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UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA


Civil

Derecho

FACULTAD DE DERECHO Y CS. POLITICAS

INTRODUCCIN

La sucesin mortis causa implica la muerte de una persona y la trasmisin de sus


bienes, derechos y obligaciones a sus causahabientes o sucesores. Al abrirse la
sucesin de una persona se llama a aquellos que tengan vocacin sucesoria, esta
convocatoria puede deberse a el llamado que haga el mismo causante (aquel que con
su muerte causa la sucesin) a travs de un acto eminentemente formal llamado
testamento, o puede deberse al llamado que haga la ley en defecto de testamento y en
todos los supuestos contemplados en el artculo 816 del cdigo civil (casos en que
procede la sucesin intestada o legal); ahora bien, cuando una persona es llamada a
una sucesin y no puede o no quiere aceptar la herencia, entonces la ley llama a sus
descendientes, quienes reciben la herencia que le hubiera correspondido a su
ascendiente. Cuando nos referimos a que el sucesor no puede aceptar la herencia, lo
hacemos en atencin a que ha premuerto al causante (ha muerto antes que l) o ha
sido excluido de la herencia por indignidad o desheredacin, y cuando aludimos a no
querer aceptar la herencia es por que el sucesor libremente se aparta de la herencia a
travs de la renuncia, pues como es sabido no existe heredero a la fuerza, el heredero
lo es por que quiere serlo y no por que lo obligan a hacerlo; cuando los descendientes
son llamados a recibir la herencia de su ascendiente que no quiere o no puede recibir
la herencia, ejercen un derecho que toma el nombre de representacin o ms
comnmente representacin sucesoria.
La

gran

cuestin

en

el

tema

de

representacin,

que

ser

desarrollada

exhaustivamente, es determinar si la representacin sucesoria, tanto en la lnea recta


descendente como en la lnea colateral, opera cuando todos los herederos tienen el
mismo grado de parentesco.

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REPRESENTACION SUCESORIA

I.

ANTECEDENTE HISTORICO 1

En el Derecho Romano, Justiniano dice: Cuando exista un hijo o una hija, y un nieto y
una nieta habidas de otro hijo, son llamados juntamente a la herencia, y el que es ms
prximo en grado no excluye al ms distante, pues parece equitativo que los nietos y
las nietas hereden en lugar del padre. 2
El instituto exista ya en el Derecho romano, aunque su nombre fuese ignorado e,
incluso, esta sucesin vicaria, que se hace por la estirpe, rigi tambin entre los
hebreos, tal como podemos ver en la divisin de los campos de la tierra prometida a
los hijos de Jacob. La denominacin con la cual la conocemos fue fruto de los
glosadores. As, son los jurisconsultos medievales los que conciben esta sucesin per
stirpes como una sucesin por representacin. La representacin no se aplicaba
originalmente en el Derecho germnico, respetndose la regla de que los hijos
excluyen a los nietos, siendo los francos y los lombardos los que la adoptaron,
extendindose paulatinamente del otro lado del Rhin y de los Alpes.
Histricamente, la representacin apareci referida slo al caso de la premoriencia; es
decir, los herederos del causante que fallecan antes que l eran representados a su
muerte por sus descendientes. Posteriormente, la institucin ha extendido sus
alcances a los casos de renuncia, indignidad y desheredacin, recibiendo los
descendientes de quien se encuentra impedido de recoger la herencia por estas
razones, la parte que a ste le corresponda de ella.
La divisin de la herencia por representacin opera por estirpes y no por cpita; se
dice estirpe al conjunto de personas que descienden de un sujeto, y por cpita o por
cabeza, cuando se alude a la herencia, la misma que se divide en partes iguales entre
los que concurren, as ante una sucesin en la que el causante deja tres hijos, la
herencia se dividir en tres partes, entonces la sucesin se ha dado por cabeza, en
partes iguales; pero si esa sucesin comprende a dos hijos del causante que le
sobreviven y el tercer hijo ha premuerto al causante, hijo que ha dejado a su vez cinco
descendientes, entonces la herencia se dividir en cpita a favor de los hijos
1 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 269
2 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES. Editorial
HUALLAGA. Lima. 1999

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sobrevivientes del causante, esto es un tercio para cada uno, y el tercio restante ser
para los cinco hijos del heredero premuerto, que se distribuirn el tercio en partes
iguales, entonces se dice que estos descendientes han heredado por estirpe .
La divisin por estirpes, en los pases de tradicin romanstica debe remontarse a las
Institutas Cuando existe un hijo o una hija, con un nieto o una nieta habidos de otros
hijos son llamados juntamente a la herencia del abuelo y el ms prximo en grado no
excluye al ms distante. La equidad aconseja, en efecto, que los nietos y nietas
sucedan en lugar del padre.
En Instituciones del Derecho Civil Espaol: Cuando exista una pluralidad de sui
(alude al Derecho Romano) de diferente grado (hijos, nietos) los primeros sucedan en
cpita, los segundos adquiran lo que a su padre habra correspondido, es decir
sucedan en estirpes....
Con Justiniano se consagr la representacin sucesoria (an cuando no era empleado
todava el trmino representacin) hasta el infinito en la lnea recta descendente, y en
la lnea colateral, slo a favor de los hijos de los hermanos prefallecidos,
desconocindose ese beneficio para la lnea ascendente, as como para el cnyuge.

II.

CONCEPTO

La representacin es un favor que la ley otorga a los descendientes para presentarse


a la sucesin de sus ascendientes, concurriendo con herederos ms prximos que
ellos, porque se figura que ocupan el lugar de sus padres.3
Existen dos modos de suceder: uno, por derecho propio, con vocacin sucesoral
directa, referido a la sucesin por cabezas, como es el caso de los hijos que heredan a
sus padres; y otro, denominado por derecho de representacin, con vocacin
sucesoria indirecta, que es la sucesin por estirpes4, voz que etimolgicamente viene
del griego stypos, que significa raz, tronco. En este caso, los representantes forman
una sola cabeza. Tiene como fundamento el principio de que la muerte del padre no
debe perjudicar a sus herederos, as como tampoco aprovecharles. As, los hijos
representan a sus padres en la herencia de los abuelos, o a stos en la herencia de
3 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES. Editorial
HUALLAGA. Lima. 1999
4 Modernamente, esta clasificacin clsica es objeto de fundadas crticas. La
principal que se le hace es que si se sostiene que los representantes
heredan realmente en representacin del representado y no por derecho
propio, implicara que el representado sucedera al causante, lo que no es
as. En puridad, se sucede por estirpes, pero por derecho propio.

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los bisabuelos. Mediante esta figura, vienen a la sucesin personas originariamente no


contempladas y que, sin ella, podran quedar excluidas de la misma por existir
herederos de un grado de parentesco ms prximo con el de cujus.5

III.

FUNDAMENTO

La representacin se fundamenta en dos consideraciones: en primer lugar, porque


esta conforme con la teora de la afeccin del "de Cujus" que se puede considerar
igual para los hijos que para los nietos; y, en segundo lugar porque tiene por objeto
impedir que estos ltimos, sean privados por la muerte prematura del padre, de la
herencia que este les hubiera trasmitido si hubiera sobrevivido al causante.6
La representacin es una medida excepcional que deroga el principio de la proximidad
del grado en beneficio de la igualdad de las estirpes, a la vez que un derecho
preferente al derecho de acrecer. En efecto, de no existir, seran llamados a la
herencia los parientes ms prximos, en perjuicio de los ms remotos de otras
estirpes; por otro lado, las cabezas de estirpe del mismo grado de parentesco con el
causante ejerceran el derecho de acrecer en la parte de las cabezas de estirpe con
grado de parentesco ms lejano con el de cujus.
La representacin es el derecho por el cual los descendientes de una persona son
llamados por ley a ocupar el lugar de sta y a ejercer los derechos sucesorios que le
correspondan. Debe advertirse: los descendientes heredan directamente al causante,
pero ocupan el lugar que le hubiera correspondido a su ascendiente y no al primer
llamado de su estirpe; el derecho de representacin no constituye una sucesin
derivada sino un derecho originario e independiente del reemplazante. Los
descendientes heredan en virtud de su propio derecho y no en virtud del derecho
expectativo de su predecesor. Es decir, se reconstruye toda la configuracin de la
estirpe para determinar cunto hubiera recibido cada una. Por ejemplo:

5 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 267
6 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES. Editorial
HUALLAGA. Lima. 1999

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Es decir, E y F heredan a X, pero ocupan el lugar de C para recibir lo que ste hubiera
recibido en representacin de A de la herencia de X.
Al respecto, el artculo 743 del Cdigo de Napolen estableci con gran
que, en todos los casos en que es admisible la representacin, la

claridad
divisin opera

por estirpes: si una misma estirpe tiene varias ramas, la subdivisin se hace por
estirpe entre cada rama, y los miembros de la misma rama participan entre ellos por
partes iguales.

Desde un punto de vista subjetivo, el fundamento jurdico del derecho de


representacin es la voluntad presunta del causante; objetivamente, obedece a
consideraciones familiares, sociales y humanitarias
Sus elementos son el causante, el representado y los representantes, quienes son,
siempre, los descendientes del representado.
Como elemento a la concurrencia de otros herederos ms prximos al causante,
quienes heredarn por cabeza cada uno de ellos. Si bien es cierto que sta es una
caracterstica que se da muchas veces en la representacin sucesoria, debemos
anotar que no siempre es as, a diferencia de los dems elementos que jams estn
ausentes.
En efecto, hay veces que todos los que heredan lo hacen por representacin y no
concurren herederos por cabeza.

IV.

DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES7

1. Con la representacin intervivos


La representacin mortis causa es una institucin totalmente autnoma y distinta de la
representacin intervivos. Mientras la representacin sucesoria nace con la muerte del
causante, la representacin intervivos se extingue con ella. Adems, en esta ltima se
acta a nombre de otra persona; en aquella, si bien es verdad que el representante
hereda en el lugar y en el rango del representado, no hereda en nombre del
representado, sino en su propio nombre. Por ello, algunos autores recusan el trmino
7 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 271

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representacin por impropio, expresando que constituye ms bien un supuesto de


vocacin indirecta o referida. Precisamente por esta razn, el instituto de la
representacin no deroga el principio fundamental viventis nulla hereditas.
Para la representacin mortis causa no se requiere expresin de voluntad alguna. No
es una representacin de la voluntad, sino de la propia persona.
2. Con la sustitucin
La representacin se diferencia tambin de la sustitucin, en que sta depende de la
voluntad del de cujus, deferida en el testamento. No obstante, algunos autores titulan
al

instituto

sustitucin

legal,

adjetivndolo

como

denominado

derecho

de

representacin. Dicho autor expresa que ms correctamente, la representacin se


concibe como figura de vocacin (llamamiento) hereditaria indirecta (o mediata),
dispuesta por la ley; la cual sustituye (sustitucin legal), una o ms determinadas
personas, en el lugar de un llamado. Aclarando conceptos, la sustitucin
testamentaria predomina sobre la representacin, esto es, sobre la sustitucin legal,
salvo excepciones, y que mediante la sustitucin testamentaria, el de cujus escoge la
persona del sustituido en quien ms le agrade, mientras que la sucesin por efecto de
representacin tiene lugar a favor de personas determinadas por la ley.

3. Con la subrogacin
Cuanto a la diferencia del derecho de representacin con la subrogacin legal, sta
radica fundamentalmente en que la ltima concierne al Derecho de Obligaciones y
aqul se basa en actos intervivos. Algunos autores definen a la representacin
sucesoria como una subrogacin. La denominacin subrogacin hereditaria expresa el
contenido de la institucin, pues en sentido propiamente jurdico la subrogacin
consiste en poner una persona o una cosa en la situacin que otra persona o cosa
ocupaba, y que ste es el sentido que se ajusta al verdadero alcance y significado del
beneficio. Incluso, calificando de impropia la denominacin derecho de representacin
sucesorio, propone la acepcin de derecho de subrogacin hereditario para denominar
el beneficio.

4. Con el derecho de trasmisin


El tus representationis que analizamos se distingue del ius transmisionis, a que se
refiere el artculo 679, en que aqul exige la premoriencia del representado, quien no
llega a ser heredero.

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En el derecho de trasmisin, el trasmitente debe sobrevivir necesariamente, muriendo


despus que el causante. Y quien ejerce el derecho de trasmisin es su heredero; y no
as heredero del primer causante.
La representacin no se confunde con la trasmisin. Quien sobrevive al de cujus,
aunque sea por un instante, trasmite la herencia a sus propios herederos; quien no
sobrevive puede ser representado.
En el derecho de representacin el representado no ha recibido; en cambio cuando
hay trasmisin el trasmtente ha recibido aunque no haya realizado ningn acto de
heredero, porque a la muerte del causante recibi de pleno derecho. Adems, la
trasmisin de la delacin se efecta en cualquier sucesin, mientras la representacin
se verifica slo a favor de los descendientes y de los hijos de los hermanos. O sea, el
representante tiene vocacin propia, en la medida que de no existir la representacin
sera llamado en el orden sucesorio que le corresponda. El trasmisario no; puede no
ser heredero, como en el caso de los descendientes de los colaterales del cuarto
grado, quienes, si bien no tienen vnculo de parentesco con el causante, pueden
recibir su herencia aceptando la de su trasmitente.
Ejemplo para distinguir el derecho de representacin con el derecho de trasmisin:

Fallece un padre y deja descendientes que le son indignos, a pesar de lo cual,


stos podrn suceder a su abuelo por derecho de representacin; sin embargo,
en el mismo caso, si fallece el abuelo y despus el padre (primer llamado), sus
descendientes indignos no podrn aceptar la herencia del abuelo.

La representacin sucesoria se da respecto al derecho de trasmisin. As, si al fallecer


un padre muere su hijo tambin dentro del plazo para renunciar a su herencia, sin
aceptarla, el nieto podr renunciar a la primera herencia, siempre que acepte la
segunda, como se ha explicado. Si renunciara a ella, su descendiente podr
representarlo para heredar a su bisabuelo.

5. Conclusin
En puridad, todos estos institutos son afines al derecho de representacin pero son
figuras distintas. Este es, realmente, una institucin sui gneris y autnoma, que se
explica por s misma y no depende de otras, cuya singularidad radica, como sabemos,
en la determinacin indirecta del quantum que se defiere al representante o
representantes, que la ley lleva a cabo mediante la divisin de la herencia por
estirpes. Ello no obsta para que la nomenclatura no sea causa de cierto error y contra
sentido en las aplicaciones de este derecho, pues no se concibe cmo el indigno, el
desheredado y el premuerto, que no existen legalmente para la sucesin, los dos

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primeros, ni legal y fsicamente el ltimo, puedan decirse propiamente representados


por sus hijos o descendientes.

V.

NATURALEZA JURIDICA8

Para explicar su naturaleza jurdica, aflor la teora de la ficcin, por la cual al


representado se le supone vivo, de manera tal que sus descendientes ocupan
simplemente su lugar.
Fue consagrada en el Cdigo de Napolen, cuyo artculo 739 define la representacin
como una ficcin de la ley cuyo efecto es hacer que los representantes ocupen el
lugar, el grado y los derechos del representado.
La teora de la ficcin estuvo en boga en el siglo pasado, aunque ya en 1852 nuestro
Cdigo plasm la teora del derecho que tambin recogi el Cdigo espaol de 1889.
No obstante, en ese mismo ao, se explicaba ambas teoras calificando de
indudablemente ms exacta la del Cdigo francs, la cual adhera. Actualmente, se
desestima esta teora, aceptndose la teora del derecho. De acuerdo a sta, los
representantes se hacen presentes en virtud de un derecho que la ley les reconoce;
derecho que no es el patrimonial de suceder en la herencia, sino el personal de
aceptarla.
En realidad, no es exacto afirmar que quienes vienen a la herencia por representacin
ejercitan un derecho de otro, pues incluso en ese caso la ley interviene a conferirles a
ellos un derecho a suceder.
La diferencia est slo en esto: que en la sucesin por derecho propio la ley llama a
la herencia al sucesor inmediatamente, mientras en la sucesin por representacin la
vocacin hereditaria es solamente mediata o indirecta, en el sentido que ha lugar slo
cuando el primer llamado se encuentra en la imposibilidad de adquirir la herencia 9.
Ello explica por qu la sucesin por representacin tiene lugar tambin en los casos de
indignidad y de renuncia. Igualmente, la delacin de los representantes es autnoma,
en el sentido que stos suceden iure proprio y no ture successionis, como en el caso
de la sucesin por trasmisin.
El fenmeno de la representacin puede ser descrito sumariamente as: cuando una
persona, designada a suceder por la ley o el testamento, no pueda o no quiera
8 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 274
9 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 274

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suceder y, en consecuencia, no haya lugar la delacin, sta operar, concurriendo


determinadas circunstancias, a favor de sus descendientes, como delacin indirecta.
El representante sucede por derecho propio es que su capacidad e indignidad para
suceder se establecen en relacin a la persona del de cujus, mientras eventuales
causas de incapacidad o indignidad para suceder en relacin al representado son
irrelevantes. El representante utiliza a su favor los elementos de una vocacin
antecedente que no ha lugar y que hubiera sido idnea para excluirlo de la sucesin.
Concluyendo, en nuestro concepto la representacin consagra una vocacin colectiva
de la estirpe.
En realidad, podramos decir que en el derecho de representacin hay una vocacin
directa y una delacin indirecta.

VI.

CONDICIONES DE LA REPRESENTACIN10

Para que la representacin funcione se requiere del cumplimiento de las siguientes


condiciones:
1. Premoriencia del representado, o renuncia, indignidad o desheredacin
del mismo, en su caso.
Mientras la primera figura implica una imposibilidad real de suceder, las dems
suponen una imposibilidad jurdica.
2. Que los representantes sean descendientes del representado.
En efecto, tanto en la representacin en la lnea de los descendientes como en
la lnea colateral, no son los herederos del representado, en general, quienes lo
representan, sino sus descendientes, nicamente.
3. El representado es siempre un descendiente del causante cuando se da la
representacin en la lnea de los descendientes, y un hermano del mismo
cuando se da en la lnea colateral.
Sustituir al heredero o legatario extrao al causante, por personas ms extraas an, como son los descendientes del instituido, no tiene justificacin
posible.
4. Que el representante sea hbil para suceder.

10 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 276

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Vale decir, que exista sin haber sido desheredado ni ser indigno respecto del
causante. Sin embargo, tiene carcter para representar si la causal de
exclusin es con relacin al representado; o sea, si es que renunci a la
herencia de ste o no pudo ni puede heredarlo por indignidad o desheredacin.
5. Que los grados intermedios estn vacos
Es decir, que no haya otro con mejor derecho.
6. Que la representacin est prevista en la ley
Fernndez Arce considera como condicin que el o los representantes
concurran con otros herederos ms prximos al causante, tesis con la cual no
estamos de acuerdo como explicaremos ms adelante.

VII.

MODOS DE SUCEDER11

La manera de suceder puede ser de dos formas:


1. Por derecho propio.- Se sucede por derecho propio, o por cabezas, cuando
una persona sucede a otra de manera inmediata y directa. Es el caso de los
hijos que heredan a los padres, o de los padres que son llamados a heredar a
sus hijos o del cnyuge sobreviviente.
2. Por representacin.- Se sucede por representacin Cuando el llamado a
recoger la herencia ha fallecido con anterioridad al causante, o ha renunciado a
la herencia o ha sido excluido de ella por estar incurso en alguna de las
causales de indignidad o desheredacin. En este caso, esta persona impedida
de recibir la herencia es representada por sus hijos.
En la representacin sucesoria la herencia es por estirpes.
Se aplica en la lnea recta, nicamente en forma descendente, y de manera
excepcional en la lnea colateral.
VIII.

CONDICIONES PARA HEREDAR POR REPRESENTACIN12

Que este vacante el lugar del representado, ya sea por muerte o por renuncia, o por
desheredacin o tambin por indignidad. Luego, que el representado posea capacidad
y vocacin sucesoria y que el grado de parentesco intermedio se encuentre vacante,
sin haber otra persona con mejor derecho para heredar.
11 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.
Editorial HUALLAGA. Lima. 1999
12 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.
Editorial HUALLAGA. Lima. 1999

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Refirindonos a la representacin sucesoria, es necesario tener presentes los


siguientes conceptos:
a) La sucesin es por cabeza, cuando sucediendo los herederos por derecho
propio, cada uno recibe la parte de la herencia que le asigna, ya sea el
testamento o la Ley.
b) La sucesin es por estirpe, cuando varias personas en calidad de
representantes entran en lugar de otra, que es el representado, a recibir la
herencia o parte de la herencia correspondiente a este, la cual se divide en
partes iguales entre los representantes.
La sucesin por estirpe que etimolgicarnente viene del griego stypos, que significa
raz, tronco. En este caso, los representantes forman una sola cabeza. Tiene como
fundamento el principio de que la muerte del padre no debe perjudicar a sus
herederos, as como tampoco aprovecharles. As los hijos representan a sus padres en
la herencia de los abuelos, o a estos en la herencia de los bisabuelos. Mediante esta
figura, vienen a la sucesin personas originariamente no contempladas y que, sin ella
podran quedar excluidas de la misma por existir heredero de un grado de parentesco
ms prximo con el de cujus.
La representacin es una medida excepcional que deroga al principio de la proximidad
del grado en beneficio de la igualdad de las estirpes, a la vez que un derecho
preferente al derecho de acrecer.
En efecto, de no existir, seran llamados a la herencia los parientes ms prximos, en
perjuicio de los mas remotos de otras estirpes; por otro lado, los cabezas de estirpes
del mismo grado de parentesco con el causante ejerceran el derecho de acrecer en la
parte de los cabezas de estirpes con grado de parentesco mas lejano con el de
cujus".13

Pedro es causante, Jose y Luis son hijos del causante, entonces Jos y Luis

suceden a Pedro.
La representacin es el derecho por el cual los descendientes de una persona son
llamados por Ley a ocupar el lugar de esta y a ejercer los derechos sucesorios que le
correspondan.
Debe advertirse: los descendientes heredan directamente al causante, pero ocupan el
lugar que le hubiera correspondido a su ascendiente y no al primer llamado de su
estirpe. Es decir, se reconstruye toda la configuracin de la estirpe para determinar
cuanto hubiera recibido cada una. Por ejemplo:
Es decir: Felipe es el causante, Juan y Pedro son hijos de Felipe, los que eran
del causante; Lus y Carlos son hijos de Juan, quien premuere, entonces al

13 MIRANDA CANALES, Manuel. MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES. Pg.


87.

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fallecer Felipe, Luis y Carlos heredan en representacin de su padre Juan,


igual de Pedro.
Histricamente, la representacin apareci referida solo al caso de la premoriencia, es
decir, los herederos del causante que fallecan antes que l eran representados a su
muerte por sus descendientes. Posteriormente, la institucin ha extendido sus
alcances a los casos de renuncia, indignidad y desheredacin, recibiendo los
descendientes de quien se encuentra impedido de recoger la herencia por estas
razones, la parte que a este le corresponda de ella.
Desde un punto de vista subjetivo, el fundamento jurdico del derecho de
representacin es la voluntad presunta del causante; objetivamente, obedece a
consideraciones familiares, sociales y humanitarias.
Sus elementos son el causante, el representado y los representantes, quienes son,
siempre, los descendientes del representado. Fernndez Arce 14, agrega como
elemento a la concurrencia de otros herederos ms prximos al causante, quienes
heredaran por cabeza cada uno de ellos. Si bien es cierto que esta es una
caracterstica que se da muchas veces en la representacin sucesoria, debemos
anotar que no siempre es as, a diferencia de los dems elementos que jams estn
ausentes. En efecto hay veces que todos los que heredan lo hacen por representacin
y no concurren herederos por cabeza.
IX.

EFECTOS15

Al darse la representacin sucesoria, se producen los siguientes efectos:


1. Los representantes ocupan el lugar que correspondera al representado,
adquiriendo los bienes, derechos y obligaciones en la proporcin que le
corresponda.
Ello no significa que suceden al representado; indica tan slo la base de los
derechos de los representantes con relacin a la herencia del causante.
La sucesin queda fijada en la persona del representante.
2. La porcin que corresponda al representado la recibe ntegramente el
representante si es uno solo, y por partes iguales si son varios de la
misma estirpe.
Cuando concurren representantes de ms de una estirpe, puede ocurrir que
personas con el mismo grado de parentesco reciban partes desiguales.
3. Los representantes heredan conjuntamente con los herederos directos.
14 FERNNDEZ ARCE. LA REPRESENTACIN SUCESORIA EN EL CDIGO
CIVIL PERUANO. Pg. 299.
15 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 279

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Hay una sola sucesin.


4. No slo se colacionan las liberalidades recibidas por el representante.
Tambin se colacionan las liberalidades recibidas por el representado; es decir,
se reputan a cuenta de la herencia. A diferencia de ello, en materia de
trasmisin son distintas: el heredero que sucede por trasmisin colaciona las
liberalidades hechas a su autor, mas no as las hechas a el
Igualmente, cuando la sucesin es por derecho propio, no se le colacionan al
heredero forzoso lo recibido por sus descendientes, a pesar de ser stos
tambin herederos forzosos, en vista que son desplazados por el principio de
que los ms prximos excluyen a los ms remotos.
5. El representante sucede al causante y no al representado.
En tal virtud, puede darse el caso de un concepturus respecto del
representado; es decir, de una persona que al fallecimiento de ste no estaba
concebida, pero, que lo representa en otra sucesin. Ejemplo: el bisnieto que
es llamado a suceder al bisabuelo siendo nondum concepti cuando falleci su
abuelo, a quien representa. Por ello, incluso no es necesario que los nietos que
vienen a la sucesin del abuelo representando al padre premuerto, se hagan
declarar herederos de ste, de quien nada reciben. Les bastar probar su
entroncamiento. Y es que con la figura de la representacin sucesoria hay una
sola trasmisin: del causante al representante.
6. Tratndose de la lnea descendente, no puede ser excluida por el testador.
En ese caso, es de orden pblico. No as en la lnea colateral, en la cual el
testador puede dejarla sin efecto, siendo de orden privado.
X.

APLICACION16

Nuestro Cdigo trata a la representacin en la Parte General del Libro de Sucesiones.


Si bien la institucin es propia de la sucesin intestada, en determinados casos opera
en la testamentaria.
Para determinar el campo de aplicacin de la norma, caben las siguientes hiptesis:
1. En una sucesin en la lnea descendente, el causante declara herederos
universales a sus hijos.
Si uno de ellos premuere, sus descendientes recibirn lo que le hubiere correspondido invocando la representacin. Y es que al ser los descendientes
herederos forzosos, suceden por mandato de la ley, independientemente de la
voluntad del causante. Obviamente, no cabe la representacin en la parte que
el testador haya dispuesto de su porcin de libre disposicin a favor de alguno
16 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 280

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o algunos herederos forzosos la cual sera considerada un legado. En ese


caso, se producira la caducidad del mismo, salvo que se hubiese previsto la
sustitucin.
2. En una sucesin en la lnea colateral, pueden ocurrir cuatro situaciones:
a) El causante instituye herederos a todos sus hermanos.
Si uno de ellos premuere, operar la representacin simplemente para
ratificar el sistema legal en la sucesin testamentaria.
b) El causante instituye herederos a todos sus hermanos, pero atribuye ms
bienes a unos que a otros.
Nos preguntamos, si fallece uno de ellos, funcionara la representacin
para que sus hijos recojan lo que le hubiera correspondido al representado
segn testamento o segn la ley si ste no hubiera existido?. Para dar una
respuesta

en

nuestro

Derecho,

tenemos

que

interpretar

la

voz

supletoriamente a que se refiere el dispositivo citado. Si en este caso le


damos a la representacin sucesoria el carcter de una sustitucin legal,
los representantes recogeran exactamente lo mismo que le hubiera
correspondido a su representado. De ser as, no sera necesario exigir la
sobrevivencia de un hermano ni que todos los hermanos hubiesen sido
designados por el testador; forma en que opera la representacin
sucesoria en la sucesin intestada en la lnea colateral. Extremando el
ejemplo: X tiene diez hermanos. Testa todo su patrimonio a favor de uno.
Si ste premuere, al fallecer el causante habra que llamar a los hijos del
premuerto en representacin de ste, quienes excluiran a los nueve
hermanos del difunto. Como se puede apreciar, la solucin resulta
absurda.
En nuestro concepto, la idea del legislador ha sido la de impedir que se
produzca la caducidad de la institucin de heredero al hermano como
consecuencia

de

su

fallecimiento,

estableciendo

el

derecho

de

representacin para sus hijos. Es decir, para que se d la representacin


en la sucesin testamentaria en la lnea colateral se tienen que dar las dos
condiciones exigidas para la sucesin intestada: la sobrevivencia de un
hermano que herede y que todos los hermanos hayan sido designados en
el testamento. Entonces los representantes tomarn lo que le hubiere
correspondido a su representado hasta el lmite de lo que ste hubiera
recibido en una sucesin intestada. Significa que no pueden recibir ms de
ello, a pesar que as lo hubiese dispuesto el testador para el representado.
En cambio, s pueden recibir menos de lo que su representado hubiese
recibido en una sucesin intestada, en la medida que as lo hubiere
dispuesto el testador en la sucesin testamentaria.

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c) El causante instituye herederos slo a algunos de sus hermanos.


Prevalece el derecho de representacin de un sobrino o el derecho a la
herencia legal de los hermanos no incluidos en el testamento? De acuerdo
a lo explicado, convenimos con lo segundo.
d) Qu solucin daramos si los representados son hermanos de simple y de
doble vnculo?
Los representantes recibiran la parte del representado hasta el lmite de lo
que a ste le hubiese correspondido en una sucesin intestada,
aplicndole la distincin dispuesta en el artculo 829.

XI.

CLASES DE REPRESENTACION 17

Nuestro Cdigo Civil trata a la representacin en la parte general del Libro de


Sucesiones si bien la institucin es propia de la sucesin intestada, en determinados
casos opera en la testamentaria.
La representacin son de dos clases:
a) la representacin en lnea recta descendente;
b) la representacin en lnea colateral,
As como tambin veremos la representacin en la sucesin legal y en la
testamentaria; adems trataremos sobre la representacin de lnea ascendente
de manera de ilustracin.

XII.

REPRESENTACION EN LA LINEA RECTA DESCENDENTE18

La representacin en la lnea recta se da en la mayora de las legislaciones slo en la


lnea de los descendientes, excluyndola en la lnea de los ascendientes, a excepcin
de los Cdigos alemn y suizo que s la admiten.
Nuestro ordenamiento se refiere a esta clase de representacin en los artculos 681 y
682. El primero define genricamente el concepto de representacin sucesoria como
el derecho que tienen todos los descendientes de entrar en el lugar y en el grado de su
ascendiente, a recibir la herencia que a ste correspondera si viviese, o la que
hubiere renunciado o perdido por indignidad o desheredacin. As, reconoce la
representacin a los descendientes ex filio. El segundo declara que la representacin
es ilimitada en favor de los descendientes de los hijos, sin distincin alguna.
17 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.
Editorial HUALLAGA. Lima. 1999
18 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 284

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El artculo 681 contiene cuatro conceptos, que son los siguientes:


1. Los descendientes tienen derecho de entrar en el lugar y en el grado de
su ascendiente:
Este, a su vez, desciende del causante. Quiere decir que los hijos representan
a sus padres, abuelos, bisabuelos, etc. Solamente pueden ser representados y
representantes los descendientes del causante. No hay representacin para los
ascendientes.
2. A recibir la herencia:
Sigue los lineamientos de muestro ordenamiento jurdico de acuerdo con lo
dispuesto en art. 682 del C.C.
3. Que le correspondera si viviese:
Entindase producida la muerte fsica o declarada la presunta.
Entendemos la expresin si viviese referida al momento de la apertura de la
sucesin. Vale decir, el ascendiente tiene que haber fallecido antes de ese
tiempo para poder ser representado.
Rigiendo la trasmisin sucesoria no slo tratndose de la muerte fsica o
natural sino tambin cuando se habla de la presunta, a la situacin de la
sucesin del muerto presunto, es decir, cuando su patrimonio es objeto de
trasmisin, es necesario determinar complementariamente el llamado del
desaparecido, del ausente o del muerto presunto a una sucesin ajena; es
decir, su situacin pasiva como beneficiario de la herencia.
En relacin a la ausencia, ya hemos visto que en nuestro ordenamiento actual
la declaracin de ausencia no produce la apertura de la sucesin. Esta tiene
efecto con la declaracin de muerte presunta; entindase, en la fecha probable
que seale la resolucin (artculo 65). En consecuencia, slo a partir de este
momento podr ser representado el ausente, de ser llamado a una herencia.
Asimismo, slo hasta entonces podr actuar como representante en una
sucesin.
4. Opera en caso de:
a) Premoriencia
b) Renuncia
c) Indignidad
d) Desheredacin

XIII.

UNIDAD O PLURALIDAD DE ESTIRPES19

19 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 290

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Visto que uno de los efectos de la representacin es que las liberalidades recibidas por
el representado son colacionables - reputndose por tanto a cuenta de la herencia del
representante-, es muy importante definir la disyuntiva de la exigencia o no de la
pluralidad de estirpes para que opere la representacin; pues, si la sucesin es por
derecho propio, no se dar dicho efecto. La cuestin es relevante en relacin a los
anticipos de legtima otorgados por el causante al representado. Si existiese una sola
estirpe, resulta propio preguntarse si los descendientes de sta heredan por
representacin o por derecho propio. Si lo hacen por representacin, deber
colacionarse el anticipo al representado, aumentando la cuota de libre disposicin del
causante.
Ejemplo: X tiene un solo hijo: A. A tiene un hijo: B. X tena un patrimonio de 150. Haba
donado 40 a A, quien lo premuere, y deja as un acervo de 110. Si se colaciona el
anticipo, la particin se har sobre 150 y la cuota de libre disposicin ser una tercera
parte: 50. Si X dispone de ella a favor de un tercero: C, B recibir 60. As:

Si suceden por derecho propio, el anticipo se considerar como una donacin a un


tercero, disminuyendo la porcin de libre disposicin del actor de la sucesin. En el
ejemplo anterior, la cuota de libre disposicin ser 10, restndose de ella la donacin
hecha a A. As:

Adicionalmente, la solucin por la que se opte ser distinta en uno u otro caso
respecto al derecho de acrecer. As, en el caso del mismo nmero de nietos en dos
ramas -caso en el cual la particin por cabezas resulta idntica a la particin por
estirpes-, si un nieto renuncia su parte acrecer slo la de los coherederos del mismo
tronco, si la sucesin es por representacin, y la de todos los coherederos, si la
sucesin es por derecho propio (61, p. 39).
Este caso se da as:

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Premueren A, B y C, y G renuncia a la herencia. Si la sucesin es por representacin,


la parte del renunciante beneficiar a su rama; es decir, acrecer la herencia de F. Si
es por derecho propio, la herencia se repartir en tres partes iguales entre D, E y F.
Finalmente, hay una consecuencia mucho ms grave. Si en el mismo ejemplo
planteado premueren Ay C, la parte de C ser recogida por F y G si la sucesin es por
representacin. Si es por derecho propio, la herencia ser toda para B, excluyendo a F
y G por el principio de que los parientes ms prximos excluyen a los ms remotos.

XIV.

INFINITUD20

El artculo 682 repite prcticamente el enunciado del artculo 681 del Cdigo derogado,
expresando que la representacin es ilimitada en la lnea de los descendientes;
reiterando, adems, la declaracin constitucional en el sentido que todos los hijos
tienen iguales derechos, y que repite el artculo 818.
Si bien esta norma consagra genricamente el principio de la infinitud de la
representacin sucesoria en la lnea de los descendientes, como lo haca
irrestrictamente el Cdigo de 1936, existe duda si se aplica a todos los casos, o si
existen excepciones.
Asimismo, es interesante preguntarse si hay representacin en el caso que la particin
por derecho propio diera el mismo resultado matemtico.
Por ejemplo, X fallece y sus dos hijos, A y B, han premuerto, y cada uno tiene a su vez
dos hijos; C y D y E y F, respectivamente.
Estos, hereden por estirpes o por cabezas, recibirn igual participacin. No obstante,
es necesario aplicar la representacin por las siguientes razones:
1. Si renuncia uno de los nietos, su parte acrecer la del otro de su estirpe. Si la

sucesin fuera en forma directa, su parte acrecera por igual la de los otros
tres nietos.

20 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.


Editorial HUALLAGA. Lima. 1999

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2. Cada nieto colacionar las donaciones recibidas personalmente, as como

aqullas recibidas por su representado. Si fuera por derecho propio, slo se


colacionaran las primeras.
El legislador peruano pretendi, como hemos expuesto, extender la forma como ha
sido legislada la representacin en la lnea colateral a la representacin en la lnea
descendente. Es decir, limitada al caso de la concurrencia de un hermano, en un caso,
y de un hijo del causante, en otro. Ello tena lgica, pues lo que en definitiva debe
establecerse es la misma regla para la lnea descendente que para la lnea colateral.
Es decir, si se establece como condicin de la representacin en la lnea colateral la
sobrevivencia y concurrencia de un hermano, igual debiera hacerse en la lnea
descendente exigiendo la sobrevivencia y concurrencia de uno de los hijos. Asimismo,
si hay representacin indefinida para la lnea de los descendientes, en la lnea
colateral debiera extenderse a los sobrinos nietos, pues al ser estos parientes del
cuarto grado de consanguinidad, se agota con ellos el vnculo de parentesco.
Si bien la solucin planteada era comprensible cuando se aplicaba solamente la
premoriencia, resultaba totalmente inadecuada a los casos de renuncia, indignidad o
desheredacin. Por ejemplo, con esa solucin, si un padre tiene dos hijos: A y B. A
tiene un hijo: C. B tiene nueve hijos. Si A ha premuerto, la herencia del padre se
repartir en dos partes: la mitad para C en representacin de Ay la mitad para B en su
condicin de hijo sobreviviente. Sin embargo, le bastar a B renunciar a la herencia
para que su estirpe reciba 9/10 partes de la herencia en perjuicio de la estirpe de A
que recoger 1/10 parte, heredando los nietos por cabezas. Ya hemos dejado
anotadas las razones por las cuales no es de aplicacin el abuso del Derecho.
El ejemplo plantea el caso ms sencillo que puede presentarse, pues al margen de la
renuncia el heredero podr incurrir en una causal de indignidad o convenir con el
causante en su desheredacin, para beneficio de su estirpe.
En el primer caso sern sus herederos, o sea sus representantes, quienes pueden
promover el juicio para que se declare su indignidad (artculo 668), y en el segundo
caso, bastar que ni l ni sus sucesores, que son los nicos a quienes la ley reconoce
accin (adems del causante), contradigan la desheredacin (artculo 750).
Para clarificar ideas a manera de conclusin, podemos decir que en la sucesin de los
descendientes pueden darse los siguientes casos:
1. Concurrencia de hijos solos, en cuyo caso heredan todos por derecho
propio.
2. Concurrencia de hijos con nietos u otros descendientes, en cuyo caso los
primeros suceden por derecho propio y los segundos por representacin.

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3. Concurrencia de nietos solos, caso en el cual todos heredan por


representacin.
4. Concurrencia de nietos con otros descendientes, en cuyo caso tambin
todos suceden por representacin.
Las razones expuestas nos obligan a invocar que se tenga en cuenta lo sealado en
una reforma legislativa, a fin que se elimine la segunda parte del artculo 819. Slo as
se eliminar la confusin, rigiendo la infinitud sin limitacin alguna, evitndose las
incongruencias que hemos destacado.

XV.

REPRESENTACION EN LA LINEA RECTA ASCENDENTE21

Admitir la representacin sucesoria en la lnea recta ascendente significara reconocer


el derecho de un abuelo para representar a su hijo en la herencia de su nieto. Como
podr apreciarse, normar esta situacin sera contrariar el orden natural. Por ello,
ninguna legislacin se ocupa de ella propiamente como tal.
Cuando no hay descendientes heredan los ascendientes, y slo a falta de stos
sucede la lnea colateral. Una forma indirecta de normar la participacin de la lnea
colateral es regulando la representacin de los descendientes en la lnea de los
ascendientes. De esa manera, al ser llamados los padres a heredar a sus hijos y no
ser hbiles para ello, sus descendientes los representan y ejercen los derechos
sucesorios que a los padres les correspondan. Al no poder los padres recoger la
herencia y pasar sus descendientes, se da la representacin en la lnea colateral. Es
admitida en caso de premoriencia, renuncia e indignidad.
Como hemos expresado, en la mayora de las legislaciones no se admite esta clase de
representacin, salvo en el Derecho alemn que legisla slo la representacin en la
lnea recta; tanto en la de los descendientes como en la de los ascendientes. No
norma la representacin en la lnea colateral, pues los herederos de sta suceden
indirectamente mediante la representacin en la lnea de los ascendientes, como
representantes de stos.
As, al no existir los padres heredan los hermanos del causante, como hijos de
aqullos. Si no hay hermanos, entran los sobrinos, y as sucesivamente por estirpes
(artculo 1925). Al no haber padres ni descendientes de ellos, heredan los abuelos,
quienes pueden concurrir con los tos, los primos hermanos y los sobrinos segundos
(artculo 1926), en virtud de la representacin. Ms all de este orden, es decir, para el
cuarto orden y los ulteriores, no hay representacin. Son llamados los bisabuelos, por
21 TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.
Editorial HUALLAGA. Lima. 1999

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cabezas, y slo en ausencia de ellos, sus descendientes, quienes heredan tambin


por cabezas, y en consecuencia, hereda aqul de los descendientes de cualquiera de
los bisabuelos que est emparentado con el causante en grado ms prximo,
heredando varios parientes igualmente prximos por partes iguales (artculo 1928).
Este sistema, a diferencia del nuestro, permite que en una misma lnea (la colateral),
personas con ms lejano grado de parentesco sean llamadas antes que otras ms
cercanas. Por ejemplo, un sobrino nieto, que viene a ser pariente colateral de cuarto
grado de consanguinidad, es heredero de segundo orden, y en consecuencia, excluye
al to, pariente colateral de tercer grado de consanguinidad, que est considerado
como heredero del tercer orden.

XVI.

REPRESENTACION EN LA LINEA COLATERAL22

Est tratada en el artculo 683, que seala que en la lnea colateral slo hay
representacin para que al heredar a un hermano, concurran con los sobrevivientes
los hijos de los hermanos premuertos que tengan derecho a representarlo en los casos
previstos en el artculo 681. Los casos contemplados en este artculo son la
premoriencia, la renuncia, la indignidad y la desheredacin.
Analicemos detenidamente las reglas que le son de aplicacin:
1. A diferencia de la representacin en la lnea de los descendientes, que es
general, sta es excepcional. Procede en un solo caso, cuando son llamados a
recoger la herencia de una persona sus hermanos, debiendo representar a los
hermanos premuertos, renunciantes e indignos, sus hijos. Para que opere la
representacin tiene que sobrevivir por lo menos un hermano, y ste tiene que
heredar; o sea, que no renuncie y que no sea indigno. Como est legislado
ahora el instituto, depender del hermano sobreviviente (si es slo uno) que se
d o no la representacin; pues le bastar renunciar para que no opere,
pudiendo as favorecer a su estirpe si es numerosa. Para evitar ello, la norma
debi en todo caso exigir la sobrevivencia de un hermano mas no su
concurrencia.
2. Al referirse la representacin en la lnea colateral slo a los hermanos, se est
otorgando una preferencia a este orden respecto a los dems. As, los sobrinos
excluyen a los tos,, siendo ambos parientes del tercer grado y por lo tanto
herederos del quinto orden sucesorio.

22 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 298

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3. Concurren hermanos del causante con sobrinos de ste, hijos de un hermano


cuya situacin sea una de las tres contempladas. La representacin de los
sobrinos

opera

siempre

que

concurran

con

hermanos.

Es

decir,

necesariamente, unos suceden por derecho propio (los hermanos) y otros por
derecho de representacin (los sobrinos), a diferencia de la lnea descendente,
en la cual, pueden suceder todos por derecho de representacin.
4. Si no heredan hermanos, no hay representacin, y en lugar de heredar los
sobrinos por estirpes, heredarn por cabezas, concurriendo con los tos, en
forma tal que la herencia se reparta en partes iguales entre todos los
herederos. En este punto, el legislador peruano se apart de la solucin
prevista en el Cdigo Civil espaol, que en su artculo 927 prescribe que
cuando los sobrinos concurren solos, heredan por partes iguales. Es decir, no
slo determina que en ese caso no hay representacin, sino que excluyen a los
tos, a pesar de que stos tienen con el causante el mismo grado de
parentesco. En nuestro ordenamiento, los sobrinos excluyen a los tos slo
cuando heredan por representacin.
5. La limitacin de la representacin en la lnea colateral de exigir la concurrencia
de un hermano,
En nuestro ordenamiento, la regla contraria no solamente fluye del enunciado
del artculo citado, sino adems se confirma con lo que establece el artculo
816 al incluir a los parientes colaterales del tercer grado -tos y sobrinos- como
herederos del quinto orden, por derecho propio y no por representacin. De
otra manera, si la representacin funcionase aun cuando todos los hermanos
estuviesen incursos en alguna causal, la disposicin citada resultara
contradictoria, pues los sobrinos seran en tal caso siempre representantes de
los hermanos, que son herederos del cuarto orden.
6. Adicionalmente, existe la limitacin de permitir slo la representacin de los
sobrinos, no hacindose extensivo el derecho a los sobrinos nietos.
Nosotros pensamos que la representacin en la lnea colateral debera estar
imbuida de la misma caracterstica de la representacin en la lnea
descendente, que es infinita. Claro est que en esta lnea el parentesco es
ilimitado, lo que no ocurre en la lnea colateral en que est limitado al cuarto
grado. Precisamente, en esta situacin estn los sobrinos nietos, a quienes en
nuestro concepto debera extendrseles el derecho de representacin.
Para destacar la extensin de la representacin en la va colateral, la
importancia estriba en que como consecuencia de esto, los sobrinos, sobrinosnietos, etc., excluyen a todos los otros colaterales aunque sean de grado ms
cercano. En realidad, los sobrinos nietos, que son parientes del cuarto grado,
excluiran as a los tos, que son del tercero. Y as como los sobrinos, que son

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del tercer grado, excluyen a los tos que son del mismo grado, de extenderse la
representacin cuando son llamados los tos, los primos hermanos, que son del
cuarto grado, excluiran a los tos abuelos, que son del mismo grado. As, el
cuarto orden sucesorio sera siempre para los parientes colaterales del
segundo grado (hermanos) y sus descendientes de tercer grado (sobrinos) y
cuarto grado (sobrinos nietos); el quinto orden, para los parientes colaterales
del tercer grado (tos) y sus descendientes del cuarto grado (primos hermanos);
y el sexto orden, para los parientes del cuarto grado (tos abuelos). De esa
forma, el hermano y el to resultan susceptibles de ser representados, sin ser
representantes, lo que no ocurre en la lnea descendente. En efecto, en sta
todos son susceptibles de ser representados y representantes.
7. El hecho que el artculo aluda por un lado a los cuatro casos citados y el que
exprese que concurren con los sobrevivientes los hijos de los hermanos
premuertos, siembra la duda si es de aplicacin nicamente a la figura de la
premoriencia.
8. Por no ser aplicable al caso, no nos hemos referido a la desheredacin, porque
sta slo funciona tratndose de herederos forzosos, entre los que no se
encuentran los hermanos. En otras palabras, una desheredacin a un hermano
no necesita expresin de causa. Debe entenderse como un apartamiento
forzoso del heredero no necesario a la herencia.
9. Debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 829, que declara que en los
casos de concurrencia de hermanos de padre y madre con medio hermanos,
aqullos recibirn doble porcin que stos.
10. Concluyendo, pensamos que en nuestro ordenamiento la representacin en la
lnea colateral se aplica a los casos de premoriencia, renuncia e indignidad,
siempre que sobreviva y herede un hermano, dentro de los alcances
explicados.

XVII.

REPRESENTACION EN EL CASO DEL CONYUGE23

Muchos profesionales se preguntan si es que el cnyuge tiene derecho de representar


a su premuerto al igual que sus hijos, dado que le corresponde una cuota igual a cada
uno de ellos. La respuesta es negativa.
23 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.
EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 302

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En efecto, los cnyuges heredan entre s una cuota igual a la de los hijos. Pero una
vez muerto un cnyuge, el otro no tiene derecho a representarlo.

XVIII.

LA REPRESENTACION Y LA CONMORIENCIA24

Se presenta el problema de determinar si es que hay representacin sucesoria cuando


el ascendiente y el descendiente fallecen conjuntamente. Podrn los descendientes
de ste representarlo en la herencia de aqul?
Una primera tesis niega la representacin, sosteniendo que como el representante
ocupa el lugar del representado para recibir lo que a ste le hubiera tocado recibir si
viviese, y que al no haber trasmisin entre el ascendiente y su descendiente por haber
muerto juntos, mal pueden los descendientes del ltimo esgrimir la representacin de
un derecho que ste jams tuvo.
Vattier adhiere esta tesis, expresando que al no haber en la conmoriencia trasmisin
de derechos hereditarios, no puede haber una determinacin indirecta del quantum
que se defiera a quienes resulten ser, en definitiva, los sucesores del abuelo, puesto
que falta el marco de referencia que la ley tiene en cuenta para determinarlo. Agrega
que no juega aqu el derecho de representacin, sino que estamos ante un claro
supuesto de delacin sucesiva, equivaliendo la conmoriencia a la inexistencia del
sucesor y no a la premoriencia, no pudiendo dar lugar, por ello, a la representacin
sucesoria.
La otra tesis reconoce el derecho de representacin aun en caso de conmoriencia,
arguyendo que el sentido de este derecho es que el descendiente ocupe el lugar del
ascendiente para heredar lo que ste habra heredado, y que no hered por no poder
hacerlo.
El anlisis de la representacin sucesoria que hemos desarrollado pretende dar a
conocer la naturaleza y fundamento del instituto, as como su tratamiento en el actual
Cdigo Civil, sugiriendo importantes modificaciones que invocamos sean tomadas en
consideracin en una reforma legislativa.

PARTE PRCTICA

24 FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima. Pg. 318

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Antes de hablar de la representacin sucesoria vamos a poner unos ejemplos, para


saber cuando se da la premoriencia, conmoriencia y postmoriencia.

Cuando el hijo muere antes del padre, los nietos heredan por representacin,
ejemplo:
Juan tiene dos hijos Pedro y Miguel, teniendo estos dos hijos cada uno, si
Pedro falleciera antes que su padre Juan, la herencia de Juan se repartira en
dos, una parte le correspondera a Miguel como hijo de Juan y la otra parte se
repartiran los hijos de Pedro en representacin de su padre. A esto es lo que
se conoce representacin en caso de Premoriencia.

Cuando el hijo fallece despus del padre, sus hijos heredan a este, ejemplo:
En el ejemplo anterior si Juan falleciera, su herencia la heredaran sus dos
hijos Pedro y Miguel, Si Pedro muere (postmoriencia), antes de aceptar la
herencia de su padre, sus hijos heredan este derecho, y aqu se dara la
transmisin de la delacin a favor de los hijos de Pedro.

Cuando tanto padre e hijo fallecen al mismo tiempo o conmoriencia el cdigo


civil seala que entre ellos no hay transmisin hereditaria. Ejemplo:
Si en el ejemplo anterior Juan y Pedro fallecieran al mismo tiempo por causa
de un accidente de transito el nico heredero de Juan seria Miguel, los hijos de
Pedro solo le heredaran a este pero no a su abuelo Juan.

En este ultimo caso, supongamos que hubiera sido Juan el nico que posea una
fortuna, en los dos primeros casos, tanto en el de premoriencia como en el de
postmoriencia, los nietos de Pedro disfrutaran del patrimonio del abuelo, pero en el
ultimo caso, en el de conmoriencia los hijos de Pedro no recibiran nada y solo veran
como la fortuna del abuelo es disfrutada por su to, y a su muerte toda la fortuna la
recibiran sus primos, a pesar de tambin ser ellos nietos de Juan.

En un ejemplo mencionado, se da la figura de la representacin sucesoria. La


representacin sucesoria est creada para los casos de premoriencia, renuncia,
desheredacin e indignidad, y consiste en que una vez presentada las situaciones
descritas, una persona pueda ocupar el lugar de la persona que le tocaba heredar, en

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el primer ejemplo de arriba nos damos cuenta que Pedro que tenia dos hijos, falleci
antes que su padre, por lo que al fallecer Juan su herencia debera repartirse entre
Miguel y los hijos de Pedro, pero como decamos estos solo ocupan el lugar que le
hubiera tocado a su padre ya fallecido, si la herencia fuera de 100,000 a Miguel le
tocara 500 y a cada hijo de Pedro 250; esto seria igual si en lugar de que Pedro
hubiera fallecido, estuviera vivo pero renunciara a la herencia o hubiera sido
desheredado o declarado indigno.

Para que se de la figura de la representacin sucesoria en algunos casos debe


concurrir el representante con al menos un heredero, este caso se da cuando se trata
de heredar a un hermano. Ejemplo: Juan fallece dejando 100,000 de herencia, pero
Juan no tiene esposa, ni hijos, ni padres, pero tuvo dos hermanos, Pedro y Miguel,
Miguel que tiene 8 hijos, y su hermano Pedro que falleci antes que el, deja 2 hijos,
por lo que la herencia de Juan se repartira entre su hermano Miguel que esta vivo y
los hijos de su hermano Pedro, es decir les tocara en caso de representacin, recibir
lo mismo sealado arriba, es decir 500 para Miguel y 250 cada hijo de Pedro, pero si
Miguel renunciara a la herencia, o fuera declarado indigno, en este caso ya no se dara
la figura de la representacin, si no que los sobrinos heredaran directamente de su to
y tocara repartirse la herencia entre los 10 sobrinos tocndoles ahora a cada sobrino
100 de herencia, es decir los hijos de pedro se llevaran 200 entre los dos y los hijos
de miguel se llevaran 800 entre todos ellos, por lo que renunciar a la herencia podra
ser una jugada muy conveniente para Miguel, para poder quedarse con la mayor parte
de la herencia de su padre Juan, claro en manos de sus 8 hijos.

Existe un problema cuando de representacin de descendientes se trata, ejemplo:


Juan fallece dejando solamente nietos, 8 nietos de su hijo Miguel, y 2 de su hijo Pedro.
Cmo se divide la herencia de por ejemplo 100,000? Le tocara a cada nieto 100 o
se dara la figura de la representacin por lo que se repartira 500 para los hijos de
Pedro y 500 para los hijos de Juan? El Art. 819 del C.C. seala que estos, hablando de
los descendientes, heredan por cabeza cuando concurren solos, como en este caso, o
por estirpe cuando concurren con hijos del causante. Este articulo parece prohibir la
representacin cuando solo concurren descendientes del mismo grado, como en este
caso puros nietos; pero este articulo se contradicera con la interpretacin de los
Artculos 682 y 683 del C.C., el primero seala que la representacin es ilimitada, y el
segundo seala que solo se dara representacin en caso de concurrirse con un
hermano del causante, si tambin, se necesitaba la concurrencia de un hijo del
causante en los casos del Art. 682 por qu no lo menciono? Si llegara un caso de

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estos al Poder Judicial, se estara ante un resultado incierto, depender de la


interpretacin del juzgador si decide que se hereda por cabeza o por estirpe.

Para que una persona pueda ser representante debe ser descendiente del causante
tanto en lnea recta como en lnea colateral. Ejemplo en lnea recta, supongamos que
Pedro fallece antes que su padre Juan, pero deja esposa y dos hijos, la representacin
de Pedro para heredar a Juan recaera en sus dos hijos y no en su esposa, ella no
entrara como representante a heredar el patrimonio del quien fue su suegro Juan.
Supongamos en el ejemplo anterior que Pedro deja esposa y a un hijo de esta pero no
de l, en este caso ninguno de los dos representara a Pedro porque no son
descendientes de Juan.

CONCLUSIONES

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PRIMERA:
La representacin es un favor que la ley otorga a los descendientes para
presentarse a la sucesin de sus ascendientes, concurriendo con herederos
ms prximos que ellos, porque se figura que ocupan el lugar de sus padres

SEGUNDA:
La representacin se fundamenta en dos consideraciones: en primer lugar,
porque esta conforme con la teora de la afeccin del "de Cujus" que se puede
considerar igual para los hijos que para los nietos; y, en segundo lugar porque
tiene por objeto impedir que estos ltimos, sean privados por la muerte
prematura del padre, de la herencia que este les hubiera trasmitido si hubiera
sobrevivido al causante.

TERCERA:
Nuestro Cdigo Civil trata a la representacin en la parte general del Libro de
Sucesiones si bien la institucin es propia de la sucesin intestada, en
determinados casos opera en la testamentaria.
La representacin son de dos clases: a) la representacin en lnea recta
descendente; b) la representacin en lnea colateral, as como tambin
veremos la representacin en la sucesin legal y en la testamentaria; adems
trataremos sobre la representacin de lnea ascendente de manera de
ilustracin.

BIBLIOGRAFIA

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FERRERO, Augusto. TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES. 6 Ed.


EDITORIAL GRIJLEY. Lima.
MIRANDA CANALES, Manuel. MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES.
TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn. DERECHO DE SUCESIONES.
Editorial HUALLAGA. Lima. 1999

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