Direito Internacional

Palavras sobre a nacionalidade da pessoa jurdica no

exterior
A anlise das sociedades comerciais, no plano internacional,
ilustra bem a convergncia entre o pblico e o privado. A
nacionalidade das pessoas jurdicas tpico de Direito Internacional
Privado, no qual se assentam as premissas de reconhecimento
bsico, originrio e universal da personalidade pelo Estado, ao qual
ser ligada. E a capacidade no plano universal est vinculada
nacionalidade, consistindo esta o pilar da lex societatis.
Os requisitos para o funcionamento nos distintos locais de
atuao sero agregados a tais premissas, sem com elas se
confundirem. Houve controvrsias na doutrina quanto possibilidade
de atribuio de nacionalidade pessoa jurdica, eis que as razes
sociais e histricas do instituto da nacionalidade tendem a apontar
apenas o ser humano como seu titular. Afinal, a definio clssica da
nacionalidade como o vnculo jurdico-poltico de direito interno, que
faz da pessoa um dos elementos componentes da dimenso pessoal
do Estado leva a essa abordagem.
por extenso que se pode falar em nacionalidade das pessoas
jurdicas, admitindo valor jurdico ao vnculo, sem embargo de sua
fragilidade e fluidez, por que fundado quase sempre na mera
considerao da sede social ou do lugar de constituio da empresa.
Na doutrina internacional estudos pioneiros da rea societria j
transcendiam a perspectiva local para verificar a aplicao dos
princpios de direito internacional privado, e identificavam os
elementos que deveriam reger as sociedades estrangeiras, seus
poderes e responsabilidades. Entre estes estariam includos: os
documentos constitutivos e estatutos sociais, a lei geral do domiclio,
as limitaes aplicao da lei estrangeira pela jurisdio local com
base na ordem pblica do foro e nas disposies legais especficas
aplicveis s empresas estrangeiras.
Os critrios para atribuio da nacionalidade so: o da
autonomia da vontade, o da teoria da autorizao, o do lugar da
constituio, o da nacionalidade dos scios e acionistas, o da sede ou
domiclio social e o do centro da explorao. Entretanto, o exame
comparativo da jurisprudncia demonstra que nunca os critrios
foram utilizados em estado puro, havendo, em geral, a adoo de um
critrio principal, suplementado por outro.
O critrio da incorporao, segundo o qual a nacionalidade da
pessoa jurdica atribuda pelo pas em que a mesma se constitui,
predominante no direito ingls e norte-americano. O critrio da sede
consagrado na maioria dos pases da Europa continental. No seria
apenas a sede estatutria, mas sim a sede social.
O critrio do controle surge como exceo regra de atribuio da
nacionalidade s pessoas jurdicas. A nacionalidade da pessoa jurdica
segundo o critrio do controle determinada em funo dos
interesses nacionais que a animam, e este critrio se caracteriza

principalmente pela nacionalidade dos detentores do capital da

sociedade.
No Brasil, o reconhecimento das pessoas jurdicas estrangeiras
disciplinado no artigo 11 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que
consagra o critrio da constituio e a questo da autorizao para
funcionamento de sociedade estrangeira no Brasil prevista no par.
1 do mesmo artigo.
A conceituao da empresa brasileira, que exige a constituio
e a sede social no Brasil disciplinada na lei societria dentre os
critrios doutrinrios de atribuio da nacionalidade brasileira,
adotamos uma dupla exigncia: o do local da constituio, citado
acima, conjugado ao da sede, nos termos dos artigos. pertinentes do
D.L. 2.627 mantidos pelo artigo 300 da Lei 6404/76 que versa sobre
as Sociedades Annimas. Tambm o Cdigo Civil, em seu artigo
1.126, manteve a mesma orientao.
Podemos constatar que o direito societrio brasileiro no
enfrentou a questo nas reformas societrias mais recentes,
prevalecendo o mesmo sistema consagrado pelo legislador societrio
de 1.940.
Quando as sociedades comerciais extrapolam o mbito de uma
jurisdio e passam a atuar em escala global, mesclando-se critrios
e pontos de conexo com diversos ordenamentos jurdicos, passamos
a verificar o processo de internacionalizao de empresas
denominadas transnacionais. Essas sociedades j so consideradas
sujeitos de direito internacional, com normas de DIP a elas dirigidas,
possuindo direitos e deveres na ordem jurdica internacional, o que
no se confunde com a plena capacidade de agir.
As transnacionais possuem as seguintes caractersticas: ser
uma grande empresa com enorme potencial financeiro; ter um
patrimnio
cientfico-tecnolgico;
dispor
de
administrao
internacionalizada; possuir unidade econmica e diversidade jurdica,
atravs de subsidirias ou filiais que tm diferentes nacionalidades.
Do ponto de vista jurdico, como cada transnacional estar sujeita a
diversas jurisdies nacionais, com a concesso de direitos,
expectativa de lealdade e deveres de proteo diplomtica diversos.
Isso faz com que essas empresas possuam um carter anmalo,
seja quanto legitimidade do poder econmico e da explorao de
determinado setor da economia de um determinado Estado, seja
quanto responsabilidade pelos seus atos.
A abordagem da competncia dos Estados quanto concesso
de nacionalidade s pessoas jurdicas, com a adoo primordial do
critrio do local da constituio da sociedade ou da sede era,
principalmente em pocas de guerra, substituda pela considerao
da nacionalidade segundo a nacionalidade do grupo majoritrio que
exerce o controle acionrio da empresa. Nesse prisma, a
nacionalidade dos acionistas ou do grupo dominante que determina
a nacionalidade e a lei aplicvel empresa transnacional.

Os lucros do investimento podem ser reinvestidos no exterior

ou remetidos para a matriz, para distribuio aos acionistas, tudo de
acordo com a deciso da empresa. Ento surge um confronto de
interesses difcil de ser solucionado. De um lado o Estado hospedeiro,
atado ao princpio da jurisdio territorial e s limitaes dele
decorrentes, sem poder interferir nas decises das matrizes.
De outro, a pretenso de controlar investimentos exportados,
sob a alegao de que a riqueza nacional, exportada atravs do
investimento, deve servir tambm aos fins do Estado exportador de
capital e, portanto, da comunidade nacional de onde se origina. A
edio de leis com carter de extraterritorialidade obedece a essa
segunda motivao, as quais no tm sido aceitas pacificamente.
A convergncia de interesse das diferentes disciplinas da esfera
internacional, sobretudo pelo crescimento do fenmeno da
transnacionalidade, leva a uma anlise, segundo um mtodo
integrativo de dois critrios distintos, oriundos do direito internacional
privado e do direito econmico. Pelo primeiro critrio, seria estudada
a submisso do regime de funcionamento interno da sociedade a uma
legislao estatal determinada. E de acordo com o segundo, o
importante o domiclio do controlador, para o reconhecimento de
regimes diversos de atuao no mercado.
A evoluo dos critrios acerca da ligao entre sociedade
comercial e Estado, empreendida por Joo Grandino Rodas, j havia
lanado as bases para, nas palavras do autor, uma perquirio mais
sistemtica sobre a magna quaestio da vertente jurdica da
multinacionalidade das sociedades. O tema j havia sido tratado na
doutrina internacionalista ptria por autores como Jacob Dolinger,
Luis Olavo Baptista e Jos Carlos Magalhes. Procuramos dar uma
contribuio renovao da discusso em torno deste importante
tema da atualidade.
Marilda Rosado de S Ribeiro
Anurio da Justia Minas Gerais 2010 Uma radiografia indita do TG-MG