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INTRODUCCIN

El objetivo fundamental del presente trabajo titulado Materias conciliables y no


conciliable en la conciliacin extrajudicial es detallar los conceptos bsicos con la
finalidad de que sea entendido en su cabalidad y de esta manera se convierta en un
instrumento de consulta para este tipo de temas.
Recordemos que al hablar de la Conciliacin como institucin jurdica, el
trmino alude a cualquiera de las dos posibilidades que ofrece este concepto en cuanto a
su aplicacin, ya sea de manera en su concepcin de pre procesal, previa al inicio de un
proceso judicial con la finalidad de evitarlo, o intra proceso, una vez iniciado ste a fin
de concluirlo de manera amistosa y sin necesidad de que sea expedida sentencia alguna.
El nuevo marco normativo de la conciliacin extrajudicial introducido con la
modificatoria efectuada a la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, mediante el Decreto
Legislativo N 1070 publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de junio de 2008, y
complementada con la dacin del nuevo Reglamento de la Ley de Conciliacin,
aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30
de de agosto de 2008, presenta un renovado inters por parte del Estado en fomentar la
institucionalizacin de la Conciliacin como un eficaz mecanismo alternativo de
resolucin de conflictos. Si bien resultan loables los intentos de regular de mejor manera
la funcin de los operadores de la conciliacin, se advierten una serie de aciertos y
tambin de vacos que deben mencionarse a fin de no repetir los errores del pasado y
lograr verdaderamente una regulacin legal eficiente y que cumpla con los objetivos
previstos de fomentar una Cultura de Paz.
Esperando que el trabajo sea del agrado de cada uno de los interesados en este
tema, pasamos a desarrollar el cuerpo explicativo de la misma.

El grupo

I.

MARCO CONCEPTUAL DE CONCILIACIN


Etimolgicamente Deviene de la voz Latina CONCILIARE, que significa el

acto de CONCILIAR. (Enciclopedia Omeba), acto de avenirse en un acuerdo, pacto.


En el mundo jurdico podemos encontrar una serie de definiciones, inclusive
nuestra norma ensaya una suerte de definicin el cual ser materia de tratamiento, sin
embargo en esta extremo tiene mayor importancia la definicin que pueden habernos
dado tratadistas de la materia, as tenemos a:
GUILLERMO CABANELLAS.- Avenencia de partes en un acto judicial,
previo a la iniciacin de un pleito. Y tratando ms al respecto nos manifiesta que es El
acto de conciliacin que tambin se denomina juicio de conciliacin, procura la
transigencia de las partes, con objeto de evitar el pleito que una de ellas quiere entablar.
No es en realidad un juicio, sino un acto, y el resultado puede ser positivo o negativo.
En el primer caso, las partes se avienen; en el segundo, cada una de ellas queda en
libertad para iniciar las acciones que le correspondan. Sus efectos son, en caso de
avenirse las partes, los mismos de una sentencia, y en este sentido puede pedirse
judicialmente la ejecucin de lo convenido.
JORGE

ROQUE

CAIVANO.-

En

Argentina

cuando

hablamos

de

AVENENCIA.- Hablamos del Convenio, concierto, conformidad y unin que reina


entre dos o ms personas sobre un hecho, acto o cosa, y especialmente el mutuo
consentimiento entre las partes cuando, para evitar pleitos, se conforman al dictamen de
rbitros o amigables componedores; y tambin, cuando transigen por s mismas sobre
punto litigioso por la mutua cesin o dacin de alguna cosa.
Nuestra legislacin en este se adscribe a la doctrina de legislaciones
conceptualizadoras, a nuestro entender este es un hecho que se debe dejar a la doctrina
caso contrario se corre el riesgo de positivar un concepto adscrito a una posicin
doctrinaria y discutida por otras, creando una discusin legislativa donde debiera ser
doctrinaria.
En nuestra ley manifiesta que art.5 La conciliacin extrajudicial es una
institucin que se constituye como un mecanismo alternativo para la solucin de
conflictos, por el cual las partes acuden ante un centro de conciliacin o al Juzgado de

paz letrado a fin de que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual al
conflicto.

II.

EL MARCO NORMATIVO.
Por Ley N 29157, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la

facultad de legislar sobre diversas materias relacionadas con la implementacin del


Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados Unidos (conocido como Tratado de
Libre Comercio TLC), siendo el mbito de las facultades conferidas, entre otras,
la mejora de la administracin de justicia en materia comercial y contencioso
administrativa, para lo cual deba solicitarse opinin al Poder Judicial.
As, mediante Decreto Legislativo N 1070, publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 28 de junio de 2008, se procedi a modificar la Ley N 26872, Ley de
Conciliacin (en adelante, la Ley), aunque el referido Decreto Legislativo tambin
modific algunos artculos del Cdigo Procesal Civil, como vamos a detallar
posteriormente. Por su parte, el Reglamento de la Ley de Conciliacin fue aprobado por
Decreto Supremo N 014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30 de agosto de
2008 (en adelante, el Reglamento), y con fecha 11 de setiembre de 2008 fue publicada
una extensa Fe de Erratas, por la cual se subsanaron algunas omisiones del texto
original del referido Reglamento.
Las modificatorias introducidas por el Decreto Legislativo N 1070, segn su
primera disposicin final, entrarn en vigencia progresivamente en los diferentes
distritos conciliatorios del pas segn calendario oficial que deber ser aprobado
mediante Decreto Supremo, excepto en los distritos conciliatorios de Lima, Trujillo y
Arequipa as como el Distrito Judicial del Cono Norte de Lima, salvo la provincia de
Canta, en los cuales ya se encuentran en plena aplicacin puesto que se estableci un
plazo de 60 das calendario desde la fecha de su publicacin para su entrada en
vigencia. Asimismo, al haberse declarado concluido elPlan Piloto de Obligatoriedad

de la Conciliacin Extrajudicial dispuesto por Decreto Supremo N 007-2000-JUS1 de


fecha 21 de setiembre del 2000, debe entenderse que en aquellos distritos conciliatorios
donde se ha implementado la obligatoriedad de la conciliacin previa, esta resulta
exigible no solamente en los temas de derechos disponibles sino tambin en los
procesos de familia y en los procesos laborales.
Por su parte, el Decreto Supremo N 014-2008-JUS s se encuentra en plena
vigencia al derogar el anterior Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 0042005-JUS as como sus normas modificatorias y normas de inferior jerarqua que se
opongan a sus disposiciones. Claro est que existen algunas disposiciones que presentan
un perodo devacatio legis, puesto que se establece un plazo de 270 das calendario
posteriores a la entrada en vigencia del Reglamento para que los Centros de
Conciliacin Extrajudicial adecuen su infraestructura de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 47 del Reglamento. Asimismo, en el plazo mximo de 180 das calendario, los
Centros de Conciliacin Extrajudicial en forma obligatoria debern de abrir nuevos
libros de registros de actas los que debern ser autorizados por Notario. A si vez el
Ministerio de Justicia en coordinacin con el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, dentro de los 9 meses siguientes a la entrada en vigencia del Reglamento,
evaluar el Plan Piloto en Conciliacin Laboral Extrajudicial CEPICEL. Finalmente la
Direccin de Conciliacin y Mecanismos Alternativos del Ministerio de Justicia crear
el formato para su trascripcin en ste del Acta de Conciliacin, siendo que su uso ser
obligatorio para la validez del Acta a los 270 das calendario posteriores a la publicacin
del Reglamento.
III.

PRINCIPALES MODIFICATORIAS.
1. A NIVEL DEL CDIGO PROCESAL CIVIL:
a) Audiencia de Conciliacin Judicial Facultativa.

1 Por el Decreto Supremo N 007-2000-JUS se implement a partir del 02 de noviembre del 2000 el
denominado Plan Piloto de Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial en los distritos conciliatorios
de las provincias de Arequipa y Trujillo as como en el distrito judicial del Cono Norte de Lima, y
posteriormente, mediante Ley N 27398, ampli vigencia desde el 01 de marzo del 2001 para los
distritos conciliatorios de Lima y Callao. En estas localidades era obligatorio para las partes acudir a un
Centro de Conciliacin para buscar solucin total o parcial a su conflicto o controversia antes de acudir al
rgano jurisdiccional a solicitar tutela efectiva, en los casos que se trate de pretensiones determinadas o
determinables que versen sobre derechos disponibles, excluyndose temporalmente los temas de
derecho familiar y laboral. Se sealaba, adems, que en los dems distritos conciliatorios la
obligatoriedad se implementara progresivamente por parte del Ministerio de Justicia.

Hasta antes de la modificatoria contenida en el Decreto Legislativo N 1070, el


Cdigo Procesal Civil de 1993 s regulaba la institucin de la conciliacin pero con el
carcter de ser una audiencia obligatoria que deba realizar el Juez al interior del
proceso.Durante su vigencia se estableci la conciliacin procesal en el Per con las
siguientes caractersticas: procesal (dentro del proceso); obligatoria, bajo sancin de
nulidad del proceso; se haca ante el Juez del litigio; y, se haca en la audiencia de
conciliacin respectiva o en cualquier momento posterior del proceso, a pedido del Juez
o de las partes.
Esta forma de conciliacin llamada procesal est normada, bsicamente, en dos
partes del Cdigo Procesal Civil, a saber:
- La primera parte se remite a considerarla como una de las formas especiales de
conclusin del proceso (junto con el allanamiento y reconocimiento, la transaccin
judicial, el desistimiento -de la accin y de la pretensin- y el abandono), y regulndola
como tal en los artculos 323 al 329 que se encuentran en el Captulo I sobre
Conciliacin, Ttulo IX, Formas Especiales de conclusin del proceso, Seccin Tercera
sobre Actividad Procesal, del Libro I sobre Justicia Civil. Con la promulgacin del
Decreto Legislativo N 1070, mediante su disposicin modificatoria nica se derogaron
los artculos 326 (Audiencia de conciliacin) y 329 (Protocolo de la Conciliacin) del
Cdigo Procesal Civil, a la vez que se modificaron los artculos 324 2y 3273 del mismo
cuerpo normativo, transformando a la conciliacin judicial como un acto facultativo
para las partes, por el cual la audiencia conciliatoria se puede realizar fuera del local del
juzgado o a pedido de ambas partes, adoptando un carcter facultativo.
2 Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de
Conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas lo solicitan, puede el Juez convocarla en
cualquier etapa del proceso.El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en
esta audiencia.

3 Artculo 327.- Conciliacin y proceso.- Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de
ste, presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin respectiva, expedido por un Centro de
Conciliacin Extrajudicial.Presentada por las partes el acta de conciliacin, el Juez la aprobar previa
verificacin del requisito establecido en el artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin presentada al Juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se
refiere a alguno o algunos de los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las
personas no afectadas. En este ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de
tercero.

- La segunda parte, dentro de la etapa postulatoria del proceso, se encontraba


regulada en los artculos 468 al 472 que se encuentra en el Ttulo VI sobre Audiencia
Conciliatoria o de Fijacin de Puntos Controvertidos y Saneamiento Probatorio, dentro
de la Seccin IV (Postulacin del proceso) del Libro I (Justicia Civil) del mismo
Cdigo. De estos artculos, el artculo 468 ha sido modificado prescindiendo de la
realizacin de la audiencia conciliatoria4; por su parte han sido derogados los artculos
469 al 472 referidos a la finalidad de la audiencia de conciliacin, y el hecho de tener
una audiencia con o sin conciliacin.
La reforma del proceso civil introducida en la disposicin modificatoria del
Decreto Legislativo N 1070 elimina la obligatoriedad de la realizacin de la audiencia
de conciliacin procesal, transformndola en un sistema facultativo, con lo que tenemos
que no se elimina totalmente su realizacin, sino que se faculta a las partes a solicitarla
si es que ellas as lo desean. A criterio de un sector importante de magistrados, ste
sistema es adecuado porque flexibiliza la realizacin de la audiencia de conciliacin
judicial, tornndola ms gil y menos formal; en este sentido nuestra posicin siempre
ha sido optar no por la eliminacin de la audiencia de conciliacin en sede judicial, sino
poner a disposicin de las partes mltiples espacios de dilogo en los que puedan
emplear la conciliacin, siendo un aspecto aparte el de la adecuada capacitacin de los
jueces en tcnicas de conciliacin que les permitan ser menos empricos y ms
eficientes en cuanto al desempeo de su labor conciliadora.
b) Improcedencia de la demanda.
El Decreto Legislativo N 1070 ha derogado el numeral 7 del artculo 425 del
Cdigo Procesal Civil, que sealaba como anexo de la demanda la copia certificada del
Acta de Conciliacin Extrajudicial. Esto debe ser concordado con lo sealado por el
artculo 6 de la Ley de Conciliacin (incorporado por el referido Decreto Legislativo
4 Artculo 468.- Fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio.- Expedido el auto de
saneamiento procesal, las partes dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito
los puntos controvertidos. Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a
fijar los puntos controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los
medios probatorios ofrecidos.Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo
requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin de la audiencia de pruebas.
La decisin por la que se ordena la realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es
impugnable sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Al prescindir de esta audiencia el Juez
proceder al juzgamiento anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes a solicitar la realizacin de
informe oral.

1070), que seala que si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda
judicial, no solicita ni concurre a la audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin
Extrajudicial, entonces el Juez competente, al momento de calificar la demanda, la
declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para obrar.
En otras palabras, el Acta de Conciliacin deja de ser considerada como un requisito
de admisibilidad y se configura como un requisito de procedibilidad, adecundola al
tenor del artculo 427 del Cdigo Procesal Civil, especficamente a la causal de
improcedencia de la demanda contenida en el numeral 2, eliminndose la posibilidad de
subsanar la omisin incurrida, siendo ste un punto a favor pero no el nico- de la
implementacin de un rgimen de obligatoriedad de concurrencia de las partes.
Aunque resulte cuestionable para algunos el hecho de considerar al acta de
conciliacin como un requisito de procedibilidad en vez de un requisito de
admisibilidad, debido esto a la clsica distincin entre requisitos de fondo
(procedibilidad) y de forma (admisibilidad), debemos recordar que la moderna doctrina
procesal hace la diferenciacin basndose en la posibilidad de que en caso de ausencia
del requisito de la demanda, ste pueda ser subsanado o no; as, si puede ser subsanado
ser un requisito de admisibilidad, y si no se puede subsanar, (como sucede en este caso,
por un mandato legal) entonces nos encontramos frente a un requisito de procedibilidad.
c) Imposibilidad de formular Reconvencin.
El Decreto Legislativo N 1070 ha modificado el tenor del Artculo 445 del Cdigo
Procesal Civil referente a la reconvencin, al sealar en su ltimo prrafo que en caso
que la pretensin reconvenida sea materia conciliable el Juez para admitirla deber
verificar la concurrencia de dos requisitos: la asistencia del demandado a la Audiencia
de Conciliacin y que conste la descripcin de la o las controversias planteadas por ste
en el Acta de conciliacin Extrajudicial presentada anexa a la demanda. Esta
modificacin guarda concordancia con lo sealado en el tercer prrafo del artculo 15
de la Ley de conciliacin, respecto de la posibilidad de que el invitado que asista a la
audiencia pueda exponer los hechos que determinen sus pretensiones para una probable
reconvencin. Tenemos nuestras reservas respecto al rgimen adoptado, las mismas que
expondremos lneas ms adelante.
d) Presuncin legal relativa de verdad.

El artculo 15 de la Ley seala en su parte final que la inasistencia de la parte


invitada a la Audiencia de Conciliacin, produce en el proceso judicial que se instaure,
presuncin legal relativa de verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de
conciliacin y reproducidos en la demanda. Asimismo, seala que la misma presuncin
se aplicar a favor del invitado que asista y exponga los hechos que determinen sus
pretensiones para una probable reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista.
Vemos que se adopta para el procedimiento conciliatorio el rgimen que para el proceso
judicial seala el artculo 461 del Cdigo Procesal civil, referente a los efectos de la
declaracin de rebelda, la misma que causa presuncin legal relativa sobre la verdad de
los hechos expuestos en la demanda; aunque esta declaracin de rebelda a nivel judicial
no exime a la parte actora de probar sus afirmaciones. En todo caso, si operara esta
presuncin relativa de verdad a nivel conciliatorio, sta presuncin podra desvirtuarse
mediante la actividad probatoria a ser desarrollada por las partes en sede judicial.
e) Imposicin de Multa.
Aunque no es una modificacin expresa del Cdigo Procesal Civil, el artculo 15
de la Ley introduce una obligacin adicional al Juez, de imponer en el proceso judicial
que se instaure una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia
Procesal a la parte que no haya asistido a la audiencia.
IV.

PRINCIPIOS DE LA CONCILIACIN
El artculo 2 del reglamento contiene el desarrollo de los principios ticos

mencionados en el artculo 2 de la Ley de Conciliacin. Dichos principios deben


considerarse como normas ticas, esto es, exigencias de comportamiento a que se
encuentran sujetos los conciliadores, ya que constituye un vehculo esencial para
mantener la dignidad de los mismos y el prestigio de la institucin conciliadora.
Pero, como en definitiva la conciliacin es una actividad con deberes y derechos
ticos, todos aquellos que participen en un procedimiento de conciliacin deben
comprometerse a respetar estos principios ticos contemplados en el ejercicio de la
Conciliacin Extrajudicial y que se encuentran enumerados en el artculo 2 de la ley y
desarrollados en el artculo 2 del reglamento, como son la equidad, la veracidad, la
buena fe, la confidencialidad, la imparcialidad, la neutralidad, la legalidad, la celeridad
y la economa.

Estos principios se constituyen en una especie de Cdigo de tica profesional de


tipo deontolgico, es decir, contiene deberes que por el solo hecho de estar contenidos
en la Ley de Conciliacin se hacen de cumplimiento obligatorio los principios
estipulados. Atendiendo a que estos principios se constituyen como una especie
de normas gua, es decir, son las bases mismas de la institucin conciliatoria que
contienen ideas directrices y conceptos generales a partir de las cuales se aplican las
dems disposiciones legales y que deben de servir de gua para la interpretacin integral
de la normatividad cuando nos encontremos frente a vacos o deficiencias de la norma,
se estara empleando una inadecuada tcnica legislativa al establecer en estos mismos
principios excepciones a la regla general y pautas de comportamiento de tipo
procedimental que perfectamente podran incorporarse al interior del texto legal de
manera distinta a los principios.
4.1.

Equidad.

El Reglamento, al definir el principio de equidad, seala:


"En el procedimiento conciliatorio se velar por el respeto del sentido de la
justicia aplicada al caso particular, materia de conciliacin.
El Conciliador est obligado a generar condiciones de igualdad para que los
conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneficiosos..
La equidad debe ser concebida como el sentido de la justicia que poseen cada
una de las partes aplicada al caso particular, materia de conciliacin; claro est que el
sentido de justicia que se posea para cada caso concreto puede variar dependiendo del
tipo

de

justicia

del

que

hablemos,

as,

podramos

hablar

de justicia

distributiva (distribuir por igual o de acuerdo a las necesidades de cada cual), justicia
conmutativa (retribuir un bien con otro equivalente), justicia social (dar y tratar a los
hombres como personas iguales a nosotros, dando a cada quien lo que le corresponde
como persona humana, con el propsito de una convivencia armoniosa), o justicia
legal (que es aquella establecida por ley), aunque en realidad debemos tener presente
siempre que la equidad ser siempre el resultado o criterio para aplicar la justicia, no
exclusivamente segn la mera aplicacin de la ley, sino con justicia moral, social, til
para la convivencia.

Por este principio de equidad el conciliador debe tratar que el acuerdo final que
construyan las partes sea plenamente satisfactorio para ellas, acorde al sentido de
justicia de aquellas y no al sentido de justicia que pudiera tener el propio conciliador.
Debe evitar, adems, que el acuerdo sea no equitativo a una parte, o resultado de
informacin falsa, o de una negociacin de mala fe.
As, a fin de precisar que el sentido de lo justo proviene no del
conciliador sino de las propias partes, proponemos la modificacin del
numeral 1. Referente a la equidad en los siguientes trminos:
Principio de equidad.- La equidad debe ser concebida como el sentido
de justicia que poseen las partes, aplicada al caso particular materia
de conciliacin.
Asimismo, el 2do. Prrafo que seala que El Conciliador est
obligado a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes
puedan lograr acuerdos mutuamente beneficiosos., al constituirse en una
pauta de comportamiento para el conciliador,

perfectamente podra

incorporarse como una de las funciones del conciliador que se encuentran


reguladas en el artculo 43 del Reglamento.

4.2.

Veracidad.

El Reglamento, respecto del principio de veracidad establece:


La veracidad est dirigida a la bsqueda de lo querido realmente por las
partes. El Conciliador no alterar nunca el sentido o significado de los hechos,
temas, intereses o acuerdos a que arriben stas en el procedimiento
conciliatorio.
Los operadores del sistema conciliatorio deben remitir la informacin veraz y
autntica cuando les sea requerida por el MINJUS..
Este principio se refiere a que se deber tratar de contar con informacin cierta
sobre las causas y efectos del conflicto, buscando informacin fidedigna proporcionada
por las partes, buscando que las partes se conduzcan con la verdad. El conciliador
tambin debe ser veraz en lo referente a la informacin en el procedimiento
conciliatorio en lo referente a su rol y cualidades; adems, el conciliador debe observar

este principio en el momento del discurso inicial, al proporcionar informacin cierta y


real acerca del procedimiento conciliatorio y lo que se puede efectuar a su interior; as
como de informar la direccionalidad que est tomando el posible acuerdo y en la
redaccin del acuerdo conciliatorio, el cual debe recoger lo que las partes realmente
quieren.
Por otro lado, se recomienda la supresin del 2do. Prrafo referente a la
exigencia de remitir al rgano rector informacin veraz y autntica, puesto que es una
exigencia de tipo administrativo que ya se encuentra regulada por la Ley N 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General.

4.3.

Buena Fe.

Al referirse al principio de la buena fe, el Reglamento prescribe:


La buena fe se entiende como la necesidad que las partes procedan de manera
honesta y leal, confiando en que esa ser la conducta a seguir en el
procedimiento conciliatorio.
Cuando el Conciliador tenga duda de la viabilidad de un acuerdo, tiene
conocimiento o, al menos un indicio de que est basado en informacin falsa o
de mala fe, deber recomendar a los conciliantes, que se apoyen en expertos de
la materia relacionada con dicho acuerdo antes de finalizarlo, cuidando que tal
intervencin no perjudique o entorpezca el procedimiento de Conciliacin o, en
su caso, a alguno de los conciliantes..
La buena fe es la actitud y comportamiento, buena voluntad de las partes en el
proceso, que implica tener fe en la otra parte y en el conciliador; adems de exigir que
todos los que participan en la audiencia deben actuar sin dobleces y sin deseo de obtener
otro resultado diferente al de llegar a un acuerdo. Por ejemplo, usar la audiencia
conciliatoria para dilatar el ir a un juicio es actuar sin buena fe. En este sentido, se
propone la modificacin del numeral 3. Referente a la buena fe, a fin de que se incluya a
los conciliadores dentro de sus alcances, el cual podra quedar establecido en los
siguientes trminos:

Principio de buena fe.- La buena fe se entiende como la exigencia de que todos


los intervinientes en el procedimiento conciliatorio acten de manera honesta y
leal, confiando en que esa ser su conducta.
Respecto a la segunda parte del literal c), sugerimos que pase a complementar el
numeral 1. del artculo 21 del Reglamento que establece las Reglas de la Audiencia de
Conciliacin para el caso de que las partes concurran con Asesores, a fin que se
establezca dos categoras de Asesores, los designados por las partes y el sugerido a las
partes por el conciliador al interior del procedimiento conciliatorio.
4.4.

Confidencialidad.

El reglamento al hablar sobre el principio de confidencialidad, establece:


La informacin derivada del procedimiento de Conciliacin es confidencial, y
no debe ser revelada a persona ajena a las negociaciones, sin el consentimiento
de quien proporcion dicha informacin. La confidencialidad involucra al
Conciliador, a las partes invitadas, as como a toda persona que participe en el
procedimiento conciliatorio..

Este principio se encuentra relacionado con el hecho de guardar secreto, como


sucede con los casos de secreto profesional y secreto de confesin, por mencionar dos
casos conocidos por todos; y en el caso de la conciliacin se convierte en el principio
tico ms importante y su signo ms distintivo. La Confidencialidad supone que, tanto
el conciliador como las partes, deben guardar absoluta reserva de todo lo sostenido o
propuesto. Por su parte el artculo 8 de la Ley de Conciliacin ordena que todos los
que participan en la audiencia de conciliacin deben mantener reserva de lo actuado,
siendo que conforme lo seala el artculo 10 del Reglamento, todo lo sostenido o
propuesto en la Audiencia de conciliacin carece de valor probatorio en cualquier
proceso judicial, arbitraje o administrativo que se promueva posteriormente, aun en
aquellos que se originen en hechos distintos a los que dieron origen a la controversia
materia de conciliacin.
Es conveniente comentar que el principio de confidencialidad es de gran
importancia y debe ser rigurosamente observado, porque es una de las bases

fundamentales para que la institucin de la conciliacin sea de aceptacin y uso


generalizado. La confidencialidad, en primer lugar, se refiere a la prohibicin de
divulgar la informacin recibida por un conciliador en las sesiones conjuntas y por
extensin se entiende que tambin abarca a las sesiones privadas que el conciliador
realiza por separado con cada una de las partes, tambin conocidas como caucus. Estos
dos tipos de reuniones son confidenciales. La informacin recibida en sesin privada
slo podr ser revelada en la sesin conjunta slo si la parte que proporcion la
informacin as lo autoriza, por lo que debera incorporarse en el artculo 10 del
Reglamento como una tcnica procedimental que se configura en un caso de excepcin
a la aplicacin del principio de confidencialidad. Para ello se deber precisar la tcnica
empleada durante el desarrollo de estas sesiones privadas, que debe contener la
confirmacin del alcance de la confidencialidad de estas sesiones, preguntando al
finalizar la sesin privada a la parte con la que el conciliador se reuni por separado
acerca de qu trminos de lo dicho podra ser empleado eventualmente en la sesin
conjunta5.
La actual redaccin del numeral bajo anlisis no establece una definicin de lo
que debe entenderse por principio de confidencialidad, optando por sealar qu debe
hacer el tercero en atencin a esa confidencialidad, tal y como sucede en cuerpos
normativos similares6. Estas disposiciones legales precisan que el deber de
5 Al hablar del Principio de la Confidencialidad en la Mediacin, Marins Suares seala que la
confidencialidad es una de las carctersticas ms importantes de la mediacin e implica que todo lo que
se diga en el proceso debe mantenerse en secreto para todos los terceros ajenos a la mediacin. Esto
supone como ventaja que corresponde a los mediadores el hecho que estn explcitamente protegidos
para no tener que actuar como testigos en los asuntos que medien, si stos no llegasen a resolverse y
continuaran en sede judicial. Precisa que todas las personas que concurren, ya sean mediadores, comediadores, abogados, participantes, etc., as como tambin quienes observen el proceso (por ejemplo,
en los programas de entrenamiento, en pasantas, etc.) estn afectados por la confidencialidad y deben
firmar el llamado convenio de confidencialidad. Adems seala que la confidencialidad rige ente sede
judicial y sobre el contenido de las reuniones individuales, pero tiene dos excepciones: la comisin de un
delito grave y el abuso de menores. Finalmente, denominaconfidenciabilidad a la capacidad para
mantener el secreto de lo conocido en la audiencia. Ver: SUARES, Marins. Mediando en Sistemas
Familiares. 1ra. Edicin. Buenos Aires. Editorial Paids. 2002. pp. 36-37.

6 Ley de Mediacin de la Provincia de Crdoba - N 8858ARTICULO 5.- El procedimiento de


mediacin tendr carcter confidencial. Las partes, sus abogados, el o los mediadores, los dems
profesionales o peritos, y todo aquel que intervenga en la mediacin, tendrn el deber de
confidencialidad, el que ratificarn en la primera audiencia de la mediacin mediante la suscripcin
del compromiso.
No debern dejarse constancias ni registro alguno de los dichos y opiniones de las partes, ni
podrn stos ser incorporados como prueba en un proceso judicial posterior. En ningn caso las
partes, el o los mediadores, los abogados, los dems profesionales y peritos y todo aquel que haya
intervenido en un proceso de mediacin, podrn absolver posiciones ni prestar declaracin
testimonial sobre lo expresado en dicha mediacin.
LEY, del Parlamento de Galicia, N 12716 de 31 de mayo de 2001, reguladora de la Mediacin
Familiar
Artculo 11. Deber de secreto y confidencialidad.

confidencialidad comprende tanto a las partes como al conciliador, aunque debemos


acotar que en algunos casos el deber de reserva solamente se aplica en tanto se
encuentre vigente el procedimiento conciliatorio y en otros se extiende aun cuando haya
culminado.
En todo caso, consideramos que la confidencialidad podra hacerse extensiva a
todo lo sostenido o propuesto durante la audiencia de conciliacin, informacin que no
podr revelarse aunque haya culminado el procedimiento de conciliacin. En este
sentido no resultara vlida la disposicin que seala en va de excepcin que la
informacin (...) no debe ser revelada en ninguna etapa del proceso a persona ajena a
las negociaciones,sin el consentimiento de quien proporcion dicha informacin.... La
regla general debe sealar que el principio de confidencialidad es la incapacidad para
revelar cualquier tipo de informacin que se haya manejado al interior de la audiencia
de conciliacin, y el referido consentimiento para revelar informacin se referira
nicamente a la informacin obtenida en la sesin privada y que se autoriza a emplear
en la sesin conjunta. Por otro lado, se entiende que los actos procedimentales no
estaran subsumidos dentro de la confidencialidad, pudindose remitir copia certificada
de los expedientes de procedimientos conciliatorios ante un magistrado al requerimiento
de ste, ya que dichos expedientes contendran documentos tales como solicitud,
designacin de conciliador, invitacin para conciliar, documentos de prorroga y Actas
de conciliacin los cuales no revelaran lo acontecido en la audiencia conciliatoria al
estar protegidos por la confidencialidad.
Por otro lado, la Ley seala en su artculo 8 como excepciones al principio de
confidencialidad el conocimiento de hechos que conduzcan a establecer indicios
razonables de la comisin de un delito o falta. Pero el artculo 10 del Reglamento
prescribe como excepciones a la confidencialidad el conocimiento en la audiencia de
conciliacin de la inminente realizacin o la consumacin de delitos que vulneren los
derechos a la vida, el cuerpo, la salud, la libertad sexual u otros que por su
trascendencia social no deben ser privilegiados con la confidencialidad y sean

1. Con arreglo a lo establecido en el artculo 8.1 toda informacin obtenida en el transcurso de la


mediacin estar afectada por el deber de secreto y por su carcter confidencial, estando en
consecuencia tanto las partes como la persona mediadora obligadas a mantener reserva sobre el
desarrollo del procedimiento negociador.

incompatibles con los principios y fines de la conciliacin. Asimismo, cuando una de


las partes exprese por escrito su consentimiento.
Es decir, la pregunta que surge es si las faltas siguen siendo excepciones al
principio de confidencialidad, cuando sabemos que tanto delitos como faltas no son
conciliables, pero las excepciones a la confidencialidad pilar fundamental de la
conciliacin- deberan darse nicamente a determinados tipos de delitos debiendo de
aplicarse el sistema de nmerus clausus. Consideramos que el sistema de nmerus
clausus es el ideal, ya que el sistema denmerus apertus deja varias materias a la
consideracin de cada caso particular y si tomamos en cuenta que la mayora de
conciliadores no son abogados, entonces el problema va a ser muy complicado al
intentar entender cules son las materias que se encuentran subsumidas dentro del
concepto de materias conciliables.
En estos casos de excepcin a la regla de la confidencialidad, aunque la ley no lo
seala explcitamente, el conciliador debe poner el hecho en conocimiento de las
autoridades pertinentes. Debemos tener en claro que solamente en el caso de estos
delitos podremos exceptuarnos de seguir cumpliendo con el principio de
confidencialidad, pero si nos encontramos frente al conocimiento de faltas y/o delitos
poco relevantes socialmente, entonces la lgica nos lleva a afirmar que no estamos en la
obligacin de relevarnos del cumplimiento de la confidencialidad, pero en atencin a
que los delitos y las faltas no son conciliables, entonces tendremos que poner fin al
procedimiento conciliatorio.
No se ha establecido qu sucede si el Conciliador omite dar dicho aviso.
Pareciera que esta omisin lo llevara a ser pasible de una pena por delito contra la
funcin jurisdiccional (Art. 407 Cdigo Penal7). Este tema debe ser muy bien estudiado
y dilucidado porque el principio de la confidencialidad es uno de los pilares
fundamentales de la Institucin de la Conciliacin Extrajudicial algunas personas
podran desconfiar de ella.
7 Cdigo Penal peruano:Artculo 407.- El que omite comunicar a la autoridad las noticias que
tenga acerca de la comisin de algn delito, cuando est obligado a hacerlo por su profesin o
empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a
cinco aos, la pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

Por otro lado, bastar la manifestacin de voluntad de una de las partes para
vulnerar el principio de confidencialidad tal y como lo seala la parte final del artculo
10 del Reglamento? Debiera sealarse de mejor manera en qu casos podra admitirse
esta excepcin, puesto que de la manera como est redactada, se torna muy amplia y
vulnerara la confidencialidad. Asumimos que sta excepcin nuevamente- se
encuentra relacionada con lo que acontece al interior de las sesiones privadas o caucus,
aunque la exigencia de que dicho consentimiento conste por escrito es muy formalista y
se contradice con la informalidad propia de la conciliacin. Aunque en este sentido
tambin habra que mencionar que el ltimo prrafo del artculo 16 de la Ley incluye
una disposicin que podra ser considerada tambin una excepcin al principio de la
confidencialidad al establecer que El Acta no podr contener las posiciones y las
propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo autoricen expresamente,
lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad.. En este caso,
vemos que se vulnera la confidencialidad que debe proteger a todo lo sostenido o
propuesto por las partes en la audiencia de conciliacin, claro est que el requisito para
incluir en el acta de conciliacin las posiciones o propuestas de las partes es que ambas
estn de acuerdo en consignarlas, siendo que si no se da esta situacin entonces sigue
rigiendo la confidencialidad; por otro lado, de darse esta situacin, asumimos que el
Juez nicamente podr merituar las posiciones y las propuestas de las partes en los
casos de actas que no contengan acuerdos, antes de adoptar una decisin, puesto que en
las actas con acuerdo sera irrelevante consideraras, porque nicamente se van a ejecutar
los acuerdos. En todo caso, debera adoptarse el rgimen anterior de la confidencialidad,
sin admitir excepciones sin ningn tipo de justificacin.
Asimismo, y como se estila en el procedimiento de mediacin realizado ante la
Cmara de Comercio de Santiago de Chile, sera recomendable que al comienzo del
proceso de conciliacin extrajudicial las partes firmen un acta en que se comprometan a
no revelar lo que conozcan durante la audiencia8.

8 Reglamento Procesal de Mediacin del Centro de Arbitraje y Mediacin de Santiago:Artculo


11.- Antes de iniciar la primera sesin de mediacin, las partes firmarn ante el Centro una
declaracin de compromiso (...) En la primera sesin que el mediador celebre con las partes, se
considerar iniciado el proceso de mediacin. En ella el mediador entregar a las partes informacin
acerca del proceso de mediacin y proceder a presentarles el convenio de confidencialidad para su
firma(...).

Al ser necesaria una definicin del principio de confidencialidad, se podra


adoptar una en los siguientes trminos:
Principio de Confidencialidad.- La confidencialidad debe entenderse como la
obligacin de mantener reserva y secreto de lo acontecido, sostenido y tratado
en la audiencia de conciliacin por parte de todos los intervinientes en ella.
4.5.

Imparcialidad y Neutralidad.

El Reglamento distingue los principios de imparcialidad y neutralidad,


regulndolos de manera separada en los literales e) y f) del artculo 2. As, seala:
Principio de Imparcialidad.- El conciliador no debe identificarse con los
intereses de las partes, quien tiene el deber de colaborar con los participantes
sin imponer propuesta de solucin alguna. La conciliacin se ejerce sin
discriminar a las personas y sin realizar diferencias.
Principio de Neutralidad.- El Conciliador debe en principio, abstenerse de
conocer los casos, en los que participan personas vinculadas a l o su entorno
familiar, al personal del Centro de conciliacin, o en los que participen
conciliantes con los cuales lo vincule parentesco, salvo que las partes soliciten
expresamente la intervencin de aquel.
La conciliacin descansa sobre dos principios esenciales, cuales son, el de la
imparcialidad y el de la neutralidad. El maestro Piero Calamandrei, llegaba a sostener
que una de las virtudes, de las que ms se honran en los jueces, es precisamente la
imparcialidad, que se traduce en la facultad para resistir a las seducciones del
sentimiento. En otras palabras, la imparcialidad implica que el conciliador debe actuar
libre de cualquier inclinacin subjetiva, a favor de una de las partes o en contra de ellas.
Lo anterior, se traduce en guiar el procedimiento en forma justa. La
imparcialidad es, en la esfera de lo emocional lo que la objetividad es en la rbita
intelectual; por su parte, los autores de lengua inglesa definen la imparcialidad como el
actuar libre de presiones. Luego, el principio de neutralidad, tambin conocido como
independencia, se traduce en que los conciliadores no pueden tener vnculos con las
partes, o con las personas estrechamente vinculadas a stas o a la disputa, ya sean
relaciones de carcter personal, social, econmicas, financieras, o de cualquier

naturaleza, claro est que en el caso que ambas partes lo pidan, se establece que el
conciliador puede actuar en va de excepcin a este principio tico.
Una redaccin acorde con estas definiciones sera:
Principio de imparcialidad.- La imparcialidad es la cualidad por la cual
el conciliador debe mantenerse sin favoritismos ni prejuicios con
relacin a las partes, sus posiciones e intereses, es decir, es un estado
mental para mantener una postura libre de prejuicios o favoritismos, con
el compromiso de ayudar a ambas partes, y que se ve reflejado en el
comportamiento del conciliador durante el desarrollo de la audiencia.
Principio de neutralidad.- La neutralidad es la inexistencia de algn
vnculo preexistente entre el conciliador y alguna de las partes que
afecte la debida neutralidad. En este caso el conciliador debe apartarse
del caso.
4.6.

Legalidad.

El literal g) del artculo 2 del Reglamento se refiere al principio de legalidad en


los siguientes trminos:
La actividad conciliatoria se enmarca dentro de lo establecido en la Ley y
Reglamento; en concordancia con el ordenamiento jurdico.
La legalidad expresa la conformidad del acuerdo conciliatorio al que arriben las
partes, con el ordenamiento jurdico vigente. Recordemos que los conciliadores no
necesariamente son abogados, por lo tanto, esta funcin no es de aplicacin amplia.
Adems, son las partes las que se van a dar su propia solucin, en ejercicio de su
libertad, y en este caso los trminos del acuerdo no se construyen con criterios
estrictamente legales, sino que la ley -debe entenderse la ley imperativa- sirve de lmite
a la libertad que tienen los sujetos para crear sus propias soluciones. Para este efecto los
Centros de Conciliacin deben contar con un abogado que certifique que el acuerdo a
que se haya llegado no vulnera ningn dispositivo legal o norma imperativa, pudiendo
dejarse de lado normas de derecho dispositivo.

En los casos en que el conciliador no sea abogado y para evitar que el acuerdo al
que se llegue pueda prescindir del derecho o la ley imperativa aplicable, entonces el
conciliador deber tener la opinin favorable del abogado del Centro de Conciliacin,
quien verificar la legalidad del acuerdo conciliatorio antes de su redaccin final en el
Acta. Si el conciliador fuera abogado entonces ejercer doble funcin: la de conciliador
y la de supervisor de la legalidad de los acuerdos.
La exigencia de comportamiento de conciliadores y abogados acorde con el
orden legal y las potestades conferidas por ley es totalmente distinta al concepto del
principio de legalidad que tiene que ver con el acuerdo y la no vulneracin de normas
legales imperativas, por lo que la redaccin del principio de legalidad debera hacer
referencia a la legalidad del acuerdo.
4.7.

Celeridad y Economa.

El Reglamento las regula en los literales h) e i) del artculo 2:


Principio de celeridad.- La funcin conciliadora debe ejercerse permitiendo a
las partes la solucin pronta y rpida de su conflicto.
Principio de economa.- El procedimiento conciliatorio est orientado a que las
partes ahorren tiempo y costos que les demandara involucrarse en un proceso
judicial.
La Celeridad es consustancial al procedimiento de conciliacin, permitiendo la
solucin pronta y rpida del conflicto. En tanto que la Economa est dirigida a que las
partes eliminen el tiempo que les demandara estar involucradas en un proceso judicial,
ahorrando los costos de dicho proceso.
Se discute la calidad tica de estos principios, ya que en realidad seran
principios estrictamente procesales que se configuran en caractersticas principales de
los medios alternativos de resolucin de conflictos, que tienden a evitar la dilacin del
tiempo que llevara adoptar un acuerdo, llegando a l en el menor nmero de pasos
procesales, con el consiguiente ahorro de tiempo y dinero, por lo que deben tenerse
presentes por el Conciliador y las partes.
V.

MATERIAS CONCILIABLES.

El rgimen de las materias conciliables ha sufrido una modificacin importante, en


lo que respecta a las materias obligatorias, pero tambin hay diferencias con el
tratamiento normativo anterior respecto de las materias conciliables facultativas y las
improcedentes9.
a)

Materias conciliables obligatorias.


El texto del artculo 7 de la Ley seala:
Artculo 7 Ley.- Materias conciliables.
Son materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables
que versen sobre derechos disponibles de las partes.
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre
pensin de alimentos, rgimen de visitas, tenencia, as como otras que se
deriven de la relacin familiar y respecto de las cuales las partes tengan libre
disposicin. El conciliador en su actuacin deber aplicar el Principio del
Inters Superior del Nio.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter
irrenunciable de los derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin
Poltica del Per y la ley.
La materia laboral ser atendida por los Centros de Conciliacin Gratuitos
del Ministerio de Justicia, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y
por los Centros de Conciliacin Privados para lo cual debern contar con
conciliadores acreditados en esta materia por el Ministerio de Justicia. En la
audiencia de conciliacin en materia laboral las partes podrn contar con un
abogado de su eleccin o, en su defecto, deber de estar presente al inicio de
la audiencia el abogado verificador de la legalidad de los acuerdos.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del
Estado, se llevar a cabo de acuerdo a la ley de la materia.

a.1)
9

Materias Civiles

Aunque el rgimen de las materias conciliables ha sufrido modificacin, algunos conceptos se


mantienen. Como referencia, remitimos a la lectura de nuestro artculo Regulacin de las materias
conciliables en la ley de conciliacin extrajudicial, publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin
mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 119, pp. 41-60. Lima, Octubre de 2003.

Son

derechos

de

libre

disposicin,

los

que

pueden

ser

regulados

consensualmente por las partes y que no estn prohibidas por norma alguna.
Entre algunas de las materias que se atienden en Conciliacin tenemos:
Pagos de deudas,
Obligaciones "de hacer, de no hacer,
Incumplimiento de contrato,
Resolucin o rescisin de contrato,
Pago de indemnizacin por daos y perjuicios,
Interdictos,
Mejor derecho de propiedad,
Otorgamiento de escritura,
Divisin y particin de bienes,
Rectificacin de reas, ofrecimiento de pagos, etc
a.2)

Materia de familia

La conciliacin en temas de familia es sui generis, debido a que se enfrenta a un


conflicto con muchas aristas emocionales que demuestran que se trata ms que
un conflicto jurdico, un problema humano.
Nuestra Ley de Conciliacin, ley 26872 y su Reglamento sealan que en temas
de familia son conciliables los derechos de libre disposicin en asuntos relativos
a:

a.3)

Alimentos,
Tenencia,
Rgimen de visitas y
Otras que deriven de la relacin familiar.
Materias laborales

La conciliacin en asuntos laborales se orienta a la prevencin o solucin de


conflictos propios del mbito laboral, pudindose conciliar aquellas materias que
no vulnere los derechos del trabajador. La Ley de Conciliacin, ley 26872, no
cita taxativamente los asuntos amorales, pero podramos decir por experiencia
que pueden conciliarse las controversias sobre:
Forma de pago de beneficios sociales,
Forma de pago de remuneraciones insolutas,
Forma de pago de la indemnizacin por despido arbitrario,
Forma de pago de gratificaciones, etc.

Se mantiene la posibilidad de conciliar pretensiones determinadas (planteadas en


la solicitud de conciliacin) y determinables (planteadas por cualquiera de las partes
durante el desarrollo de la audiencia de conciliacin)10, que versen sobre derechos
disponibles de las partes, es decir, sobre aquellos derechos que pueden ser objeto de
valorizacin econmica pero que siempre pueden ser objeto de libre disposicin.
Respecto de las materias conciliables en temas de familia, stas siguen siendo la
pensin de alimentos (que puede ser solicitada por menores de edad pero tambin por
personas mayores de edad), rgimen de visitas y tenencia, siendo que se ha excluido a la
liquidacin de sociedad de gananciales como materia conciliable taxativamente
sealada en la norma. Si tomamos en cuenta lo sealado por el artculo 4 de la Ley N
29227, Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separacin Convencional
y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notaras (conocida como Ley de Divorcio
Rpido), para solicitar la separacin convencional, en el caso de que los cnyuges
tengan hijos menores de edad o con incapacidad, deben presentar una sentencia judicial
o un acta de conciliacin emitida conforme a ley, respecto de los regmenes del ejercicio
de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de aquellos. Aqu surge una
discrepancia respecto de las materias conciliables, pero debemos hacer la precisin que
segn la Ley de Conciliacin la patria potestad no resultara una materia conciliable,
pero s los atributos que derivan de ella, especficamente en lo que respecta a alimentos,
rgimen de visitas y tenencia.
Asimismo, debemos sealar que la liquidacin de sociedad de gananciales es un
derecho de libre disposicin que deriva de la relacin familiar, por lo que debemos
entender que sigue siendo una materia conciliable, pudiendo presentarse como
propuesta de convenio ante el Poder Judicial, mas no tendra validez como requisito del
10 El Artculo 7 del Reglamento no define los conceptos de Pretensin
Determinada ni Determinable, cosa que s haca el artculo 9 del anterior
Reglamento, que sealaba que se entiende como pretensin determinada
aqulla por la cual se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente
fijado en la solicitud de conciliacin; por su parte la pretensin determinable es
aquella que se presenta cuando esta es susceptible de fijarse con posterioridad
a la presentacin de la solicitud de conciliacin. En este sentido es preciso
sealar que, si bien no lo sealaba de manera expresa la norma, esto implicaba
la posibilidad de ampliar la pretensin original contenida en la solicitud, y que
puede darse tanto por parte del solicitante como por el invitado a conciliar
durante cualquier momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.

trmite de divorcio rpido ante Notaras y Municipios regulado por la Ley N 29227, el
mismo que exige respecto del rgimen patrimonial la presentacin de una Escritura
Pblica debidamente inscrita. En este sentido, podra presentarse un proyecto de ley en
el que se establezca una cuanta mnima para exigir el requisito de la escritura pblica
de cambio o liquidacin de rgimen patrimonial, a fin de que en algunos casos de poca
cuanta se pueda acceder al divorcio rpido con un acta de conciliacin que regule la
liquidacin de sociedad de gananciales y no resulte en un trmite adicional y oneroso
para las partes.
Los temas laborales pueden conciliarse ante un Centro de Conciliacin, pero
deber resolverse de manera previa la formacin y capacitacin de los conciliadores en
la especialidad laboral; por ello, seguir siendo potestad del Ministerio de Trabajo y del
Ministerio de Justicia en aplicacin del Plan Piloto en materia laboral. Lo que s
incorpora es una funcin adicional del abogado del Centro de Conciliacin, quien
deber estar presente al momento del inicio de la audiencia en caso de que alguna de las
partes concurra sin abogado, entendemos para verificar la legalidad de los acuerdos y el
respeto a los derechos irrenunciables del trabajador.
b)

Materias Conciliables Facultativas.

El artculo 9 de la Ley establece los casos de inexigibilidad de la conciliacin


extrajudicial segn el siguiente tenor:
Artculo 9.- Inexigibilidad de la Conciliacin Extrajudicial.- Para efectos de
la calificacin de la demanda judicial, no es exigible la conciliacin
extrajudicial en los siguientes casos:
a)

En los procesos de ejecucin.

b)

En los procesos de tercera.

c)

En los procesos de prescripcin adquisitiva de dominio.

d)

En el retracto.

e)

Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o


asociados.

f)

En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de


Accionista sealados en el artculo 139 de la Ley General de Sociedades,
as como en los procesos de accin de nulidad previstos en el artculo 150
de la misma ley.

g)

En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y


faltas y los provenientes de daos en materia ambiental.

h)

En los procesos contencioso administrativos,

En estos casos, la conciliacin es facultativa.


Resulta un gran avance considerar algunos temas como materias conciliables
facultativas, puesto que ahora se admite la posibilidad de conciliar ttulos ejecutivos
(situacin que ya aceptaba la Ley de Mediacin en Argentina), lo que puede significar
para las partes un procedimiento ms cercano y flexible que el consabido proceso de
ejecucin. Lo que s resultara cuestionable es considerar a la prescripcin adquisitiva
de dominio como materia conciliable aunque sea de manera facultativa- toda vez que
ser el rgano Jurisdiccional el nico encargado de declarar si el demandante ha
adquirido la propiedad por el transcurso del tiempo, no siendo esta una facultad de las
partes. En el mismo sentido, se cuestiona la inclusin de la impugnacin judicial de
acuerdos o las acciones de nulidad en asuntos regulados por la Ley General de
Sociedades.
Una omisin a subsanar es la posibilidad de iniciar un procedimiento conciliatorio
antes del inicio de un procedimiento de arbitraje, cosa que s sealaba la anterior
regulacin, siendo partidarios de su incorporacin en el texto legal como materia
facultativa, toda vez que segn el artculo 50 del Decreto Legislativo N 1071, que
regula el Arbitraje, al interior del procedimiento arbitral se habla slo de la posibilidad
de realizar una transaccin, cuya naturaleza jurdica reposa en la obligatoriedad de
realizar concesiones recprocas, mientras que en la conciliacin se habla de concesiones
unilaterales o bilaterales. Al respecto, recordemos que en otros pases se aplica la
conocida Clusula Med-Arb, por medio de la cual se puede iniciar de manera facultativa
un procedimiento de mediacin antes de iniciar el arbitraje, con la finalidad de explorar
la posibilidad de concluir de manera negociada y rpida la controversia, y si esto no era
posible entonces se proceda a iniciar el procedimiento arbitral.

Por su parte, el Artculo 9 del Reglamento precisa que la conciliacin no es


obligatoria en los casos sealados en el artculo 7-A de la Ley, haciendo el distingo
entre supuestos y materias de conciliacin no obligatoria segn el siguiente detalle:
-

Supuestos de Conciliacin no obligatoria: los previstos en los incisos a) y b)


del artculo 7-A de la Ley.

Materias de Conciliacin no obligatorias: las previstas en los incisos d), e),


f), g), h) e i) del artculo 7-A de la Ley.

VI.

MATERIAS CONCILIABLES IMPROCEDENTES.


Por su parte se ha incorporado el artculo 7-A a la Ley, que seala casos de

improcedencia de la conciliacin, segn el siguiente tenor:


Art. 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la conciliacin.
No procede la conciliacin en los siguientes casos:
a)

Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada.

b)

Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el


apoderado cuente con poder expreso para ser invitado a un Centro de
Conciliacin.

c)

Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los


artculos 43 y 44 del Cdigo Civil.

d)

En los procesos cautelares.

e)

En los procesos de garantas constitucionales.

f)

En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico,


ste ltimo en los supuestos establecidos en los incisos 1,3 y 4 del artculo
221 del Cdigo Civil.

g)

En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud


de declaracin de heredero.

h)

En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por la Ley


N 28494, Ley de Conciliacin Fiscal en Asuntos de Derecho de Familia.

i)

En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las


partes conciliantes.

ste tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del Artculo 8
del Reglamento, que seala que son materias no conciliables: la nulidad del acto
jurdico (omitiendo mencionar a la ineficacia y a la anulabilidad), la declaracin judicial
de heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el proceso
contencioso administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9 de la Ley), los
procesos de impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el artculo 139 de la Ley
General de Sociedades y las pretensiones de nulidad a que se refiere el artculo 150 de
la misma norma por ser materias indisponibles (que tambin son consideradas materias
conciliables facultativas segn el precitado artculo 9 de la Ley) y todas aquellas
pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes; y decimos
deficiente puesto que el texto del reglamento contiene menos materias que las sealadas
de manera ms extensa en el texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin.
Asimismo, no se pronuncia respecto de la improcedencia de la conciliacin en los casos
de delitos y faltas, cosa que s haca la legislacin anterior. Finalmente, tampoco
procedera la conciliacin como requisito previo a la interposicin de procesos no
contenciosos, toda vez que no hay conflicto y se busca la declaracin de un derecho,
atribucin exclusiva del magistrado.

VII.

RGIMEN DE OBLIGATORIEDAD DE CONCURRENCIA.


Como ya se ha sealado precedentemente, tanto el artculo 6 de la Ley como la

parte final del artculo 15 de la Ley sealan un Rgimen de Obligatoriedad de


Concurrencia de las Partes a la Audiencia de Conciliacin, puesto que de su tenor se
desprenden varias sanciones a la parte que no concurre a la audiencia de conciliacin, a
saber:
a)

Si la parte demandante no solicita ni concurre a la audiencia de conciliacin


extrajudicial, el Juez al momento de calificar la demanda, la declarar
improcedente por causa de manifiesta falta de inters para obrar.

b)

La inasistencia de la parte invitada a la audiencia de conciliacin produce en el


proceso judicial que se instaure, presuncin legal relativa de verdad sobre los
hechos expuestos en el acta de conciliacin y reproducidos en la demanda.

c)

La misma presuncin legal relativa de verdad se aplicar a favor del invitado


que asista y exponga los hechos que determinen sus pretensiones para una
probable reconvencin, en el supuesto de que el solicitante no asista.

d)

El Juez debe imponer en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez
Unidades de Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia.
Si bien es cierto resulta plausible la implementacin de ste rgimen de

obligatoriedad de las partes a la audiencia de conciliacin extrajudicial a fin de generar


un comportamiento reiterado y constante en los usuarios del sistema de administracin
de justicia a fin de obligarlos a pasar por una instancia previa de conciliacin, existen
algunos puntos que resultan discutibles en lo que respecta a su justificacin y puesta en
prctica.
Somos de la opinin de que la prohibicin de reconvenir en un proceso judicial al
invitado que no concurre a la audiencia de conciliacin tiene como fundamento
precisamente obligarlo a concurrir al procedimiento conciliatorio. En este sentido
debera bastar la sola concurrencia de la parte invitada a la audiencia para habilitarlo a
formular una reconvencin (tal y como contemplaba originalmente el Proyecto de Ley
N 1910/2007-PE), sin tener que exigirle que adems exponga los fundamentos de su
reconvencin, toda vez que estos fundamentos recin podrn ser esgrimidos cuando se
presente la demanda, sobre la base de las pretensiones determinadas y determinables
que se plasmen en el acta. Adems, tal y como est concebido el rgimen, si la sola
concurrencia del invitado no lo habilita para plantear su reconvencin, sugeriramos que
vaya acompaado de un abogado a la audiencia de conciliacin para evaluar la
posibilidad de argumentar su posible reconvencin y que sta se encuentre plasmada de
manera mnima en el Acta.
Otro tema interesante resulta de la posibilidad de imponer multa a la parte que no
concurre al procedimiento. La lgica nos lleva a determinar que si la inasistencia es del
invitado, entonces s podra imponerse la multa en sede judicial, pero es posible
imponer una multa al solicitante que no concurre a la conciliacin?. Queda claro que si

el solicitante no concurre a la audiencia, la sancin que recibe es la improcedencia de su


demanda, pero creemos que el caso debe referirse al hecho que, por ejemplo, en un caso
de desalojo el nico que concurre al procedimiento conciliatorio es el invitado, quien
debido a la inasistencia del solicitante plantea en el acta los fundamentos de su eventual
reconvencin solicitando mejoras, y posteriormente demanda estas mejoras en sede
judicial. En este caso, el invitado pasa a estar habilitado para solicitar mejoras y como
fue el solicitante quien no concurri, perfectamente podra ser objeto de la referida
multa en el posterior proceso judicial como consecuencia de su inasistencia a la etapa
previa de conciliacin.
VIII.

EL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO.
Respecto del rgimen del procedimiento conciliatorio, encontramos algunas

reformas que merecen comentario. Para comenzar, segn la modificatoria incorporada


por el actual artculo 5 de la Ley, se ha derogado la posibilidad de concurrir ante los
Jueces de Paz Letrado, por lo que nicamente puede solicitarse la conciliacin ante los
Centros de Conciliacin Extrajudiciales privados o los Centros de Conciliacin
Gratuitos del Ministerio de Justicia.
Siguiendo la lnea marcada por la regulacin legal anterior, la tercera disposicin
complementaria final del Reglamento seala que cada Provincia de cada Departamento
se considera como un Distrito Conciliatorio. Existe nicamente un punto discutible en
lo que respecta a considerar a las Provincias del Departamento de Lima y la Provincia
Constitucional del Callao como un solo Distrito Conciliatorio, debido a que se generara
una jurisdiccin a nivel departamental, asumiendo que tal hecho se debe a un error de
escritura, ya que siempre se ha considerado a la Provincia de Lima (no al
Departamento) y la Provincia Constitucional del Callao como un solo Distrito
Conciliatorio.

8.1.

Solicitud de Conciliacin:

Respecto de la solicitud de conciliacin, el artculo 12 del Reglamento seala


cuales son los requisitos de la misma, los mismos que no han sufrido modificacin
importante ms que en los siguientes aspectos.
El primero referido a la posibilidad de que los padres de familia que sean menores
de edad puedan concurrir al procedimiento para solicitar alimentos de sus hijos, siendo
que para ello debern presentar su partida de nacimiento o documento de identidad, pero
la redaccin debera ser ms clara en el sentido de que se deber acreditar el
entroncamiento con la presentacin de la respectiva partida de nacimiento de los hijos.
El segundo tema es el relacionado a la solicitud de alimentos, en la que deber
consignarse obligatoriamente si existen otras personas con derecho alimentario,
situacin que es de difcil probanza y que debera ser amparada por la buena fe respecto
de lo mencionado por el solicitante. Claro est que en el probable caso que el acuerdo
afecte los derechos alimentarios de terceros entonces estos tendran expedita la va para
hacerlos valer en va de prorrateo, por ejemplo.
Otro aspecto es el que tiene que ver con la imposibilidad de concurrencia del
solicitante a la sede del centro de conciliacin, debiendo consignar este hecho en la
solicitud a fin de aceptar la representacin. La representacin, tanto del solicitante como
del invitado, se da por supuestos de incapacidad fsica (temporal o permanente) que
debern ser acreditados mediante certificado mdico emitido por institucin de salud
segn lo seala el artculo 14 del Reglamento. Asimismo, se puede otorgar
representacin debido a la incapacidad de concurrencia por domiciliar fuera del
territorio nacional o en otro distrito conciliatorio, que deber ser acreditada con la
constancia de movimiento migratorio o certificado domiciliario.
Existe adems una obligacin contenida en el artculo 56 numeral 48 del
Reglamento, de no aceptar solicitudes de conciliacin en las que no se acredite la
existencia previa de un conflicto, lo cual resulta discutible en el caso de algunas
solicitudes conjuntas que nicamente quieren formalizar acuerdos, como pudiera ocurrir
en el caso de una pareja que viene cumpliendo de manera informal con su obligacin
alimentaria, sin documento de por medio, y que a pesar de no tener problema alguno
respecto del cumplimiento, deciden suscribir un acuerdo conciliatorio para tener un
documento que d fuerza legal al compromiso verbal.

8.2.

Formas de conclusin del procedimiento:

Asimismo, el artculo 15 de la Ley seala las formas de conclusin del


procedimiento conciliatorio, a saber:
-

Acuerdo Total de las partes.

Acuerdo Parcial de las partes.

Falta de acuerdo entre las partes.

Inasistencia de una de las partes a dos sesiones.

Inasistencia de ambas partes a una sesin.

Decisin debidamente motivada del conciliador, en audiencia


efectiva, por advertir violacin a los principios de la conciliacin, por
retirarse alguna de las partes antes de la conclusin de la audiencia o por
negarse a firmar el acta de conciliacin.

Puede advertirse que, en concordancia con el literal a) del artculo 7-A de la Ley,
se ha eliminado la exigencia de iniciar la conciliacin en los casos de desconocimiento
de domicilio o centro de trabajo de la parte invitada a conciliar, lo que supone un
avance, ya que en estos casos no se iba a realizar la audiencia sino mas bien solamente
se cumpla con un requisito previo a la interposicin de la demanda.
Por otro lado, se ha incorporado al texto de la ley lo que ya contemplaba el
anterior reglamento, respecto de los casos de conclusin del procedimiento en decisin
debidamente fundamentada del conciliador. Solamente creemos que los actos que
justifican esta conclusin deberan ser enunciados de manera no limitativa, puesto que
esta forma ser la gran receptora de causales de conclusin del procedimiento
conciliatorio que no encajan en las dems. En este orden de ideas, deberamos asumir de
manera extensiva que el hecho de concluir el procedimiento conciliatorio al tomar
conocimiento de la comisin de un delito se encuentra incluido dentro de la violacin de
uno de los principios de la conciliacin, como es el de la confidencialidad.
8.3.

Plazos del procedimiento conciliatorio:

Otro tema a tratarse, puesto que afecta directamente la dinmica de los Centros de
Conciliacin, es el referente a los nuevos plazos del procedimiento conciliatorio que se
han sealado en la Ley.
El Artculo 12 de la Ley seala que, una vez recibida la solicitud, el Centro de
Conciliacin designar al Conciliador al da hbil siguiente, teniendo ste dos das
hbiles a fin de cursar las invitaciones a las partes para la realizacin de la audiencia de
conciliacin, las mismas que, por modificatoria incorporada en el artculo 16 del
Reglamento, debern consignar obligatoriamente la indicacin pertinente para que en el
caso de personas analfabetas o que no puedan firmar, stas comparezcan acompaadas
de un testigo a ruego.
Asimismo, el plazo para la realizacin de la audiencia no superar los siete das
hbiles contados a partir del da siguiente de cursadas las invitaciones, debiendo mediar
entre la recepcin de la invitacin y la fecha de audiencia no menos de tres das hbiles.
Finalmente seala que, de no concurrir una de las partes, el conciliador sealar nueva
fecha de audiencia notificando en el acto a la parte asistente, respetando los plazos
sealados en el prrafo anterior.
Por su parte el artculo 10 de la Ley precisa que la Audiencia de Conciliacin es
nica y se realizar en el local del Centro de Conciliacin autorizado en presencia del
conciliador y de las partes, pudiendo comprender la sesin o sesiones necesarias.
Excepcionalmente, el Ministerio de Justicia podr autorizar la realizacin de la
audiencia de conciliacin en un local distinto, el cual deber encontrarse adecuado para
el desarrollo de la misma. Si concordamos esto con lo sealado en los artculos 19 y
56 numeral 25 del Reglamento, veremos que las causales de realizacin de la audiencia
en un lugar distinto del Centro de conciliacin se deben nicamente a casos de
impedimento de desplazamiento originados a su vez por una incapacidad temporal o
permanente; en los casos de incapacidad temporal el Centro de Conciliacin podr
disponer por nica vez el sealamiento de nueva fecha de audiencia, o que la audiencia
se desarrolle en el domicilio del incapacitado, posibilidad que tambin se contempla
para la incapacidad permanente. Claro est que existe exigencia de realizar las
audiencias en el local del Centro, y cualquier situacin excepcional debe ser autorizada
por el Ministerio de Justicia, pero no se establece el procedimiento administrativo a
seguir para conseguir la autorizacin de la Direccin de Conciliacin y Medios

Alternativos del Ministerio de Justicia (con sede en la ciudad de Lima), as como


tampoco se seala su duracin ni tampoco si en ste opera silencio administrativo
positivo o negativo, debiendo subsanarse esta omisin precisando el procedimiento al
seguir en el ms breve plazo si es que se desea implementar vlidamente esta
posibilidad.
Finalmente, el artculo 11 de la Ley establece que el plazo de la audiencia nica
podr ser de hasta 30 das calendarios contados a partir de la fecha de la primera sesin,
siendo que este plazo slo podr ser prorrogado por acuerdo de las partes.
Estimamos que los plazos de 2 das para redactar y notificar las invitaciones y de
7 das para proceder a la realizacin de la audiencia sealados en el artculo 12 de la
Ley son producto de una mal entendida celeridad y economa procesal y resultan
insuficientes para atender eficientemente la eventual demanda de servicios
conciliatorios, sobre todo si tomamos en cuenta las nuevas formalidades del acto de
invitacin contenidas en el artculo 17 del Reglamento, que adoptan un rgimen hbrido
entre la notificacin judicial y el diligenciamiento notarial estableciendo la innecesaria
modalidad del aviso en caso de no encontrar a persona en el domicilio, y de establecer
la posibilidad de practicar la diligencia con la participacin de testigos 11. En este
11 Reglamento de la Ley de Conciliacin. Artculo 17 .- De la Notificacin de las invitaciones a
conciliar.-La notificacin de las invitaciones a conciliar ser responsabilidad del centro de conciliacin,
que podr contratar a una empresa especializada para estos fines debiendo verificar que sta cumpla
con los requisitos de validez de la notificacin bajo apercibimiento de no producir efecto alguno. La
forma y los requisitos de la notificacin de las invitaciones a conciliar son los siguientes:
a)
Las invitaciones deben ser entregadas personalmente al invitado, en el domicilio sealado
por el solicitante.
b)
De no encontrarse al invitado, se entregar a persona capaz que se encuentre en dicho
domicilio en caso sea persona natural. De tratarse de una persona jurdica se entender la notificacin
a travs de sus representantes o dependientes, debidamente identificados.
c)
En caso no pueda realizarse la notificacin conforme a los literales a) y b), se dejar aviso
del da y hora en que se regresar para realizar la diligencia de notificacin. Si en segunda
oportunidad tampoco se puede realizar la notificacin se podr dejar la invitacin bajo puerta y se
levantar un acta donde deber consignarse la imposibilidad de realizar la notificacin as como las
caractersticas del inmueble donde se dej la invitacin, fecha, hora as como el nombre, numero de
documento de identidad y firma de la persona que realiz el acto de notificacin bajo esa modalidad,
incorporando de ser posible la participacin de un testigo debidamente identificado que corrobore lo
manifestado por el notificador.
Es responsabilidad y obligacin del Centro de Conciliacin verificar que en el cargo de la
notificacin de la invitacin a conciliar a los que hacen referencia los prrafos a) y b ) se deje
constancia escrita del nombre, fecha y hora, firma e identificacin del receptor de la invitacin, as
como de los testigos del acto, de ser el caso.
Podrn acompaar en el acto de notificacin de la invitacin a conciliar un Notario Pblico
hacindose cargo del costo quien lo solicita.
El Centro de Conciliacin, en caso de concluir el procedimiento conciliatorio por dos inasistencias
de una de las partes a dos sesiones o por inasistencia de ambas partes, previamente a la elaboracin
del acta, deber incluir certificacin expresa de haber realizado las notificaciones de acuerdo a lo
sealado en los prrafos precedentes del presente artculo. (el subrayado es nuestro).

sentido, los plazos de 5 y 10 das sealados en el anterior reglamento as como el


rgimen de notificaciones del anterior Reglamento resultaran ms adecuados a este tipo
de procedimiento.
Por otro lado, el artculo 15 del Reglamento, en su parte final, seala que, en
casos el acuerdo al que pudieran arribar las partes afecte el derecho de terceros, para
continuar la audiencia de conciliacin stos debern ser citados e incorporados al
procedimiento de conciliacin, siendo que en caso los terceros no asistan a la audiencia
convocada, las partes podrn llegar a acuerdos sobre las materias que nicamente los
afecte a ellos. Ello implicara que el conciliador deber estar atento a lo manifestado por
las partes en el desarrollo de la audiencia, como podra suceder en el caso de actos de
disposicin patrimonial que se dieran en una audiencia en la cual se ha sealado que
existen otros acreedores de una de las partes, lo que generara una especie de
procedimiento concursal para determinar el orden de prelacin del pago de las
acreencias.
8.4.

Representacin:

El artculo 14 de la ley establece que la concurrencia a la audiencia de


conciliacin es personal, salvo las personas que conforme a Ley deban actuar a travs
de representante legal. En este sentido seala dos clases de excepciones a la regla de la
concurrencia personal: la primera referida nicamente a las personas domiciliadas en el
extranjero o en distintos distritos conciliatorios, y la segunda que se aplica a personas
impedidas de trasladarse al centro de conciliacin. En este orden de ideas, si una
persona no se encuentra bajo los supuestos de estos dos casos, su concurrencia ser
personal, no admitindose la representacin.
Se seala adems que el poder deber ser extendido mediante escritura pblica y
con facultades expresamente otorgadas para conciliar, no requiriendo inscripcin
registral en el caso de haber sido otorgado con posterioridad a la invitacin para
conciliar. Pero seala luego que en caso de que las facultades -de representacin- hayan
sido otorgadas con anterioridad a la invitacin el poder deber adems contar con
facultades para que el apoderado pueda ser invitado a un proceso conciliatorio, esta
disposicin supone un trmite de modificacin de poder o el otorgamiento de uno
nuevo, pero debera unificarse el criterio de que el nico requisito para el poder debiera

ser que sea extendido por escritura pblica y con facultades expresamente para
conciliar, a fin de no crear un rgimen diferenciado en base a la fecha de otorgamiento
de poder que resultara ms oneroso a los conciliantes.
Asimismo, seala que en caso que una de las partes est conformada por cinco o
ms personas, podrn ser representadas por un apoderado comn. Deberamos asumir
que en este caso no interesara si se encuentran bajo los supuestos de la excepcin a la
concurrencia personal, aunque parecera arbitrario el sealamiento de cinco personas.
IX.

EL ACTA DE CONCILIACIN.
9.1.

Mrito y ejecucin del Acta.

Segn lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley, el Acta con acuerdo


conciliatorio constituye Ttulo de Ejecucin, siendo que los derechos, deberes u
obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en dicha acta se ejecutarn a
travs del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales.
Debemos precisar que, por modificacin incorporada por el Decreto Legislativo
N 1069 (publicado en la misma fecha que el Decreto Legislativo N 1070), se ha
derogado el artculo 713 del Cdigo Procesal Civil referente a los Ttulos de Ejecucin,
siendo que en virtud del actual texto del artculo 688 del Cdigo Procesal Civil, las
Actas de Conciliacin deben ser consideradas como Ttulos Ejecutivos de naturaleza
Extrajudicial. Por su parte, el artculo 22 del Reglamento, al hablar del valor asignado
al Acta de Conciliacin seala que el Acta que contiene el acuerdo conciliatorio es un
documento privado y puede ser ofrecido como medio de prueba en un proceso judicial,
siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que lo contiene se
declare nulo.
Respecto de la ejecucin del Acta con acuerdo, sta se da en virtud de las
disposiciones contenidas en el Ttulo V (Proceso nico de Ejecucin), especficamente
el Captulo III sobre Ejecucin de Resoluciones Judiciales, Artculo 715 y siguientes
del Cdigo Procesal Civil.
9.2.

Requisitos de Validez.

El artculo 16 de la Ley, referido al Acta de Conciliacin, se encuentra


redactado en los siguientes trminos:
Artculo 16.- Acta.- El Acta es el documento que expresa a
manifestacin

de

voluntad

de

las

partes

en

la

Conciliacin

Extrajudicial. El Acta debe contener necesariamente una de las


formas de conclusin del procedimiento conciliatorio sealadas en el
artculo anterior.
El Acta deber contener lo siguiente:
a.

Nmero correlativo.

b.

Nmero de expediente.

c.

Lugar y fecha en la que se suscribe.

d.

Nombres, nmero de documento oficial de identidad y domicilio


de las partes y de sus representantes y, de ser el caso, del testigo
a ruego.

e.

Nombre

nmero

del

documento

oficial

de

identidad

del conciliador.
f.

Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad


del conciliador.

g.

Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su


caso, los hechos expuestos por el invitado como sustento de su
probable reconvencin, as como la descripcin de la o las
controversias correspondientes en ambos casos. Para estos
efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que
formar parte integrante de Acta, en el modo que establezca el
Reglamento.

h.

El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de


manera clara y precisa los derechos, deberes u obligaciones
ciertas, expresas y exigibles; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la audiencia, o la decisin

debidamente motivada de la conclusin del procedimiento por


parte del conciliador.
i.

Firma del conciliador, de las partes o de sus representantes


legales, de ser el caso.

j.

Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de


sus representantes legales, de ser el caso.

k.

El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del abogado


del Centro de Conciliacin, quin verificar la legalidad de los
acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo, sea ste
total o parcial.

En el caso que la parte o las partes no puedan firmar o imprimir su


huella digital por algn impedimento fsico, intervendr un testigo a
ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los
analfabetos, tambin intervendr un testigo a ruego, quien leer y
firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la huella digital del
analfabeto importa la aceptacin al contenido del acta. En ambos
casos se dejar constancia de sta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los
literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no enervan la validez
del acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento
conciliatorio sealado en el artculo 15.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los
incisos c), d), e), g), h) e i) del presente artculo, dar lugar a la
nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser
considerada como ttulo de ejecucin, ni posibilitar la interposicin
de a demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A.
El acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras,
borrones, raspaduras ni superposiciones entre lneas, bajo sancin de
nulidad.

El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de


las

partes

del

conciliador,

salvo

que

ambas

lo

autoricen

expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en


su oportunidad..

Lo primero que nos seala el artculo 16 de la ley es que todo procedimiento


forzosamente deber concluir con la expedicin de un acta de conciliacin, segn las
formas de conclusin del procedimiento contenidas en el artculo 15 de la Ley. En
otras palabras, no existe procedimiento conciliatorio que concluya sin la expedicin
de un acta que seale el momento y la causa de conclusin.
Se incorpora tambin la participacin del testigo a ruego, para los casos de personas
que no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico;
siendo que en el caso de participacin de personas analfabetas tambin deber
participar el testigo a ruego, quien adems deber leer el acta previamente a sus
suscripcin, pero el hecho que el analfabeto imprima su huella digital en el acta
implica aceptacin del contenido del acta, con lo cual no podra argumentar vicio de
la voluntad, limitndose el ejercicio de la nulidad.
Adems, si concordamos el texto del artculo 16 de la Ley con lo sealado por el
artculo 22 del Reglamento, en ste se dice que el Acta que contiene el acuerdo es un
documento privado y puede ser ofrecido como medio de prueba en un proceso
judicial siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que lo
contiene se declare nulo. Recordemos que al momento de elaborar los trminos del
acuerdo, se requerir de la confluencia de voluntades, pero esta Acto no ser vlido
formalmente en tanto el acta que lo contiene es nula, lo que significa que no podr
ejecutarse como ttulo ejecutivo de naturaleza extrajudicial. Pero, al ser el Acta un
documento privado que puede ser ofrecido como prueba en un proceso judicial, el
acto jurdico que contiene podra ser exigido no en va de proceso de ejecucin sino
en la va de un proceso cognitivo, en el que se podra acreditar la existencia de la
obligacin como si se estuviera exigiendo el cumplimiento de un contrato. En todo
caso, el nico requisito para solicitar el cumplimiento del acuerdo en va de proceso
cognitivo sera, de acuerdo al artculo 22 del Reglamento, que en todos los casos de
actas que contengan acuerdos conciliatorios, necesariamente deber consignarse la
declaracin expresa del abogado del centro de conciliacin verificando la legalidad
del acuerdo.

Asimismo, se sealan los casos en los que la omisin de algunos requisitos no


enervan la validez del acta de conciliacin (Nmero correlativo; Nmero de
expediente; Nmero de Registro y, de ser el caso, registro de especialidad del
conciliador; Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso y el nombre, registro de colegiatura, firma y
huella del abogado del centro de conciliacin extrajudicial, quien verificar la
legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del Acta con acuerdo sea este total o
parcial). Claro est que, si queremos ejecutar un acta o hacerla valer como medio
probatorio forzosamente sta deber contener la firma del abogado del Centro de
Conciliacin que verifica la legalidad del acuerdo, por lo que debera suprimirse o
considerarse como causal de nulidad documental del acta.
Respecto de la omisin de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h) e
i) del artculo 16 de la Ley dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal
caso no podr ser considerada como ttulo de ejecucin, ni posibilitar la
interposicin de la demanda. En tal supuesto la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A de la Ley. Estos requisitos son el lugar
y fecha en que se suscribe el acta; nombres, nmero de documento oficial de
identidad y domicilio de las partes o de sus representantes y, de ser el caso, del
testigo a ruego; Nombre y nmero del documento oficial de identidad del
conciliador; los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los
hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin, as
como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos; el
acuerdo conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera clara y precisa los
derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles acordadas por las
partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la inasistencia de una o ambas partes a la
audiencia o la decisin debidamente motivada de la conclusin del procedimiento
por parte del conciliador; la firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso.
De conformidad con lo sealado en el ltimo prrafo del artculo 21 del
Reglamento, la copia certificada del Acta de conciliacin expedida al final del
procedimiento deber estar acompaada de copia certificada de la solicitud de
conciliacin, la que formar parte integrante del Acta.

9.3.

Rectificacin del Acta.

Asimismo, se incorpora el artculo 16-A referido a la rectificacin del


acta de conciliacin, el mismo que seala:
Artculo 16-A.- Rectificacin del Acta.-En los casos que se haya
omitido alguno o algunos de los requisitos establecidos en los
literales c), d), e), g), h) e i)del artculo 16 de la Ley, el Centro de
Conciliacin de oficio o a pedido de parte, deber convocar a las
partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y,
expedir una nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de
Ley.
De no producirse la rectificacin del Acta por inasistencia de la
parte invitada, el Centro de Conciliacin expedir una nueva Acta por
falta de Acuerdo.
En caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin
acuerdo, si dicha acta hubiese sido presentada en un proceso judicial,
y no se haya cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad
en la primera oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la
convalidacin

tcita

de

la

misma.

De

haberse

producido

cuestionamiento por la parte contraria o haber sido advertida por el


Juez al calificar la demanda dar lugar a la devolucin del Acta,
concediendo un plazo de quince (15) das para la subsanacin.
El acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin slo podr
ser declarado nulo en va de accin por sentencia emitida en proceso
judicial.
Este artculo 16-A eleva a rango de ley lo preceptuado por el artculo
25 del anterior Reglamento, el mismo que prescriba que si el acta era nula
por falta de cumplimiento de los requisitos sealados en el artculo 16 de la
ley, el centro de conciliacin de oficio o a pedido de parte invitar a una
nueva sesin, en la que se expedir otra acta que reemplace a la anterior,
cumpliendo con las formalidades de ley. Claro est que ahora no se habla de
convocatoria a una nueva audiencia de conciliacin sino de notificar a las
partes del defecto de forma para proceder a sustituir a la anterior, pero se

deber entender que, tcitamente se estara convocando a una nueva


audiencia. Asimismo, esta convocatoria no garantizar la expedicin de una
nueva acta de conciliacin con el mismo acuerdo.
Un punto discutible resulta en el hecho de que, si no se produjese la
rectificacin del acta por inasistencia de la parte invitada el Centro de
conciliacin expedir un acta por falta de acuerdo. Decimos esto toda vez
que la inasistencia no ser atribuible nicamente a la parte invitada sino
que eventualmente tambin podra producirse la inasistencia de la parte
solicitante. Por otro lado, las actas de conciliacin por falta de acuerdo
suponen que todas las partes concurrieron y no llegaron a un acuerdo,
siendo que el tipo de acta ms adecuada sera la de conclusin
fundamentada por inconcurrencia de una de las partes a la audiencia de
rectificacin de acta, ya que hablar de falta de acuerdo entre las partes no
se adecua a la situacin verdadera originada por la inconcurrencia de
alguna de ellas.
Otra innovacin la tenemos en el caso de las actas sin acuerdo
presentadas como requisito de procedibilidad a la interposicin de la
demanda, las mismas que si adolecen de ausencia de requisitos formales y
no hubiesen sido advertidas por la parte emplazada en la primera
oportunidad para hacerlo, entonces se produce la convalidacin tcita del
acta y el proceso seguir su curso regular. En el caso de que el Juez o la
parte contraria haya advertido la nulidad del Acta se seala que se
proceder a su devolucin concedindose un plazo de 15 das para su
subsanacin. Pero lo que resulta innecesario es hablar de devolucin, sino
ms bien debera sealarse que deber subsanarse adjuntando nueva acta
que reemplace a la anterior, asumiendo que el plazo conferido estar
destinado a realizar las gestiones de subsanacin del acta ante el centro de
conciliacin.
Finalmente, el ltimo prrafo hace referencia a la declaracin de
nulidad del acta por vicios de la voluntad, lo que implica que la sentencia a
la que hace referencia debe ser el punto de culminacin del proceso de
nulidad de acto jurdico seguido por alguna de las partes para cuestionar la
validez de los acuerdos, situacin distinta a la nulidad ab initio que se
produce por la ausencia de alguno de los requisitos de forma del acta.

X.

LA FACULTAD SANCIONADORA DEL MINISTERIO DE JUSTICIA.


Se ha incorporado el artculo 19-B de la Ley, que establece la facultad

sancionadora del Ministerio de Justicia, pudiendo imponer a los operadores del sistema
conciliatorio las sanciones de amonestacin, multa, suspensin o cancelacin del
registro de conciliadores o capacitadores y la suspensin o desautorizacin definitiva
del centro de conciliacin o del centro de formacin y capacitacin de conciliadores.
Asimismo, establece que mediante reglamento se tipificarn las infracciones para la
sancin correspondiente. En otras palabras, se ha producido recin la adecuacin a los
principios de tipicidad y legalidad conforme lo ordena la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, la cual establece los principios que rigen la
potestad sancionadora de las entidades administrativas, entre ellos, los de legalidad y
tipicidad, segn contempla su artculo 230 y suponen un reconocimiento de la
ilegalidad del Reglamento de Sanciones, toda vez que ninguna de las conductas
establecidas en el Reglamento de Sanciones a Conciliadores, Centros de Conciliacin,
Capacitadores y Centros de Formacin y Capacitacin aprobado por Resolucin
Ministerial N 245-2001-JUS se encontraban expresamente establecidas en la Ley de
Conciliacin como conductas sancionables administrativamente ni mucho menos la Ley
de Conciliacin haba delegado la facultad de reglamentar nuevas conductas
sancionables a travs de una norma de inferior rango como es una Resolucin
Ministerial por medio de la cual se aprob el Reglamento de Sanciones.
Si revisamos el articulado del Reglamento, buena parte de l (artculos 104 al 148)
est referida a la tipificacin de las conductas sancionables y su respectiva sancin. En
este sentido consideramos que el rol fundamental del Ministerio de Justicia, como ente
rector de la Conciliacin Extrajudicial, debera ser ejercer un papel ms activo en la
adecuada difusin e institucionalizacin de la conciliacin extrajudicial en nuestro pas.
Para ello debe coadyuvar a un mejor desempeo de los operadores de la conciliacin
(Centros de Conciliacin, Conciliadores, Centros de formacin y Capacitadores), a fin
de que sean ellos los que le permitan en definitiva cumplir con esa funcin fundamental.
Resulta evidente que se requiere un marco normativo que permita sancionar
ejemplarmente a los malos elementos, pero no debe perderse de vista la funcin
principal, pues se distraen recursos importantsimos en labores de sancin y se descuida
la necesidad de justicia alternativa de buena parte de nuestra poblacin.

CONCLUSIONES
Tal vez el problema en la implementacin de la conciliacin reposa en una serie de
factores. Por un lado, exista el mandato legal de que los jueces ejerzan funcin
conciliadora (ya sea de manera previa al proceso o al interior de ste), pero esta funcin

era ejercida de manera emprica, con un matiz estrictamente legal propio de la


formacin jurdica del magistrado, sin que ste preste atencin al aspecto relacional
entre las partes en conflicto, ni procurando una cercamiento de las partes en disputa
mediante el empleo de tcnicas de comunicacin que reposen en la persuasin y la
avenencia, puesto que al final el magistrado era de la percepcin que l iba a imponer la
decisin final en la sentencia. He aqu la diferencia sustancial con un conciliador
extrajudicial, el mismo que cuenta con una formacin y capacitacin previa que le
permite manejar adecuadamente situaciones de conflicto, sobre la base de la aplicacin
de tcnicas de comunicacin que persiguen un acuerdo mutuamente satisfactorio sobre
la base del consenso.
Asimismo, el tiempo destinado a la realizacin de la audiencia conciliatoria
colisionaba directamente con el tiempo a dedicarse a la realizacin de otras diligencias
judiciales, esto como consecuencia de la sobrecarga procesal. Como consecuencia de
ello, la audiencia de conciliacin judicial se llegaba a realizar de manera mecnica,
siendo que el magistrado recin tomaba conocimiento de la controversia momentos
antes de la realizacin de la audiencia, y las propuestas de aquel contenidas en frmulas
conciliatorias propuestas a las partes no eran aceptadas mayormente por stas en la
medida que no satisfacan mnimamente sus expectativas ni sus intereses. Mayormente
estas audiencias eran llevadas a cabo con premura, toda vez que la excesiva carga
procesal demandaba no invertir mucho tiempo en su realizacin puesto que se afectaba
la realizacin de otras diligencias, cosa que no se presenta en un centro de conciliacin,
que se dedica exclusivamente a la realizacin de audiencias de conciliacin, empleando
el tiempo necesario para su realizacin.
Otro aspecto a considerar es el mbito donde se desarrolla la conciliacin, puesto
que los juzgados mayormente carecen de la infraestructura necesaria que proporcione la
comodidad y confidencialidad que la audiencia conciliatoria requiere. Este tema es
superado con ventaja por los centros de conciliacin, los cuales para ser autorizados a
funcionar deben cumplir con brindar un ambiente propicio y adecuado para cumplir con
los objetivos de la conciliacin.
Sea como fuere, la institucin conciliatoria en s misma no es negativa, sino que
lo que la ha hecho objeto de cuestionamientos a lo largo del tiempo ha sido la forma en
que se llevado a la prctica el intento conciliatorio. Tal vez creemos que en lugar de

optar por eliminar la conciliacin judicial se hubiera apostado por reforzar las facultades
conciliadoras de los jueces mediante una adecuada capacitacin y mejoramiento de la
infraestructura de los juzgados, todo esto dentro de la ptica de no cerrar posibilidades
de conciliar el conflicto de intereses, ya sea antes o despus de presentada la demanda,
puesto que como lo ha demostrado el propio Plan Piloto, ambos sistemas conciliatorios
(judicial y extrajudicial) se complementaban.
En todo caso, de lo que se trata es no perder de vista los objetivos que se han
perseguido con la Ley de Conciliacin, esto es, brindar a las partes un espacio de
dilogo en el que puedan ventilar sus controversias de manera pacfica, contando con la
ayuda de un tercero capacitado y cuya gestin satisfactoria les permita arribar a un
acuerdo de manera rpida y econmica, pero lo ms importante, lograr un acuerdo con
mayor vocacin de cumplimiento en la medida que es acordado de manera voluntaria.
Para lograr esos objetivos, no se puede pretender colocar una camisa de fuerza a la
institucin de la conciliacin, volvindola rgida, formal y solemne, sino por el
contrario, al margen de brindar un marco legal mnimo que la vuelva una institucin
operativa, debera volverse a analizar cul es la finalidad que se persigue con su
implementacin. Si tenemos claro el objetivo, entonces el camino ser mucho ms fcil
de recorrer.