrato privado de
prstamo), se encuentra incluida dentro de las excepciones
establecidas en el artculo 15-B de la Ley N. 27806,
especficamente dentro de la regulada en el numeral 5 (informacin
referida a los datos personales cuya publicidad constituya una
invasin de la intimidad personal y familiar), en cuyo caso la
negativa a brindar la informacin por parte del emplazado estara
debidamente justificada.
Sobre el particular, el artculo 15-B de la Ley N. 27806 establece,
en su numeral 5, como excepcin al ejercicio al derecho de acceso
a la informacin pblica, el siguiente supuesto: 5. La informacin
referida a los datos personales cuya publicidad constituya una
invasin de la intimidad personal y familiar. La informacin referida
a la salud personal, se considera comprendida dentro de la
intimidad personal.
Este Tribunal considera que la informacin requerida por el recurrente
(las explicaciones de los descuentos por planillas efectuados a un
tercero derivado de un contrato privado de prstamo) se encuentra
comprendida en tal supuesto de excepcin, por cuanto, por un lado,
se trata de una informacin que no ser utilizada en el marco de una
decisin de gobierno de la administracin pblica, y por otro lado, no
coadyuva a convertir los actos expedidos por el gobierno en actos
democrticos dotados de transparencia, toda vez que carece de toda
relevancia pblica, a pesar que pueda ser poseda y producida por
una entidad del Estado.
En consecuencia, la proteccin de la intimidad implica excluir a
terceros extraos el acceso a informacin relacionada con la vida
privada de una persona, lo que incluye la informacin referida a
deudas contradas, aportes efectuados, descuentos efectuados,
prstamos obtenidos, cargos cobrados, consumos realizados,
contrataciones celebradas y todo tipo de afectaciones a las
remuneraciones del trabajador consignados en la planilla de pago. Y
es que no pasa inadvertido para este Tribunal que las afectaciones
voluntarias e involuntarias a las remuneraciones de los
trabajadores, y subsecuentemente su consignacin en las planillas
de pago, casi siempre y en todos los casos estn originadas en
necesidades de urgencia acaecidas en el seno familiar, las que por
ningn motivo y bajo ningn concepto pueden estar al conocimiento
de cualquier ciudadano, e inclusive de parientes (como en el caso
de autos), puesto que ataen a asuntos vinculados ntimamente con
el entorno personal y/o familiar cercano y con el desarrollo personal
de sus miembros, las que al quedar descubiertos podran ocasionar
daos irreparables en el honor y la buena reputacin. Por ello,
corresponde ratificar lo establecido por este Colegiado en cuanto
() en lo que respecta a la informacin sobre las boletas de pago
(), cabe precisar que dicha informacin se encuentra enmarcada
dentro de la excepcin establecida en el artculo 15-B de la Ley N.
27806, en tanto los detalles contenidos en las boletas de pago
ataen, prima facie, a la esfera privada () (Cfr. STC N. 003302009-PHD/TC, fundamento 7). En tal sentido, el emplazado no se

encuentra en la obligacin de otorgar la informacin solicitada por el

recurrente, de modo que al haberse negado justificadamente a ello,
no ha vulnerado el derecho de acceso a la informacin pblica; por
este motivo, la demanda tambin debe ser desestimada. Por estos
fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per.

c EXP. N. 6712-2005-HC/TC
La vida privada de las personas es un lmite vlido del derecho a la
informacin. Por ello, corresponde fijar algunos contenidos bsicos
del primero de los derechos mencionados con el fin de controlar
jurisdiccionalmente el segundo.
Lo importante de dotar de un contenido constitucionalmente
protegido a la vida privada en el presente caso se centra en que
los recurrentes aseveran que la violacin a su derecho a la tutela
procesal efectiva, en el sentido de derecho a la defensa tcnica, se
basa en una consideracin equvoca. Debe determinarse, por
tanto, si dentro del derecho a la vida privada se puede dejar de
abrigar un mbito como el de la prostitucin clandestina, mxime
si el Poder Judicial ya tom una decisin clara y concreta, al
considerar que s la protege.
En primer lugar, es menester observar cmo ha sido reconocida en
el ordenamiento jurdico. En la Constitucin, como derecho-regla
base se ha prescrito en el artculo 2, inciso 7, que toda persona
tiene derecho a la intimidad personal y familiar. Adems, existen
otros dispositivos que siguen refirindose a este tema dentro del
mismo artculo 2: el impedimento de que los servicios
informticos no suministren informaciones que afecten la
intimidad personal y familiar (inciso 6); la inviolabilidad de
domicilio (inciso 9); el secreto e inviolabilidad de comunicaciones y
documentos privados (inciso 10); entre otros. Y pese a que el
desarrollo constitucional de la materia es disperso, lo cierto es que
la Declaracin Universal de Derechos Humanos le da cierta
coherencia y unidad. As, en el artculo 12 se sostiene que nadie
ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su
familia, su domicilio o su correspondencia, motivo por lo cual se
expresa el derecho a la proteccin de la ley contra tales
injerencias o ataques. Un planteamiento similar se puede
encontrar en el artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y en el artculo 11 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (sobre todo incisos 2 y 3). Menos amplio
es el reconocimiento mostrado en el artculo V de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que se
restringe a sealar que toda persona tiene derecho a la proteccin
de la ley contra los ataques abusivos a su vida privada y familiar.
Como se observa, existe disimilitud de conceptos entre la
normatividad nacional e internacional, que por ello exige su
reconduccin hacia un criterio unitario, bsicamente planteado a
partir de la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin
y del artculo V del Cdigo Procesal Constitucional. Bsicamente

planteamos que el derecho-principio reconocido es la vida privada,

y la intimidad, uno de sus derechos-regla.

En el presente caso, el mbito de la vida privada que estara siendo

objeto de violacin es la intimidad personal, zona que tambin
merece proteccin superlativa a travs del tipo penal descrito en el
artculo 154 del Cdigo Penal. En ella, la persona puede realizar los
actos que crea convenientes para dedicarlos al recogimiento, por
ser una zona ajena a los dems en que tiene uno derecho a impedir
intrusiones y donde queda vedada toda invasin alteradora del
derecho individual a la reserva, la soledad o el aislamiento, para
permitir el libre ejercicio de la personalidad moral que tiene el
hombre al margen y antes de lo social. Como lo seala este
Colegiado en su sentencia del Expediente N. 1797-2002-HD/TC, es
el poder jurdico de rechazar intromisiones ilegtimas en la vida
ntima o familiar de las personas. De esta forma, la intimidad
protega todo acto dentro de un espacio personal de la querellante,
como puede ser las relaciones sexuales que practique, con
prescindencia de la motivacin o la causa de dicho hecho. Queda
claro, entonces, que su derecho a la vida privada s protega la
posibilidad de evitar que otros se inmiscuyan y reproduzcan en un
canal de televisin los actos sexuales que realiz. Sin embargo, esto
no quiere decir que, si se presenta un ilcito, la investigacin
periodstica que se realice no puede estar tambin protegida,
haciendo disminuir la proteccin del contenido accidental del
derecho a la vida privada de la persona. Pero, sobre la base objetiva
del contenido esencial de cada uno de los derechos en juego (vida
privada e informacin), se efectuar a continuacin un anlisis
ponderativo para comprobar si la judicatura ordinaria analiz
correctamente, o no, el medio de defensa utilizado por los
querellados respecto a la existencia, o no, de prostitucin
clandestina.

La ponderacin entre la informacin y la vida privada

Si bien la relacin existente entre los derechos a la vida privada y
a la informacin es una de las ms clsicas en el Derecho, en
muchos casos se ha dado una respuesta poco idnea a la teora de
los derechos fundamentales. As, se ha propuesto la primaca de la
informacin en virtud de la aplicacin equvoca de la teora
valorativa de las preferred fredoms al sistema constitucional,
postura doctrinal que propendera a una jerarqua entre los
derechos fundamentales. Pero, de otro lado, tambin se manifiesta
y se presencia una prevalencia de la informacin, basndose en el
efecto irradiante que posee respecto al resto de derechos. Pero no
hay que olvidar que los derechos fundamentales (todos, sin excluir
ninguno) estn en igualdad de condiciones dentro de la
Constitucin.
Por eso, lo que corresponde realizar es una determinacin de los
contenidos de cada uno de los derechos involucrados. Slo as se
llegar a la delimitacin adecuada de sus contornos. Para ello,

ser necesario optar por el mtodo de la ponderacin, con una

utilizacin mixta de los criterios de razonabilidad (propios de
cualquier relacin entre derechos fundamentales) y de desarrollo
colectivo (exclusivo de los derechos de respeto de la persona y los
comunicativos).
La razonabilidad de la medida
La razonabilidad es un estndar de control de una accin que,
como en el caso concreto, est referido a la emisin de imgenes
respecto a los actos sexuales cometidos por la querellante con
otro sujeto.
Incluye, dentro de s, tres juicios claramente establecidos: la
adecuacin, la necesidad y la proporcionalidad, en cada uno de los
cuales se debe dejar sentado si los argumentos de los recurrentes
tienen, o no, sentido.
El juicio de adecuacin
A travs de la adecuacin, la conclusin a la cual se arribe debe
ser lo ms ajustada posible a la finalidad de la Constitucin,
explcita o implcitamente reconocida. En tal sentido, la accin que
realice la persona debe ser conveniente, jurdicamente hablando
(la norma habr de ser accesible y previsible) y contar con un fin
legtimo. Este juicio aplicado a la relacin entre informacin y vida
privada permite determinar que slo existir una solucin
adecuada, si es que la noticia sobre la cual versa la informacin no
desconoce el objetivo previsto en la Constitucin en su artculo 1
(la persona es el fin supremo de la sociedad y del Estado) y que se
materializa en la vigencia del respeto de los mbitos de la vida
privada de una persona, por ms pblica que sta sea.
Por tanto, es permisible que el derecho a la informacin pueda
tocar temas tan sensibles como las relaciones sexuales de una
persona, por ms que haya estado en un supuesto de prostitucin
clandestina? Este Colegiado considera que no.
La sentencia de la Corte Suprema de Estados Unidos, en el
caso Lawrence c. Texas, del 2003 (se trata de un caso en que hubo
una intervencin estatal a un domicilio en el cual dos personas
practicaban relaciones homosexuales), tambin est en la misma
lnea:
La libertad protege a la persona de intrusiones gubernamentales
arbitrarias en una vivienda u otro lugar privado (...). El derecho de
la libertad se extiende ms all de los lmites espaciales. La
libertad supone una autonoma de la persona que incluye libertad
de pensamiento, credo, expresin y cierta conducta ntima. El
presente caso involucra la libertad de la persona tanto en su
dimensin espacial como en sus ms trascendentes dimensiones.
En el caso de autos, el reportaje emitido en el programa Magaly
TV, tal como haba sido propalado, no respetaba de ningn modo a
la persona sobre la cual versaba el mismo. Como se puede
apreciar de su transmisin, no existe la ms mnima consideracin
por la querellante ni por su vida privada. Adems, no se ha

respetado la inviolabilidad de domicilio (artculo 2, inciso 9 de la

Constitucin), derecho que protege tambin las actividades
realizadas por una persona en la habitacin un hotel.
Independientemente del fin con el que se realiza el reportaje, lo
importante en este punto es analizar si con l se respetaban los
valores y principios previstos en la Norma Fundamental: ni la
democracia se vea favorecida con un reportaje de este tipo y
menos an la dignidad de la persona podra ser argida como
sustento jurdico del mismo. Nada productivo para el Estado
democrtico y constitucional de derecho se ha de conseguir con el
vdeo sobre Las Prostivedettes, ni con la emisin de imgenes
que muestran partes ntimas de la querellante, mxime si los
medios de comunicacin social estn obligados a colaborar con el
Estado en la educacin y formacin moral y cultural de la nacin,
tal como lo precisa el artculo 14, in fine, de la Constitucin.
Queda claro, entonces, que la utilizacin del argumento de la
prostitucin clandestina no ayudaba ni ahondaba en nada en el
tema de la adecuacin de la medida realizada por los
demandantes.
El juicio de necesidad
El criterio de necesidad importa la ausencia de una solucin ms
efectiva y adecuada de la que se est tomando. Lo que se busca
realizar a travs de este juicio es elegir, entre las medidas
posibles, la mejor que exista.
Asumiendo este argumento, se ha sealado que la vida privada
(...) es un derecho fundamental, razn por la cual las leyes que
pretendan limitarlo han de contar con una muy slida justificacin.
Deben ser necesarias para satisfacer un imperioso inters estatal.
Es relevante, por tanto, para evitar afectar la vida privada de una
persona, que el ejercicio del derecho fundamental a la informacin
se realice sin excesos. Y de otro lado, en pos de la optimizacin de
cada derecho en juego, buscar que la medida utilizada permita el
mejor desarrollo posible del derecho a la vida privada, tal como ha
debido suceder en el presente caso.
El juicio de proporcionalidad
A travs de la proporcionalidad se procura que cada solucin a la
cual se arribe responda a una conveniencia constitucional o
finalidad de la determinacin de contenidos de cada uno de los
derechos que estn en juego. Es decir, busca que el resultado del
acto interpretativo responda al objeto perseguido por la
ponderacin realizada.
En el caso de la relacin entre vida privada e informacin, se
procura que ambos derechos tengan la mayor efectividad posible,
y que uno y otro sean protegidos de una manera adecuada,
mxime si ha habido circunstancias que demuestran la
desproporcionalidad del reportaje emitido.

Segn este juicio, quizs hubiese bastado, para concretar el

propsito del reportaje, que ste mostrase a la persona teniendo
relaciones sexuales, pero es excesivo y exagerado haber
presentado pblicamente (a travs de un medio de comunicacin
social) el cuerpo desnudo de la querellante. Es decir, en este caso
era irrelevante saber si haba, o no, prostitucin clandestina. La
violacin de la vida privada se concretaba con la emisin de
imgenes como las del vdeo.
En este tema, resulta particularmente llamativa la actuacin
realizada por los querellados en la comisin del delito de violacin
de la intimidad, pues demuestra el poco inters mostrado en la
proteccin del derecho a la vida privada de la vctima.
As, debe constar cmo los propios inculpados del proceso penal,
ahora demandantes en el proceso constitucional, propiciaron la
comisin del ilcito administrativo, el cual, a su vez, es alegado
ahora como parte de su derecho a la defensa. Ellos mismos
pusieron a la persona que tuvo relaciones sexuales con la
querellante, tal como la propia recurrente lo relata:
(...) como parte de una investigacin periodstica y debido a que
haban muchos indicios que sealaban que la prostitucin
clandestina se haba enquistado entre las vedettes de nuestro
medio (...) decidimos averiguar qu tan ciertos eran estos indicios.
Fue as que despus de una largainvestigacin llegamos hasta una
proxeneta conocida con el nombre de Corn, quien asegur tener
entre las mujeres que ella ofreca vedettes conocidas de la
televisin, fue as que luego de llamar a la persona que se hizo
pasar como cliente logramos comprobar en la investigacin que la
vedette Yesabella y Mnica Adaro se dedicaban a la prostitucin
clandestina (...).
De ello se advierte la intencionalidad de los propios querellados
para que las imgenes sean captadas, pues colocaron una cmara
de filmacin de manera oculta (y pese a que la querellada la
busc, no la encontr, tal como se observa en el vdeo del
programa), y enviaron una persona para que contacte
intencionalmente a la bailarina que queran descubrir. Como se
puede ver, los recurrentes nunca tuvieron inters alguno en
proteger la vida privada de la vctima, ni en poner a conocimiento
de la autoridad policial o fiscal supuestos ilcitos penales (o
administrativos), sino propalar un reportaje sobre un tema
reservado para las investigaciones de las autoridades pblicas -o
en todo caso, presumir tal ilcito-. De esta forma, y tal como el
mismo abogado de los demandantes lo reconoce, hubo afectacin
del principio de proporcionalidad en el reportaje realizado.

3. EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PERUANO

3.1 Razonabilidad y proporcionalidad en la jurisprudencia del tribunal

constitucional
En el ordenamiento jurdico peruano se ha previsto en un dispositivo
constitucional la existencia del principio de proporcionalidad, aunque para
referirlo a la vigencia de los derechos constitucionales dentro de un rgimen
de excepcin. Precisamente se trata del ltimo prrafo del artculo 200 CP,
en el que se dispone que [c]cuando se interponen acciones de esta
naturaleza [acciones de garanta] en relacin con derechos restringidos o
suspendidos [en un rgimen de excepcin], el rgano jurisdiccional
competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto
restrictivo.
Es este dispositivo constitucional uno de los invocados por el TC para hacer
residir el fundamento del principio de proporcionalidad en el ordenamiento
jurdico peruano. Ha establecido el mencionado TC que [e]l principio de
proporcionalidad es un principio general del derecho expresamente
positivizado, cuya satisfaccin ha de analizarse en cualquier mbito del
derecho. En efecto, en nuestro ordenamiento jurdico, ste se halla
constitucionalizado en el ltimo prrafo del artculo 200 de la Constitucin.
En su condicin de principio, su mbito de proyeccin no se circunscribe
slo al anlisis del acto restrictivo de un derecho bajo un estado de
excepcin, pues como lo dispone dicha disposicin constitucional, ella sirve
para analizar cualquier acto restrictivo de un atributo subjetivo de la
persona, independientemente de que aquel se haya declarado o no.
El TC, como se puede concluir de su declaracin trascrita, acertadamente
reconoce la existencia del principio de proporcionalidad como un principio
del entero ordenamiento jurdico peruano, invocable por tanto en cualquiera
de los mbitos del derecho y no slo aplicable para los casos de determinar
la proporcionalidad de la concreta medida restrictiva de un derecho
constitucional suspendido en un rgimen de excepcin.
Pero no es el nico fundamento del principio de proporcionalidad encontrado
por el TC, sino que ste tambin hace fundar aquel principio en la clusula
del Estado de derecho y, complementariamente, en el valor justicia. As,
tiene manifestado el TC que [e]n la medida que el principio de
proporcionalidad se deriva de la clusula del Estado de Derecho, l no slo
comporta una garanta de seguridad jurdica, sino tambin concretas
exigencias de justicia material.
En la medida que el Estado de derecho se define a partir del sometimiento
del poder poltico a las normas del ordenamiento jurdico estatal y,
especialmente, a la primera de esas normas que es la Constitucin, se
puede considerar que la clusula del Estado de derecho viene recogida en el
artculo 45 CP, al disponer que "[e]l poder del Estado emana del pueblo.
Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la
Constitucin y las leyes establecen.
No hay duda que el Estado de derecho fundamenta el principio de
proporcionalidad en la medida que al sujetarse el poder poltico a la
Constitucin, se sujeta tambin a los dispositivos constitucionales que

reconocen y garantizan derechos, sujecin que le obliga a un respeto

irrestricto de los mismos y, en todo caso, a que la afectacin de los
derechos sea razonable y equilibrada, es decir, se ajuste a las exigencias del
principio de proporcionalidad.
Pero esta exigencia de que toda afectacin de cualquier derecho
constitucional sea equilibrada y razonable, es decir, que no sea intil ni
desproporcionada, tiene tambin como basamento la propia dignidad de la
persona humana que nunca debe olvidarse se ha convertido por mandato
constitucional en el fin de la existencia misma del Estado (artculo 1 CP). El
respeto a la persona humana, a su dignidad de persona, obliga a que
cuando se tenga que afectar las concreciones y exigencias jurdicas de esa
dignidad que son sus derechos fundamentales, se realice de modo digno, es
decir, que se haga en beneficio de la misma persona humana y siempre se
haga de modo estrictamente necesario y ponderado.
Muy de la mano de la concepcin de la persona humana como fin del Estado
y el consecuente respeto irrestricto de su dignidad, se encuentra las
exigencias de justicia material. Slo son tratos dignos con la naturaleza
humana los tratos justos; los tratos injustos atentan contra la propia
dignidad del hombre. Precisamente el principio de proporcionalidad como
se ver ms adelante sirve para establecer en cada caso concreto si una
medida, una orden o una conducta se apega o no a las exigencias del valor
justicia. Y es que el mencionado principio encarna una idea elemental de
justicia material al proscribir toda injerencia intil, innecesaria o
desproporcionada en un derecho constitucional. Por lo dems, resulta
inconcebible pensar en un verdadero Estado de derecho desvinculado del
valor justicia.
LA
RAZONABILIDAD
Y
JURISPRUDENCIA DEL TC

LA

PROPORCIONALIDAD

EN

LA

Una de las primeras conclusiones que se obtiene de la lectura de la

jurisprudencia del TC sobre el principio de proporcionalidad o razonabilidad
es la falta de unidad en su lnea jurisprudencial, cuando no de claridad.
Variadas y no siempre uniformes declaraciones sobre lo que es este
principio y sobre su lgica operativa pueden detectarse en la jurisprudencia
del TC.
Un primer grupo de ellas definen la razonabilidad como algo distinto a la
proporcionalidad, segn exista un criterio objetivo en la relacin entre el
acto, la finalidad y el medio. As, para el TC, la razonabilidad comporta una
adecuada relacin lgicoaxiolgica entre la circunstancia motivante, el
objeto buscado y el medio empleado. Complementariamente tiene
manifestado el TC que [p]or virtud del principio de razonabilidad se exige
que la medida restrictiva se justifique en la necesidad de preservar,
proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es la proteccin de
fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una
intervencin estatal en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta
perspectiva, la restriccin de un derecho fundamental satisface el principio
de razonablidad cada vez que esta persiga garantizar un fin legtimo y,
adems, de rango constitucional. Este principio de razonabilidad vendra a
significar algo distinto que el principio de proporcionalidad. Este principio se

definira como aquel en cuya virtud se exige, a su vez, que la medida

limitativa satisfaga los subcriterios de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en sentido estricto.
Pero el TC no slo ha hablado de razonabilidad, principio de razonabilidad,
sino que tambin ha hecho mencin del test de razonabilidad. Ha dicho el
TC que [m]ediante este test se controla, en primer lugar, si el tratamiento
diferenciado est provisto de una justificacin; en segundo lugar, si entre la
medida adoptada y la finalidad perseguida existe relacin y, finalmente, se
determina si se trata de una medida adecuada y necesaria, esto es, si
respeta el principio de proporcionalidad.
Este test de razonabilidad, tal y como el TC lo ha definido vendra a
equivaler al test de proporcionalidad, que a su vez es algo distinto a la
razonabilidad. En efecto, tiene dicho el TC en referencia a la intervencin del
Estado en la economa que adems de que no se pueda ni se deba asumir
que la sola invocacin de finalidades aparentemente compatibles con la
norma fundamental pueda por s sola legitimar la puesta en marcha de todo
tipo de alternativas, es un hecho inobjetable que del examen minucioso de
las mismas (de tales alternativas) debe deducirse si, en efecto, ellas eran
las nicas posibles para lograr las finalidades propuestas, o si, por el
contrario, existan otras distintas que, sin resultar excepcionales o urgentes,
hubiesen podido servir a la consecucin de los mismos propsitos. En otros
trminos, se trata de practicar el consabido test de proporcionalidad en la
verificacin de la constitucionalidad, o no, de la decisin o decisiones
adoptadas.
Como se puede apreciar, para el TC no es suficiente la legitimidad de un fin
para justificar una medida de intervencin, es decir, no es suficiente la
razonabilidad de la medida. Sino que adems es necesario se apruebe el
test de proporcionalidad, que tal y como lo defini antes el TC, vendra a ser
lo mismo que el test de razonabilidad. Para mayor confusin y perplejidad,
hay declaraciones del TC en las que uno y otro test no son equivalentes. As,
tiene dicho que los actos realizados por la emplazada, y las disposiciones
sobre las cuales ha sustentado su negativa de proporcionar los documentos
(...), habrn de evaluarse con el test de razonabilidad y, en su caso, el de
proporcionalidad.
Complementariamente, no es extrao encontrar en la jurisprudencia del TC
oscuridades como el intento de diferenciar entre razonabilidad,
proporcionalidad y racionalidad. Tiene dicho el TC que una medida para que
se ajuste al principio de igualdad debe acreditar, entre otras cosas, c) La
existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la perspectiva
de los preceptos, valores y principios constitucionales; d) La existencia de
proporcionalidad; es decir, que la consecuencia jurdica diferenciadora sea
armnica y correspondiente con los supuestos de hecho y la finalidad, y e)
La existencia de racionalidad, es decir, la coherencia entre los supuestos de
hecho, el medio empleado y la finalidad que se persigue15. Como se puede
comprobar, llama racionalidad a lo que antes llam test de proporcionalidad,
test de razonabilidad y proporcionalidad.
Incluso, el intento de diferenciar al interior de la razonabilidad misma una
supuesta significacin cualitativa de otra cuantitativa puede dejar absorto

incluso al lector ms avezado. Dijo el TC que la razonabilidad puede ser

analizada desde una doble perspectiva: cuantitativa y cualitativa. La
primera pondera el contenido del proceso discursivo o inferente que
concluye con una proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su
fundamentacin apuesta a la adecuacin entre el hecho desencadenante
del acto estatal y el resultado de ste en cuanto a su magnitud numrica,
dineraria, aritmtica, etc16. Mientras que la segunda, pondera el proceso
discursivo o inferente que concluye con una regla simtrica o asimtrica de
asignacin de facultades, derechos, deberes o servicios, segn sean iguales
o diferentes los hechos generados por las personas. As, busca la
determinacin de consecuencias jurdicas homlogas para aquellos que se
encuentren en idnticas circunstancias y distintas para los que se hallen en
dismiles circunstancias.
En ninguno de estos intentos de diferenciacin terica, el TC obtuvo algn
beneficio que le ayudase a resolver el caso que tena entre manos. Pero no
slo fue un intento intil, sino que generaba oscuridades. Sin embargo, de
esta doctrina jurisprudencial del TC que es ms bien dispersa, es posible
realizar una conformacin del verdadero significado y de la lgica operativa
de este principio, como se pasa a estudiar.
3.2 La ponderacin

A)

Definicin

Consideramos primordial iniciar este captulo con la definicin que da la Real

Academia Espaola, que define Ponderacin como la atencin,
consideracin, peso y cuidado con que se dice o hace algo. Nos parece ms
determinante en este caso la definicin como Compensacin o equilibrio
entre dos pesos como la ms conveniente y preponderante.
Sin embargo es menester tambin definirlo en su sentido etimolgico pues
tiene una derivacin de la locucin latina pondus que significa peso.
Como podemos observar de la sencilla definicin aportada por su sentido
etimolgico y estricto de la palabra, coinciden en la palabra peso y en su
contexto captulos ms adelante debemos determinar cul es el peso de los
derechos fundamentales.
Sin embrago este test de ponderacin es llamado tambin como el test de
proporcionalidad que la Real Academia define como la Conformidad de unas
partes con el todo o de cosas relacionadas entre s. Entendemos entonces
que la proporcionalidad esta en conformidad con un derecho fundamental
ms que con el otro en conflicto, pero, no lo excluye sino hay conformidad
con el todo en este caso con toda la Constitucin que engloba a los
derechos fundamentales.
Nos parece primordial iniciar con la definicin que da la Real Academia, que
define Ponderacin como la atencin, consideracin, peso y cuidado con que

se dice o hace algo. Nos parece ms determinante en este caso la definicin

como Compensacin o equilibrio entre dos pesos que nos parece ms
conveniente y preponderante.
Conceptuamos sesgadamente y temporalmente que la Ponderacin es la
determinacin o consideracin del peso ms especfico o predominante de
los derechos fundamentales que aparentemente entran en colisin o
conflicto en una situacin y caso en concreto.
Para dar un concepto ms complejo sobre el Test de Proporcionalidad o
ponderacin consideramos conveniente citar las definiciones de algunos
autores que desarrollaron el tema a profundidad como Carlos Bernal Pulido
que en sus extensos tratados define Ponderacin como una forma de
resolver la incompatibilidad entre normas prima facie.[9] Es decir las
normas que tengan la estructura de mandato de optimizacin, dentro de las
posibilidades jurdicas y reales existentes.
Otro tratadista experto en temas constitucionales es Luis Sanchis que
concibe a la proporcionalidad como la accin de considerar imparcialmente
los aspectos contrapuestos de una cuestin o el equilibrio entre el peso de
dos cosas
Por otro lado en las cortes de Amrica Latina han optado por llamarlo
principio de ponderacin, que est incluida en nuestra Constitucin dentro
del Principio de Concordancia Practica que es utilizada en la interpretacin
constitucional cuando en un caso concreto se observa una aparente tensin
de los preceptos constitucionales .
As tambin el Colegio de Abogados aporta dando una definicin un tanto
ms tcnica y define el test de proporcionalidad como una norma de
optimizacin cuyo mbito de actuacin est esencialmente delimitado a la
intervencin estatal en los derechos fundamentales
En efecto la utilizacin del test de proporcionalidad presupone un conflicto o
una colisin entre derechos fundamentales y hay siempre razones en
pugna, intereses, en suma, normas que nos suministran justificaciones
diferentes a la hora de adoptar una decisin, sino el equilibrio entre tales
inters, razones o normas; al contrario, lo habitual es que la ponderacin
desemboque en el triunfo de alguno de ellos en un caso concreto.
B)

Finalidad

Despus de definir proporcionalidad podemos decir que es un principio

general de rango constitucional que tiene por funcin controlar todo acto de
los poderes pblicos en los que puedan verse lesionados los derechos
fundamentales, donde lafuncin constitucional del T.C. de velar por el
cumplimiento del principio jurdico de supremaca de la Constitucin, sino
tambin de velar por la vigencia y eficacia de los derechos fundamentales
precisando el contenido y los lmites de las disposiciones de la Constitucin
a travs de la interpretacin jurdica y de la teora de la argumentacin.
En el anterior prrafo proporcionamos la funcin del T.C que tiene que ver
mucho con la finalidad, entonces deducimos que si la funcin recae en el

T.C. el cual legitima la accin estatal entonces la finalidad de acuerdo a esta

funcin seria determinar el peso y la medida de los instrumentos que
lcitamente pueden utilizarse, para evitar as que el ciudadano se convierta
en un mero objeto o destinatario de la intervencin pblica.
Sin embargo existen otras finalidades que da el test de proporcionalidad
como: brindar ms objetividad en la solucin de caso del T.C. creando e
insertando herramientas que puedan contribuir con la funcin garantista
delegada al T.C. por mandato Constitucional, Planteando un procedimiento
ms claro donde se rijan por reglas que admitan una aplicacin racional, la
determinacin del peso de un derecho o principio graduando su afectacin
por medio de premisas certeras, brindar ayuda para la determinacin y
decisin de la argumentacin apropiada para cada caso.

Es decir principalmente limitar a los operadores judiciales de resolver

conforme a inclinaciones ideolgicas pretendiendo que las decisiones de un
caso en concreto cuenten con fundamentos ms objetivos mediante la
aplicacin pasos que brinden certeza y que garanticen la proteccin debida
de un derecho fundamental.
C)

Caractersticas

Despus de conocer en qu consiste y la definicin del test de

proporcionalidad tratamos de extraer algunas de las supuestas
caractersticas para que este se pueda dar como:

D)

La existencia de una situacin o un caso concreto que se d en la

realidad por la respectiva demanda de una de las partes por la
afectacin de su derecho y la contestacin de la otra parte pero
que llegue a la instancia ultima del Tribunal Constitucional va
Recurso de Agravio Constitucional.
La existencia de dos principio de derechos fundamentales que
entren en colisin, para que este caso pueda tener una decisin del
Tribunal Constitucional de acuerdo a la consideracin de estos
principios uno obtenga el mayor grado de satisfaccin o afectacin
que el otro, por cuanto mayor debe ser la importancia de la
satisfaccin del otro esto es lo que llama Alexy la ley de colisin.
[13]
La Carga argumentativa que presente el Tribunal Constitucional que
sostenga o de la prevalencia de un principio con su respectiva
sustentacin que demuestre la proporcin de las medidas
adoptadas.
Causas

Inducimos del tema tratado que algunas de las caractersticas hipotticas

podran ser:

Como principal causa creemos sin duda que es el aparente conflicto

entre derechos fundamentales.
La especial fuerza o resistencia jurdica

E)

La exigencia de toda medida limitadora

Respeto material o sustantivo al contenido de los derechos.
La exigencia de la justificacin racional por parte de la ley
Consecuencias

Este punto es claro pues luego de los anteriores y en consecuencia de los

mismos creemos que la consecuencia final es la resolucin del caso
concreto emitido por el Tribunal Constitucional, que si bien protege a uno de
los derechos o principios tambin existe una afectacin de los mismos en
consecuencia se da la satisfaccin del otro. Respecto a lo que vamos a
analizar si pudiese existir por la afectacin una limitacin y vulneracin a
uno de los principios lo que aparentemente sera inconstitucional.
F)

Pasos

Previamente a la aplicacin del test de Proporcionalidad se somete el caso

concreto a 3 exmenes para identificar si es razonable aplicar dicho test.
Estos exmenes son:
Examen de idoneidad.
Examen de necesidad
Examen de proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin.
Pero consideramos previamente a estos subprincipios algunos pequeos
pasos que son importantes que anteceden a los ya mencionados:
Determinacin del tratamiento legislativo diferente: la intervencin
en la prohibicin de discriminacin.
Determinacin de la intensidad de la intervencin en la igualdad.
Determinacin de la finalidad del tratamiento diferente (objetivo y
fin).
1 Iniciando el desarrollo de cada uno de los pasos y subprincipios que
contiene este test de proporcionalidad:
Determinacin del
tratamiento legislativo diferente:
La intervencin consiste en una restriccin o limitacin de derechos
subjetivos orientada a la consecucin de un fin del poder pblico. En tanto
supone una relacin finalista, la intervencin del legislador aparece como
opcin legislativa, un medio del que aqul se sirve para la obtencin de un
fin. La intervencin en la igualdad consiste en la introduccin de un trato
diferenciado a los destinatarios de la norma que, en cuanto medio, est
orientada a la consecucin de un fin y que, prima facie, aparece como
contraria a la prohibicin de discriminacin.
2

Determinacin de la intensidad de la intervencin en la igualdad.

La intervencin en el principio de igualdad puede presentar diferentes

grados o intensidades. Ello puede conceptualmente representarse en una
escala de tres niveles:

Intensidad grave. cuando la discriminacin se sustenta en alguno de

los motivos proscritos por la propia Constitucin (artculo 2, inciso 2:
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica) y,
adems, tiene como consecuencia impedimento del ejercicio o goce
de un derecho fundamental (derecho a la participacin poltica) o un
derecho constitucional.

Intensidad media; Cuando la discriminacin se sustenta en alguno de

los motivos proscritos por la propia Constitucin (artculo 2, inciso 2:
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica) y,
adems, tiene como consecuencia el impedimento del ejercicio o
goce de un derecho de rango meramente legal o el de un inters
legtimo
Intensidad leve; Cuando la discriminacin se sustenta en motivos
distintos a los proscritos por la propia Constitucin y, adems, tiene
como consecuencia el impedimento del ejercicio o goce de un
derecho de rango meramente legal o el de un inters legtimo.

Determinacin de la finalidad del tratamiento diferente (objetivo y

fin).

El fin del tratamiento diferenciado comprende dos aspectos que deben ser
distinguidos: objetivo y fin. El objetivo es el estado de cosas o situacin
jurdica que el legislador pretende conformar a travs del tratamiento
diferenciado. La finalidad o fin viene a ser el derecho, principio o bien
jurdico cuya realizacin u optimizacin se logra con la conformacin del
objetivo. La finalidad justifica normativamente la legitimidad del objetivo del
tratamiento diferenciado.

Luego de este previo anlisis se procede a los 3 subprincipios:

a)

Examen de idoneidad:

Consiste en el anlisis de observar si el caso en concreto es adecuado para

ser resuelto puesto que presenta una aparente tensin o contradiccin de
derechos fundamentales, es decir la medida restrictiva de un derecho
fundamental deba ser adecuada para el fin propuesto constitucionalmente
legtimo.
Se trata, entonces, de dos exigencias dice Bernal Pulido

la legitimidad constitucional del objetivo, para que una medida no

sea legtima, debe ser claro que no busque proteger ningn derecho
fundamental, ni otro bien jurdico relevante.
la adecuacin de la medida examinada. para que dicha medida no
carezca de idoneidad, debe tener algn tipo de relacin fctica con el
objetivo que se propone; es decir, debe contribuir de alguna manera
a la proteccin de otro derecho o de otro bien jurdico relevante.

Este anlisis medio fin y debe vincular, a juicio del T.C , los medios,
la finalidad y el objetivo. Para decirlo en trminos ms sencillos, debe
tratarse de medidas que se vinculan con fines constitucionales y a su
vez, debe tratarse del logro de acciones o estado de cosas tangibles
(objetivos). En palabras del T.C el anlisis de idoneidad supone, de
un lado, que ese objetivo sea legtimo; y, de otro, que la idoneidad de
la medida examinada tenga relacin con el objetivo, es decir, que
contribuya de algn modo con la proteccin de otro derecho o de otro
bien jurdico relevante.
b)

Examen de necesidad

Revisar que no haya o exista otra forma de resolver en caso concreto, es

decir que el test de proporcionalidad sea utilizado por ultima ratio.
Por eso se tiene que buscar que toda medida de intervencin en los
derechos fundamentales debe ser la ms benigna con el derecho
intervenido, entre todas aquellas que revisten por lo menos la misma
idoneidad para contribuir a alcanzar el objetivo propuesto. Y adems que la
medida cuestionada debe ser necesaria. Quede claro que no debe existir
ningn otro medio alternativo que revista, por lo menos, la misma aptitud
para alcanzar el objetivo propuesto y que sea ms benigno con el derecho
afectado.
En palabras del T.C. del anlisis de una relacin medio-medio, esto es, de
una comparacin entre medios; el optado por el legislador y el o los
hipotticos que hubiera podido adoptar para alcanzar el mismo fin.
c)

Examen de Proporcionalidad en sentido estricto

Que el resultado de la resolucin del caso concreto sea por la restriccin de

un derecho y la afectacin del otro.
En otros trminos, las ventajas que se obtienen mediante la intervencin en
el derecho fundamental deben compensar los sacrificios que sta implica
para sus titulares y para la sociedad en general. Se trata, entonces, de la
comparacin entre dos intensidades o grados, el de la realizacin del fin de
la medida examinada y el de la afectacin del derecho fundamental.
Mediante esta comparacin, por ejemplo, se prohbe que una afectacin
intensa de la libertad o de otro derecho fundamental sea correlativa tan slo
a una proteccin mnima o leve de otro derecho o bien jurdico.
En T.C. en cuanto a este examen estableci que La proporcionalidad en
sentido estricto o ponderacin consiste en una comparacin entre el grado
de realizacin u optimizacin del fin constitucional y la intensidad de la
intervencin en el derecho fundamental
Debe existir proporcionalidad entre dos pesos o intensidades:

Primero, aquel que se encuentra en la realizacin del fin de la

medida examinada que limita un derecho fundamental; y,
Segundo, aquel que radica en la afectacin del derecho fundamental
de que se trate.

Es este ltimo lo que constituye el test de proporcionalidad en s que

constituye 3 pasos fundamentales que son:
I

La ley de la ponderacin

Segn la ley de la ponderacin Cuanto mayor es el grado de la no

satisfaccin de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia
de la satisfaccin del otro. Si se sigue esta ley Alexy dice que se identifican
tres pasos:
a
b
c
d

4.

Definicin del grado de no satisfaccin o de la afectacin de uno de

los principios.
Definir la importancia de la satisfaccin del principio que juega en
sentido contrario
Definirse si la importancia de la satisfaccin del principio contrario
justifica la afectacin o la no satisfaccin del otro.
Estos tres pasos posteriormente debe determinarse mediante el uso
de una escala tradica de tres intensidades (leve, medio, intermedio)
Por lo tanto y en resumen el test de proporcionalidad incluye, a su
vez, tres subprincipios: idoneidad, necesidad y ponderacin o
proporcionalidad en sentido estricto. En cuanto al procedimiento que
debe seguirse en la aplicacin del test de proporcionalidad, hemos
establecido que la decisin que afecta un derecho fundamental debe
ser sometida, en primer trmino, a un juicio de idoneidad o
adecuacin, esto es, si la restriccin en el derecho resulta pertinente
o adecuada a la finalidad que se busca tutelar; en segundo lugar,
superado este primer anlisis, el siguiente paso consiste en analizar
la medida restrictiva desde la perspectiva de la necesidad; esto
supone, como hemos sealado, verificar si existen medios
alternativos al adoptado por el legislador. Se trata del anlisis de
relacin medio-medio, esto es, de una comparacin entre medios; el
medio elegido por quien est interviniendo en la esfera de un
derecho fundamental y el o los hipotticos medios que hubiera
podido adoptar para alcanzar el mismo fin. Finalmente, en un tercer
momento y siempre que la medida haya superado con xito los test
o pasos previos, debe proseguirse con el anlisis de la ponderacin
entre principios constitucionales en conflicto. Aqu rige la ley de la
ponderacin, segn la cual cuanto mayor es el grado de la no
satisfaccin o de la afectacin de un principio, tanto mayor tiene que
ser la importancia de la satisfaccin del otro.
Continuando con los pasos del test despus de los subprincipio
encontramos a la frmula del peso siendo Robert Alexy quien
comprende y explica de la mejor manera as desarrollaremos esta
frmula

Propuesta legislativa: conciliacin de derechos

Tanto la publicidad como el secreto poseen un marcado carcter

instrumental que les conecta con los derechos e intereses legtimos que
pretenden realizar, y que justifican su vigencia. Es reconocido que la
informacin confiere una buena dosis de poder a quien la detenta, y que la
informacin siempre ha sido un instrumento de gobierno1. En este sentido,
la superacin de un sistema de informacin pblica marcado por el
secretismo y, a veces, incluso por la opacidad, en favor de un sistema de

transparencia, supone por tanto un desplazamiento del poder de control y

decisin en favor de los ciudadanos. En un Estado democrtico de Derecho
la publicidad sirve, con carcter general, para alcanzar la transparencia que
permite que los ciudadanos pueden visibilizar el funcionamiento de las
Administraciones y, en general, el ejercicio del poder pblico, lo que cumple,
en primer trmino, una misin evidente: la de permitir el control de dicha
actividad y su sometimiento a la legalidad limitando la arbitrariedad,
exigencia consustancial al Estado de Derecho. La transparencia, por tanto,
desplaza hacia el lado de los ciudadanos buena dosis del poder que lleva
implcito la informacin hacindoles partcipes de ella, y propiciando un
escrutinio ms intenso de la actividad pblica. No obstante, la transparencia
cumple otra finalidad de primer orden: servir de cauce de profundizacin en
la dimensin democrtica del Estado2 mejorando la posibilidad de
participacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos, e implementar la
dimensin democrtica del Estado sobre la base de una ciudadana mejor
informada. Es decir, ms all de la funcin que la transparencia tiene como
forma de control de la actuacin de las Administraciones pblicas, tambin
proporciona la informacin que es requisito indispensable, no solo para
hacer factible la participacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos,
sino para que esta cuente una mayor fundamentacin, lo que debiera
repercutir en una mejora de la calidad democrtica. Seala BOBBIO que la
conviccin de que el Estado democrtico pudiera dar vida a la transparencia
del poder o poder sin mscara es una de las razones que revela su
superioridad frente a los Estados autoritarios, defensores de la doctrina de
los arcana imperii, que justificaba la necesidad de que las grandes
decisiones polticas fuesen tomadas en gabinetes secretos, lejanos de las
miradas indiscretas del pblico3. A diferencia de los Estados autoritarios, en
los que los ciudadanos se encuentran inermes frente a un poder invasor y
hermtico en la informacin propia, pero que no reconoce espacios privados
a sus ciudadanos, lo propio de un sistema democrtico es, por el contrario,
la visibilidad de lo pblico y la posibilidad de reservar espacios privados
exentos de control, como regla general. Este impecable razonamiento
quiebra en la prctica, frecuentemente a travs de normas formalmente
respetuosas, pero que en su aplicacin producen efectos ms limitativos de
lo que sera deseable. A pesar de que la transparencia no se menciona
expresamente en nuestro texto constitucional, ni tampoco contiene un
principio general de publicidad, lo cierto es que ambos principios se
encuentran no solo implcitos en la propia caracterizacin de nuestra forma
de Estado como democrtico y de Derecho, sino tambin proyectados en
mltiples manifestaciones concretas en un buen nmero de preceptos que
configuran una suerte de halo cuyo objetivo es convertir lo invisible en
visible4. En coherencia con la proclamacin del carcter democrtico del
Estado, nuestro texto constitucional recoge un buen nmero de
manifestaciones concretas del principio de publicidad, sobre todo respecto
de los poderes legislativo y ejecutivo, que tienen su desarrollo en la
legislacin ordinaria posterior5. En relacin con la manifestacin ms clara
del principio de transparencia en el mbito del poder ejecutivo, merece
especial atencin el art. 105.b) CE, que reconoce el derecho de acceso a la
informacin y remite al legislador su regulacin ceida al mbito de los
archivos y registros administrativos (salvo en lo que afecte a la seguridad y
defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la intimidad de las

personas). Este precepto tiene su correlato en varios otros de la Ley

30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn que contienen una
regulacin del acceso informativo, si bien notablemente limitada tanto
desde una perspectiva objetiva como subjetiva6. Dicha regulacin se
contiene fundamentalmente en el art. 3.5 LRJPAC, donde se explicita que
en sus relaciones con los ciudadanos las Administraciones pblicas actan
de conformidad con los principios de transparencia y de participacin7; en
el art. 35, apartado a) LRJPAC, que de forma coherente menciona entre los
derechos de los ciudadanos en sus relaciones con las Administraciones
pblicas el de conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitacin
de los procedimientos en los que tengan la condicin de interesados, y
obtener copias de documentos contenidos en ellos; tambin en el art. 35,
apartado h), que reconoce el derecho de acceso a los registros y archivos de
las Administraciones Pblicas; y en el art. 37 LRJPAC que, en su redaccin
previa a la LTAIPBG, ya contena una detallada regulacin del derecho de
acceso a los archivos y registros administrativos. La regulacin anterior a la
LTAIPBG, recogida en esta y en un sinfn de normas sectoriales, supona un
marco en exceso limitado y, en este sentido, como seala con acierto J.
MESEGUER, tanto los operadores jurdicos como la jurisprudencia han
coincidido en reconocer las insuficiencias y lagunas de esta normativa que
difcilmente poda satisfacer las expectativas generadas por el
reconocimiento constitucional del derecho de acceso8. Recientemente la
necesaria implementacin del principio de transparencia administrativa y la
consideracin de los ciudadanos como destinatarios de la informacin en
poder de los poderes pblicos, han orientado algunas disposiciones
normativas, como la relativa al medio ambiente (Ley 27/2006, de 18 de
julio) o, de forma puntual, algunas previsiones en materia de rgimen local
(Ley 27/2013, de 27 de diciembre, de Racionalizacin y Sostenibilidad de la
Administracin Local), si bien el punto de inflexin, por su carcter general,
se ha producido con la esperada Ley de transparencia, acceso a la
informacin pblica y buen gobierno (Ley 19/2013, de 9 de diciembre, en
adelante LTAIPBG). La Ley de Transparencia ha venido a establecer un nuevo
rgimen general del derecho de acceso a los archivos y registros pblicos y
ha introducido importantes modificaciones, acordes con el comienzo de lo
que pretende ser un cambio de paradigma. La Disposicin Final primera de
la LTAIPBG ha dado nueva redaccin al art. 35.h) LRJPAC, y tambin al art.
37, cuyo tenor literal pasa a ser el siguiente: Los ciudadanos tienen
derecho a acceder a la informacin pblica, archivos y registros en los
trminos y con las condiciones establecidas en la Constitucin, en la Ley de
transparencia, acceso a la informacin pblica y buen gobierno y dems
leyes que resulten de aplicacin. 2. La relacin entre el poder pblico y los
ciudadanos se manifiesta, en buena medida, en la generacin de un
importante flujo informativo que opera en un doble sentido: de los
ciudadanos hacia los poderes pblicos y de los poderes pblicos a los
ciudadanos.
Respecto del primer sentido del flujo informativo, es decir, el que tiene su
origen en los ciudadanos que suministran informacin a los poderes
pblicos, y en particular a la Administracin, se constata que estos ltimos,
en el ejercicio de sus funciones manejan un importante volumen de

informacin que se integra, no solo por la que ellos mismos producen, sino
tambin por la que recaban de los ciudadanos, bajo el amparo del principio
de legalidad (en el curso de los procedimientos administrativos, imposicin
de deberes de identificacin, comunicacin, etc.) y que encuentra su
justificacin en la necesidad de atender debidamente al cumplimiento de la
diversidad de funciones que tienen encomendadas9. En el segundo sentido
apuntado, el que tiene como destinatarios a los ciudadanos, la
transparencia de los poderes pblicos hace referencia a su visibilidad, y no
solo afecta a su funcionamiento o forma de proceder10 sino tambin, en su
forma ms plena, alcanza a buena parte de los contenidos que produce lo
cuales, a su vez, usualmente incorporan parte de la informacin recabada
de los ciudadanos. De esta forma, el flujo informativo opera no solo en el
doble sentido indicado (Administracin-ciudadanos directamente
interesados), sino tambin en una doble direccin que conecta a la
Administracin (en general a los poderes pblicos) no solo con los
ciudadanos directamente concernidos, sino tambin con terceros no
directamente afectados pero que participan del inters pblico de la
informacin cuya obtencin se instrumenta, bien a travs de la publicidad
que ofrece directamente la Administracin, o bien mediante la respuesta a
su demanda informativa. No se puede pasar por alto que los avances
tcnicos con los que contamos en la actualidad han venido a incidir de
manera directa en esta cuestin, produciendo un efecto paradjico. De un
lado, sin duda los new media han contribuido de manera decisiva a que los
ciudadanos seamos ms visibles para la Administracin, no solo por el
volumen de informacin que le permiten recabar en uso de sus potestades,
sino tambin por las posibilidades de acumulacin y tratamiento
informativo. Pero los actuales medios tcnicos influyen tambin en la otra
direccin apuntada, incrementando notablemente las posibilidades de
eficacia de la transparencia o el flujo informativo desde los poderes pblicos
a los ciudadanos, sobre todo por la accesibilidad que aqullos comportan.
Esto que, en principio, constituye una ventaja, es paradjicamente uno de
los riesgos que planea.
sobre una eventual ampliacin del mbito de la publicidad de la informacin
en manos de los poderes pblicos, por las dificultades de establecer una
graduacin que compatibilice el inters pblico de la informacin con la
vigencia de otros derechos o intereses en juego, lo que en ltimo trmino
justifica el establecimiento de lmites ms estrictos. En definitiva, la tcnica
viene a hacer posible la acumulacin y completitud de la informacin, pero
su utilizacin tambin permite su visibilidad absoluta, y una publicidad
absoluta es un camino de no retorno que se compadece mal tanto con el
cumplimiento de algunas de las funciones administrativas (de forma
excepcional) como tambin con la preservacin de un mbito de libertad de
los ciudadanos (de la Administracin por un lado, y del pblico en general).
En efecto, aun cuando la plenitud del principio de transparencia debiera
venir de la mano del reconocimiento a los ciudadanos de un amplio derecho
de acceso a la informacin pblica (y en opinin de buena parte de la
doctrina, con carcter fundamental) que acte verdaderamente como regla
general, la bsqueda del necesario equilibrio entre los diversos derechos e
intereses concurrentes impide que la transparencia sea total y absoluta. Ello
nos remite a la difcil tarea de encontrar puntos de encuentro y equilibrio

que eviten el sacrificio absoluto de un inters u otro. Pero la diversa

naturaleza de estos intereses en juego dificulta notablemente su
determinacin y, an ms, su operatividad con vocacin de alcance general.
De un lado, el derecho a la intimidad (en sentido amplio) tanto de los
ciudadanos como de los servidores pblicos; de otro, la propia eficacia de la
funcin administrativa o, en general, de la funcin pblica que se
desempee; los intereses colectivos bsicos como la seguridad, el orden o la
propia existencia del Estado y, en todos los casos, las exigencias de la
formacin de una opinin pblica libre y, en definitiva, el derecho de
participacin de los ciudadanos en los asuntos pblicos, son intereses
llamados a enfrentarse. La conjugacin de estos intereses diversos se
manifiesta en el establecimiento de lmites de confidencialidad al flujo
informativo en el doble sentido apuntado: de los ciudadanos a los poderes
pblicos, y de estos a los ciudadanos. Por lo que respecta a la informacin
que la Administracin suministra, en ocasiones la confidencialidad radicar
en la proteccin de intereses propios de la funcin que realiza o del inters
pblico, pero en otros, el lmite de la confidencialidad tiene que ver con una
extensin del derecho de los ciudadanos al respeto de su intimidad.
Efectivamente, la LTAIPBG como norma reguladora general del suministro de
informacin de la Administracin a los ciudadanos contiene tambin los
mrgenes en los que este se produce. Estos mrgenes no se reducen a las
limita ciones subjetivas y objetivas o los cauces de ejercicio (transparencia
activa o derecho de acceso) sino que estos vienen a sumarse a los de
naturaleza esencial o estructural preexistentes, es decir, a la naturaleza
jurdica del derecho de acceso a la informacin de los ciudadanos que les
habilita para solicitarla. El hecho de que la norma reguladora del derecho de
acceso a la informacin tenga un punto de partida limitado, anclado en el
art. 105.b) CE, potencia el efecto que, de por s, ya tienen las limitaciones
especficas que contiene la transparencia. De este modo, si bien esta nueva
norma supone un progreso en la efectividad del principio de transparencia a
travs de la imposicin de deberes de publicidad sin necesidad de solicitud
previa (que la ley denomina transparencia activa), o configurando el
derecho de acceso de los ciudadanos al margen de la acreditacin de un
inters legtimo y superando la limitacin de su operatividad respecto de los
archivos y registros pblicos, lo cierto es que el continuismo que supone una
concepcin limitada del derecho de acceso, as como la amplitud de los
lmites previstos, han sido y siguen siendo uno de los aspectos ms
controvertidos de esta norma, sin perjuicio de las correcciones que puedan
producirse posteriormente en el curso de su aplicacin.

c. Definicin de trminos bsicos

1) Intimidad
Es un derecho fundamental de los seres humanos, que histricamente ha
sufrido modificaciones en el contenido de su concepto. Inicialmente, se
entenda como derecho a la intimidad, el estar solo. Posteriormente, se
entendi como aquel derecho que en primera instancia, le corresponda a
todos los seres humanos bajo la misma premisa de serlo sin sujecin a
distincin alguna y consiste en no ser violentado en esa esfera
personalsima de su condicin humana. Sin embargo, con el avance de la
tecnologa, el trmino ha tenido que reconceptualizarse, siendo que hoy se
entiende como el derecho a preservar en el silencio todo aquello reservado

a la esfera privada de las personas susceptible de proteccin ante las

intervenciones del Estado o de particulares.
2) Autodeterminacin informativa
Este es relativamente un derecho nuevo, nacido del derecho a la intimidad,
pero autnomo de ste. Un derecho de la personalidad, con miras a
proteger la individualidad de las personas en lo que al manejo de datos
personales se refiere. Como derecho, es la capacidad reconocida al
individuo o persona de decidir, respecto de sus datos personales, cules
est dispuesto a consentir para que sean usados como parte de la
informacin que lo describe. Implica el control del manejo que se haga de
esa informacin.
3) Informtica
Tratamiento automtico de la informacin que posee, utilizando tcnicas
relacionadas con tecnologa de las comunicaciones.
4) Datos personales
Cualquier informacin relacionada con una persona fsica, determinable e
identificable.
Por ejemplo: nombre, apellidos, datos de filiacin, nacionalidad, estado civil,
estado econmico, estado laboral, estado acadmico o profesional,
etctera.
5) Habeas data
Se refiere a la accin legal, que tienen las personas, similar al recurso de
amparo, existente en muchas legislaciones para accesar las bases de datos
que contienen informacin propia. Es la accin legal, mediante la cual, las
personas pueden exigir la correccin de los datos que transgredan otros de
sus derechos, sin importar si estos son o no derechos humanos, basta con
que estn reconocidos en la legislacin como tales; o bien, exigir la
eliminacin de datos falsos.
6) Integridad
Se refiere al principio mediante el cual, quien manipula la informacin de
una persona o la pone al servicio de otros, debe respetar la unidad de los
datos personales que maneja, sin que sea posible, desmembrarlos para
hacer divulgar slo una parte. Se refiere al tratamiento unitario de los datos
personales.
7) Identidad
Calidad de idntico, igualdad absoluta; lo cual integra un imposible lgico
cuando existe dualidad de seres u objetos por la distinta situacin, entre
otras circunstancias de inevitable diversidad. Parecido, semejanza, similitud,
analoga grandes. Filiacin, seas personales. DE PERSONA o PERSONAL. La
identidad de persona ntegra una ficcin jurdica, en virtud de la cual el
heredero se tiene por una misma persona con el testador en cuanto a las
acciones activas y pasivas. DE RAZON. Uno de los modos en que se aplica y
expresa el arbitrio judicial, resolviendo por analoga, con arreglo a una ley
dada, lo que esta fuera de la misma, pero tiene el mismo motivo.
8) Exactitud
Se refiere al principio mediante el cual, quien manipula la informacin de
una persona o la pone al servicio de otros, debe analizar previamente el
valor real del dato a consignar en la base. Se pretende con ello, evitar que

datos personales sin ningn sentido valorativo, se consignen de manera tal

que afecten el mbito de los derechos de las personas, como por ejemplo:
consignacin de datos relativos a la salud, que encarezcan las posibilidades
de hallar un empleo.
Asimismo, hay otros principios que fundamentan la proteccin de datos
personales. Son principios bsicos reguladores que constituyen el ncleo
duro de lo que hoy se considera como un derecho humano fundamental y
que sirven de base para comprender de mejor manera la proteccin de
datos personales.
9) Cdigo.
Del latn codex con varias significaciones; entre ellas, la principal de las
jurdicas actuales: coleccin sistemtica de leyes. Por antonomasia, recibe el
nombre de Cdigo el de Justiniano, el hecho por su orden, y que contiene
una coleccin completa y ordenada de constituciones imperiales romanas,
leyes, rescriptos, ordenanzas y otras disposiciones.
Puede definirse el cdigo como la ley nica que, con plan, sistema y
mtodo, regula alguna rama del Derecho positivo. Cdigo se dice asimismo
de cualquier recopilacin de reglas o preceptos sobre una materia, aun sin
ser estrictamente jurdica; as el cdigo de seales de la marina. DE
NAPOLEON. Es el Cdigo Civil francs, que, compuesto de 2.281 artculos,
fue dado por la Ley del 30 de ventoso del ao XII, correspondiente al 21 de
marzo de 1804. El primer nombre que tuvo fue el de Code Civil des francais.
Por Ley del 3 de septiembre de 1807, se le dio el de Code Napolen.
Posteriormente, volvi a su denominacin primitiva. Por Decreto del 27 de
marzo de 1852, del Segundo Imperio, se le restableci el ttulo de Code
Napolen. Hoy da se emplea la expresin Cdigo de Napolen para
designar el estado primitivo del texto legal, por oposicin a su forma actual,
variada por la introduccin de algunas reformas. DE TRANSITO. El que regula
la circulacin y estacionamiento de los vehculos con respecto a las vas
pblicas. DEL TRABAJO o DE TRABAJO. El cuerpo legal que regula las
relaciones entre el capital y el trabajo a travs del contrato de esta ndole, la
proteccin legal de los trabajadores, la solucin de los conflictos entre el
capital y el trabajo y el rgimen legal en la peculiar administracin de
justicia.
10)
Lealtad y legalidad
Los tratamientos de datos de carcter personal se debern realizar de
manera leal, respetando la legislacin nacional aplicable y los derechos y
libertades de las personas, de conformidad con lo previsto con la normativa
en proteccin de datos y con los fines y principios de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos. En particular, se considerarn desleales aquellos
tratamientos de datos de carcter personal que den lugar a una
discriminacin injusta o arbitraria contra los interesados.
11)
Finalidad
El tratamiento de datos de carcter personal deber limitarse al
cumplimiento de las finalidades determinadas, explcitas y legtimas de la
persona responsable. La persona responsable se abstendr de llevar a cabo
tratamientos no compatibles con las finalidades para las que hubiese
recabado los datos de carcter personal, a menos que cuente con el
consentimiento inequvoco del interesado.

12)
Proporcionalidad
El tratamiento de datos de carcter personal deber circunscribirse a
aqullos que resulten adecuados, relevantes y no excesivos en relacin con
las finalidades previstas anteriormente. En particular, la persona
responsable deber realizar esfuerzos razonables para limitar los datos de
carcter personal tratados al mnimo necesario.
13)
Jurisprudencia
La ciencia del Derecho. El Derecho cientfico. La ciencia de lo justo y de lo
injusto, segn parte de la definicin justinianea, que luego se considerar. La
interpretacin de la ley hecha por los jueces. Conjunto de sentencias que
determinan un criterio acerca de un problema jurdico omitido u obscuro en
los textos positivos o en otras fuentes del Derecho. La interpretacin
reiterada que el Tribunal Supremo de una nacin establece en los asuntos
de que conoce. La prctica judicial constante. Arte o habito de interpretar y
aplicar las leyes. La Academia agrega una acepcin pedaggica:
Enseanza doctrinal que dimana de las decisiones o fallos de autoridades
gubernativas o judiciales. Y otra de jurisprudencia analgica: Norma de
juicio que suple omisiones de la ley, y que se funda en las practicas
seguidas en casos iguales o an logos.
Justiniano defini la jurisprudencia en estos trminos, repetidos como pocos:
Divinarum atque humanarum rerum notitia, justi injustique scientia. (El
conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo
injusto).
14)
Jurista
Quien estudia o profesa la ciencia del Derecho.
15)
Calidad
La persona responsable deber asegurar en todo momento que los datos de
carcter personal sean exactos, as como que se mantengan tan completos
y actualizados como sea necesario para el cumplimiento de las finalidades
para las que sean tratados. La persona responsable deber limitar el
periodo de conservacin de los datos de carcter personal tratados al
mnimo necesario. De este modo, cuando los datos de carcter personal
hayan dejado de ser necesarios para el cumplimiento de las finalidades que
legitimaron su tratamiento debern ser cancelados o convertidos en
annimos.
16)
Transparencia
Toda persona responsable deber contar con polticas transparentes en lo
que a los tratamientos de datos de carcter personal que realice se refiere.
La persona responsable deber facilitar a los interesados, al menos,
informacin acerca de su identidad, de la finalidad para la que pretende
realizar el tratamiento, de los destinatarios a los que prev ceder los datos
de carcter personal y del modo en que los interesados podrn ejercer los
derechos previstos en las normas de proteccin de datos, as como
cualquier otra informacin necesaria para garantizar el tratamiento leal de
dichos datos de carcter personal.
Adems de todo lo anterior, cuando los datos de carcter personal hayan
sido obtenidos directamente del interesado, la informacin deber ser
facilitada en el momento de la recogida, salvo que se hubiera facilitado con
anterioridad. Cuando los datos de carcter personal no hayan sido
obtenidos directamente del interesado, la informacin deber ser facilitada
en un plazo prudencial de tiempo, si bien podr sustituirse por medidas

alternativas cuando su cumplimiento resulte imposible o exija un esfuerzo

desproporcionado a la persona responsable.
Cualquier informacin que se proporcione al interesado deber facilitarse de
forma inteligible, empleando para ello un lenguaje claro y sencillo, y ello en
especial en aquellos tratamientos dirigidos especficamente a menores de
edad. Cuando los datos de carcter personal sean recogidos en lnea a
travs de redes de comunicaciones electrnicas, las obligaciones
establecidas en el presente apartado podrn satisfacerse mediante la
publicacin de polticas de privacidad fcilmente accesibles e identificables,
que incluyan todos los extremos anteriormente previstos.
17)
Responsabilidad
Exige la identificacin del responsable del manejo de los datos, sea nacional
o extranjero, y que ha obtenido los datos, ello a fin de determinarle una
serie de responsabilidades derivadas de las obligaciones que legalmente
tiene asignadas sobre la proteccin de datos personales.
Las obligaciones pueden ser en primera instancia generales, stas se
describen de la siguiente manera: 1.- que la recoleccin y operaciones
automatizadas se hagan de acuerdo con las finalidades legtimas y
aceptadas socialmente, 2.- que se respeten las limitaciones cuantitativas y
temporales en la recoleccin y almacenamiento de los datos, 3.- que
queden claramente establecidos los propsitos para los cuales se crea el
fichero, 4.- que se adopten las medidas de seguridad para proteger los
derechos e intereses de las personas respecto a sus datos.
Adems existen obligaciones especficas que tienen que ver con los
derechos individuales de las personas y relacionados con disposiciones de
ndole legal, dentro de stas se pueden mencionar las siguientes: 1.informar al afectado sobre los datos que han sido objeto de registro, la
finalidad del fichero, la identidad del titular y su localizacin; 2.- comunicar
sobre el contenido de los datos que son objeto de procesamiento
automatizado o manual; 3.- rectificar, borrar, cancelar o bloquear los datos
que a instancia de la persona afectada son inexactos o no se ajustan a las
disposiciones
normativas
correspondientes;
4.cumplir
con
los
requerimientos normativos internos de inscripcin del fichero; 5.- garantizar
que en las transmisiones internacionales de datos no se violenten los
principios bsicos de proteccin y garantizar que los datos no se utilizaran
de forma inadecuada y; 6.- la adopcin de cdigos de conducta que regulen
los principios bsicos de proteccin de datos personales

d. Sistema de hiptesis

El juez debe delimitar si los conflictos entre estos derechos

fundamentales son slo aparentes porque estos derechos no pueden
tener un contenido contradictorio entre s, ya porque su titular posee
una naturaleza unitaria y coherente, ya porque las disposiciones
constitucionales que los reconocen no pueden interpretarse de modo
contradictorio entre s; entonces en general cuando se trate de
controversias que involucren estos derechos fundamentales, la
solucin pasa por la correcta delimitacin del contenido del derecho
constitucionalmente garantizado y que es invocado en un caso
concreto.

Que el juez construya, como premisa de su razonamiento, una norma

que aproximadamente podra formularse as: si un periodista 1)
revela datos relativos a la pertenencia de alguien a un partido
poltico, 2) la informacin es socialmente relevante, 3) veraz, 4) se
difunde a travs de Internet y 5) no puede entenderse como
absolutamente gratuita, entonces esa conducta no puede
considerarse como de desvelacin de secretos a efectos del art.197
del Cdigo penal. Es lo que suele llamarse la ratio decidendi de un
caso y que podr, en ciertas circunstancias, tener valor de
precedente
Los criterios que debe tomar en cuenta el juez para delimitar estos
derechos son principalmente desarrollar el tes de proporcionalidad
con sus respectivos principios adems de constatar una diferencia
que existe entre el derecho a la informacin y la libertad de
expresin. La libertad de expresin protege la transmisin de juicios
de valor, la libertad de informacin protege la transmisin de hechos
noticiosos. Ambas libertades presentan lmites diferentes. Por otra
parte tambin se deben establecer ciertos lmites jurdicos en los que
el derecho a la intimidad no sea respetado por la ley y constituya un
caso de liberta de informacin.
El juez debe considerar a discrecin cual es la informacin que se
debe hacer pblico sin vulnerar el derecho a la intimidad