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LAVADO DE ACTIVOS

1. ANTECEDENTES:
Los estudiosos de este tema se remontan hasta el tiempo de los caballeros
templarios, quienes tuvieron su origen en un pequeo grupo de nueve
caballeros seculares que formaron una orden despus de la primera cruzada en
el ao de 1118. Ellos fueron el primer ejrcito que contaba con una estructura
definida, prctica de administracin de recursos y estrategias. Su vestimenta se
caracterizaba por un traje blanco acompaado de una cruz en el centro. Con
ello, la orden llegara a tener el respaldo de la santa sede y de las monarquas
europeas en su conjunto.
El Papa Inocente II eximi a la orden de responder a las leyes del hombre y junto
con la creacin de distintos captulos o sedes de la orden a travs de Europa, en
180 aos, los Templarios obtuvieron un poder capaz de desafiar a todos los
tronos europeos. Durante esa poca, la Iglesia prohiba los prstamos con
intereses, lo cual era condenado como usura. La astucia y visin de los
Templarios les habilit el cambiar la manera en que los prstamos eran pagados
y fueran capaces de evitar esta prohibicin, financiando incluso a reyes. Debido
a su vasta riqueza, exceso de materiales y administracin, los historiadores
consideran que los Templarios inventaron los servicios y sistema bancario como
lo conocemos ahora.
Con el paso de los aos, el concepto de lavado de dinero surge en el tiempo de
las grandes mafias en Chicago y Nueva York en 1899, proveniente de una
familia de inmigrantes.
Por los aos de 1920, Al Capone se uni a Jhonny Torrio en Chicago, quien se
torn en el hombre fuerte de la familia Colosito. Los disturbios que se originaron
debido a la prohibicin de alcohol, crearon un campo frtil para que surgieran
las industrias criminales de mayor crecimiento: la preparacin, destilacin y
distribucin de la cerveza y licor. Torrio, apoyado por Capone, decidi hacer
suyo el tema y con el objetivo de brindar la apariencia de hombres de
negocio, desarrollaron intereses en negocios como el lavado y entintado de
textiles, para de esta forma crear empresas de pantalla.
Debido a la sugerencia de Meyer Lansky, administrador del Grupo TorrioCapone, las ganancias provenientes de las actividades ilcitas eran presentadas
como parte de los ingresos del negocio de lavado de textiles y as eran
declarados al Fisco de los Estados Unidos de Amrica. Las ganancias
provenientes de extorsin, trfico de armas, alcohol y prostitucin se
combinaban con las de lavado de textiles y con ello logr sorprender por
bastante tiempo a las autoridades norteamericanas. Es en este momento que
surge el concepto de lavado de dinero.
En el transcurso de los ltimos diez aos el lavado de dinero ha adquirido mayor
envergadura, ya que no se limita a una circunscripcin territorial determinada,
pues por lo regular, su mbito de accin es de carcter internacional, afectando

no solo intereses individuales sino lo que es ms importante, tambin


colectivos. En su realizacin intervienen casi siempre organizaciones de ndole
delictiva que disimulan sus operaciones bajo aparentes actividades lcitas que
bien pueden ser empresariales, comerciales o bancarias.
El lavado de dinero va a definirse de mltiples formas, pero generalmente
siempre debe tenerse en cuenta el fin que persiguen los delincuentes, y ello se
refiere a la intencin de querer darle una apariencia lcita, para evitar ser
vinculados con el delito de donde se obtuvo las ganancias ilegales.
Bajo este contexto la mayora de naciones han aceptado la definicin aprobada
por la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988; sin embargo por ser
limitante el delito precedente de Trfico Ilcito de Drogas, se vio la necesidad de
ampliar este concepto, entendiendo que no solo este generaba grandes
cantidades de dinero, sino otras formas de delitos organizados, como el trfico
de armas, trfico de personas, corrupcin, delitos aduaneros, secuestros, etc.
Los clculos realizados por el Fondo Monetario Internacional y la Organizacin
de las Naciones Unidas, indican que al ao se lavan activos de unos US$ 1.5 a
2.0 billones, es decir, entre un 2% y 5% del Producto Bruto Interno mundial. Esta
cifra equivale a un tercio de las divisas de todos los Bancos Centrales.
Segn estimado del Banco Interamericano de Desarrollo, en Amrica del Sur es
de 2.5% a 6.3% del Producto Bruto Interno anual de la regin.
Por este motivo en el Per, el 26 de Junio del 2002, se promulg la Ley Penal
contra el Lavado de Activos (Ley N 27765), la misma que extiende el Lavado de
activos a otros delitos como fuentes generadoras de ganancias ilegales.
2. CONCEPTO:
El objetivo de gran parte de las actividades ilcitas es generar una ganancia
econmica para el individuo o grupo que lleva a cabo tal actividad. El lavado
de activos (LA) es el proceso por el cual es encubierto el origen de los fondos
generados de actividades ilcitas (entre los casos ms comunes encontramos al
trfico de drogas, contrabando, corrupcin, crmenes, prostitucin, extorsin,
terrorismo, etc.).
Pero, no slo se encubre el dinero de las actividades ilcitas sino que con ese
mismo dinero se perpeta la maquinaria criminal organizada que destruye el
sistema econmico legal de los estados.
Este delito ha tomado relevancia en los ltimos aos, pues ha generado graves
lesiones a determinados bienes jurdicos; por lo que el Estado se ha visto en la
obligacin de crear reglas de conductas que prohben incurrir dentro del tipo
penal y sancionarlas si es que ocurren.
Lavar activos incluye:

Tratar de dar apariencia de legalidad a recursos de origen ilcito.


Adquirir, resguardar, invertir, transformar, transportar, custodiar y
administrar bienes o ganancias ilcitos.
El dinero y los bienes de procedencia ilcita NUNCA sern legales, as
hagan muchas transacciones con ellos.
Los recursos del lavado de activos NO SLO VIENEN DEL NARCOTRFICO.
3. OBJETIVO
Hacer que los fondos o activos obtenidos a travs de actividades ilcitas
aparezcan como el fruto de actividades legtimas y circulen sin problema en el
sistema econmico-financiero.
El lavador de activos persigue principalmente: dar apariencia legal a los activos
provenientes de una actividad ilcita, confundir el origen de los recursos creando
rastros, documentos, y transacciones inexistentes o complicadas, legitimar el
dinero mezclando el dinero sucio con actividades aparentemente lcitas.
Las consecuencias negativas que pueden generarse son, entre otras:
Competencia desleal: Las compaas creadas con fondos clandestinos
mezclan las ganancias ilcitas con fondos legtimos, para ocultar ingresos
mal habidos. Subvencionando sus artculos o productos a niveles por
debajo de los precios del mercado.
Distorsin econmica e inestabilidad: Los lavadores estn
interesados en proteger sus ganancias ilcitas y no en generar utilidades
por sus inversiones. Por tanto, desvan fondos de inversiones slidas
hacia inversiones de baja calidad, que ocultan las ganancias, afectando
el crecimiento econmico.
Prdida de Rentas Pblicas: El lavado de activos disminuye los
ingresos tributarios gubernamentales y, por tanto, perjudican
indirectamente a los contribuyentes de ganancias lcitas.
Riesgos para la Reputacin: La confianza en los mercados y la
importante funcin econmica que cumplen las utilidades son
deterioradas por el lavado de activos y los delitos financieros, como el
fraude financiero generalizado y la especulacin burstil.
4. NATURALEZA
Por la problemtica que ocasiona, se considera al lavado de dinero como un
fenmeno de carcter social y econmico, en vista que tiene un origen que est
condicionado por diversas acciones ilegales, que a su vez se gestan en el
desorden y la descomposicin social. Esto quiere decir que el fenmeno del
lavado de dinero tiene como fuentes a otros fenmenos sociales que lo
alimentan y fortalecen.

Asimismo en base a su connotacin es econmica, en vista que su accionar se


desarrolla, se genera y se moviliza al interior del Sistema Financiero de cada
uno de los pases, y para ello requiere necesariamente de dinero en efectivo o
de bienes en general.
5. CARACTERSTICAS:
Considerado como un delito econmico y financiero, perpetrado generalmente
por delincuentes de cuello blanco que manejan cuantiosas sumas de dinero
que le dan una posicin econmica y social privilegiada.
Integra un conjunto de operaciones complejas, con caractersticas, frecuencias o
volmenes que se salen de los rangos habituales o se realizan sin un sentido
econmico.
Trasciende a dimensiones internacionales, ya que cuenta con un avanzado
desarrollo tecnolgico de canales financieros a nivel mundial.
6. ETAPAS:
En el delito de lavado de activos se pueden diferenciar las siguientes etapas:
Obtencin de dinero en efectivo o medios de pago, en desarrollo y
consecuencia de actividades ilcitas (venta de productos o prestacin de
servicios ilcitos).
Colocacin: incorporar el producto ilcito en el torrente financiero o no
financiero de la economa local o internacional.
Ejemplo: El lavador podra depositar el efectivo en una institucin
financiera regulada como, por ejemplo, un banco o una empresa de
valores. O tambin podra adquirir activos costosos como, por ejemplo,
automviles, antigedades o joyas.
Estratificacin, diversificacin o transformacin: es cuando el
dinero o los bienes introducidos en una entidad financiera o no
financiera, se estructuran en sucesivas operaciones, para ocultar,
invertir, transformar, asegurar o dar en custodia bienes provenientes del
delito o mezclar con dineros de origen legal, con el propsito de
disimular su origen ilcito y alejarlos de su verdadera fuente.
Ejemplo: El lavador puede comprar o vender valores, metales preciosos
u otros activos costosos. Tambin puede transferir los fondos a otros
pases mediante varias cuentas en bancos diferentes, probablemente,
mediante sociedades ficticias
Integracin, inversin o goce de los capitales ilcitos: el dinero
ilcito regresa al sistema financiero o no financiero, disfrazado como
dinero legtimo.

Ejemplo: El lavador puede establecer una actividad intensiva en


efectivo como, por ejemplo, un restaurante o una tienda de alquiler de
videos, donde los fondos ilegales puedan ser inyectados y reaparecer
como ganancias ficticias o repago de prstamos.
7. LEGISLACIN INTERNACIONAL:
El marco normativo internacional que sirve de fundamento y modelo para la
tipificacin, sancin y prevencin de los actos de lavado de dinero es, a la fecha,
bastante amplio.
Se encuentra compuesto primordialmente por acuerdos internacionales de
alcance mundial, regional o bilateral. Sin embargo, tambin son de considerar
otros instrumentos de carcter no estatal, que han surgido al interior de
corporaciones internacionales como las Federaciones o Asociaciones Bancarias
mundiales o regionales.
Debemos sealar que en todos estos documentos se definen, de modo paralelo
o integrado, disposiciones que aluden a la tipificacin y sancin del delito; a las
medidas preventivas y de control que deben aplicarse en el sistema de
intermediacin financiera para evitar la contaminacin de sus agencias con
dinero de procedencia ilegal.
En Espaa, por ejemplo, actualmente se refieren a este tipo de medidas la Ley
N 19/1993 del 28 de diciembre de 1993 y su Reglamento aprobado por el Real
Decreto 925/1995 del 9 de junio de 1995.
Tambin se trata en los documentos internacionales de mecanismos de
asistencia mutua en el mbito policial y judicial, para facilitar una cobertura
transnacional en la persecucin y represin de los actos de lavado. Por ltimo,
en ellos se abordan, igualmente, aspectos controvertidos como la inversin de
la carga de la prueba, la flexibilizacin del secreto bancario o de la reserva
tributaria; as como del tratamiento que cabe aplicar al tercero de buena fe y a
las personas jurdicas que resulten involucradas en actos de lavado de dinero
ilegal.
Entre los principales instrumentos internacionales para la prevencin y control
del lavado de dinero, podemos citar a los siguientes:
a) La Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988.
b) La Declaracin de Principios de Basilea sobre Prevencin de la Utilizacin
del Sistema Bancario para Blanquear Fondos de Origen Criminal, del
Comit sobre Regulacin y Supervisin Bancaria del Grupo de los 10, en
1988.
c) El Informe y Recomendaciones del Grupo de Accin Financiera sobre el
Blanqueo de Dinero - GAFI de 1990.
d) La Convencin Europea sobre Blanqueo, Seguimiento, Secuestro y
Decomiso del Producto del Crimen, de 1990.

e) La Directiva de la Comunidad Econmica Europea relativa a la


Prevencin de la Utilizacin del Sistema Financiero para el Blanqueo de
Capitales de 1991.
f) El Reglamento Modelo Americano de la Organizacin de Estados
Americanos sobre delitos de lavado relacionados con el trfico ilcito de
drogas y delitos conexos, de 1992.
g) Las Bases para la Convencin Hemisfrica Interamericana contra el
Lavado y Transferencia de Activos de Origen Ilcito, de la Organizacin de
Estados Americanos, de 1995.
Para concluir, debemos sealar que en el presente la tendencia
internacional como nacional, es la de criminalizar el lavado de dinero
ilegal procedente o derivado de cualquier actividad delictiva, y no
exclusivamente del narcotrfico como plante inicialmente la
Convencin de Viena. La presencia de muchas formas de criminalidad
que producen ganancias ilcitas como el trfico de armas, el cohecho
internacional, el proxenetismo, etc., hacen que se justifique dicha
posicin. Por lo dems la Convencin Europea de 1990 y las Bases para
la Convencin Hemisfrica Americana de 1995 ya han optado por tal
criterio.
8. LEGISLACIN PERUANA
El LA est tipificado en la Ley N 27765 del 26 de julio de 2002, con las
modificaciones introducidas por el Artculo nico del Decreto Legislativo N 986
del 22 de julio de 2007, establece en sus artculos 1 y 2, la siguiente
descripcin tpica:
Artculo 1.- Actos de Conversin y Transferencia
El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen
ilcito conoce o puede presumir, y dificulta la identificacin de su origen, su
incautacin o decomiso; ser reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de ocho ni mayor de quince aos y con ciento veinte a trescientos
cincuenta das multa.
Artculo 2.- Actos de Ocultamiento y Tenencia
El que adquiere, utiliza, guarda, custodia, recibe, oculta, administra o transporta
dentro del territorio de la Repblica o introduce o retira del mismo o mantiene
en su poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o
puede presumir, y dificulta la identificacin de su origen, su incautacin o
decomiso, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni
mayor de quince aos y con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
En la reforma legislativa efectuada, se destaca el hecho de que ahora, el Lavado
de Activos constituye un delito autnomo. Hasta hoy, la poltica existente en la
administracin de justicia estableca la necesidad de que exista una actividad
ilcita preexistente comprobada, de la cual se poda colegir el Lavado de Activos.
Sin delito preexistente no haba lavado.

No importaba si al funcionario pblico, al presunto narcotraficante o


extorsionador le encontraban dinero sin origen lcito conocido o justificable. Con
esta reforma legislativa, ahora el lavado de activos (LA) es un delito autnomo
por lo que para su investigacin, procesamiento y eventual sentencia
condenatoria, no es necesario que hayan sido descubiertas y sancionadas las
actividades criminales que produjeron el patrimonio sin origen legal conocido.
Tambin ahora se penaliza con crcel de 8 a 15 aos el transporte, traslado,
ingreso o salida por territorio nacional de dinero o ttulos valores de origen
ilcito.
Esto cubre un vaci importante, sobre todo para el narcotrfico o el
financiamiento del terrorismo que traslada el dinero que entra a las zonas
productoras a las grandes ciudades de la costa, por medio de agentes
financieros formales e informales. Tambin esta norma pone bajo los reflectores
de la justicia a las casas de cambio y agencias de viaje que reciben y envan
dinero al extranjero, la gran mayora no reguladas, que mueven mucho dinero
de origen desconocido y que no rinden cuenta de ello al Estado.
Es destacable que ahora las personas jurdicas que colaboren o encubran el
lavado de dinero sern sancionadas. En el DL 1106 se imponen sanciones que
van desde altas multas (50-300 UIT), hasta su disolucin, pasando por clausura
de locales, prohibicin de actividades, cancelacin de licencias, y otros.
Antes, las empresas comerciales, entidades financieras, casa de cambio, no
eran afectadas institucionalmente al descubrimiento del delito; los responsables
eran los funcionarios, por lo que solo tenan que remplazarlos para seguir
adelante.
Cabe mencionar otras penas como aumento de 10 a 20 aos la pena por
lavado, si es que el valor involucrado el mayor a 500 UIT, prohibicin de
actividad de transferencia de fondos a quien no est expresamente autorizada,
imposibilidad de gozar de beneficios penitenciarios, entre otras.
Los tres componentes de la renovada compilacin legislativa son los siguientes:
1. El Decreto Legislativo 1106 o De Lucha Eficaz Contra el Lavado de
Activos y Otros Delitos Relacionados a la Minera Ilegal y Crimen
Organizado, que describe los tipos penales, precisa las circunstancias
modificativas de la responsabilidad penal y seala las consecuencias
jurdicas aplicables a los involucrados en este delito.
2. La Ley 27693, modificada por la Ley 28306, que regula el Sistema de
Prevencin del Lavado de Activos y las Funciones de la Unidad de
Inteligencia Financiera del Per. Varias disposiciones de esta Ley han sido
ampliadas o modificadas tambin por las Disposiciones Finales y
Complementarias del Decreto Legislativo 1106.
3. El Decreto Legislativo 1104 que rige el Proceso de Prdida de Dominio
y que ha reemplazado con notorios cambios las reglas que al respecto se
encontraban definidas en el Decreto Legislativo 992.

Cabe sealar que esta nueva normatividad sobre el delito de lavado de


activos ha promovido un inusitado inters por el debate de su tipificacin y
sancin. Lo cual debera redundar positivamente en la difusin y asimilacin
de las nuevas disposiciones legales.
9. TIPO PENAL:
A. TIPICIDAD OBJETIVA:
Teniendo en cuenta la evolucin de estos antecedentes, el D. Leg. N 1106
reproduce en buena cuenta el tipo objetivo de los actos de conversin y
transferencia (art. 1), y ocultamiento y tenencia (art. 2), de su antecedente
inmediato, los arts. 1 y 2 de la Ley N 27765, previendo incluso la misma
sancin de pena privativa de libertad de 8 a 15 aos y 120 a 350 dasmulta. A
su vez, se ha independizado del art. 2 de la Ley N 27765, conforme al texto
reformado por el art. nico del D. Leg. N 986 de 22.7.07, los actos de
transporte dentro y fuera del territorio nacional de dinero o ttulos valores de
origen ilcito, los que han pasado a formar parte de una nueva modalidad
especfica de lavado de activos regulada ahora por el nuevo art. 3 del. D. Leg.
N 1106.
La consideracin de este nuevo delito como una modalidad de blanqueo de
capitales, concuerda con la decisin del legislador de establecer la misma
escala de penas que la prevista para los actos de conversin y transferencia, y
ocultamiento y tenencia.
Los actos de conversin equivalen a la mutacin del objeto material del
delito, los bienes, efectos, ganancias, activos en general, se lavan mediante
conversin cuando el autor los transforma en otros. Ello implica transformar
una cosa en otra, sustituir una cosa por otra para hacer desaparecer la que
tena su origen en el delito grave y traer en su lugar otra total o parcialmente
distinta de origen completamente lcito o aparentemente lcito. Es indiferente
si la conversin es reversible o no. La conversin puede ser material, por
ejemplo la fundicin de joyas de oro en una barra o lingote de oro, y tales
supuestos pueden darse por adicin o supresin de una parte de la cosa.
Tambin puede ser inmaterial o ideal, por ejemplo el depsito de dinero en
efectivo en un banco se transforma en un crdito contra la cuenta o un apunte
contable, o la adquisicin de bienes muebles o inmuebles con dinero en efectivo
de origen delictivo. Como corolario de lo anterior, debe aceptarse que los bienes
pueden ser convertidos en otros de igual (conversin impropia) o de distinta
naturaleza (conversin propia), ejemplo de lo primero es el cambio de billetes
de baja denominacin por otros de alta denominacin, y ejemplo de lo segundo
es la compra de acciones en la bolsa de valores con un cheque de gerencia
adquirido en un banco con dinero en efectivo de origen ilcito.
Se ha sostenido que los actos de conversin corresponden en general a la
llamada primera etapa de inversin, ocultacin o colocacin del blanqueo
de capitales, lo que conllevara a calificar como actos de conversin las

sucesivas transformaciones del bien, aun cuando el bien originario ya haya


desaparecido o no quede nada de l tras esa cadena de transformaciones. Sin
embargo, debe tenerse en cuenta las dificultades para deslindar el proceso de
reciclaje en periodos diferentes, y la mayor complejidad que entraa la
subsuncin de cada comportamiento en una fase del itinerario blanqueador. Y
es que en estricto, desde la Convencin de Viena de 1988, los tipos penales de
lavado de activos han sido configurados con una orientacin omnicomprensiva
que conduce a una inevitable superposicin de conductas que impide deslindar
plenamente por ejemplo, con todas las exigencias de una dogmtica acorde con
el principio de certeza, entre actos de conversin y actos de transferencia.
Una expresin de dicha ausencia de claridad estriba en la propia definicin de
actos de sustitucin y a su consideracin como actos de conversin o de
transferencia. Lo mismo sucede respecto a si la transferencia de bienes a
ttulo oneroso no debiera considerarse como un acto de conversin sino de
transferencia, o si el caso en que un bien circula en el mercado sin cambio de
titularidad no configura una conducta de transferencia sino de conversin.
Ante ello, es lugar comn entre los penalistas sostener que se trata de
cuestiones tericas sin efecto prctico, en la medida que bajo una expresin u
otra la ley penal ya abarca estos supuestos. Sin embargo, debemos tener en
cuenta la garanta de imputacin necesaria que, como expresin suprema del
derecho de defensa, demanda que ya desde la actividad investigativa del
Ministerio Pblico, el imputado conozca con precisin los hechos atribuidos y la
correspondiente subsuncin tpica, con el detalle de la concreta modalidad o
conducta investigada.
El art. 1 del D. Leg. N 1106 sanciona tambin los actos de transferencia, que
involucran tanto la transmisin de bienes como el traslado de los mismos. La
transmisin implica la salida de los bienes del propio patrimonio, para
incrementar el de otra persona, como corolario, la transmisin de bienes al
mismo titular, es decir una transferencia entre cuentas propias por ejemplo, no
configura un acto de transferencia sino de conversin de activos en el
contexto del art. 1 del D. Leg. N 1106. Dado que la transmisin se produce
mediante cualquier forma de transferencia, cesin o traspaso de los capitales a
terceras personas, esa transmisin puede darse a ttulo gratuito u oneroso, y
puede implicar la transferencia del dominio o propiedad, de la posesin o de la
simple tenencia.
Se trata, en este supuesto, de asumir una concepcin amplia del concepto de
transferencia utilizado por el legislador peruano, a fin de abarcar la mayor
cantidad de supuestos relacionados con la llamada etapa de intercalacin o
estratificacin del lavado de activos, en el que se producen mltiples y
sucesivas transacciones para ocultar an ms el origen delictivo de los bienes,
entre ellas las que no importan el traslado del dominio, como sucede con la
transmisin de la posesin o la tenencia. Puede sostenerse por ello, desde la
perspectiva de la legislacin peruana, un concepto penal de transferencia que
abarque tanto los casos de transmisin material o fctica, como la llamada
transmisin jurdica, siempre que exista poder de disposicin. La transmisin
jurdica supone el cambio de titularidad o legitimacin en el ejercicio de un

derecho, o simplemente la transmisin de los derechos que se tiene sobre los


bienes, como se aprecia en una transferencia electrnica de fondos a travs del
sistema financiero y en favor de un tercero.
En cuanto a la transmisin material o fctica, entendida como el transporte,
traslado o remisin fsica de bienes de un lugar a otro, la doctrina en general
suele incluirlo dentro del concepto general de transferencia que usa la
legislacin nacional. Se ha criticado por ello que la reforma del art. 2 de la Ley
N 27765, a travs del D. Leg. N 986, hubiere incorporado en el ao 2007
dentro del tipo de ocultamiento y tenencia la punicin de quien transporta
dentro del territorio de la Repblica o introduce o retira del mismo activos de
origen delictivo, dado que tales supuestos equivalen, al menos en parte, a
autnticas conductas de conversin o transferencia que habran tenido mejor
asidero en el art. 1 de la Ley N 27765. El D. Leg. N 1106 ha corregido esta
inconsistencia, el nuevo art. 3 sanciona de modo independiente el Transporte,
traslado, ingreso o salida del territorio nacional de dinero o ttulos valores de
origen ilcito, con lo que el transporte de otros bienes, distintos al dinero o
ttulos valores, quedar abarcado por el art. 1 del D. Leg. N 1106 que
criminaliza la conversin y transferencia, aunque tambin por el art. 2 en tanto
sanciona los actos de posesin.
Las conductas tpicas reunidas bajo el nombre actos de ocultacin y
tenencia estn recogidas en el art. 2 del D. Leg. N 1106 a travs de ocho
verbos tpicos, se incluyen los actos de adquirir, utilizar, guardar,
administrar, custodiar, recibir, ocultar y mantener en su
poder los activos de origen ilcito. El texto original del art. 2 de la Ley N
27765 recoga las mismas conductas, excepto la administracin que fue
incorporada en el ao 2007 a travs del D. Leg. N 98639.
Como se puede ser, las conductas tipificadas van ms all de los actos de
conversin y transferencia, seguramente porque la orientacin poltico criminal
es abarcar los principales supuestos que se dan en la llamada etapa de
integracin del lavado de activos, pues se trata de conductas que se dan una
vez que los activos han adquirido una ficticia apariencia de legalidad producto
de anteriores actos de conversin o transferencia.
Segn el grado de injerencia del autor del delito sobre los bienes lavados, es
posible identificar cuatro grupos de comportamientos: a) adquirir, b) recibir,
mantener en su poder, c) guardar, custodiar y ocultar, y d) utilizar y administrar.
En estricto, slo los supuestos del grupo b) corresponden a la tenencia, pero en
sentido amplio suele considerarse como tenencia todos los casos del art. 2 salvo
el de ocultamiento.
La adquisicin supone la incorporacin del bien a un nuevo patrimonio por
medio de cualquier ttulo, oneroso o gratuito, es en parte la faceta contraria de
los actos de transferencia, Adquisicin y transmisin parecen contemplar los
dos extremos de un mismo desplazamiento patrimonial. Pero a diferencia de
los actos de transferencia que involucran la transmisin de propiedad, posesin
o tenencia, la adquisicin se limita slo a las que involucran la propiedad,

aunque por cualquier ttulo, aquellas que signifiquen la adquisicin de la


posesin o la tenencia ya estn cubiertas por los verbos tpicos recibir y
mantener en su poder, segn el caso.
Los actos de recibir y mantener en su poder tienen en comn que dan lugar a
situaciones en las que el autor ejerce el poder fctico sobre la cosa. La
recepcin slo implica el inicio de la tenencia material y efectiva, transitoria o
permanente, del bien de origen delictivo, se trata de un delito instantneo
(recibir) a raz del cual se dar paso a otros comportamientos tpicos como la
posesin, administracin, ocultamiento, transmisin, etc. A su vez, la conducta
de mantener en su poder incorpora desde la simple tenencia del Derecho civil
clsico, hasta la posesin del bien que corresponde con el ejercicio fctico de los
atributos de la propiedad, como seala el art. 896 del Cdigo Civil. El verbo
mantener conlleva a que estemos ante una conducta de tracto sucesivo, ante
un delito permanente. As, no puede asumirse ni es necesaria una diferencia
subjetiva entre recibir y mantener en su poder.
La guarda, custodia u ocultamiento presuponen la tenencia o posesin del
bien. En tales casos el agente no se limita a tener el bien a su disposicin sino
que realiza determinadas prestaciones de hacer, de diferente grado, con el
objeto de mantener o conservar el bien al margen de los riesgos habituales del
entorno social (prdida, sustraccin, robo, deterioro) y legal (decomisos,
incautaciones, etc.).
Guardar involucra actos externos de proteccin fsica del bien, sin necesidad de
ocultarlo, es poner los activos a salvo de los riesgos que pueden perjudicar su
existencia o valor. En la custodia el autor va ms all, si bien no ejerce en
estricto actos de dominio ni posesin, ejecuta actos de vigilancia, cuidado y
control sobre los bienes para que no se perjudiquen.
En relacin a los actos de ocultamiento, conforme al art. 2 del D. Leg. N 1106
stos deben recaer sobre los bienes de origen ilcito, y deben ser idneos para
evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, por ese motivo
se considera que no slo involucran el ocultamiento fsico del bien, sino tambin
el contable o jurdico, lo que da cabida a las modalidades de ocultamiento
previstas en la Convencin de Viena, que describe acciones que no afectan
directamente a un bien, sino que ocultan o encubren algunas caractersticas
relativas a los bienes, entre ellas la naturaleza, origen, ubicacin, destino,
movimiento, propiedad o derechos relativos a ellos.
El ltimo grupo de los llamados actos de tenencia en sentido amplio compete
a las conductas de utilizar y administrar, aqu el comn denominador es
que estamos ante comportamientos de explotacin o aprovechamiento del bien.
Sobre el primero de ellos, se descartan de plano los usos socialmente
adecuados que no tienen por finalidad ocultar los activos de origen delictivo, y
suele recurrirse a una interpretacin gramatical, en la medida que la Real
Academia de la Lengua Espaola define utilizar como aprovecharse de algo,
entonces no se alude al simple uso de bien derivado de un delito anterior, es
necesario que el autor le saque provecho, sacarle el mximo rendimiento para

s o para un tercero y, en esos trminos, tambin debe suponer un incremento


patrimonial, se trata por lo tanto de un uso en sentido amplio que incorpora la
nocin de disfrute o usufructo del bien, sin que ello implique asumir la
concepcin civil de uso, disfrute o usufructo porque estamos ante conductas por
s ilcitas.
El mismo principio debe aplicarse para la interpretacin de la conducta de
administrar, no se trata aqu de la asuncin de una posicin de garante
frente al patrimonio ajeno de modo que se reprima la administracin infiel del
gerente general, el director o el CEO de una empresa. En el contexto del lavado
de activos la administracin ilcita corresponde a los actos de gestin o manejo,
de iure o de facto, del patrimonio propio o ajeno que tiene un origen delictivo,
de manera que no existe nfasis alguno en la diligencia del gestor para manejar
el objeto ajeno a favor de terceros, sino en la violacin del deber de no
introducir en el circuito comercial bienes de gestacin ilcita, deber que en
muchos casos es previo al derecho penal.
Entendido de esa manera, los actos de administracin pueden involucrar la
ordenacin y organizacin de los bienes66, as como la optimizacin de su
rendimiento, de las cualidades y los provechos que de l se pudieran obtener.
Pero en la medida que los actos de administracin pueden superponerse a otras
conductas ya tipificadas de modo especfico como actos de conversin o
transferencia, ocultamiento o tenencia, la funcin poltico criminal del verbo
tpico administrar no puede ser otra que llenar los vacos de punicin,
cumpliendo por ende una funcin residual.
B. OBJETO MATERIAL DEL DELITO:
Como objeto de accin en los delitos de lavado de activos, la doctrina y la
legislacin internacional suelen identificar, en primer trmino, al dinero en
efectivo que fue generado ilcitamente. Pero, tambin, se otorga tal condicin a
los bienes muebles o inmuebles que fueron adquiridos con l, as como a las
sucesivas transformaciones que se dieron en stos a travs de negocios civiles,
comerciales o financieros. Tambin se concede tal calidad a los diferentes ttulos
valores o instrumentos negociables que tengan igual origen o mutacin.
Generalmente, en los convenios internacionales se utilizan varios trminos
equivalentes para referirse al objeto de las operaciones de lavado de activos.
Los ms comunes son producto del delito o simplemente bienes. As, por
ejemplo, la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional utiliza ambas denominaciones cuando regula sobre
los actos de conversin y transferencia en su artculo 6, inciso 1, literal a)
primer prrafo. Cabe agregar que este mismo instrumento multilateral precisa
en su artculo 2 la definicin operativa que corresponde asignarle a cada una
de estas expresiones. En efecto, en dicha disposicin se aclara lo siguiente:
d) Por bienes se entender los activos de cualquier tipo, corporales o
incorporales, muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, y los documentos o

instrumentos legales que acrediten la propiedad u otros derechos sobre dichos


activos.
e) Por producto del delito se entender los bienes de cualquier ndole derivados
u obtenidos directa o indirectamente de la comisin de un delito.
Ahora bien, los artculos 1, 2 y 3 del Decreto Legislativo 1106,
consignan en su redaccin como objetos de los actos criminalizados en
ellos al dinero, bienes, efectos o ganancias.
El legislador peruano ha optado, pues, por incorporar frmulas alternativas y
detalladas para sealar al objeto de accin del delito. Lo comn a ellas es su
connotacin patrimonial y econmica. En principio se alude a dinero en efectivo,
para luego referirse a los bienes que se han podido adquirir sucesivamente con
aquel, e incluso a las ganancias que como rdito o inters de inversiones y
depsitos, pueden producirse luego de culminado el proceso de lavado en la
etapa de integracin. Se pretende que esa pluralidad de categoras pueda
asimilar y cubrir, con facilidad, dada su flexibilidad, las mltiples variaciones
que pueden ocurrir y sobrevenir durante el ciclo operativo del proceso de lavado
de activos, a partir del momento de la colocacin del dinero ilegal producido.
Es importante destacar que para el derecho penal nacional, en principio, el valor
econmico o el monto dinerario de los activos involucrados en las diferentes
prcticas de lavado, carecen de significado para la tipicidad y penalidad
conminada para las distintas modalidades del delito de lavado de activos. Al
respecto, cabe sealar que para otras legislaciones, como la vigente en
Argentina, la calidad de delitos de los actos criminalizados s queda supeditada
al valor econmico de las operaciones realizadas. Sin embargo, debemos
precisar que a partir de la vigencia del Decreto Legislativo 1106, el importe
econmico de las operaciones de lavado realizadas ha adquirido importancia
para la configuracin de circunstancias agravantes o atenuantes especficas que
se detallan en el artculo 4.
C. TIPICIDAD SUBJETIVA:
La faz subjetiva en las primeras versiones del tipo de lavado, entonces limitado
a los bienes procedentes del trfico de drogas, en el contexto del art. 296A del
Cdigo Penal y sus diversas reformas que tipificaba el delito de conversin,
transferencia y ocultamiento de bienes, vino marcada por la expresin
siempre que el agente hubiese conocido ese origen o lo hubiera
sospechado, que tuvo como fuente el art. 25 de la Ley argentina N 23.737
de 21.9.89 que defina el tipo subjetivo de lavado con la misma frmula:
siempre que hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado. La
doctrina nacional interpret estas elocuciones como referencias al dolo directo
(hubiese conocido) y al dolo eventual (hubiera sospechado), respectivamente, y
seal que el tipo no exiga la presencia de un nimo de lucro a diferencia del
delito de receptacin.

En cuanto al tipo del art. 296B y sus modificaciones de conversin o


transferencia de bienes a travs del sistema financiero, pese a no usarse la
citada elocucin tambin se consider que recoga tanto el dolo directo como el
eventual, aunque en el caso de repatriacin se interpret que era necesario un
elemento subjetivo especial diferente del dolo, definido con la expresin de tal
forma que ocultare su origen, su propiedad u otros factores potencialmente
ilcitos, interpretacin discutida porque no pareca definir una intencin sino el
resultado que deba alcanzar el autor.
La actualidad de estos antecedentes no puede ser mayor porque los actuales
delitos de lavado de los arts. 1, 2 y 3 del D. Leg. N 1106, vuelven sobre estas
mismas expresiones al referirse a los bienes cuyo origen ilcito conoce o
deba presumir.
Son dos las construcciones subjetivas que se conocieron bajo la vigencia de la
Ley N 27765, aunque de modo constante se recurri a la frmula cuyo origen
ilcito conoce o puede presumir en los tipos de conversin y transferencia (art.
1), y ocultamiento y tenencia (art. 2), frmula que ratificaba el art. 6184; slo el
texto original de la ley incorpor un elemento subjetivo diferente del dolo que
defina el delito como uno de tendencia interna trascendente, ello mediante la
frase con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin y
decomiso. Esta construccin tuvo como fuente inmediata el ya referido
Anteproyecto de Ley que modifica la legislacin penal en materia de trfico
ilcito de drogas y tipifica el delito de lavado de activos, de la Comisin
Encargada de revisar la Legislacin que contemplaba adems como intencin
alternativa la de evitar el descubrimiento de los bienes, la cual fue
inexplicablemente eliminada.
Segn la exposicin de motivos del Anteproyecto, El tipo subjetivo es
estructurado, como en el delito patrimonial de receptacin, considerando el
conocimiento directo o eventual del agente respecto al objeto que transfera o
converta. Sobre la base de las circunstancias en que se adquiere, posee u
oculta el bien, el agente saba o poda conocer el origen irregular del mismo. La
finalidad del agente en cualquier circunstancia es evitar el descubrimiento
ubicacin fsica del bien; la identificacin de su origen establecimiento del
nexo causal de la procedencia real del mismo; la adopcin de una medida
cautelar incautacin o de una consecuencia accesoria decomiso. De esta
manera, el tipo de lavado se estructuraba como un delito de peligro abstracto,
el dolo del lavador deba abarcar tan solo el conocimiento de los actos de
conversin, transferencia, ocultamiento o tenencia de bienes de origen
delictivo, al cual deba sumarse esa especial intencin de asegurar la ganancia
ilcitamente generada para completar la tipicidad subjetiva.
El artculo nico del D. Leg. N 982 de 22.7.07 reform los arts. 1 y 2 de la Ley
N 27765, convirtiendo este elemento subjetivo, la especial intencin, en el
resultado tpico, elevando con ello la carga de la prueba para la persecucin de
estos delitos. Se pas a exigir, ya en el plano del tipo objetivo, que el autor
realice actos de conversin, trasferencia, ocultamiento o tenencia de bienes de
origen ilcito y que logre con ello un resultado: dificultar (y dificulta) la

identificacin del origen, la incautacin o el decomiso de esos bienes. Y todo


ello, la conducta y el resultado, deba se abarcado por el dolo, la tipicidad
subjetiva no demandaba la concurrencia de otros elementos subjetivos.
La vertiente subjetiva de los actuales tipos de lavado de los arts. 1, 2 y 3 del D.
Leg. N 1106 es el fruto de esta evolucin. Se ha retornado en esencia a la
construccin original de la Ley N 27765, por una parte se incorpora el dolo solo
en relacin a los actos de conversin o transferencia (art. 1), ocultamiento o
tenencia (art. 2), y transporte o traslado (art. 3) de los bienes de origen ilcito,
recurrindose para ello a la frmula del tipo de receptacin del art. 194 del CP,
el agente ha de conocer (conoce) o deba presumir ese origen ilcito de los
bienes. Y de otra parte, se reinstaura la especial intencin del autor, la
finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, lo
que convierte nuevamente al lavado de activos en un tipo de peligro abstracto e
incongruente por exceso subjetivo, en un delito de tendencia interna
trascendente de resultado cortado. De esta manera, para efectos del tipo
subjetivo se zanja la diferencia entre la receptacin y el lavado segn concurra
o no esa especial intencin, o dicho de otra manera, el nimo de lucro es el
elemento subjetivo especial de la receptacin, mientras que en el lavado de
activos la finalidad especial es impedir la identificacin del origen, la
incautacin o el decomiso del bien, el blanqueo de capitales no precisa del
llamado animus lucrandi.
Ahora bien, en cuanto al dolo el Acuerdo Plenario N 32010/CJ116 seala que
el sujeto activo debe, pues, ejecutar las distintas actos y modalidades de
lavado de activos de manera conciente y voluntaria, lo que conllevara a
asumir una concepcin voluntarista del dolo que debe ser rechazada por las
razones generales que he expuesto en otras ocasiones y que, especficamente
en el caso del lavado de activos, no ha sido acogida al menos por una parte de
la literatura nacional que concreta el dolo del lavado nicamente en el
conocimiento directo o eventual del origen ilcito de los activos y de los actos
subsecuentes de conversin, transferencia, etc., sin referencia alguna a una
voluntad que ya resulta tpicamente irrelevante. As, bajo la legislacin anterior
se ha sealado que La norma no slo exige como elemento subjetivo
configurador del delito el dolo directo, o conocimiento seguro del origen ilcito
de los activos, sino tambin admite la posibilidad de generar responsabilidad
penal a partir del denominado dolo eventual que est presente en el supuesto
de poder presumir el origen ilcito del activo. Con el dolo eventual () basta con
que tenga la probabilidad de saberlo, o lo hubiera podido presumir, esto es, el
conocimiento sobre el delito previo del que provienen los activos no tiene que
ser siempre cierto, sino que resultar suficiente la probabilidad sobre dicha
procedencia.
Sobre el grado de conocimiento, es suficiente saber que los activos derivan de
un hecho delictivo grave. El Acuerdo Plenario establece que no se exige del
autor conocer qu tipo de delito previo gener los bienes, ni cuando se cometi
dicho delito, y menos quines intervinieron en su ejecucin, tampoco se
demanda conocer la situacin procesal del delito fuente o de sus autores o
partcipes, y en el caso especfico de las conductas de ocultamiento o tenencia

no es necesario conocer de las acciones anteriores de conversin o


transferencia, ni saber quines participaron en ellas. Antes bien, se ha
defendido que, en tanto el tipo excluye como delito fuente la receptacin, el
autor debe al menos conocer que el bien no proviene de dicha infraccin,
apreciacin que no puede estimarse correcta si se entiende que tal exclusin es
una simple condicin objetiva de punibilidad que, en consecuencia, no necesita
ser abarcada por el dolo.
Como ya se puso de relieve, el trmino puede presumir de la Ley N 27765
que en general se ha considerado como inclusivo del dolo eventual, no ha sido
reproducido por el D. Leg. N 1106 que introduce la expresin deba presumir
del tipo de receptacin del art. 194 del CP, lo que se viene entendiendo como
una ampliacin por parte del legislador de los deberes de conocimiento en torno
al origen ilcito del bien con el que se trafica. Esto es, el trmino deba
presumir, en lugar del puede presumir (), expresa una mayor exigencia
(), la norma en vigencia le otorga un deber de presuncin en el entendido que,
en una valoracin paralela en la esfera del profano, es perfectamente factible
sospechar la ilicitud de la procedencia de los bienes en cuestin. As, se afirma
que se convierte en una exigencia para el ciudadano, pues en una
investigacin o proceso no se analizar si l poda presumir, esto es, que
hubiera contado con algunos datos que le hubieran permitido suponer que el
dinero, efectos, bienes y ganancias tenan proveniencia ilcita, sino slo si
deba presumirlo. Esto obliga a la ciudadana a tener un deber de cuidado en
relacin con activos de dudosa procedencia.
La no punicin de la imprudencia en el marco de los arts. 1, 2 y 3 del D. Leg. N
1106 obedece a razones sistemticas, la exigencia de una tipificacin expresa
de la culpa en un sistema de numerus clausus se ve confirmada ahora porque la
nueva Ley prev un nico caso de imprudencia, el art. 5 pf. 2 sanciona la
omisin culposa de comunicar operaciones o transacciones sospechosas e
impone slo una pena de multa que es sustancialmente menor que las
consecuencias sealadas para la omisin dolosa (pf. 1). Ello en concordancia
con la menor desvaloracin que acarrea la conducta negligente de lavado de
activos, como puede verse en regulaciones como la alemana, la espaola o la
argentina que, tambin bajo un sistema taxativo de la culpa, sancionan de
modo especfico, pero a la vez atenuado frente al tipo doloso, el blanqueo de
capitales cometido por imprudencia grave y no por culpa leve, sin aceptarse
una equiparacin entre el comportamiento doloso y la negligencia grave. El slo
conocimiento de actividades de lavado de activos no hace responsable del
delito de lavado de activos a una persona. Lo que se reprime no es el
conocimiento de una operacin de lavado, sino de una conversin, transferencia
u ocultacin de un activo conociendo o presumiendo su origen ilcito.
Por ltimo, aseverar que alguien deba conocer el origen ilcito de un bien o
dinero, no es ms que la expresin de un proceder culposo, el mismo que en
nuestra legislacin de lavado de activos no es tpico.
Finalmente en cuanto al tipo subjetivo, la indiferencia, la ceguera, la
ignorancia deliberada o intencional, que para un sector de la doctrina nacional

ya tenan asidero bajo el rtulo puede presumir de la Ley N 27765, pese a la


ausencia de una equivalencia material entre estas categoras dogmticas
incluso entre quienes defienden, que son compatibles con una concepcin
cognitiva de dolo, deben aceptarse como manifestaciones subjetivas que
tambin pueden calzar con la expresin deba presumir del D. Leg. N 1106.
Esta frmula parece encerrar una contradiccin manifiesta entre un precepto
normativo y un requerimiento ontolgico, se parte del dato nomolgico de que
el sujeto tiene un deber, pero el objeto del deber no se expresa en un
requerimiento objetivo como el conocimiento (deber de conocer) o la
informacin (deber de informarse), sino en una circunstancia sicolgica,
contingente y natural: una presuncin, es decir la representacin hipottica o
sospecha fundada del origen ilcito del bien que se lava.
La indiferencia o ceguera tambin encuentra espacio en el amplio abanico de la
cita legal puede presumir, hay indiferencia y sta se entiende como dolo
respecto a la realizacin del tipo si el agente, de un conjunto de cursos
posibles, se guarda de aqullos en los que ponen en juego sus intereses. Estos
intereses por definicin, tendran que ser de importancia para el autor desde un
punto de vista subjetivo, pues de lo contrario no se tratara para l de
intereses.
La punicin de todos estos casos como conductas dolosas es razonable porque
el dficit de representacin derivada de la ignorancia, la ceguera o la
indiferencia, se ve ciertamente compensado por una determinada motivacin
especialmente disvaliosa que justifica el tratamiento ms severo, motivacin
que en trminos del D. Leg. N 1106 debe cifrarse en la violacin deliberada o la
huda de ese deber de representacin. Pero s como ha sealado jurisprudencia
espaola existe un deber de conocer que impide cerrar los ojos ante las
circunstancias sospechosas, o si se quiere ser ms estricto o radical, parece
estarse construyendo un mandato general de sospechar, indagar, conocer,
tener especial diligencia, etc., cuando se trata de entablar contactos sociales
que tengan por objeto bienes, ganancias o capitales, entonces la imposicin de
lmites es fundamental porque as lo demanda el principio de certeza. Esta tarea
tiene como punto de partida la extensa regulacin administrativa que configura
el Sistema de Prevencin del Lavado de Activos, del cual emanan deberes
especficos para los diversos sujetos obligados expuestos al riesgo de efectuar
transacciones, incluso annimas, con potenciales lavadores de activos.
D. PENALIDAD:
Para los delitos previstos en los artculos 1, 2 y 3 del Decreto Legislativo
1106, el legislador nacional ha conminado un mismo estndar de penas
conjuntas. Dicha penalidad aplicable a todos los supuestos delictivos tipificados
en tales disposiciones, se compone de dos penas principales que son las
siguientes:
-

Pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos.

Pena de multa de ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.

Al respecto, cabe sealar que al igual que en su antecesora, la Ley 27765, en la


actual regulacin punitiva no se han incluido penas de inhabilitacin, las que s
fueron consideradas por el derogado texto original del artculo 296 A del
Cdigo Penal. Es de recordar tambin que en el Anteproyecto que elabor la
Comisin de Expertos del Ministerio de Justicia en junio de 2001, la pena
privativa de libertad era menor (de cuatro a diez aos), pero la pena pecuniaria
tena un mximo legal ms elevado (ciento veinte a trescientos sesenta y cinco
das multa).
En un plano comparativo la penalidad conminada para los delitos de lavado de
activos en la legislacin nacional, registra uno de los estndares de sancin ms
altos de la Regin. En efecto, en el derecho brasileo la penalidad es entre tres
y diez aos de prisin adems de multa (Cfr. Artculo 1 de la Ley N 9.613). En
cambio en la legislacin costarricense la pena privativa de libertad es de ocho a
20 aos (Cfr. Artculo 69 de la Ley N 7786) y en Colombia es de seis a quince
aos de prisin adems de multa de quinientos a cincuenta mil salarios mnimos
legales mensuales vigentes (Cfr. Artculo 323 del Cdigo Penal).
10. PREVENSIN Y DETECCIN DEL LAVADO DE ACTIVOS:
A. UNIDADES DE INTELIGENCIA FINANCIERA:
Las Unidades de Inteligencia Financiera (UIES) son organismos nacionales que
tienen distintas misiones a nivel mundial. A menudo, renen informacin sobre
actividad financiera sospechosa o inusual, analizan los datos y los ponen a
disposicin de las autoridades y otras UIF, bajo acuerdos multilaterales de
cooperacin. La creacin y mantenimiento de las UIF son parte de las
recomendaciones del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI), y son
evaluadas como parte de las revisiones que realizan el Fondo Monetario
Internacional y el Banco Mundial sobre los controles de lavado de dinero y
financiamiento del terrorismo de los pases.
UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA EN EL PER:
La Unidad de Inteligencia Financiera del Per es la encargada de recibir, analizar
y transmitir informacin para la deteccin del Lavado de Activos y/o del
Financiamiento del Terrorismo; as como, coadyuvar a la implementacin por
parte de los Sujetos Obligados de sistemas de prevencin para detectar y
reportar operaciones sospechosas de Lavado de Activos y/o Financiamiento del
Terrorismo.
Fue creada mediante Ley N 27693 de abril del ao 2002, modificada por Leyes
N 28009 y N 28306 y reglamentada mediante el Decreto Supremo N 1632002-EF modificado por Decreto Supremo N 018-2006-JUS. Ha sido incorporada
como Unidad Especializada a la Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones mediante Ley N 29038 de
junio del ao 2007.

La UIF del Per tiene autonoma Funcional (Ejercicio independiente de sus


funciones. Libre de cualquier tipo de presin o injerencia gubernamental. Tan
solo interviene en aquellos casos que han sido materia de un Reporte de
Operaciones Sospechosas ROS por parte de alguno de los sujetos obligados
a informar, todos pertenecientes al sector privado), Tcnica (Ente especializado
en materia de lavado de activos), y Administrativa (Independencia en sus
decisiones y actos administrativos).
Conforme al marco legal vigente, la Unidad de Inteligencia Financiera no puede
recibir denuncias directas sobre lavado de activos ni acta de oficio. Su labor de
anlisis es efectuada nicamente a partir de un Reporte de Operacin
Sospechosa remitida por los Oficiales de Cumplimiento designados por los
Sujetos Obligados establecidos en la Ley 27693, Ley de creacin de la Unidad
de Inteligencia Financiera del Per, modificada por Leyes 28009 y 28306.

Estructura Organizacional:

Luego de la incorporacin de la UIF-Per a la Superintendencia de Banca,


Seguros y AFPs, la UIF-Per es una Superintendencia Adjunta, que cuenta con
una Intendencia General y 3 ejes principales de accin:
Departamento de Anlisis Operativo
Tiene a su cargo el tratamiento, evaluacin y anlisis de la informacin recibida
que permita identificar casos en los que se presuma la existencia de
operaciones de LAFT (Lavado de Activos Financiamiento del Terrorismo).
Adems, tiene a su cargo la elaboracin y remisin de los Informes de
Inteligencia Financiera, Reportes UIF, y Reportes de Acreditacin del origen lcito
del dinero que es retenido en fronteras por la SUNAT. Tambin es responsable de
la sustentacin de los ROS (Reporte de Operaciones Sospechosas) y de los

reportes emitidos, ante las autoridades competentes. Asimismo, se encarga de


participar en investigaciones conjuntas con otras entidades nacionales y/o
extranjeras, y atender sus solicitudes de informacin, a travs de Notas de
Inteligencia Financiera.
Departamento de Anlisis Estratgico y Desarrollo
Encargado de elaborar estudios de inteligencia estratgica, estudios
socioeconmicos y sectoriales, informes especializados y tipologas de LAFT; as
como, elaborar las estadsticas institucionales relacionadas con las funciones
propias de la UIF-Per. Asimismo, se precisa que tiene a su cargo coordinar y
gestionar la consolidacin, acceso y uso de bases de datos internas y externas,
para el cumplimiento de las funciones de los departamentos de la UIF, entre
otros.

Departamento de Prevencin, Enlace y Cooperacin


Tiene a su cargo la elaboracin de proyectos de normas internas en materia de
LAFT, de proponer polticas y estrategias nacionales, as como normas y
procedimientos para la prevencin de LAFT por parte de los Sujetos Obligados,
bajo un enfoque de riesgo, de emitir Directivas UIF, modelos de Cdigos de
Conducta, Manual de Prevencin y otras herramientas relacionadas al Sistema
de Prevencin de LAFT. Adems, se encarga de la coordinacin y seguimiento de
actividades con organismos internacionales, de la coordinacin de asistencias
tcnicas, consultoras, convenios de cooperacin, con instituciones y
organismos pblicos o privados, nacionales o extranjeros y la coordinacin con
otras entidades e instituciones pblicas y privadas nacionales y/o
internacionales, para acciones de prevencin o control internacional, o el envo
de informacin para evaluaciones del Sistema Nacional de Prevencin del LAFT.
Asimismo, se precisa que tiene a su cargo proponer los informes para la
Comisin de Economa, Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera u otras
instancias del Congreso, y otros organismos nacionales e internacionales,
coordinando para ello con otras reas de la UIF/SBS u otras entidades.
Departamento de Supervisin
Tiene a su cargo la supervisin de la implementacin del Sistema de Prevencin
de LAFT a los sujetos obligados bajo la competencia de la SBS, a travs de la
UIFPer, segn un enfoque basado en riesgos, de acuerdo a sus propios
mecanismos de supervisin, los cuales deben considerar las responsabilidades y
alcances de los informes de los Oficiales de Cumplimiento, de la Auditora
Interna y de la Auditora Externa, cuando corresponda, as como las
responsabilidades de los directores y gerentes. Adems puede requerir a otros
organismos supervisores la realizacin y programacin de acciones de
supervisin coordinada en materia de prevencin de LAFT, segn un enfoque
basado en riesgos y su capacidad operativa.

Departamento de Evaluacin y Acciones Correctivas


Encargado de la difusin y capacitacin sobre principios, normas, polticas,
tipologas y otra informacin relevante en materia de LAFT, tanto del mbito
nacional como internacional, para el fortalecimiento del Sistema Nacional anti
LA y contra el FT, de ser el caso con el apoyo de otras reas de la UIF/SBS. Es
responsable del contenido del portal de prevencin de LAFT de la SBS. Adems,
tiene a su cargo la evaluacin de solicitudes de los sujetos obligados para la
inscripcin en los Registros de Sujetos Obligados y Oficiales de Cumplimiento.
Asimismo, se encarga de la instruccin de procedimientos administrativos
sancionadores en los casos de incumplimiento y de proponer sanciones por
incumplimiento en la implementacin de los sistemas de prevencin.
B. ACUERDO DE CAPITAL O BASILEA II:
El Nuevo Acuerdo de Capital o Basilea II es una serie de principios y
recomendaciones del Comit de Basilea sobre supervisin bancaria, cuyo
objetivo es propiciar la convergencia regulatoria hacia los estndares ms
eficaces y avanzados sobre medicin y gestin de los principales riesgos en la
industria bancaria.
El Comit de Basilea forma parte del Banco Internacional de Pagos (BIS) y fue
creado por acuerdo de los representantes de los Bancos Centrales de los 10
pases ms industrializados con el propsito de formular una serie principios y
estndares de supervisin bancaria, los que han sido acogidos no solo por los
pases miembros, sino por la mayora de pases en el mundo.
En junio de 2004, se aprob un Nuevo Acuerdo de Capital (Basilea II); el objetivo
principal de este Nuevo Acuerdo es lograr una mayor alineacin de los
requerimientos de capital de las entidades financieras con los verdaderos
riesgos que estas enfrentan y, a la vez, tomar en cuenta en el esquema de
supervisin la evolucin de las tcnicas de manejo de riesgo y la creciente
complejidad y heterogeneidad del sistema financiero.
Basilea II se puede definir como un marco global de supervisin bancaria,
basado en tres pilares: 1) los requerimientos mnimos de capital; 2) el proceso
de examen del supervisor y; 3) la disciplina de mercado.
En el Per, la Superintendencia de Banca de Seguros es consciente de las
ventajas en seguridad y estabilidad que genera un esquema como el propuesto
en Basilea II, y no est al margen de esta reforma internacional de la regulacin
bancaria.
C. GRUPO EGMONT:
El Grupo Egmont es una organizacin integrada por especialistas en
investigacin financiera provenientes de 63 pases y 10 organizaciones
internacionales. La globalizacin y apertura de los mercados abren nuevas
oportunidades para el lavado de los fondos procedentes del narcotrfico, que

segn estimaciones de la ONU mueve alrededor de 400 mil millones de dlares


al ao. Tal suma supera la facturacin petrolera mundial y dobla el tamao de la
industria automotriz.
Egmont, grupo informal creado en 1995 en el Palacio Egmont, de Bruselas,
Blgica, no solo busca evitar que la internet y la globalizacin sean empleados
para el lavado de narcodlares, sino que sean empleados en la lucha contra
tales actividades. El grupo busca, entre otras cosas, expandir el uso de internet
para difundir informacin sobre el narcotrfico y el lavado de dinero,
interconectando a la vez a los organismos de contencin de tales delitos a nivel
mundial.
El Grupo Egmont, es una organizacin multinacional que comenz sus
actividades hace 13 aos y agrupa a las Unidades de Inteligencia Financiera
nacionales encargadas de recabar la informacin y analizar los componentes del
esfuerzo anti-lavado de un pas, y actualmente cuenta con ms de un centenar
de pases miembros.
D. FELABAN (Federacin Latinoamericana de Bancos):
Frente al lavado de dinero, FELABAN ha desempeado un importante papel en
el continente latinoamericano. En efecto, la Federacin Latinoamericana de
Bancos suscribi, el 18 de marzo de 1996, una Declaracin sobre la Prevencin
del Uso Indebido del Sistema Financiero en el Lavado de Activos provenientes
del Narcotrfico y de otras Actividades Ilcitas, en la cual se establecieron los
siguientes principios:
Colaborar con los miembros activos de FELABAN y las autoridades
gubernamentales en la formulacin y adopcin de normas de
prevencin.
Promover el intercambio de informacin general, mtodos y otros
aspectos tcnicos que puedan ser de utilidad para las asociaciones y
organismos miembros.
Proponer a sus miembros activos que sugieran a sus afiliados la adopcin
de polticas de prevencin de lavado de activos.
El establecimiento de cdigos de conducta, los cuales deben incluir las
normas de prevencin, el conocimiento de las violaciones y la aplicacin
de sanciones.
El asesoramiento a los afiliados en el marco general de aplicacin de las
medidas.
Para efectos de desarrollar los principios atrs mencionados, FELABAN
cre un Comit Latinoamericano para la Prevencin y Control del Lavado
de Activos, el cual fue conformado inicialmente por las asociaciones
bancarias de Panam, Colombia, Chile y Brasil. Dicho Comit present en
Panam, el 30 de agosto de 1996, una Declaracin, la cual contiene

diversas recomendaciones para la prevencin del lavado de activos.


Igualmente, el Comit present una gua prctica para la prevencin del
lavado de activos, cuya base fueron las recomendaciones y acuerdos de
las asociaciones bancarias latinoamericanas.
Las recomendaciones van dirigidas a la elaboracin y actualizacin de
seales de alerta que faciliten y permitan la deteccin de operaciones
inusuales o sospechosas, la autorregulacin como mecanismo
fundamental en la lucha contra el lavado de activos, la colaboracin y
concertacin con las autoridades para la expedicin de normas
tendientes a prevenir el lavado de activos, el desarrollo de programas de
capacitacin y la extensin de la aplicacin de las normas de prevencin
a entidades no financieras.
Posteriormente, a travs de los Comits correspondientes, FELABAN ha
continuado efectuando importantes esfuerzos para la difusin e
implementacin de mecanismos efectivos de control del lavado de
activos en el sector financiero latinoamericano, desarrollando un papel
de especial liderazgo en esta materia.
Adicionalmente, FELABAN ha hecho presencia en diferentes foros
internacionales sobre este tema. Es as como ha participado en
representacin de la banca latinoamericana en algunas de las reuniones
del GAFI.

11. AUDITORA DEL LAVADO DE ACTIVOS:


La secuencia general de una Investigacin por Lavado de Activos donde
participa una UIF Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) es la siguiente:
-

Paso 1: Se inician con un Reporte de Operacin Sospechosa (ROS)


El ROS es remitido a la UIF por el oficial de cumplimiento de cada sujeto
obligado. Estos documentos se identifican con el cdigo del sujeto obligado
y oficial de cumplimiento. Deben contener los requisitos bsicos para ser
tratado y analizado por la UIF (Identificacin del reportado e involucrados,
antecedentes, descripcin de la operacin, motivacin y documentacin
complementaria)

Quin es el Oficial de Cumplimiento?


-

Es un Funcionario de nivel gerencial a dedicacin exclusiva


(salvo excepciones)
Es el responsable del funcionamiento del sistema de
Prevencin en su institucin.
Es el enlace con la UIF Per y el rgano supervisor (en
materia de LA/FT)
Acta en representacin del Sujeto Obligado (SO) para
efectos de la presentacin del ROS.
Cuenta con un cdigo secreto (asignado por la UIF) para
identificarse en todas sus comunicaciones dirigidas a la
UIF.

Qu debe entender el OC como operaciones sospechosas?


Son aquellas operaciones que por su naturaleza civil, comercial o financiera
tengan una magnitud o velocidad de rotacin inusual, o condiciones de
complejidad que permitan presumir que proceden de alguna actividad ilcita
o que no tengan un fundamento econmico o lcito aparente.
Qu son operaciones inusuales?
Son aquellas cuya cuanta, caractersticas particulares y periodicidad no
guardan relacin con la actividad econmica del cliente, salen de los
parmetros de normalidad vigente en el mercado o no tienen un
fundamento legal evidente.
-

Paso 2: La UIF elabora un informe de Inteligencia Financiera y lo


remite al Ministerio Pblico:
El informe contiene bsicamente informacin financiera relevante para la
investigacin. Puede contener informacin patrimonial, comercial, societaria,
etc. vinculada al caso. Es de uso confidencial y tiene carcter de
documento de inteligencia, por lo que para diseminar su contenido se
requiere autorizacin de la UIF.
Paso 3: Con el Informe de la UIF, el Ministerio Pblico puede: Iniciar
una Investigacin Preliminar:
a.
b.
c.
d.

Fiscal (a cargo del propio Despacho).


Policial (de inteligencia u operativa).
Conjunta (excepcionalmente, con otra entidad).
Formalizar una denuncia Penal ante el Juez de Turno.

Paso 4: La UIF participa tambin en las investigaciones mediante:


Investigaciones conjuntas y asistencia tcnica.
Adicionalmente: Apoyo tcnico mediante convenio institucional con el
Ministerio Pblico.
Con el objeto de contribuir a la judicializacin de los casos de lavado de
activos, personal de la UIF puede ser destacado a las Fiscalas Antidrogas
para brindar apoyo tcnico especializado.

Paso 5: El Juez Penal de Turno recibe la denuncia Fiscal:


Si el juez encuentra elementos suficientes, abre instruccin contra los
denunciados, asimismo dispone las medidas que estima convenientes para
garantizar la recuperacin o incautacin de los bienes.
Resuelve sobre la situacin jurdica de los denunciados (mandato de
detencin o comparecencia). Luego de concluido el proceso judicial
(respetando el debido proceso, etc.) se establece la responsabilidad de los

procesados, sanciona su conducta, ordena medidas definitivas sobre los


bienes. En caso de no encontrar responsabilidad se absuelve a los
procesados.
12. BIBLIOGRAFA:
Cordero, Isidoro; Fabin, Eduardo; Prado, Vctor; Zaragoza, Javier.
Combate al Lavado de Activos desde el Sistema Judicial. Edicin
Especial para el Per. Organizacin de los Estados Americanos OEA.
Tercera Edicin.
Caro Coria, Dino Carlos. Sobre el Tipo Bsico de Lavado de Activos.
Centro de Estudios de Derecho Penal Econmico y de la Empresa. Anuario de
Derecho Penal Econmico y de la Empresa (ADPE) N 2/2012.
GAFISUD 11 / II Pleno. Estndares Internacionales Sobre la Lucha
Contra el Lavado de Activos, el Financiamiento del Terrorismo y de la
Proliferacin. Las Recomendaciones del GAFI. Febrero 2012.
Prado Saldarriaga, Vctor Roberto. El Delito de Lavado de Dinero en el
Per. Revista de Derecho Penal, Universit de Fribourg.
Rosas Flores, Alan Errol. El rol de la Auditora ante el lavado de
activos. QUIPUKAMAYOC, Revista del Instituto de Investigacin de la Facultad
de Ciencias Contables de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Tam Fox, Felipe. Plan Nacional de Lucha Contra el Lavado de Activos y
el Financiamiento del Terrorismo. Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras de Fondos de Pensiones Mayo 2011.
Vidal La Rosa Snchez, Mara Delfina. Lavado de Activos.

ANLISIS JURISPRUDENCIAL:
ACUERDO PLENARIO N 7-2011/CJ-116. Asunto: Delito de lavado de activos
y medidas de coercin reales.
ENLACES WEB:
Portal
Web
de
la
Superintendencia
de
Banca
y
Seguros:
http://www.sbs.gob.pe/prevencion-de-lavado-activos/categoria/informaciongeneral/446/c-446
Portal
Web
del
Ministerio
de
Justicia
y
Derechos
Humanos:
http://www.minjus.gob.pe/blog/opinion-y-analisis/lavado-de-activos-y-perdida-dedominio/

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